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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CVEL DA DA COMARCA DE SO BENEDITO/ CE

AUTOS

N .043.2010.907.395-7

BANCO GE CAPITAL S/A, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ/MF sob o n. 62.421.979/0001-29, sediada na Avenida do Caf n. 277, 3 andar, no municpio de So Paulo/SP, por seu advogado que esta subscreve, nos autos da ao em epgrafe, que lhe move MARIA CELESTE SALMITO FILIZOLA, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia apresentar sua CONTESTAO, consubstanciada nos motivos de fato e fundamentos de direito que passa a aduzir. 1. SNTESE
DA

INICIAL

Em breve sntese, alega a parte Autora que o banco ru lhe enviou um carto de crdito, no solicitado, estando sofrendo descontos em sue benefcio por tal produto. Diante de tais fatos, ingressa com a presente ao, a fim de rescindir o contrato, e para que seja declarada a inexigibilidade do dbito, bem como, a restituio, em dobro, dos valores descontados em sua folha de pagamento.

Destarte, consoante adiante restar demonstrado, as alegaes da Autora no merecem prosperar, porque no condizem com a realidade dos fatos, conforme restar abaixo demonstrado.

DA REALIDADE DOS FATOS REFINANCIMANETO DE EMPRTSIMO POR CARTO DE CRDITO.

1.2

Na verdade, os fatos no decorrem como pretende fazer crer a parte autora. O autor contratou sim o carto de crdito, objeto da presente lide, da seguinte forma: A autora possua junto ao Banco Ge. contrato de emprstimo consignado (contrato em anexo), e, em decorrncia deste emprstimo, aderiu a contratao de carto de crdito, devido ao percentual estipulado pela DATAPREV, para emprstimos consignados, ter limite de 20 % de margem considervel, (percentual este atingido pelo cliente), foi oferecido, e, aceito, conscientemente e expressamente pela Autora, o refinanciamento dos emprstimos anteriores atravs do carto de crdito, uma vez, que pela DATAPREV havia uma margem considervel de 10% para carto de crdito, disponvel ao Autor. Se no fosse feita a contratao desta forma (refinanciamento do emprstimo por carto de crdito), o refinanciamento solicitado pelo autor, no seria possvel, haja vista j ter atingido a sua margem considervel de emprstimo consignado pela DATAPREV. Ressalta que o Banco Ge. informou os fatos ora narrados ao cliente, que, uma vez ciente, aceitou, expressamente, o refinanciamento do emprstimo na forma apresentada pelo Banco Ge., vindo a aderir a contrao do carto de crdito, tendo por este motivo recebido os valores solicitados. Portando restou comprovado ter a Autora firmado, regularmente, dois contratos de emprstimo (documentos em anexo). Em vista do exposto, deve-se afastar de plano a alegao da parte Autora de desconhecimento de qualquer relao jurdica junto ao Banco GE.

Importante destacar Excelncia, que o autor aderiu ao carto de crdito refin INSS, visto que o percentual estipulado pela Dataprev de 20% de margem consignvel e mais 10% de margem consignvel no carto. Desta forma, no merece prosperar a alegao da Autora de desconhecimento do dbito referente ao carto de crdito, j que conforme amplamente comprovado, refere-se ao REFINANCIMENTO DO DBITO PARA QUITAO, conforme contrato juntado. Ora, Excelncia, o Banco GE uma empresa idnea e no cobraria do cliente uma dvida que tivesse o conhecimento do seu adimplemento. Desta forma, no h que se falar em responsabilizao do Banco GE por quaisquer danos, tendo em vista que o contrato entabulado entre as partes legtimo, que a negativao se deu por culpa exclusiva do consumidor, razo pela qual a improcedncia deste feito medida de rigor. 2 DO MRITO 2.1. DA AVERIGUAO SOBRE EVENTUAL FRAUDE CONTRATUAL Insta salientar, que a empresa R toma todas as cautelas possveis para evitar a ocorrncia de fraude. Todavia, apenas em ateno ao principio da eventualidade, cumpre esclarecer que, na remota hiptese da existncia de fraude, a empresa R tambm ser vtima do engodo, sendo invivel a sua condenao reparao por danos morais, uma vez que diariamente se utiliza de todos os mecanismos disponveis a evitar a ocorrncia de fraude. notrio que a prtica de estelionato se aperfeioa mais a cada dia e, infelizmente, diante da modernizao da indstria criminosa, a anlise de documentos falsificados tarefa rdua e de difcil constatao at para profissionais especializados. Logo, inexiste culpa do contestante passvel de reparao. E, no havendo culpa, no h falar-se em responsabilidade civil.

A realizao do contrato junto a R obedeceu todas as formalidades legais. AGIU A EMPRESA R COM A PLENA CONVICO DE QUE SE TRATAVA DE MAIS UM CONTRATO A SER FIRMADO PELO INTERESSADO, HAJA VISTA TODA A DOCUMENTAO QUE LHE FORA APRESENTADA, SEM CONSTAR QUAISQUER INDCIOS DE FALSIDADE. Cabe primeiramente estabelecer que a empresa R NO agiu culposamente, e, ainda que seja constada a fraude, foram adotadas todas as cautelas necessrias para a verificao de qualquer falsidade documental para a contratao com o interessada. Logo, no h falar-se em qualquer responsabilizao da R, haja vista a inexistncia de culpa, como tambm de atos contrrios ao direito e da inteno de lesar a Autora. Segundo Humberto Theodoro Jnior, o dano depende da existncia de conduta ilcita, em que se manifesta a culpa como fonte da responsabilidade, ou seja, o mago da responsabilidade est na pessoa do agente e em seu comportamento. EMENTA: CIVIL - INDENIZAO - A responsabilidade civil repousa, substancialmente, no elemento subjetivo culpa, "lato sensu". Indemonstrada a sua ocorrncia, no h como impor o dever de indenizar a vtima, ao pretenso responsvel pelo prejuzo que lhe foi causado pelo evento danoso. Apelao conhecida, mas improvida, nos termos do voto condutor. LOGO, VERIFICA-SE QUE, PARA COGITAR DO ATO ILCITO E DA CONSEQENTE RESPONSABILIDADE REPARATRIA, DEVE-SE CONSIDERAR O AGENTE COM A AUTORA DE UMA CONDUTA INDEVIDA, CONTRA O DIREITO QUE VIOLA NORMA PREEXISTENTE E CAUSANDO DANO A OUTREM. Diante da remota hiptese de ser admitida a existncia de fraude, como poderia a R prever a existncia de falsidade ideolgica? Sem dvida alguma, o fato seria completamente imprevisvel, haja vista as atitudes por ele tomadas no sentido de evitar qualquer ato irregular, ainda porque seria igualmente prejudicado, pois no poderia efetuar cobranas de pessoa idnea que no contribuiu para os atos praticados.
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Logo, a R no tem qualquer culpa no evento ocorrido, cingindo-se sua atuao apenas e to somente em efetuar o contrato com a Autora. Sendo que, na hiptese da ocorrncia de fraude, foi mero instrumento de um crime premeditado, executado por terceiro intencionado em lesar a empresa e a Autora. 2.2 DA AUSNCIA
DE

DANO MORAL

Depreende-se do caso em tela, a ausncia de qualquer comprovao de prejuzos suportados pela parte autora capazes de ensejar o pagamento de indenizao a ttulo de danos morais, pois ela no indicou de forma clara e precisa na inicial, qual o suposto dano e quais os prejuzos sofridos. A autora no indicou quais danos seriam causadores dos alegados danos morais, porque estes no existem. NO H DANO MORAL A SER INDENIZADO. Em venerando acrdo proferido pelo E. Tribunal de Justia, por intermdio de sua 1 Cmara Civil, tendo como Relator o Desembargador ROQUE KOMATSU, ficou assentado que sem a prova do prejuzo concreto a ao de indenizao deve ser rejeitada. Cabe transcrever trecho do citado acrdo: ... lio comum de que a regra essencial reparao a de que o prejuzo deve ser certo. O dano hipottico no justifica a reparao. O dano indenizvel h de assentar-se na comprovao de sua existncia. Em suma, o prejuzo precisa ficar comprovado de modo escorreito, com segurana e inequivocadamente que o prejuzo que sofreu foi um resultado do ato" (Apelao Cvel n. 116.953-1, v.u., em 27.3.90, cf. RTJESP, Lex 129/224). Tambm a E. 4 Cmara Cvel do 1 Tribunal de Alada Civil de So Paulo, em v. acrdo proferido pelo Des. JOS ROBERTO BEDRAN, nos autos dos Embargos Infringentes n. 474.0485/1, deixou assentado que:
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... imprescindvel que a parte, na exordial, justifique a indenizao do dano moral, se no para que no fique ao arbtrio do julgador, ao menos para que possa o requerido contrariar a pretenso com objetividade e eficcia (Apelaes ns 416.767/5, 416.919/9, 416.925/7, 433.592/2, 471.259/6). (...) Embora aludindo indenizao por dano moral e postulando a correspondente indenizao, o autor, na inicial, fundamentou sua pretenso de maneira vaga e imprecisa." (cf. RJE-1 Jurisprudncia do 1 TAC/SP, pgs. 184 a 186). A autora pretende se beneficiar buscando indenizao para um dano que nem ao menos foi caracterizado, aproveitando-se, pois, da tendncia atual de se recorrer ao Judicirio pleiteando indenizaes milionrias baseadas em micro traumas que no tm o condo de causar nenhum prejuzo aprecivel. Acerca do sentido punitivo da indenizao do dano moral, invoca-se, a lio do ilustrado CAIO MARIO DA SILVA PEREIRA: "Quando se cuida do dano moral, o fulcro do conceito ressarcitrio acha-se deslocado para a convergncia de duas foras: "carter punitivo" para que o causador do dano, pelo fato da condenao, se veja castigado pela ofensa que praticou; e o "carter compensatrio" para a vtima, que receber uma soma que lhe proporcione prazeres como contrapartida do mal sofrido (A propsito do carter punitivo, ver GENVIVE VINEY, Trait de Droit Civil, a cargo de JACQUES GUESTIN, Le obligations, Responsabilit Civile, n 254). com tal inspirao que as nossas cortes de justia tm proclamado que a condenao pecuniria nas aes de indenizao por dano moral tm funo "meramente satisfatria", como decidiram AMILCAR DE CASTRO no Tribunal de Minas Gerais (cf. Revista Forense, vol. 93, p. 528) e OROZIMBO NONATO no Supremo Tribunal Federal (cf. Dirio da Justia, de 13 de abril de 1943, Apenso n 86, p. 1.816).
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No dano moral a estimativa pecuniria no fundamental (ANTNIO CHAVES, in Revista Forense, vol. 114, p. 11). Durante algum tempo, tribunais franceses ficaram adstritos ao primeiro aspecto, e concluam a ao fundada em dano moral com a condenao simblica de "um franco". Tinham em vista o efetivo punitivo, a condenao pela condenao. Somente consideravam um esquema pecunirio quando o dano moral repercutia no patrimnio. Mas isto eqivalia a dizer que somente lhes parecia considervel a indenizao do dano patrimonial. (ob. cit. P. 62)." Verifica-se pelo caso em tela como se desvirtuou o importante instituto da indenizao por dano moral, chegando-se ao ponto de requerer indenizao em ocasio em que a r age licitamente, segundo a legislao vigente e sem causar qualquer abalo de ordem psquica, constrangimento ou dor. Verdadeira banalizao deste instituto vem ocorrendo, graas a pedidos como estes formulados que elevam uma situao decorrente de culpa exclusiva da vtima ou de "caso fortuito", dos quais todos esto sujeitos nos dias atuais, a inimaginveis dores da moral, o que lamenta-se muito, nos parecendo que virou costume por parte de certos cidados considerar que todo e qualquer pequeno aborrecimento seja um dano moral, principalmente, em face das instituies financeiras, detentoras de capital. 2.3. DA FIXAO
DA

INDENIZAO

Todavia, na improvvel e remota hiptese de Vossa Excelncia entender pela ocorrncia do dano moral, o que se admite apenas por amor ao argumento, deve haver a aplicao de maneira cautelosa. Se ainda assim, entender Vossa Excelncia pela fixao de eventual indenizao, o montante desta no poder ser excessivo ou desarrazoado, sendo levado em considerao, sobretudo, as condies subjetivas da autora.
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Alis, se assim no o fosse, no teria o legislador, ao regulamentar a matria no novo estatuto civil, previsto, expressamente no artigo 944, parmetro para a fixao da indenizao, qual seja, a extenso do dano, prevendo, ainda, em seu pargrafo nico, possibilidade para reduo eqitativa da indenizao na ocorrncia de desproporo excessiva entre a gravidade da culpa e o dano. A indenizao do dano moral puro tem o fim, nico e exclusivo, de dar algum alento e satisfao que substitua a dor causada. A jurisprudncia unnime em afirmar que a indenizao no pode representar, em hiptese alguma, um enriquecimento ilcito da autora. Neste sentido, bastante ilustrativo o seguinte trecho do voto do Exmo. Sr. Ministro Barros Monteiro, no acrdo proferido no Recurso Especial n 8.768-SP: Ainda de ter-se presente que o Anteprojeto do Cdigo das Obrigaes de 1941 (Orozimbo Nonato, Hahnemann Guimares Philadelpho Azevedo) recomendava que a reparao por dano moral deveria ser moderadamente arbitrada. Essa moderao tem por finalidade evitar a perspectiva de lucro fcil e generoso, enfim, do locupletamento indevido (in RSTJ 34/292). A doutrina, por sua vez, entende de forma igual acerca da apurao do quantum devido em indenizao por danos morais: E, se em qualquer caso se d vtima uma reparao de dano vitando, e no de lucro capiendo, mais que nunca h de estar presente a preocupao de conter a reparao dentro do razovel, para que jamais se converta em fonte de enriquecimento. (Caio Mrio da Silva Pereira, in Instituies do Direito Civil, vol. II, Forense, Rio, pg. 289) Tambm neste mister tratou o legislador de objetivar o entendimento j pacificado pelos tribunais e pela doutrina, prevendo, em captulo especfico, a ilicitude do enriquecimento sem causa.
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Ou seja, a indenizao pleiteada pela autora, pelos hipotticos e no demonstrados danos morais que alega ter sofrido, se concedida, o que se admite apenas e to-somente a ttulo de argumentao, no poder ensejar seu enriquecimento ilcito. Quanto aos aspectos acerca da valorao de eventual arbitramento da indenizao pleiteada, cumpre ainda citar os ensinamentos de ANTNIO JEOV SANTOS, em Dano Moral Indenizvel - 3 Edio/2001 - Editora Mtodo - pgina 200/210: A indenizao no pode ser to elevada que parea extravagante e leve a um enriquecimento injusto, a uma situao que nunca se gozou, que modifique a vida do prejudicado ou da sua famlia, que o transforme em um novo rico. No to alta que parea um, gesto de induvidosa generosidade, porm, com o bolso alheio... ...Ainda a respeito da situao da vtima, o seu geral standart de vida h de ser observado, como a idade, estado civil, o sexo, a atividade social, o local em que vive, os vnculos familiares e outras circunstncias tanto de natureza objetiva, como subjetiva, que o caso oferea... Na falta de critrios legais objetivos para a fixao da indenizao por dano moral, no obstante os novos parmetros introduzidos pelo legislador no novo estatuto civil, que por ora so ressaltados com intuito de demonstrar que estes vieram a corroborar o entendimento doutrinrio e jurisprudencial apresentados pela empresa Recorrente, os Tribunais vm adotando como princpio norteador do arbitramento de indenizao por dano moral, em primeiro lugar, os prprios precedentes judiciais na matria. Ao arbitrar o quantum indenizatrio deve-se considerar a efetiva extenso dos danos. Tal valor atende ao carter dplice ao qual visa a indenizao por danos morais, conforme lio de CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA, contida na obra Dano Moral, de Humberto Theodoro Jnior, 2. edio, pg. 36, ed. Juarez de Oliveira, na qual recomenda que se faa um jogo duplo de noes, de um lado, a idia de punio do infrator, que no pode ofender em vo a esfera jurdica alheia; de outro lado, proporcionar vtima uma compensao
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pelo dano suportado, pondo-lhe o ofensor nas mos uma soma que no o pretium doloris. (Instituies de Direito civil, 8 ed., Rio de Janeiro, Forense, 1986, v. II, n. 176, p.235). Prossegue, o consagrado doutrinador quanto punio do culpado, na mesma obra: ... no pode deixar de considerar as condies econmicas e sociais dele, bem como a gravidade da falta cometida, segundo um critrio subjetivo. Diante disso, de se tomar como parmetro, para o presente caso, a deciso abaixo, emanada do 1. Tribunal de Alada Civil de SP, na Apelao n. 687.189-0, julgada pela 2. Cmara, tendo como Relator o Juiz Salles de Toledo: Negligncia de empresa financeira em no mandar excluir o nome do autor do cadastro do servio de proteo ao crdito aps o pagamento do dbito. Impossibilidade deste realizar aquisio de bem a crdito, em virtude da informao incorreta. Responsabilidade objetiva da empresa evidenciada. Indenizatria procedente, fixada a reparao em R$ 700,00. Recurso provido No caso em anlise, resta mais que claro que o valor da hipottica condenao dever guardar proporcionalidade com o dano supostamente sofrido e a condio scio-econmica do suposto lesado, isto porque, para a autora, ou para qualquer outra pessoa, a indenizao por danos morais dever ser concedida com vistas a no configurar enriquecimento sem causa, ou mesmo em flagrante obteno de vantagem indevida. Assim, no se pode fundamentar a pretenso de valores totalmente absurdos no poderio econmico da empresa r. No porque se trata de uma empresa de grande porte, que o importe indenizatrio seja insignificante. Sendo assim, a fixao do valor a ser pago a ttulo de supostos danos morais sofridos pela r, na remota hiptese de Vossa Excelncia entender que realmente houve a configurao dos mesmos, deve ser baseada pelos critrios da razoabilidade e da
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proporcionalidade, a fim de se evitar o enriquecimento ilcito, o que assim espera, por ser de direito. 2.4. DA INAPLICABILIDADE DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR E DA INVERSO DOS NUS DA PROVA De incio, pertinente aduzir que a Constituio Federal em seu art. 192 estabelece que o sistema financeiro nacional, estruturado de forma a promover o desenvolvimento equilibrado do Pas e a servir aos interesses da coletividade, ser regulado em lei complementar. Ora, sendo o Cdigo de Defesa do Consumidor lei ordinria, no preenche ao requisito constitucional estabelecido para o diploma que ir reger o sistema financeiro. Portanto, suas disposies no alcanam as instituies financeiras, sendo inarredvel que as regras nele contidas em relao ao mencionado sistema so inconstitucionais. De qualquer forma, o estatuto especial protetor das relaes de consumo, possibilita a inverso do nus transferindo-o para o fornecedor. Mas, essa inverso no automtica e obrigatria. Ao contrrio, depende do critrio judicial, respaldado pela presena de um dos requisitos exigidos, verossimilhana ou hipossuficincia jurdica (CDC, art. 6, VIII). Ademais, eventual vulnerabilidade do Autor frente ao banco contestante no significa que, em termos processuais, estar ele isento do nus que a lei lhe impe para demandar, principalmente, aquele de provar os fatos afirmados. O princpio geral lhe atribui esse encargo, conforme dispe o artigo 333, I do CPC. Ainda que este fosse aplicado e se reconhecesse a hipossuficincia do Autor, esta diria respeito apenas ao monoplio da informao, que no ocorre no presente caso. Excelncia, tal questo no se refere a monoplio de informao e, todas as informaes que o Banco-contestante possui, seus clientes tambm podem obter, portanto, no h necessidade de inverso do nus da prova no caso em questo.

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Portanto, demonstrado que inexiste razo para a inverso do nus da prova, devendo, tal pedido ser prontamente rejeitado.

3. REQUERIMENTOS Em face do exposto, requer seja julgada TOTALMENTE IMPROCEDENTE, ante a absoluta ausncia de ato ilcito praticado pela R, como tambm de sua culpa diante do suposto dano sofrido pela parte Autora. Ainda, caso seja diverso o entendimento de Vossa Excelncia, o que se admite apenas em respeito ao princpio da eventualidade, se requer a fixao do quantum indenizatrio em valor no superior a 1 (um) salrio mnimo, nos moldes do entendimento jurisprudencial majoritrio. Requer provar o alegado por todos os meios de prova admitidos em direito, sem exceo, especialmente pelo depoimento pessoal da Autora, sob pena de confesso, bem como pela posterior juntada de documentos que possam surgir no decorrer do processo.

Requer ainda, sob pena de nulidade, que todas as intimaes e notificaes da presente demanda, seja includo expressamente o nome da R e enviadas exclusivamente em nome de seus advogados, EDUARDO LUIZ BROCK (OAB/SP 91.311) e SOLANO DE CAMARGO (OAB/SP 149.754), de acordo com 1 do art. 236 do CPC.

Nesses termos, Pede deferimento. So Benedito, 19 de abril de 2010

Jos Mrio Silva DAngelo Braz OAB/SP 199.916

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