1 UNIVERSIDADE DO ESTADO DE MATO GROSSO - UNEMATCAMPUS TANGAR DA SERRA DEPARTAMENTO DE CINCIAS CONTBEIS DIREITO COMERCIAL CC-V

APONTAMENTOS DE AULA Prof. Joo Leandro Corra Filho joaoleandroadv@terra.com.br

c.contabeisunemat2009@gmail.com Horrio de Aulas 2.011/ I Horrio

19:00 x 20:00 20:00 x 20:55 21:05 x 22:00 22:00 x 23:00

Segund a
Agro (*) Agro (*) L.M.P.Es L.M.P.Es

Tera
D.ComCCV D.ComCCV

Quarta
D.ComCCVI D.ComCCVI D.ComCCV D.ComCCV

Quinta
x x L.M.P.Es L.M.P.Es

Sexta

D.Trib CCVI D.Trib CCVI

(*) Perodo matutino Perodo letivo I semestre: 15 de fevereiro a 10 de dezembro Aulas Modulares: I - 21/25 de maro; II - 25/29 de abril; III - 23/27 de maio.

ndice:
Ponto 01. Ponto 02. Ponto 03. Ponto 04. Ponto 05. Ponto 06. Ponto 07. Ponto 08. Ponto 09. Direito Empresarial - Introduo...................................02/05 Do conceito de comrcio..............................................06/11 O Titular da Empresa - Empresrio..............................12/15 Das Sociedades Empresariais - Introduo ................15/18 Das Sociedades Empresariais no Cdigo Civil............18/27 Das Micro e Pequena Empresas..................................27/32 Dos Ttulos de Crdito..................................................32/41 Da Falncia e da Recuperao Judicial.......................42/48 A Lei de Defesa do Consumidor...................................49/55

Bibliografia Bsica....................................................................55

2 PONTO 01 DIREITO EMPRESARIAL Introduo ao tema e sua evoluo histrica O Direito Comercial, como sistema, teve o seu desenvolvimento mais acentuado a partir do Sculo XII, atravs das corporaes de ofcio, nas quais os ento mercadores passaram a aplicar um direito prprio. As Corporaes de Ofcio eram associaes, existentes no final da Idade Mdia, que reuniam trabalhadores (artesos) de uma mesma profisso. Existiram corporaes de ofcios de diversos tipos como, por exemplo, carpinteiros, ferreiros, alfaiates, sapateiros, padeiros, entre outros. Estas associaes serviam para defender os interesses trabalhistas e econmicos dos trabalhadores. Cada profissional contribua com uma taxa para manter a associao em funcionamento. As corporaes de ofcio eram bem organizadas. Existiam as seguintes categorias numa corporao: atuava; exercida; - Aprendizes: eram jovens em comeo de carreira que estavam na oficina para aprender o trabalho. No recebiam salrio, mas ganhavam, muitas vezes, uma espcie de ajuda. Podemos considerar as corporaes de ofcio como uma espcie de embrio dos sindicatos modernos. Conforme ensina REQUIO, em seu Curso de Direito Comercial, a evoluo do Direito Comercial deu-se em trs fases: A primeira fase que vai do Sculo XII at o Sculo XVIII, perodo em que o Direito Comercial era visto como um direito fechado, classista, primitivo, em princpio, das pessoas matriculadas nas corporaes de mercadores. Nesse perodo, as pendncias entre os mercadores eram decididas dentro da prpria classe, atravs de Cnsules eleitos, que decidiam sem grandes formalidades as pendncias apenas de acordo com os usos e costumes e sob o ditame da eqidade. A segunda fase, chamada de Perodo Objetivo, inicia-se com o liberalismo econmico e consolida-se com o Cdigo Comercial Francs, de 1808, que teve a participao, em sua elaborao, de Napoleo. Abolidas as corporaes de ofcio e estabelecida a liberdade de trabalho e do comrcio, passou o Direito Comercial a ser o direito dos atos de comrcio, extensivo a todos que praticassem determinados atos previstos em lei, tanto no comrcio e na indstria, como em outras atividades econmicas, independentemente de classes. Mestres: eram os donos de oficina e com muita experincia no ramo em que - Oficiais: tinham uma boa experincia na rea e recebiam salrio pela funo

3 A terceira fase, ainda em elaborao, o Direito Comercial passa a ser visto como Direito Empresarial, no seu conceito subjetivo moderno. De acordo com a nova tendncia, a atividade negocial no se caracteriza mais pela prtica de atos de comrcio, pura e simples, vista como a interposio habitual em troca, com o fim de lucro, mas, pelo exerccio profissional de qualquer atividade econmica organizada, exceto a atividade intelectual, para a produo ou circulao de bens ou servios. Da evoluo histrica do Direito Comercial No sem interesse estudar o movimento orgnico do Direito Comercial na sucesso dos tempos. Ele, como todo o direito, na sua manifestao positiva, um fato social, um produto histrico. Para apreender o seu carter hodierno, completar o seu estudo terico ou cientfico e se explicarem os institutos existentes, depois de transformados ou modificados pela evoluo econmica, moral e social, torna-se indispensvel apreciar a sua histria, mesmo que a traos largos. O direito no se inventa, no nasce do arbtrio, nem surge espontaneamente dos congressos legislativos. Desenvolve-se no terreno social, num ambiente histrico em relao ao grau de civilizao, aos usos e costumes, organizao poltica dos Estados. Importa em conhecer a histria do Direito, em especial do Direito Comercial, uma vez que, conforme ensina SALVIOLLI, o presente, ainda depois das mais profundas revolues morais e sociais, liga-se ao passado por vnculos tais que no se poderiam romper sem torn-lo um enigma... Todo o comrcio anterior aos sc. VI e VII reduzia-se a troca. Nada se vendia a crdito e no se conhecia a moeda como um padro de valor. O homem, essa poca, usava como moeda de troca o excedente de sua produo, trocando os objetos que dispunha por outros objetos dos quais carecia... Assim, o DIREITO COMERCIAL surge, no como obra legislativa, nem da criao de jurisconsultos, mas, atravs do trabalho dos prprios comerciantes que constroem com seus usos e costumes e com leis que, reunidos em classe, elaboravam. A cincia do Direito Comercial, com a formao de seus princpios fundamentais, deveu-se aos jurisconsultos italianos do sc. XVI e XVII que souberam integrar aos estatutos, jurisprudncia e aos costumes a orientao doutrinria. O economista JEAN BAPTISTE SAY j afirmava : Mais do que troca, comrcio aproximao... Foi na Frana que o Direito Comercial, pela primeira vez, teve a sua codificao, no sentido mais completo da palavra. Tal codificao conhecida como Codificao Napolenica em vista das conquistas polticas difundiu-se por toda a Europa, com a influncia na legislao comercial de todos os demais Estados civilizados. Eram abolidas as corporaes de ofcio, estabelecendo-se a liberdade de trabalho e de comrcio. Passava o Direito Comercial a ser o direito dos atos de comrcio, extensivo a todos que o praticassem e no apenas aos integrantes das corporaes de ofcio.

4 Tal codificao, conhecida como codificao Napolenica, em vista das conquistas polticas de Napoleo, difundiu-se por toda a Europa com imensa autoridade, chegando, at mesmo a influenciar diretamente ao nosso legislador ao elaborar a nossa primeira codificao comercial, atravs do Cdigo Comercial Brasileiro, elaborado em 1850 e, embora acrescido de inmeras alteraes, ainda vigente... O Direito Comercial no Brasileiro A evoluo do Direito Comercial no Brasil, como de sorte toda a nossa legislao, teve sua origem na legislao portuguesa, que, na condio de colnia, foi mantido at a nossa independncia poltica. Assim, a primeira fase histrica de nosso Direito Comercial foi inaugurada em 1822, com a independncia do Brasil, muito embora nosso comrcio, como atividade, tenha tido seu incio muito anteriormente. J em Janeiro de 1808, atravs de Carta Rgia, eram abertos os portos do Brasil ao comrcio direto com estados estrangeiros. No mesmo ano de 1808, no dia 12 de Outubro, foi criado um banco nacional, banco pblico, que tomou o nome de Banco do Brasil e que tinha como objetivos a emisso de bilhetes pagveis ao portador e que tinha como objetivo principal promover a indstria nacional pelo fim e combinao de capitais isolados. Em vista da inexistncia de legislao prprio no Brasil, o Cdigo Comercial da Frana e os Cdigos da Espanha de 1829 e de Portugal de 1833, passaram a constituir a verdadeira legislao mercantil, tambm com a aplicao da chamada Lei da Boa Razo. Alcanada nossa Independncia, tornou-se indispensvel a elaborao de leis prprias. Em 1832 deu-se os primeiros passos para o preparo do Projeto de nosso Cdigo Comercial que foi publicado em 1850, atravs da Lei 556 de 22 de junho de 1850. A segunda fase histrica do DC no Brasil, vai do CC de 1850 e se estende at 1890, ano em que o Governo Provisrio, atravs do Dec. 917, de 24 de Outubro de 1890, que introduziu reformas na parte terceira do CC pregando a unificao do Direito Comercial ao Direito Civil, estruturando-se em um nico sistema de codificao. A terceira fase histrica tem seu incio em 1890 e vai at os dias de hoje, com o desenvolvimento e a ampliao das atividades comerciais e que hoje, em vista da vigncia do novo Cdigo Civil, passa a denominar-se de atividade empresarial. Da mesma forma um fato inconteste que o direito comercial vai se expandindo, apesar dos pesares e, no apenas, invade o terreno do direito civil (de evoluo lentamente progressiva) e vai, de certa forma, avassalando todo o direito privado. visvel o fenmeno da substituio das relaes entre indivduos pelas relaes econmicas entre associaes. A nova organizao do trabalho e a nova organizao capitalista operam um processo de concentrao que influi poderosamente sobre o direito privado.

5 Multiplicam-se os ttulos de crdito, especialmente com a criao de novas formas de sociedades e de novas formas e modalidades de comrcio, levando-nos a certeza de ser o Direito Comercial um dos segmentos do Direito Privado, de maior evoluo e criatividade, exigindo de nossos Doutrinadores e Legisladores a implantao de leis modernas e evoludas e que possam acompanhar o seu prprio desenvolvimento. Das Fontes do Direito Comercial Fonte, como natural, ser o ponto determinado de onde surge, de onde brota, determinada coisa... No campo do Direito Comercial podemos dizer que as fontes do Direito Comercial sero os pontos dos quais o mesmo surge, se apresenta para regular as relaes comerciais havidas entre as pessoas, fsicas ou jurdicas... As fontes do Direito Comercial, podem ser classificada em dois grupos: a.- Fontes primrias ou diretas; e b.- Fontes subsidirias, secundrias ou indiretas. a.- Fazem parte das fontes primrias ou diretas do Direito Comercial, alm das normas constitucionais, o Cdigo Comercial e as leis comerciais, que o completaram, ampliam ou o modificam. Ainda como fazendo parte das fontes primrias do Direito Comercial podemos incluir os tratados internacionais de carter comercial, uma vez que, na condio de convenes obrigatrias para os contratantes, estabelecendo, ao mesmo, para os integrantes do determinado Estado, as obrigaes, (direitos e deveres) assumidos pelos signatrios. b.- Fazem parte das fontes subsidirias, secundrias ou indiretas, as leis civis, os usos comerciais e a jurisprudncia comercial. Alguns doutrinadores pretendem incluir os contratos como fonte subsidiria de direito comercial, no entanto, embora os contratos faam lei entre as partes contratantes, essa caracterstica limitada apenas aos seus contratantes, no podendo ser estendida aos demais... Por essa razo o contrato, embora represente uma efetiva fonte de direito entre as partes contratantes, em vista dessa sua limitao, no pode ser estendido aos demais, no podendo ser includo entre as fontes subsidirias do Direito Comercial. QUESTIONRIO DO PONTO UM 1.1- Que so e quais so as fontes do Direito Comercial ? 1.2- Como pode ser identificada a evoluo do Direito Comercial no Brasil ? 1.3.- No perodo que antecedeu a moeda, que critrios eram observados nas negociaes que se faziam ? 1.4- Os contratos podem ser identificados como fontes do Direito Comercial ? E os Tratados Internacionais de mbito comercial ? 1.5- correto afirmar-se que o Direito Comercial no surge da obra de legisladores, mas dos usos e costumes adotados pelos prprios comerciantes ? PONTO 02

6 Do Conceito de Comrcio A palavra comrcio tem trplice significado: o significado vulgar, o econmico e o jurdico. No sentido vulgar, o vocbulo traduz certas relaes entre as pessoas, como o comrcio de idias, de simpatia, de amizade... No sentido econmico, comrcio o emprego da atividade humana destinada a colocar em circulao a riqueza produzida, facilitando as trocas e aproximando o produtor do consumidor... J no seu aspecto jurdico, de acordo com o comercialista italiano VIDARI, comrcio o complexo de atos de intromisso entre o produtor e o consumidor, que, exercidos habitualmente e com fins de lucros, realizam, promovem ou facilitam a circulao dos produtos na natureza e da indstria, para tornar mais fcil a procura e a oferta. Assim, de acordo com a definio de VIDARI, trs so os elementos que caracterizam o comrcio, em sua acepo jurdica: a mediao, fim lucrativo e a habitude(prtica habitual ou profissional). Dessa definio de Comrcio, segundo o Mestre JOO EUNPIO BORGES, podemos elaborar uma definio de Direito Comercial, como sendo: o complexo de normas jurdicas que regulam as relaes derivadas das indstrias e atividades que a lei considera mercantis, assim como os direitos e obrigaes das pessoas que profissionalmente o exercem... Natureza e Caractersticas do Direito Comercial Para CESARE VIVANTE, citado na obra de Vander Brusso da Silva, o Direito Comercial a parte do Direito Privado que tem principalmente por objeto regular as relaes jurdicas que surgem do exerccio do comrcio . J na definio de FRAN MARTINS, o Direito Comercial o conjunto de regras jurdicas que regulam as atividades das empresas e dos empresrios, bem como os atos considerados comerciais... O Direito Comercial, assim, apresenta caractersticas prprias, diferenciando-se dos demais ramos do Direito, em especial do Direito Civil, pelos seguintes aspectos: a.) - simplicidade, ou informalismo - em regra, o Direito Comercial menos formalista que o Direito Civil; b.) - cosmopolitismo - ao contrrio do Direito Civil, que um direito de caractersticas nacionais, assim, o Direito Comercial, ao contrrio do Direito Civil, tem acentuados traos de internacionalidade; c.) - onerosidade - no existe, em regra, ato mercantil gratuito; d.) - elasticidade e dinamismo - Em regra, o Direito Comercial tem carter muito mais renovador e dinmico que o Direito Civil.

7 Do Conceito de Comerciante - Condies para o exerccio da atividade Sob o ponto de vista circulatrio, o comrcio a atividade de mediao entre o produtor e o consumidor, tendo por finalidade a transferncia dos produtos entre as pessoas, ofertantes e adquirentes. Mas, no ponto de vista subjetivo (atividade mercantil), o comrcio tem por pressuposto o lucro ou proveito financeiro pelo trabalho de mediao concludo. nesta colocao que se define o perfil jurdico do comerciante, com traos marcantes do profissional de bens mveis, tendo por base a especulao financeira. Ora, qualquer mecanismo de compra e venda com fins lucrativos pressupe o exerccio da liberdade de iniciativa dentro dos padres econmicos, entre eles o princpio da oferta e procura. No haveria comrcio sem o fundamento da liberdade de ao comercial. Haveria, talvez, fatos ou circunstncias de circulao de utilidades entre sujeitos de direito, sem o correspondente contedo das relaes mercantis. A liberdade de ao comercial significa a opo num ato especfico de comprar onde os preos so mais baixos e revende-los onde se apresentam mais vantajosos. Nisto se fundamenta o princpio da personalidade e da capacidade, de onde vai surgir o pressuposto da livre iniciativa e da livre competio nos diversos setores da produo, distribuio e circulao dos bens e servios. Essa liberdade, porm, no absoluta e irrestrita: nem todos os gneros de comrcio so livres para serem explorados. Alguns tipos so objeto de monoplio; outros sofrem restries de leis especiais. Em outras palavras, a despeito da liberdade existente na ao comercial, existem inmeras restries impostas pelo Estado ao princpio da liberdade de comerciar. O princpio da liberdade de comerciar sempre existiu ?... Somente depois da Revoluo Francesa, de 1789, que surgiu, assegurado em lei, a garantia de que toda a pessoa (fsica ou comercial) poderia exercer o comrcio, segundo suas melhores convenincias. Em perodos anteriores Idade Mdia, floresciam na Velha Europa as organizaes corporativas, ou as Corporaes de Ofcio, entidades corporativas fechadas e que monopolizavam determinadas tcnicas... Todo mestre ou at mesmo o aprendiz deveria, obrigatoriamente, pertencer a uma dessas organizaes para poder exercer a mercancia. Por isso, Lei francesa de 01 de Abril de 1791, de forma inovadora e criativa aboliu o sistema de corporaes, estabelecendo: Toda pessoa ter liberdade de realizar qualquer negcio ou de exercer profisso, arte ou funo que melhor lhe parecer. Comerciante, de acordo com o nosso Cdigo Comercial, toda a pessoa capaz, que pratica profissionalmente, atos de intermediao na troca, com o objetivo de lucro.

8 Do conceito acima pode inferir-se que toda a pessoa seja fsica ou jurdica, poder exercer a prtica de atos do comrcio, observado que, no primeiro caso, teremos o comerciante em nome individual e, no segundo, a chamada sociedade comercial como um ente fictcio, criado pelo agrupamento de pessoas fsicas que a ela daro capacidade. So, pois, condies indispensveis para a aquisio da qualidade de comerciante (atual empresrio) : a.b.c.d.e.capacidade; prtica da intermediao; especulao ou intuito de lucro; a profissionalidade; e a atuao em nome prprio.

Capacidade - podem exercer o comrcio todos os que, de acordo com o Cdigo Civil, achem-se na livre administrao de sua pessoa e de seus bens. Intermediao - por intermediao entende-se o fato de estar o comerciante colocado entre o produtor e os consumidores, servindo como importante elo de ligao. Especulao ou intuito de lucro - o comerciante, na prtica de sua atividade de intermediao, o faz com o objetivo da obteno de lucro, atravs do qual vai manter a sua atividade, observado que, em vista do risco que a atividade representa, no ser necessrio que o mesmo esteja presente, mas, apenas que seja buscado como objetivo da atividade desenvolvida. Profissionalidade - o comerciante, faz de sua atividade de intermediao e do lucro que buscado, a sua atividade profissional, ou seja, exercendo-a de forma efetiva e habitual, busca a obteno de meios para a manuteno de sua empresa. Atuao em nome prprio - para que a pessoa (fsica ou jurdica) adquira a qualidade de comerciante necessrio que a prtica habitual do comrcio seja exercida pelo prprio comerciante, ou, por terceiros, mas, em seu nome e sob sua responsabilidade. Embora, genericamente, a capacidade para a prtica de atos do comrcio seja de todas as pessoas capazes, no entanto, o exerccio efetivo do comrcio exige certas condies de capacidade e, nesse aspecto, bom no confundir-se a incapacidade civil com a interdio de comerciar. A incapacidade civil diz respeito quelas pessoas que no disponham da livre administrao de sua pessoa e de seus bens, ou seja, que legalmente sejam definidos como incapazes. J a interdio de comerciar diz respeito a pessoas que, embora que civilmente capazes, so impedidas, por questes de ordem funcional estejam impedidas de exercer, em seu nome, a atividade comercial, uma vez que a atividade comercial incompatvel com o decoro de certas profisses, tais como o sacerdcio, a magistratura, etc. Segundo a nossa legislao, so proibidos de comerciar, ou seja, de praticar atos de comrcio com habitualidade e intuito de lucro, entre outros: - os incapazes; - os funcionrio pblicos civis da Unio (art. 195, VI e VII da Lei 1.711 de 28 de Outubro de 1952 );

9 - os militares ( Cdigo Penal Militar e Estatuto dos Militares ); - os falidos, enquanto no habilitados ( Lei de Falncias ); - os estrangeiros no residentes no pas. Vale-se destacar, todavia, que a proibio legal se limita ao exerccio individual do comrcio, no a participao em sociedade comercial como acionista, cotista ou scio comanditrio, ressalvado, no entanto, que o proibido de comerciar no deve assumir a gerncia ou cargo de direo na empresa. Importa ressaltar que a interdio de comerciar proibio de carter pessoal. Nada obsta, por exemplo, o exerccio do comrcio pela espsa do proibido, no entanto, se ficar provado que esta se serve do cnjuge para obter vantagens em funo de seu cargo, poder sofrer sanes de ordem administrativas, civis ou, at mesmos criminais. Conforme ensina GERALDO BEZERRA DE MOURA, comerciante quem faz da mercancia sua profisso habitual, que, no entanto, dever estar vinculada a outra exigncia legal, a sua matrcula, ou seja, o seu registro como tal. Assim temos que comerciante o sujeito da relao jurdica. A definio eminentemente legal, uma vez que o perfil do comerciante vai surgir de dois traos indissociveis: profissionalidade e matrcula. Conforme j definiu o S.T.F. ao apreciar o Recurso Extraordinrio de n. 37.099, a matricula ( isto , o registro ), por si s, no efetiva a qualidade de comerciante.

O Estabelecimento Comercial ou Empresarial Estabelecimento comercial, ou fundo de comrcio (azienda, para os italianos) o conjunto de bens operados pelo comerciante. Tem natureza jurdica de uma universalidade de bens, sendo objeto e no sujeito de direitos. Conforme leciona WALDO FAZZIO, o estabelecimento empresarial o conjunto de bens (materiais e imateriais) e servios, organizados pelo empresrio, para a atividade da empresa. Ou melhor, o complexo dos elementos que congrega e organiza, tendo em vista obter xito na sua profisso. O estabelecimento comercial, ou fundo de comrcio composto de coisas corpreas e incorpreas. Entre as coisas corpreas esto: os balces, as vitrinas, as mquinas, os imveis, as instalaes, os veculos, etc. Entre as coisas incorpreas esto: o ponto, o nome, o ttulo do estabelecimento, as marcas, as patentes, os sinais ou expresses de propaganda, o Know-how, os segredos de fbrica, etc. Marca o sinal distintivo de determinado produto, mercadoria ou servio. A Constituio Federal, entre os direitos e garantias fundamentais, assegura o privilgio propriedade das marcas ( Art. 5., XXIX) tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas, conforme adiante transcrito:

10 Art. 5. - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: I - .... XXIX - a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos significativos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas; Tambm com relao ao nome empresarial, a matria passou a ser regulada nos artigos 1.155 a 1.168 do Novo Cdigo Civil Brasileiro, sendo que o que se conhecia como sendo nome comercial, em vista da nova legislao, passou a ser designado como sendo nome empresarial. Os artigos 1.155 e 1.156 do Cdigo Civil de 2002, estabelece : Art. 1.155. Considera-se nome empresarial a firma ou denominao adotada, de conformidade com este Captulo, para o exerccio de empresa. Pargrafo nico. Equipara-se ao nome empresarial, para os efeitos da proteo da lei, a denominao das sociedades simples, associaes e fundaes. Art. 1.156. O empresrio opera sob firma constituda por seu nome, completo ou abreviado, aditando-lhe, se quiser, designao mais precisa de sua pessoa ou do gnero de atividade. Assim, o nome empresarial passou a ser o modo como a empresa se identifica oficialmente em suas relaes negociais. O nome empresarial nico, correspondendo a um empresrio individual ou a uma sociedade empresria. O nome empresarial pode ser formado de duas maneiras: por meio de firma ou de denominao. A firma identifica a empresa a partir do prprio nome ou patronmico de seu titular ou de seu scio administrador, contendo o nome pessoal completo ou abreviado. A denominao, oculta a identidade pessoal dos scios, compreendendo a formao do nome a partir de palavras e expresses comuns, geralmente seguidas da designao do objeto da empresa. O Registro Pblico das Empresas Mercantis regulado pela Lei 8.934/94, de18 de Novembro de 1994, com suas posteriores modificaes, que, de acordo com sua ementa :

11 Dispe sobre o Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins e d outras providncias. A referida lei, em seu Artigo 4. define o DNRC - Departamento Nacional de Registro do Comrcio, criado pela Lei 4.048/61, de 29 de Dezembro de 1961 e em seus Artigos 5. e 6. estabelece com relao as Juntas Comerciais e o seu Artigo 34 trata da veracidade e da novidade do nome levado registro. Lei 8.934/1994 Artigo 5.- Haver uma junta comercial em cada unidade federativa, com sede na capital e jurisdio na rea de sua circunscrio territorial respectiva. Artigo 6.- As juntas comerciais subordinamse administrativamente ao governo da unidade federativa de sua jurisdio e, tecnicamente, ao DNRC, nos termos desta lei. Artigo 34. - O nome empresarial obedecer aos princpios da veracidade e da novidade. Assim, de acordo com o Artigo 34 de referida lei, o nome empresarial dever atender aos princpios da veracidade e da novidade, ou seja, deve ser verdadeiro e corresponder ao nome dos scios que integram a sociedade e deve ser novo, ou seja, caso exista outra empresa com o mesmo nome ou bastante semelhante que possa levar a confuso, a mesma dever escolher um outro nome para sua denominao empresarial.. Vale ressaltar que o nome empresarial adotado no imutvel, e, de acordo com a disposio de seus scios, pode ser modificado durante a existncia legal da empresa. QUESTIONRIO DO PONTO DOIS 2.1 2.2 Como pode ser definido o fundo de comrcio ? Quais as condies indispensveis para a aquisio da condio de empresrio, de acordo com nossa legislao comercial ? 2.3 O nome da empresa pode ser alterado ? Em caso afirmativo, quantas vezes ? 2.4 Podemos afirmar que o direito de praticar atos de comrcio nem sempre existiu ? Explique. 2.5 De acordo com a nova legislao civil, como denominado atualmente o comerciante ? 2.6 Que eram as corporaes de ofcio ? 2.7 Fale sobre a caracterstica do cosmopolitismo do Direito Comercial.

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PONTO 03 O Titular da Empresa Comerciante/Empresrio Com a vigncia do Novo Cdigo Civil, a denominao mais moderna do titular e figura central da empresa comercial, passou a ser de empresrio, em substituio a figura do comerciante, embora ambas as denominaes ainda sejam de uso corrente. O empresrio o sujeito que exercita a atividade empresarial. ainda, como observa FERRI, no todo ou em parte, o capitalista; desenvolve ele uma atividade organizada e tcnica. um servidor da organizao de categoria e de responsabilidades mais elevadas, qual imprime a marca de sua liderana, assegurando a eficincia e o sucesso do funcionamento dos fatores organizados. Dois elementos fundamentais servem para caracterizar a figura do empresrio: - a iniciativa; e o risco. O poder de iniciativa a ele pertence com exclusividade: cabe-lhe, com efeito, determinar o destino da empresa e o ritmo de suas atividades. O empresrio pode valer-se, e normalmente se vale, da atuao e da colaborao de outras pessoas, mas ao empresrio e que caber a deciso, no caso de diversidades de perspectivas, escolhendo, por sua conta e risco, o caminho que lhe parea mais conveniente. Da mesma forma e como forma de compensao a esse poder de iniciativa, caber ao empresrio todos os riscos do empreendimento: goza ele das vantagens do xito, no entanto, amarga as desventuras do insucesso e de uma eventual quebra. O Comerciante Menor O Novo Cdigo Civil no entendimento da matria, inovou os princpios estabelecidos pelo Cdigo Comercial ao estabelecer: Art. 972. Podem exercer a atividade de empresrios os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos. Ao tratar da capacidade civil, o Cdigo Civil estabelece em seu artigo 5. : - Empresrio Comercial ou

 Art. 5. A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da vida civil. Pargrafo nico. incapacidade:

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Cessar, para os menores, a

I - pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, ou por sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos; II - pelo casamento; III - pelo exerccio de emprego pblico efetivo; IV - pela colao de grau em curso de ensino superior; V - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor de dezesseis anos completos tenha economia prpria. Assim temos, de acordo com o Artigo 972, a exigncia para que algum possa exercer a atividade empresarial a sua plena capacidade civil. J, de acordo com o enunciado estabelecido no caput do artigo 5. a habilitao para a prtica de todos os atos da vida civil ocorre, normalmente ao completar-se 18 anos, ou, excepcionalmente, com o cumprimento de uma das condies estabelecidas nos Incisos de I a V do Pargrafo nico do mesmo artigo. Assim, de acordo com a atual Legislao Civil de nosso Pas, o jovem de 18 anos completos adquire sua plena capacidade civil e assim, caso no haja nenhum impedimento legal quanto a sua capacidade civil, o mesmo poder exercer regularmente a atividade empresarial. O mesmo deve ser afirmado dos menores que, completados os 16 anos, por fora do que estabelecem os Incisos I, II, III, IV e V do Pargrafo nico do Artigo 5. do Cdigo Civil, passam a adquirir sua plena capacidade. Vale ressaltar que, nos casos da emancipao pelo Inciso V do referido artigo, deve restar demonstrado que o menor possui independncia financeira, atravs de economia prpria. No caso, economia prpria entende-se como sendo o estado econmico de independncia do menor, que decorre da propriedade de bens que o mesmo adquire proveniente de trabalho, de herana no administrvel pelo pai ou alguma doao ou legado recebido nessas condies. Caso no reste demonstrada essa independncia econmica, o menor para poder praticar atos de comrcio e fazer o registro de seu estabelecimento civil ou comercial, dever estar emancipado atravs de um dos demais Incisos do artigo 5. do Cdigo Civil. J aos menores absolutamente incapazes, ou seja, aos menores de 16 anos, por fora de disposio de lei, fica vedada a prtica de atos de comrcio por conta e nome prprios.

14 Das Obrigaes do Empresrio As obrigaes do empresrio, podem ser de ordem federal, estadual e municipal, destacando-se: a) registrar-se na Junta Comercial; b) manter escriturao regular de seus negcios; c) levantar demonstraes peridicas. O empresrio e a sociedade empresria devero adotar um sistema de contabilidade, mecanizada ou no, com base na escriturao uniforme de seus livros, em correspondncia com a documentao respectiva, devendo levantar anualmente o balano patrimonial e o de resultado. As disposies relacionadas a escriturao esto contidas dos Artigos 1.179 ao 1.195 do vigente Cdigo Civil - Lei 10.406, de 10 de Janeiro de 2.002, publicada no Dirio Oficial da Unio no dia 11 de Janeiro e cuja vigncia teve incio aps o perodo de vacatio-legis ou seja em 11 de Janeiro de 2.003. . Conforme ensina Waldo Fazzio Junior em sua obra Direito Comercial, da editra Atlas, em sua stima edio de 2.008, a Instruo Normativa de n. 65/1997, que regula a matria, admite que a escriturao das empresas seja feita mediante a utilizao de um dos seguintes sistemas: - livros; - conjunto de fichas ou folhas soltas; - conjunto de folhas contnuas; - microfichas geradas atravs de microfilmagem de sada direta do computador. So instrumentos de escriturao empresarial obrigatrios: - o Dirio; - o Registro de Duplicatas, para os que emitem duplicatas. O Dirio (livro substituvel por fichas mecanizadas ou eletrnicas) indispensvel, de acordo com o Artigo 1.180 do Cdigo Civil e nele sero lanadas todas as operaes relativas ao exerccio empresarial, com clareza e plena caracterizao documental, por escrita direta ou reproduo. Estabelece o Artigo 1.181 do Cdigo Civil que os livros obrigatrios ou as fichas que o substituam, antes de postos em uso, devem ser autenticados e sua escriturao ficar sob a responsabilidade de contabilista legalmente habilitado, salvo se nenhum houver na localidade ( artigo 1.1.82). A escriturao dever ser feita em idioma e moeda corrente nacionais e em sua forma contbil, por ordem cronolgica de dia, ms e ano, sem intervalos em branco, sem entrelinhas, borres, rasuras, emendas ou transporte para as margens, conforme estabelece o Artigo 1.183 do Cdigo Civil. Quanto aos levantamentos de demonstraes peridicas, mesmo os empresrios que adotam o sistema de fichas, devem possuir um livro apropriado para o lanamento do Balano Patrimonial e do Balano de Resultado Econmico.

15 Semestral para as instituies financeiras e anual para os demais empresrios, o balano um diagnstico preciso do andamento dos negcios e condio elementar para a obteno de favores legais, entre os quais o da recuperao. O balano patrimonial deve ser e expresso clara e fiel da situao real da empresa, devendo indicar, distintamente o seu ativo e o seu passivo. O balano de resultado econmico, ou demonstrao da conta de lucros e perdas, acompanhar o balano patrimonial e dele devero constar crdito e dbito. Tais balanos devem ser lanados no Dirio e assinados por tcnico contbil habilitado e pelo empresrio, conforme lio de WALDO FAZZIO Jr.

Da Perda da Qualificao de Empresrio Existem situaes em que a pessoa pode perder a sua qualificao de Empresrio. De acordo com nossa legislao comercial e civil, alm do falecimento, perde-se a condio de Empresrio: - pela interdio ou perda da capacidade civil; - pela falncia, ou quebra; - pela desistncia; e - pela revogao da autorizao concedida ao menor. Deve ser observado que, com relao a falncia do empresrio, a perda transitria, uma vez que o impedimento cessar com a extino das obrigaes, de acordo com o Artigo 159 da Lei 11.101/2005, de 09 de Fevereiro de 2005 - Nova Lei de Recuperao Judicial e Falncia.

QUESTIONRIO DO PONTO TRS 3.1 - Quais as obrigaes dos empresrios que podem ser destacadas ? 3.2 - De forma geral, em que situaes o empresrio pode perder essa qualificao? 3.3 - Quais os instrumentos de escriturao obrigatrios ? 3.4 - Atravs de que sistemas pode ser feita a escriturao contbil das empresas ? 3.5 - Que elementos fundamentais servem para caracterizar a figura do empresrio? 3.6 - O que so demonstraes peridicas a que est obrigado o empresrio ?

16

PONTO 04 DAS SOCIEDADES EMPRESARIAIS OU SOCIEDADES EMPRESRIAS Introduo: O Cdigo Civil vigente - Lei 10.406/2002, de 10 de Janeiro de 2.002, que entrou em vigncia no dia 10 de Janeiro de 2003, tem em seu Livro II, compreendido dos Artigos 966 ao 1.195, denominado Do Direito da Empresa, regulamentando a matria que diz respeito s sociedades empresariais ou sociedades empresrias. A sociedade, ou sociedade empresria, como define o Cdigo Civil, em seu artigo 983, constitui-se atravs de um contrato firmado entre duas ou mais pessoas, que se obrigam a combinar esforos ou recursos, com o objetivo de alcanarem fins comuns. O que mais diferencia as sociedades comerciais umas das outras a forma de responsabilidade de seus scios, uma vez que, conforme o tipo de sociedade, eles respondem ou no com seus bens particulares pelas obrigaes da sociedade, as chamas obrigaes sociais. Outro ponto relevante de distino entre os diversos tipos de sociedades comerciais a formao do nome da sociedade. TIPOS DE SOCIEDADES NO CDIGO CIVIL Nos termos do novo Cdigo Civil ( Lei Federal n. 10.406/2002 de 10 de Janeiro de 2002 ), em vigor a partir de 11 de Janeiro de 2003, genericamente, as sociedades podem ser dividisas em sociedades no-personificadas e sociedades personificadas. Sociedades no-personificadas so as que no tm personalidade jurdica, a sociedade em comum e a sociedade em conta de participao: - Sociedade em comum a sociedade irregular ou de fato, ou, ainda em formao, no possuindo o registro competente ( os scios, no caso, respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, conforme artigo 990 do C.Civil ).

17 - Sociedade em conta de participao aquela em que aparece um scio oculto, que no aparece perante terceiros, e um scio chamado ostensivo, em nome do qual so realizadas todas as atividades da sociedade, conforme artigo 991 do C. Civil. Sociedades personificadas so as que, regularmente constitudas, adquirem personalidade jurdica prpria que distinta da de seus scios. Nesta categoria esto as sociedades simples, as cooperativas e as sociedades empresariais. DOS TIPOS DE SOCIEDADE E SUA FORMA DE CONSTITUIO DO CONTRATO E ATO INSTITUCIONAL De acordo com nossa legislao comercial vigente, as sociedades comerciais, em qualquer de suas modalidades, nascem com o regular registro de seus atos de constituio, ou seja, com os documentos que a instituem como empresa, ou, como pessoa jurdica, de natureza e de responsabilidades distintas da dos scios que a integram. Assim, o nascimento de pessoas jurdicas regulares, ocorre com o registro dos atos de sua constituio. Se tais pessoas jurdicas so de natureza assistencial, polticas ou religiosas, que tm por objetivo a realizao de um trabalho na rea assistencial ou social, so as chamadas Entidades Pias, que no objetivam lucro, o documento institucional que as far nascer legalmente ser o seu ESTATUTO SOCIAL. Se, ao contrrio, tais entidades tenham por objetivo o lucro, no desenvolvimento da atividade comercial com profissionalidade, o documento que as far surgir denominado de CONTRATO SOCIAL. Como evidente, no estudo de nossa matria, daremos uma especial ateno ao ato institucional de criao das pessoas jurdicas voltadas para a atividade comercial, ou seja, quelas que sero constitudas atravs de um contrato firmado entre seus scios e que denominado de CONTRATO SOCIAL. DO CONTRATO SOCIAL Nas sociedades contratuais, tambm chamadas de sociedades de pessoas, o Decreto n. 1.800/96, regulamentando o Artigo 35, III da Lei de n. 8.934/94, de 18 de Novembro de 1994, estabelece em seu artigo 53, III, que no podem ser arquivados os atos constitutivos e os de transformao de sociedades mercantis, se deles no constarem os seguintes requisitos, alm de outros exigidos em lei: a. o tipo de sociedade mercantil adotado; b. declarao precisa e detalhada do objeto social; c. o capital da sociedade mercantil, a forma de sua integralizao, o quinho da cada scio, bem como a responsabilidade de cada scio; d. o nome por extenso e qualificao dos scios, procuradores, representantes e administradores; e. o nome empresarial, o municpio da sede, com endereo completo e foro, bem como os endereos completos das filiais declaradas; e f. o prazo de durao da sociedade mercantil e a data do encerramento de seu exerccio social, quando no coincidente com o ano civil. A matria tratada no novo Cdigo Civil que, ao tratar da Sociedade Simples, em seus Artigos 997 a 1.000 ao tratar da matria Do Contrato Social estabelece:

18 Art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar: I - nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos scios, se pessoas naturais, e a firma ou a denominao, nacionalidade e sede de seus scios, se jurdicas; II - denominao, objeto, sede e prazo da sociedade; III- capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao pecuniria; IV - a quota de cada scio no capital social e o modo de realiz-la; V - as prestaes a que se obriga o scio, cuja contribuio consista em servios; VIas pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade e seus poderes e atribuies; VII - a participao de cada scio nos lucros e nas perdas; VIIIse os scios respondem, ou no, subsidiariamente, pelas obrigaes sociais. Pargrafo nico. ineficaz em relao a terceiros qualquer pacto separado, contrrio ao disposto no instrumento do contrato. Vale ressaltar que ser atravs de seu CONTRATO SOCIAL que a empresa ter estabelecido toda a sua forma de composio, caractersticas e detalhes de atuao. Assim sendo, o contrato de constituio de uma Empresa dever ser o mais minucioso possvel, estabelecendo com absoluta clareza, as caractersticas da sociedade. Depois de sua regular constituio e dos registros de seus atos constitutivos, toda e qualquer alterao que venha a ser feita nas caractersticas da sociedade, devero ser objeto de Alteraes no Contrato Social da Empresa. Tais alteraes so numeradas de forma seqencial (Primeira Alterao Contratual, Segunda Alterao Contratual,etc...) passando tais alteraes a fazer parte integrante do Contrato Social da Empresa. Como evidente, podem ser feitas tantas alteraes no Contrato Social, quantas necessrias para atender a disposio de vontade de seus scios, no entanto, todas as formalidades de elaborao e registro devem ser observadas pela Empresa.

. QUESTIONRIO DO PONTO QUATRO

19 4.1- Quantas alteraes podem ser feitas no Contrato Social de uma Empresa ? 4.2 - Que elementos so essenciais na elaborao do Contrato Social de uma Empresa de natureza comercial ou empresarial ? 4.3 - De que forma ocorre o nascimento legal de uma empresa ? 4.4 - De que forma devem ser feitas as eventuais alteraes contratuais ? 4.5 - De acordo com o vigente Cdigo Civil, que so sociedades personificadas e nopersonificadas ? 4.6- Que diferena fundamental existe e deve ser observada na elaborao do Contrato Social e o Estatuto Social? 4.7- O prazo de durao da sociedade mercantil deve constar do Contrato Social? 4.8- De acordo com o Artigo 997 do Cdigo Civil vigente, o contrato de constituio de pessoas jurdicas pode conter outras clusulas alm das especificadas no referido dispositivo de lei ? Justifique.

PONTO 05

Das Sociedades Empresariais no Cdigo Civil

As sociedades so constitudas atravs de um contrato entre duas ou mais pessoas, que se ajustam e se obrigam a combinar esforos ou recursos para a obteno de um fim comum. O que mais diferencia as sociedades comerciais, uma das outras, a forma de responsabilidade de seus scios, uma vez que, conforme o tipo de sociedade eles respondem ou no com seus bens particulares pelas obrigaes sociais.

Caractersticas Gerais das Sociedades

De forma geral, as sociedades tem como caractersticas: .abcdeConstitui-se por contrato, entre duas ou mais pessoas; Nasce com o registro do Contrato Social no Registro do Comrcio, a cargo das Juntas Comerciais; Tem por nome uma firma (tambm chamada de Razo Social) ou uma denominao; Extingue-se pela dissoluo, por expirado o prazo de durao ajustado, por iniciativa dos scios, por ato de autoridade etc.; uma pessoa ( pessoa jurdica) com personalidades distinta da dos scios;

20 fghijlmnoTem vida, direitos, obrigaes e patrimnio prprios; representada por quem o contrato designar, atravs da manifestao Expressa dos scios; Empresria a sociedade e no os seus scios; O patrimnio o da sociedade e no de seus scios; Pode modificar a sua estrutura, atravs de Alteraes Contratuais, por alterao no quadro social, mudana de tipo, de atividade, etc.; A formao do nome da sociedade e a responsabilidade dos scios, variam conforme o tipo de sociedade; Classifica-se em sociedade de pessoas quando os scios so escolhidos por suas qualidades pessoais e sociedade de capital quando indiferente a pessoa do scios, como no caso da Sociedade Annima; Ser nacional a sociedade organizada de conformidade com as leis brasileiras e que tenham no Pas a sede de sua administrao (art. 1.126 do C.Civil); Nas empresas jornalsticas e de radiodifuso sonora e de sons e imagens, s pode haver a participao de capital estrangeiro at o limite de 30% ( art. 222 da Constituio Federal, de acordo com a E.C. 36 de 28 de Maio de 2002 ).

Classificao das Sociedades no Cdigo Civil

De acordo com o Cdigo Civil vigente que passou a regular a matria, as sociedades dividem-se em Sociedades Personificadas e No-Personificadas. Sociedades Personificadas so as que adquirem personalidade jurdica prpria, distinta da dos scios, nesta categoria esto as Sociedades Simples, as Cooperativas e as Sociedades Empresariais: - Sociedades Simples so as dedicadas a atividades profissionais ou tcnicas, como sociedades de engenharia e arquitetura ou sociedades contbeis (art. 997 do C.Civil) e equivalem s Sociedades Civis do Cdigo anterior e podem assumir a forma empresarial de acordo com o art. 983 do C.Civil; - Cooperativas so sociedades (ou associaes) sem objetivo de lucro, constitudas em benefcio de seus associados, podendo operar em qualquer gnero de atividade; - Sociedades Empresariais ou Empresarias so as que exercem atividade econmica organizada, para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Incluem a indstria, o comrcio e o setor de prestao de servios ( art. 996 C.Civil), podendo abranger tambm a atividade rural ( art. 971 do C.Civil). Nesta classe de Sociedades Empresarias ou Empresariais, esto : 1. Sociedade Limitada; 2. Sociedade em Nome Coletivo; 3. Sociedade em Comandita Simples; 4. Sociedade Annima; e a 5. Sociedade em Comandita por Aes.

1.

Sociedade Limitada:

No Brasil, a sociedade limitada encontrava-se regulada pelo Decreto 3.708/19, matria que passou a ser regulada pelo Cdigo Civil, em seus Artigos 1.052 a 1.087.

21 A Sociedade Limitada considerada uma das sociedades mais usuais em nossa legislao, certamente pela forma de constituio e da responsabilidades que passam a assumir seus scios, uma vez que a responsabilidade dos scios est restrita ao valor de suas quotas, estabelecendo ntida separao entre o patrimnio da sociedade e o patrimnio pessoal dos scios, que no podem ser alcanados pelas obrigaes sociais. O Capital Social da Sociedade Limitada a contribuio inicial dos scios para sua formao, representando uma garantia a terceiros que vierem a contratar com a sociedade. O seu Capital Social divide-se em parcelas denominadas quotas, que podem ser iguais ou desiguais, respondendo os scios solidariamente pela exata valorao dos bens conferidos ao capital da sociedade. O ato inicial para a contribuio do Capital Social chamado pela doutrina de subscrio, a qual representa a manifestao da vontade de se tornar scio da sociedade, podendo ocorrer de imediato ou dentro do prazo estabelecido pelos scios. Se o scio entrega para a sociedade, para a constituio de seu Capital Social, bens no valor integral de sua quota, diz-se que, no tocante ao referido scio, a sua parte do capital da sociedade, foi inteiramente subscrito e integralizado; as parcelas em aberto sero consideradas como Capital a Integralizar. Cada scio, ou cotista, entra com uma parcela do capital social da empresa, ficando responsvel diretamente pela integralizao das cotas que subscreveu e indiretamente ou subsidiariamente pela integralizao das cotas subscritas pelos demais scios. Uma vez integralizadas as cotas de todos os scios, nenhum deles pode ser chamado a responder com seus bens particulares pelas dvidas da sociedade. A responsabilidade dos scios portanto, limitada integralizao do capital social. A Sociedade ser administrada, geralmente, pelos scios ou scio que forem indicados como administradores no contrato social, investidos dos poderes de gesto e de representao da sociedade. Na Sociedade Limitada, algumas decises operacionais podero ser deliberadas pelos scios sem grandes formalidades, no entanto, as deliberaes que possam comprometer o funcionamento da sociedade somente sero tomadas em assemblias regularmente convocadas, conforme estabelece o Artigo 1.071 do Cdigo Civil. So deliberaes que devero ser tomadas em assemblia: a. b. c. d. e. f. g. h. i. j. k. Aprovao das contas da administrao; Designao dos administradores, quando no estabelecida em contrato; Destituio dos administradores; Modo de sua remunerao, quando no estabelecida em contrato; Alterao do contrato social; Incorporao; Fuso; Dissoluo ou cessao do estado de liquidao; Nomeao e destituio dos liquidantes e julgamento de suas contas; Pedido de falncia ou de recuperao judicial ou extrajudicial; Eleio dos membros do Conselho Fiscal e a remunerao de seus membros.

22 Na Sociedade Limitada, a assemblia somente ser obrigatria quando o nmero de scios for superior a 10 (dez) , conforme estabelece o Artigo 1.072 do Cdigo Civil. Cumpre ressaltar, ainda, que a assemblia ou reunio de scios tornam-se dispensveis quando todos os scios decidirem, por escrito, sobre a matria que seria objeto da deliberao. A Sociedade Limitada poder instituir Conselho Fiscal, composto por, no mnimo, trs membros e seus respectivos suplentes, scios ou no, residentes no Pas, devidamente eleitos em assemblia ordinria. Ao estabelecer que a Sociedade Limitada poder instituir o seu Conselho Fiscal, temos que, por definio legal, trata-se de um rgo de assessoramento e de fiscalizao de carter facultativo. Os conselheiros respondem solidariamente perante a sociedade e terceiros prejudicados por culpa no desempenho de suas funes. Observe-se que, assim como os administradores da sociedade, os membros do Conselho Fiscal so responsveis pelos atos praticados. A Sociedade Limitada poder contar com prepostos que so os colaboradores permanentes ou temporrios da sociedade, com ou sem vnculo empregatcio e a quem cabe representar a sociedade perante terceiros, como vendedores, balconistas, operadores de caixa, entre outros. Segundo o Cdigo Civil o poder atribudo ao preposto pessoal no podendo ser transferido a terceiros, sem a autorizao expressa da sociedade, sob pena de responder pessoalmente pelas obrigaes contradas em nome do substituto. Considera-se como Gerente, na estrutura da Sociedade Limitada, o preposto permanente no exerccio da empresa, na sede desta ou em sucursal, filial ou agncia. Segundo disposio do Cdigo Civil, a sociedade ser administrada ser administrada pelo administrador ou diretor. O gerente, ser considerado um preposto, isto um empregado com certa hierarquia em relao aos demais funcionrios da sociedade empresria. Assim, uma vez investido na funo de gerente, fica este autorizado a praticar todos os atos necessrios ao exerccio dos poderes que lhe foram outorgados, salvo quando a lei no exigir poderes especiais. O gerente pratica os atos em nome e por conta do preponente dentro dos limites que lhe foram outorgados e, da mesma forma, poder estar em Juzo em nome do preponente pelas obrigaes resultantes do exerccio de sua funo. 2. Sociedade em Nome Coletivo: Chamada de sociedade geral, na Frana do sculo XVII, a sociedade em nome coletivo a entidade empresarial contratual constituda por duas ou mais pessoas, em que todos os scios respondem, solidria e ilimitadamente, pelos encargos sociais, embora que de forma subsidiria. Assim, sua nota distintiva reside na responsabilidade solidria e ilimitada de todos os scios, perante terceiros, embora entre si os scios possam limitar a responsabilidade de cada um, conforme estabelecido em seu ato de constituio.

23 Neste tipo de sociedade todos os scios respondem de forma ilimitada com seus bens particulares pelas dvidas sociais. Se a sociedade no saldar os seus compromissos, os scios podero ser chamados a faz-lo com o comprometimento de seus bens pessoais. Em vista de sua constituio e da responsabilidade de seus scios, esse tipo de sociedade tem algumas vantagens quando da obteno de crdito. 3. Sociedade em Comandita Simples: Nesta sociedade existem dois tipos de scios: os Scios Comanditrios (ou Capitalistas) e os Scios Comanditados. Os Scios Comanditrios respondem apenas pela integralizao de suas cotas, no tendo qualquer participao na administrao da sociedade; J os Scios Comanditados, alm de entrarem com sua parte no capital e trabalho, assumem a direo da empresa e respondem de modo ilimitado pelos dbitos da sociedade perante terceiros. Por fora de lei, sua razo social s poder ser composta com o nome dos Scios Comanditados. 4. Sociedade Annima: Diferentemente do que ocorre com os demais tipos de sociedades, a Sociedade Annima rege-se pela Lei 6.404;76 ( Lei das Sociedades Annimas ), ficando a cargo do Cdigo Civil, sem prejuzo da lei especial, sua definio: Art. 1.088- Na sociedade annima ou companhia, o capital divide-se em aes, abrigando-se cada scio ou acionista somente pelo preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir. No Brasil um tipo societrio utilizado para grandes investimentos, em vista da facilidade de captar recursos no mercado de capitais. Tipo de sociedade voltada para grande empreendimentos, possui uma legislao especfica para regular sua atuao, a chamada Lei das S.A. - Lei 6.404/76 de 15 de Dezembro de 1976, com suas alteraes posteriores. Tipo de sociedade definida como sendo de Capital, com caractersticas de impessoalidade, onde os scios, chamados de Acionistas, formado de um grupo de pessoas o mais das vezes desconhecidas e que se identificam pela aquisio de Aes, negociadas na Bolsa de Valores e que representam parte do capital social das empresas. A responsabilidade dos acionistas, em princpio, absolutamente limitada, restringindo-se integralizao das aes por ele subscritas. Os acionistas controladores, que so majoritrios e que usam efetivamente de seu poder de controle e de administrao da sociedade, podero responder pessoalmente pelos danos causados por atos praticados com culpa ou dolo ou com abuso de poder. As Aes, que representam parte do capital social da S/A, so bens mveis e considerados como ttulos de crdito, uma vez que representam um valor e podem ser negociadas de acordo com suas caractersticas.

24 As aes so classificadas quanto a sua natureza e quanto a sua forma. a) Quanto a sua natureza, as aes podem ser: - Aes Ordinrias ou Comuns, so as que conferem os direitos comuns de scio, sem restries ou privilgios; - Aes Preferenciais, atribuem a seu titular certa vantagem em relao as aes ordinrias, como dividendos fixos ou prioridade no seu recebimento, contudo, podem ser privadas de alguns direitos, como de voto; As Aes de Gozo ou Fruio, so utilizadas para a amortizao das aes ordinrias ou preferenciais. Por vezes, quando sobram lucros em caixa, a administrao da S/A pode, ao invs de distribuir dividendos entre os scios, amortizar (ou resgatar) um lote de aes, geralmente por sorteio, pagando o seu valor nominal a seus titulares, permitindo que os mesmos adquiram outras aes em substituio. b) Quanto a sua forma, as aes podem ser: Aes Nominativas - so aes representadas por ttulos de crdito nominativos, negpociaadas em Bolsa e cuja propriedade presume-se pela sua posse e pela inscrio do nome do acionista no Livro de Registro de Aes Nominativas. A transferncia das aes nominativas opera-se por termo lavrado no livro de Transferncia de Aes Nominativas, datado e assinado pelo cedente e pelo cessionrio ou de seus legtimos representantes. Aes Escriturais - o estatuto da companhia pode autorizar ou estabelecer que todas as aes da companhia, ou uma ou mais classes delas, sejam mantidas em conta de depsito, em nome de seus titulares, na instituio que designar, sem a emisso de certificados. Somente instituies financeiras autorizadas pela CVM - Comisso de Valores Mobilirios do Banco Central podem manter servios de aes escriturais, e a propriedade das respectivas aes ocorrer pelo registro na conta de depsito, aberta em nome do acionista nos livros da instituio financeira depositria.

5. Sociedade em Comandita por Aes: regida, de forma geral, pelas normas relativas as Sociedade Annimas. Considera-se Sociedade em Comandita por Aes aquela cujo capital social dividido em aes. Embora seja semelhante a Sociedade por Aes, diferencia-se desta pelo fato dos acionistas diretores responderem de forma subsidiria e ilimitada pelas obrigaes sociais. Da mesma forma como a Sociedade em Comandita Simples, admite a existncia de dois tipos de scios, os Comanditrios que somente integralizam o seu capital com a aquisio de aes da empresa, tornando-se acionistas, e os scios Comanditados que, alm de acionistas, so seus diretores e gerentes. Observa a forma de responsabilidade de seus acionistas nos mesmos moldes da Sociedade em Comandita Simples. Das Sociedades No-Personificadas ou Despersonificadas so aquelas que no tm personalidade jurdica, como a Sociedade em Comum e a Sociedade em Conta de Participao:

25 - Sociedade em Comum a sociedade irregular ou de fato, ou ainda em formao, no possuindo o registro competente. Os scios ou seus participantes, respondem de solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais ( art. 990 do C.Civil); - Sociedade em Conta de Participao aquela que possui em scio oculto, ou no aparente, que no aparece perante terceiros, e um scio ostensivo, em nome do qual so realizadas todas as atividades, assumindo este todas as responsabilidades pelos atos praticados, de acordo com o Art. 991 do C.Civil. Obriga-se com terceiros, to somente o scio ostensivo e exclusivamente perante este o scio oculto, nas formas contratuais estabelecidas, de acordo com Pargrafo nico do Artigo 991.

Da Modificao na estrutura das Sociedades

A matria regulada pela Lei das S/A e pelos artigos 1.113 a 1.122 do Cdigo Civil e pode ocorrer atravs da: transformao, da incorporao, da fuso e da ciso. Transformao : a sociedade passa de um tipo para outro, como por exemplo, de S/A para Limitada, ou vice-versa. Incorporao : uma ou mais sociedades so absorvidas por outra, exemplo empresas A e B deixam de existir e passam a fazer parte da empresa C que as incorporou. Fuso : duas ou mais sociedades se unem ou se fundem, para formar uma terceira, exemplo, empresas A e B fundem-se a passam a constituir uma nova empresa. Ciso : a sociedade se cinde, se divide, ou seja, tem o seu patrimnio dividido para a constituio de, uma ou mais, novas sociedades.

Da Interligao das Sociedades

Sociedades coligadas - ocorre quando uma participa, com 10% ou mais, do capital de outra empresa, sem control-la. Grupo de Sociedades - constituda pela empresa controladora e pelas empresas controladas, combinando esforos ou recursos para empreendimentos comuns. Sociedade controladora - a titular de direitos em um grupo de sociedades coligadas, que assegura e modo permanente a preponderncia nas deliberaes sociais e o poder de eleger a maioria dos administradores da sociedade controlada.. Consrcio de Empresas - o contrato pelo qual, duas ou mais sociedades, sob o mesmo controle ou no, se comprometem a executar em conjunto um determinado empreendimento. O Consrcio no tem personalidade jurdica e no induz em solidariedade. No Direito americano o consrcio recebe o nome de joint-venture . As Associaes, embora no sejam consideradas como Sociedades Empresarias, so pessoas jurdicas sujeitos a registro prprio no Cartrio de Registro de Pessoas Jurdicas, sendo formadas pela unio de pessoas que se organizam para fins no

26 econmicos, em atividades culturais, religiosas, recreativas, esportivas, etc. e so constitudas atravs de Estatuto Social.

Quadro Geral das Sociedades Empresariais

Sociedade em Nome : Coletivo Responsabilidade ilimitada de todos os scios; Nome: firma ou razo social (composta com o nome pessoal de Um ou mais scios, acrescentado de & Cia, se omitido o nome de qualquer deles ). - Arts. 1.039 a 1.044 do Cdigo Civil. Sociedade em Comandita Simples : Composta por dois tipos de scios: os comanditados que administram a sociedade e os scios comanditrios ou capitalistas que apenas entram com sua quota de recursos necessrios para a constituio da sociedade. Responsabilidades - limitada dos scios comanditrios; e Ilimitada dos scios comanditados; Nome: firma ou razo social (composta s com os nomes dos scios Comanditados. - Arts. 1.045 a 1.051 do Cdigo Civil. Sociedade em Conta de Participao : Possue dois tipos de scios : o Socio Ostensivo ou Aparente e o Scio Oculto. Responsabilidade - exclusiva e nica do scio ostensivo; sendo que o Scio Oculto no tem nenhuma responsabilidade para com terceiros. A responsabilidade que liga os scios Ostensivo e o Scio Oculto de natureza contratual, obrigando apenas os contratantes Nome: no tem - Arts. 991 a 995 do Cdigo Civil. Sociedade Limitada : Responsabilidade - limitada de todos os scios integralizao do capital social; Nome: firma ou razo social, acrescentada de LTDA. O artigo 1.066 e seguintes estabelece a possibilidade da composio de um Conselho Fiscal, composto por trs ou mais membros e seus respectivos suplentes, scios ou no, que apresentaro Assemblia dos scios o parecer sobre os negcios e as operaes sociais do exerccio. - Arts. 1.052 a 1.087 do Cdigo Civil. Sociedade Annima : integralizao Responsabilidades : Acionistas comuns - limitada de sua cotas; Acionistas controladores - idem, mas respondem por abusos Nome: denominao acrescida de S/A ou Cia. - Arts. 1.088 e 1.089 do Cdigo Civil e a Lei das S.A. - Lei

27 6.404/76 de 15 de Dezembro de 1976 e suas alteraes Posteriores. Sociedade em Comandita por Aes : Tipo de sociedade que tem o seu capital dividido em aes, regendo-se pelas normas relativas s sociedades annimas (artigo 1.090 do C.Civil). l Responsabilidades : ilimitada dos acionistas diretores; limitada ao valor de suas aes, dos demais acionistas. Nome: firma ou razo social, acrescido de Comandita por Aes - Arts. 1.090 a 1.092 do Cdigo Civil Sociedade em Comum (Irregular ou de fato) Responsabilidades : ilimitada de todos os scios ou participantes. Nome: Prejudicado. - Art. 986 a 990 do Cdigo Civil.

Da Sociedade Cooperativa Responsabilidades dos scios: limitada na cooperativa em que o scio responde somente pelo valor de suas quotas e pelo prejuzo verificado nas operaes sociais, guardadas a proporo de sua participao nas mesmas operaes(Pargrafo Primeiro do Art. 1.095 do Cdigo Civil); e Ilimitada, nas cooperativas em que os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, conforme Pargrafo Segundo do Artigo 1.095 do Cdigo Civil). Tipo de sociedade cujas caractersticas difere das demais sociedades empresarias, e que, embora tenha previso no texto do Cdigo Civil, regulada por Lei Especial, atravs da Lei 5.764/71, de 16 de Dezembro de 1971.

QUESTIONRIO DO PONTO CINCO 5.1.5.2.5.3.5.4.5.5.5.6 O que representam as aes ? Quais os tipos mais comuns de aes ? Que so sociedades despersonificadas ? Que incorporao, fuso e ciso ? Que so sociedades coligadas ? Qual a responsabilidade dos scios de uma sociedade em comum, irregular ou de fato ? 5.7 - Que preposto e qual a sua funo na sociedade limitada ?

28 5.8pelas normas do vigente Cdigo Civil ? correto afirmar-se que as Cooperativas so tipos de sociedade regidas

PONTO 06 Das Micro e Pequena Empresas A Matria e sua denominao Ao iniciar nossos estudos com relao a matria, as primeiras perguntas que devem ser respondidas : O que L.M.P.Es e do que trata essa matria ? L.M.P.Es a sigla de Legislao das Micro e Pequena Empresas. Como pode ser entendido o termo Legislao : Legislao, como se sabe, pode ser entendido como o conjunto de leis, as normas legais existentes sobre determinada matria, no caso especfico seriam as leis existentes e que tratam das Micro e Pequena Empresas... Assim, por definio de seu prprio nome a matria L.M.P.Es estuda a legislao que trata das Micro Empresas e Empresas de Pequeno Porte que, bom que se diga, representam cerca de 99% das empresas comerciais existentes no Brasil...

29 Evidencia-se a atual preocupao do Governo Federal, com relao as Micro e Pequena Empresas, com a criao, na estrutura de Governo, do Ministrio da Micro e Pequena Empresa que, por certo, representar um substancial incremento na evoluo e no desenvolvimento de leis que tratem do tema. A preocupao com relao a proteo das empresas de pequeno porte, em especial em vista de sua enorme incidncia, surgiu como norma constitucional, na previso estabelecida nos Artigos 170, IX e 179 da Constituio Federal de 05 de Outubro de 1988, que estabelece: Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos a existncia digna, conforme ditames da justia social, observados os seguintes princpios: I - ... IX tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administrao no Pas. Art. 179. - A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios dispensaro s microempresas e s empresas de pequeno porte, assim definidas em lei, tratamento jurdico diferenciado, visando a incentiv-las pela simplificao de suas obrigaes administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias, ou pela eliminao ou reduo destas por meio de lei. Assim, o tratamento favorecido s empresas de pequeno porte reconhecido como uma obrigao do Poder Pblico e um fator de diferenciao no tratamento legal dos empresrios. De acordo com lio do jurista Ives Gandra da Silva Martins: o constituinte ptrio at por fora de legislao infraconstitucional pretrita, insuficiente mas sinalizadora do caminho protecionista - no insensvel a tal realidade, em dois artigos de particular relevncia, imps ao legislador complementar e ordinrio a necessidade de regras capazes de viabilizar a existncia e o desenvolvimento de empresas de pequeno porte como forma de estabelecer a economia de mercado . A conceituao de microempresa e empresas de pequeno porte atenta para o critrio certo e incontestvel: o tamanho da receita desses empresas. O artigo 170 da Constituio Federal fala em tratamento favorecido enquanto no Artigo 179 fala-se em tratamento jurdico diferenciado o que, como natural e de acordo com a interpretao dos doutrinadores, so situaes que se equivalem. Da mesma forma, quando o Artigo 170 fala apenas em empresas de pequeno porte, como lgico e considerando-se que o critrio o limite de seu faturamento, devem-se considerar tambm a includas as microempresas, uma vez que, de acordo com o critrio constitucional, se as empresas de pequeno porte devem fazer jus ao tratamento, com muito maior razo tambm devem fazer jus a ele as microempresas cujo faturamento, indispensvel para o enquadramento, menor ainda.

30 A Lei ordinria de n. 9.317/96, de 05 de Dezembro de 1996, integrou a vontade do constituinte ao instituir o Sistema Integrado de Pagamento de Impostos e Contribuies, denominado pelo termo Simples que representa precisamente um tratamento jurdico tributrio qualitativamente diferenciado s microempresas e empresas de pequeno porte, para atender s suas exigncias especficas, em nome do princpio da proporcionalidade. Sobre um tratamento tributrio diferenciado, com fito de beneficiar os contribuintes de menor potencial econmico, na Argentina, atravs da Ley 24.977, foi institudo o RS ou regimen simplificado , segundo alguns Autores, cotejando o Regime Simplificado argentino e o Simples brasileiro verifica-se que ambos apresentam grandes similitudes. A regulamentao efetiva da previso contida no texto Constitucional, embora que com muita demora, ocorreu, depois de passados 12 anos, atravs da Lei Complementar de n. 123/2006, de 14 de Dezembro de 2006, que, alm de outros dispositivos, estabeleceu os critrios e a forma de enquadramento das Microempresas e Empresas de Pequeno Porte e passou a estabelecer de forma definitiva com relao a legislao das microempresas e empresas de pequeno porte. O estudo da legislao das Microempresas e Empresas de Pequeno Porte exige consideraes iniciais que devem ser antecedidas de um estudo da prpria atividade empresarial e das normas de Direito Comercial... As Micro e Pequena Empresas seriam dois novos tipos de sociedades ? E a resposta no !! Conforme ser visto no estudo da matria, os tipos de sociedades admitidas em nossa Legislao e que so escolhidas quando de sua constituio, esto devidamente elencadas em nossa legislao civil e comercial... Tratam, na verdade, no de tipos de sociedades, mas como forma de um enquadramento tributrio, especial e diferenciado, previsto inicialmente na Constituio Federal e, depois, regulado por leis federais e que determinado em funo do porte financeiro das empresas. O tratamento tributrio diferenciado que, em tese, deveriam beneficiar as empresas que se amoldassem a seus critrios de porte, implicaram no surgimento do chamado SIMPLES ou SIMPLES NACIONAL... DA DEFINIO DA MICRO EMPRESA E DAS EMPRESAS DE PEQUENO PORTE Definida em linhas gerais na norma constitucional, a matria exigia, para sua efetiva aplicao de uma legislao regulamentadora o que acabou, mesmo que de forma acidental, sendo feito, atravs de leis ordinrias que, no entanto, padeciam de uniformidade uma vez que delegavam aos estados a possibilidade de regulamentar atravs de Leis Estaduais, a aplicao da matria. Foi o que ocorreu com a Lei 9.841, de 05 de Outubro de 1999, norma federal que acabou sendo revogada pela Lei Complementar de n. 123, de 14 de Dezembro de 2006. Assim, a definio efetiva da matria foi estabelecida atravs da Lei Complementar de n. 123, de 14 de Dezembro de 2006 que instituiu o Estatuto Nacional da Microempresa e

31 da Empresa de Pequeno Porte, estabelecendo tratamento diferenciado e favorecido a ser dispensado s microempresas e empresas de pequeno porte, definidas. No seu artigo 3. a referida Lei define como sendo: Microempresa, o empresrio, a pessoa jurdica, ou a ela equiparada, que aufira em cada ano-calendrio, receita bruta igual ou inferior a R$ 240.000,00 ( duzentos e quarenta mil reais ); Empresas de Pequeno Porte, o empresrio, a pessoa jurdica, ou a ela equiparada, que aufira a cada ano-calendrio, receita bruta superior a R$ 240.000,00 ( Duzentos e Quarenta Mil ) e igual ou inferior a importncia de R$ 2.400.000,00 ( Dois Milhes e Quatrocentos Mil Reais ). A Lei Complementar que regulamenta a matria, em seu artigo 12 estabeleceu o Regime Especial Unificado de Arrecadao de Tributos e Contribuies devidos pelas Microempresas e Empresas de Pequeno Porte, chamado de Simples Nacional. Assim, o SIMPLES NACIONAL no um novo tributo, mas apenas uma forma simplificada, facultativa e favorecida de pagamento de impostos e contribuies das Microempresas (ME) e das Empresas de Pequeno Porte (EPP). A simplificao, conforme prevista em lei, consiste no pagamento unificado de vrias contribuies e de dois impostos federais (IR e IPI), sendo que o favorecimento implica na reduo de suas alquotas atravs de um valor unificado. A inscrio da microempresa ou empresa de pequeno porte no SIMPLES NACIONAL permite o pagamento mensal unificado, entre outros, dos seguintes impostos e contribuies: - IRPJ - Imposto de Renda de Pessoas Jurdicas; - IPI - Imposto sobre Produtos Industrializados; - PIS/PASEP - Contribuio para os Programas de Integrao Social e de Formao do Patrimnio do Servidor Pblico; - CSLL - Contribuio Social sobre o Lucro Lquido; - COFINS - Contribuio para Financiamento da Seguridade Social. Tambm o ICMS e o ISS podero vir a integrar o SIMPLES NACIONAL, apenas que, mediante convnio entre a Unio e os Estados ou Municpios interessados. A aplicao dos critrios e benefcios estabelecidos em Lei, acabou sendo cercado de um sem nmero de formalidades burocrticas, que, infelizmente, acabam por dificultar a aplicao prtica da referida legislao, tornando uma legislao que deveria ser de auxlio ao micro e pequeno empresrio, como uma norma de aplicao utpica... Embora pouco otimista, as dificuldades de ordem burocrtica so evidenciadas pela prpria constituio do Comit Gestor, institudo para viabilizar a aplicao da referida lei e que, conforme estabelecido em seu Artigo 2. ser gerido: a. Pelo Comit Gestor de Tributao das Microempresas e Empresas de Pequeno Porte, vinculado ao Ministrio da Fazenda, composto de 2 representantes da Secretaria da Receita Federal e 2 representantes da Receita Previdenciria, como representantes da Unio; 2 representantes dos Estados e do Distrito Federal, e 2 representantes dos Municpios, e;

32 b. Pelo Frum Permanente das Microempresas e Empresas de Pequeno Porte, com a participao de rgos federais competentes e das entidades vinculadas ao setor. No entanto, embora a legislao existente seja inviabilizada, em termos prticos, pela burocracia criada pelo prprio Estado, deve servir de alento o fato da existncia de uma lei especfica e que, com a melhor evoluo das idias, pode ser melhorada e melhor aplicada em benefcio dos principais interessados que a prpria sociedade e, em especial os pequenos e micro empresrios. Tal situao, a bem da verdade, pode agora ser minorada com a criao e implantao nvel federal, de um Ministrio que poder ser denominado de Ministrio da Micro e Pequena Empresa cuja poltica dever ser a de trazer para a economia formal e considervel parcela da economia informal... DO MICROEMPREENDEDOR INDIVIDUAL - MEI Da Economia Informal A Economia Informal o conjunto de atividades econmicas feitas sem registros oficiais, como notas fiscais, carteira de trabalho assinada e contrato social de Empresa. Pessoas e firmas migram para a informalidade para evitar impostos e a burocracia envolvida para operarem de acordo com as normas legais. Quando se fala em atividade informal, a primeira idia a do camel vendendo suas mercadorias nas ruas. De acordo com dados oficiais, essa s a ponta do iceberg... De acordo com dados do IBGE e do SEBRAE - Servio Brasileiro de Apoio s Micro e Pequena Empresas - ( WWW.sebrae.com.br ) apenas 8,8% das empresas informais fazem suas atividades nas vias pblicas. De acordo com a mesma fonte, o grosso das atividades informais praticada em casa (27,3%), em lojas e oficinas (20,3%), ou na casa do cliente (27,5%). Estima-se que haja cerca de 10 milhes de empresas informais no Brasil e, segundo estimativas, se a atividade informal passasse a ser formal o PIB do Brasil poderia aumentar em torno de 40%. Em vista de campanhas que vem sendo desenvolvidas pelo Governo, de acordo com o IPEA - Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada - o percentual de empregos formais no Pas vem crescendo, no perodo de 2.001 a 2.008, passando de 43,8 para 50,6 %, enquanto que os empregos informais, no mesmo perodo, baixaram de 56,2 para 49,4 %. Como forma de regulamentar essa atividade e buscar combater a informalidade que envolve um economia no aparente e, por isso mesmo, no tributada, levando em conta o volume de recursos que ela representa, o legislador buscou meios de criar normas que viessem a regularizar ou reduzir a incidncia dessa informalidade. A novidade em nossa legislao, foi introduzida atravs da L.C.128/2007, que incluiu os Artigos 18-A, 18-B e 18-C na LC 123/2006 que Instituiu o Estatuto Nacional da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte.

33 O enquadramento nos critrios do MEI - Microempreendedor Individual - no porte nem natureza jurdica, uma vez que tratam-se de ME quanto ao porte e de natureza jurdica individual. Busca a incluso do Microempreendedor no mercado formal de trabalho, com a formalizao de sua CTPS e incluso nos mecanismos de previdncia social. O MEI dever atender os seguintes requisitos: - renda bruta mensal de R$ 3.000,00 multiplicado pelo nmero de meses de atividade ou de at R$ 36.000,00 no ano calendrio; - ser optante pelo Simples Nacional que implica na sua regularizao como Pessoa Jurdica. Como se verifica a edio da Lei Complementar de n. 128/2007 e que criou a figura do Microempreendedor Individual ou M.E.I. evidencia a preocupao do Governo Federal com os altos ndices que so apresentados pela chamada economia informal e a regularizao do Microempreendedor como Pessoa Jurdica, implica na sua regulamentao legal o que implica na sua identificao e no seu enquadramento como contribuinte Questionrio do Ponto 06 06.01.- Que motivos justificam a matria que trata de benefcios a Micro e Pequena Empresas ser objeto de Lei Complementar ? 06.02.- Defina o que Micro e Pequena Empresa. 06.03.- O SIMPLES pode ser definido como uma nova forma de tributo ? 06.04.- Impostos da rea estadual e municipal, podem ser includos na cobrana do SIMPLES ? 06.05.- Por quem sero geridos os critrios e os benefcios de aplicao da legislao das micro e pequena empresas ? 06.06 - O que , na definio legal o Microempreendedor Individual ou MEI ? 06.07 - A incluso do Microempreendedor Individual nos mecanismos da previdncia social servem como justificativa para as alteraes introduzidas na legislao ?

PONTO 07

Dos Ttulos de Crdito

Depois do estudo das sociedades empresariais, de sua forma de constituio e das responsabilidades de seus scios, vamos abordar os documentos que so emitidos pelas sociedades e pelas pessoas, que representam valor e que so utilizados, de forma geral, nas transaes comerciais: so os chamados Ttulos de Crdito e que podem ser definidos como documentos que representam um determinado valor, expresso formalmente nos referidos documentos. Os ttulos de crdito surgiram na Idade Mdia, com o objetivo de agilizar e facilitar a circulao dos bens e dos valores por eles representados.

34 Aparentemente, o mercado daquela poca operava por meio da troca ou do escambo. Com o passar do tempo, o escambo j no atendia as necessidades da poca e a troca de uma mercadoria por outra j no interessava mais aos produtores... Surge ento a moeda, como meio utilizado para a troca de mercadorias, passando, a partir de ento, a ocorrer maior centralizao no volume das riquezas. Para possibilitar maior agilidade nas transaes, alem da moeda como objeto de troca, a criatividade faz surgir a noo de Crdito, ou o adiantamento que se faz a algum na expectativa que esta pessoa nos pague dentro de um determinado prazo. E para representar documentalmente, essa promessa, esse compromisso de pagamento futuro, que surgem os Ttulos de Crdito, como sendo documentos que representam, que corporificam, esse crdito, essa confiana que atribuda a algum. Definio legal : Ttulo de Crdito um documento formal, com fora executiva, representativo de dvida lquida e certa, de circulao desvinculada do negcio que o originou. A matria era tratada anteriormente no Cdigo Comercial (Arts. 354 a 427), que teve sua parte Primeira revogada pelo Cdigo Civil de 2.002, sendo pois tratada no Cdigo Civil Brasileiro nos seus artigos 887 a 926. Entre outros, os mais conhecidos e usuais ttulos de crdito so: o Cheque, a Nota Promissria, a Duplicata as Aes e Debntures emitidos pelas sociedades, etc... So caractersticas dos Ttulos de Crdito: a sua literalidade, a sua cartularidade, sua executividade, seu formalismo, a solidariedade, a autonomia, a independncia, a abstrao e a sua circulao. a.) - Literalidade - o ttulo de crdito vale pelo que nele est escrito, no se podendo alegar circunstncia no escrita; b.) - Cartularidade diz-se que o ttulo de crdito documentado por uma crtula (papel), ser sempre um documento, necessrio para o exerccio do direito que representa, para que o seu possuidor exercite os direitos decorrentes do crdito, torna-se necessria a sua apresentao; b.) - Executividade ou Fora Executiva - o ttulo de crdito tem fora idntica a uma sentena judicial transitada em julgado, dando direito diretamente ao processo de execuo; d.) - Formalismo - o ttulo de crdito um documento formal quanto a sua elaborao, quanto a sua apresentao; e.) - Solidariedade - todas as obrigaes constantes do ttulo so solidrias. Cada um dos coobrigados (sacador, aceitante, emitente, endossante ou avalista) pode ser chamado a responder pela totalidade da dvida; f.) - Autonomia - a desvinculao da causa do ttulo em relao a todos os coobrigados; g.)- Independncia - uma extenso da autonomia, significando a desvinculao entre os diversos coobrigados, um em relao ao outro. Cada qual se obriga por si e responde pelo cumprimento da obrigao contrada;

35 h.) - Abstrao - nada mais do que mais um aspecto da autonomia, significando que o prprio ttulo tambm desvinculado da causa: Podemos fazer a seguinte distino entre autonomia, independncia e abstrao do ttulo de crdito, valendo-nos do seguinte esquema ilustrativo: I - desvinculao da causa em relao a todos os coobrigados= autonomia; II - desvinculao recproca entre os diversos coobrigados= independncia; III- desvinculao da causa em relao ao prprio ttulo= abstrao. i.) - Circulao - caracterstica bsica dos ttulos de crdito a sua circulao, uma vez que tem a finalidade de facilitar as operaes de crdito e a transmisso dos direitos nele incorporados. Os ttulos de crdito podem ser classificados quanto sua forma de apresentao como de modelo livre, como por exemplo, a Nota Promissria e a Letra de Cmbio; ou modelo vinculado, como sendo aqueles que dependem de prvia aprovao de rgos competentes para a sua apresentao, como o cheque e a duplicata. Do pagamento dos Ttulos de Crdito: No pagamento dos ttulos de crdito, o devedor pode exigir do credor, alm da entrega do ttulo, a sua quitao regular, de acordo com o artigo 901, nico do Cdigo Civil. Art. 901 - Fica validamente desonerado o devedor que paga ttulo de crdito ao legtimo portador, no vencimento, sem oposio, salvo se agiu de m-f. Pargrafo nico- Pagando, pode o devedor exigir do credor, alm da entrega do ttulo, quitao regular. O pagamento antecipado do ttulo poder ser recusado pelo credor, mas o seu pagamento parcial no pode ser recusado, devendo ser dada quitao em separado e outra no prprio ttulo, conforme Artigo 902 do Cdigo Civil. Art. 902 - No o credor obrigado a receber o pagamento antes do vencimento do ttulo, e aquele que paga, antes do vencimento, fica responsvel pela validade do pagamento. 1.- No vencimento, no pode o credor recusar o pagamento, ainda que parcial. 2. - No caso de pagamento parcial, em que se no opera a tradio do ttulo, alm da quitao em separado, outra dever ser firmada no prprio ttulo.

36 Da substituio ou extravio do ttulo de crdito emitido De acordo com o que estabelecem os Artigos 908 e 909 do Cdigo Civil, o possuidor de ttulo de crdito dilacerado (rasgado), porm identificvel, ter direito de obter do emitente a substituio do anterior, mediante a restituio do primeiro e o pagamento das despesas, bem como o direito de obter um novo ttulo, atravs do Poder Judicirio, quando o mesmo tenha sido extraviado ou dele tenha sido o seu possuidor desapossado injustamente. Art. 908. O possuidor de ttulo dilacerado, porm identificvel, tem direito a obter do emitente a substituio do anterior, mediante a restituio do primeiro e o pagamento das despesas. Art. 909. O proprietrio, que perder ou extraviar ttulo, ou for injustamente desapossado dele, poder obter novo ttulo em juzo, bem como impedir sejam pagos a outrem capital e rendimentos. Pargrafo nico - O pagamento, feito antes da cincia da ao referida neste artigo, exonera o devedor, salvo se se provar que ele tinha conhecimento do fato. Do Endosso O endosso uma forma de transmisso (de transferncia) dos valores representados pelos ttulos de crdito. O proprietrio do ttulo faz a sua transferncia ( ou o seu endosso) atravs de sua assinatura lanada no verso ou no dorso do documento. O endosso tem duplo efeito: Transmite a propriedade do ttulo e gera uma nova garantia para ele, uma vez que o endossante torna-se co-responsvel pela solvabilidade do devedor do ttulo. No ter nenhum valor a clusula proibitiva de endosso, de acordo com o artigo 890 do Cdigo Civil: Art. 890 - Consideram-se no escritas no ttulo a clusula de juros, a proibitiva de endosso, a excludente da responsabilidade pelo pagamento ou por despesas, a que dispense a observao de termos e formalidade prescritas, e a que, alm dos limites fixados em lei, exclua ou restrinja direitos e obrigaes. Do Aval

37 Aval uma forma de assegurar garantia do pagamento de uma dvida representada pelo ttulo de crdito. Atravs do aval o avalista se obriga pelo avalizado, comprometendo-se a satisfazer a obrigao no todo ou em parte dela, caso o devedor principal no a cumpra O avalista que paga a dvida, sub-roga-se nos direitos derivados da propriedade do ttulo. De acordo com nossa legislao, no admitido o aval parcial, de acordo com o artigo 897, pargrafo nico do C.C. Art. 897 - O pagamento de ttulo de crdito, que contenha obrigao de pagar soma determinada, pode ser garantida por aval. Pargrafo nico - vedado o aval parcial. O aval pode ser dado mesmo aps o vencimento do ttulo (artigo 900 do Cdigo Civil): Art. 900 - O aval posterior ao vencimento produz os mesmos efeitos do anteriormente dado. Do Protesto O protesto a apresentao pblica do ttulo ao devedor, para aceite ou para pagamento. O protesto tirado contra o devedor principal ou originrio, devendo dele ser avisados todos os demais coobrigados. O protesto indevido ou abusivo pode ser sustado, atravs de medida cautelar de sustao de protesto, com a cauo ou depsito da quantia reclamada. Tem-se admitido o cancelamento do protesto em trs hipteses: a. - por defeito do protesto, como a falta de intimao do devedor ou irregularidades no edital; b. - defeito do ttulo, reconhecido por sentena, como no caso de cheque falso ou de duplicata fria; c. - pelo pagamento do ttulo protestado, com a anuncia do credor.

Da Prescrio do Ttulo de Crdito A prescrio seria o prazo de validade que teriam os ttulos de crditos para serem utilizados como ttulos executivos.

38 A Letra de Cmbio, a Nota Promissria e a Duplicata prescrevem contra o devedor principal em trs anos da data de seu vencimento. O Cheque prescreve em seis meses, contados do termo do prazo de apresentao (o prazo de apresentao do cheque de 30 dias quando pagvel na mesma praa em que foi emitido e de 60 dias quando emitido numa praa para pagamento em outra).

Das Diversas Modalidades de Ttulos de Crdito : Consideraes Da Letra de Cmbio Atualmente a Letra de Cmbio encontra-se regulada pelo Decreto 57.663/66 de 24 de Janeiro de 1966 - Lei Uniforme de Letras de Cmbio e Notas Promissrias. Conforme define RUBENS REQUIO em seu Curso de Direito Comercial: a letra ou letra de cmbio uma ordem de pagamento, a vista ou a prazo, sacada por um credor contra o seu devedor, em favor de algum, que pode ser um terceiro ou o prprio sacador. Sendo uma ordem de pagamento que algum dirige a outrem para pagar a terceiro, importa numa relao entre pessoas que ocupam trs posies no ttulo: a de sacador, a de sacado e a de beneficirio da ordem. Sacador o que emite a letra, o que d a ordem para o seu pagamento. Sacado a quem a ordem dirigida para que efetue o pagamento correspondente.. Tomador o beneficirio da ordem, que pode ser um terceiro ou o prprio sacador. Para que a Letra de Cmbio possa produzir efeitos, a lei determina os seguintes requisitos essenciais: a. A denominao letra de cmbio inserida no prprio texto ou expressa na lngua empregada em sua redao; b. A ordem de pagar determinada quantia; c. O nome da pessoa que deve pagar a importncia (sacado) d. A poca do pagamento; e. O nome da pessoa a quem ou a ordem de quem deve ser paga (tomador); f. A indicao da data e o lugar em que a letra passada; g. A assinatura de quem passa a letra (sacador). Alm dos requisitos que so essenciais, alguns requisitos podero ser presumidos, sem comprometer a sua validade como os que segue: - na falta de indicao da poca de pagamento, considerar-se- como a vista; - na falta de indicao especial do lugar designado ao lado do nome do sacador, entender-se- como o lugar de pagamento e, ao mesmo tempo, o lugar do domiclio do sacado; - na falta da indicao do lugar onde foi passada, considerar-se- o lugar designado ao lado do nome do sacador. Os direitos ou o valor representado pela letra de cmbio pode ser transferido por endosso: o endossante o proprietrio do ttulo que o transfere a algum, chamado endossatrio.

39 O portador de uma letra, adquirida por endosso, pode haver dos endossantes anteriores ou do sacador o valor da letra, se o aceitante ou sacado no a pagar, atravs do chamado direito de regresso. Da Nota Promissria A Nota Promissria uma promessa de pagamento, emitida pelo prprio devedor. A Nota Promissria, quando emitida, enseja duas relaes jurdicas: - emitente ou sacador (aquele que se compromete a pagar) e - beneficirio ou tomador (aquele a quem assiste o direito de receber) De acordo com o Artigo 75 da Lei Uniforme, para que a Nota Promissria possa produzir seus efeitos, a lei determina os seguintes requisitos: a. A denominao nota promissria inserida no prprio texto ou expressa na lngua empregada em sua redao; b. A promessa pura e simples de pagar determinada quantia; c. O dia de seu vencimento; d. A indicao do lugar em que se deve efetuar o pagamento; e. O nome do beneficirio; f. A indicao da data e do lugar em que a nota passada; g. A assinatura do emitente ou sacador. Assim, para que a Nota Promissria produza seus efeitos, torna-se necessrio o preenchimento desses requisitos, podendo parte deles ser presumida, sem contudo, comprometer a sua validade, tais como: - na falta e indicao da poca do pagamento, seu vencimento ser presumido como sendo a vista; - na falta de indicao do lugar onde o ttulo foi passado, considerar-se- o lugar do pagamento e ao mesmo tempo, o lugar do domiclio do emitente da nota; - na falta de indicao do lugar onde a nota foi passada, entender-se- como lugar designado ao lado do nome do emitente. ttulo de uso comum, sendo que, atualmente, alm da nota promissria comum existe a nota promissria rural. No ttulo de uso regular das empresas comerciais e dos empresrios que devem, obrigatoriamente, emitir duplicatas... No entanto, como a emisso da duplicata exige uma fatura anterior ou NOTA FISCAL, por vezes o referido ttulo de crdito utilizado de forma irregular pelos comerciantes, ficando, no entanto, evidenciada a prtica do crime de sonegao... Do Cheque Em nosso Pas o cheque est regulado pela Lei 7.357/85, de 09 de Fevereiro de 1985 - Lei do Cheque. Como ttulo de crdito, o cheque vem se apresentando como imprescindvel na vida do cidado, em virtude de sua fcil aceitao no mercado, representando um importante instrumento de circulao de riquezas entre empresrios e consumidores.

40 O Cheque uma ordem de pagamento a vista, sacada por uma pessoa (emitente ou sacador) contra um Banco ou Instituio Financeira equiparada (sacado), mediante fundos disponveis do emitente, em poder do sacado, proveniente de depsito ou de contrato de abertura de crdito. De tal conceito, possvel visualizar a existncia das seguintes relaes jurdicas: a- Sacador ou emitente - aquele que d a ordem; b- Sacado ou banco - a quem a ordem dirigida; e c- Tomador ou portador - o beneficirio da ordem. Para produzir os seus efeitos, o cheque deve atender a requisitos essenciais: - a denominao cheque expressa no contexto do ttulo; - a ordem incondicional de pagar determinada quantia; - o nome do sacado a quem e ordem dirigida; - o lugar de pagamento; - a data e o lugar da emisso do ttulo; - a assinatura do sacador, ou de seu mandatrio com poderes especiais. Existem em nossa legislao diversas modalidades de cheque, tais como: Cheque Visado, Cheque Administrativo, Cheque Cruzado, etc. Cheque Visado - O cheque, a pedido do emitente ou do portador legitimado, lana e assina, n verso do ttulo, visto, certificado ou declarao de suficincia de fundos que garantem o pagamento do ttulo. O cheque visado somente pode ser emitido de nominativa e no endossvel. Cheque Administrativo - emitido pelo prprio sacado para liquidao em uma de suas agncias. muito utilizado para o pagamento de contas de valor considervel e a possibilidade de seu no pagamento por insuficincia de fundos muito remota. Cheque Cruzado - modalidade de cheque que no emitido para desconto em caixa, mas para depsito em conta. aquele que apresenta dois traos transversais e paralelos no anverso (frente) do ttulo. Nossa legislao admite a existncia de duas espcies de cheques cruzados: o cheque cruzado geral ou em branco e o cheque cruzado especial ou em preto. a. Cheque Cruzado Geral ou em Branco - o emitente no identifica o estabelecimento bancrio onde o cheque dever ser depositado. Assim, o portador do ttulo poder encaminh-lo a agncia em que tem conta para ali ser depositado; b. Cheque Cruzado Especial ou em Preto - o emitente, ao emitir o cheque, identifica o sacado, colocando o seu nome, por escrito ou atravs de carimbo, no interior dos dois traos paralelos, ficando o portador obrigado a levar o ttulo para depsito em conta no banco indicado. O cheque pagvel a vista, considerando-se como no escrita qualquer meno em contrrio. O cheque apresentado a pagamento antes do dia indicado como data de emisso pagvel no dia de sua apresentao.

41 De acordo com nossa legislao, o sacado pode recusar o pagamento do cheque se houver falta de fundos na conta do emitente, falsidade comprovada do ttulo, ilegitimidade do portador ou outros motivos srios como rasuras ou falta de requisitos essenciais. Tambm no deve pagar o cheque aps o prazo de prescrio. Atualmente bastante comum a utilizao de cheques no como ordem de pagamento vista, mas como uma promessa de pagamento futuro: os chamados cheques pr-datados ou cheques desnaturados (que perderam a sua natureza de cheque) e que, embora tenham circulao livre, sendo de plena aceitao pela sociedade, no contam com nenhuma previso legal a respeito. O cheque pr-datado, que circula como uma promessa de pagamento, envolve as partes como sendo um ajuste que estabelecido e, vista disso, poder implicar em responsabilidades caso no seja cumprido o ajuste. Assim, o cheque pr-datado que cobrado antes do prazo previsto, embora no se constitua como um ato ilegal, evidencia o descumprimento de um ajuste anterior havido entre as partes e se restar provado o dano que o desconto antecipado implicou, poder implicar em responsabilidades de indenizao pelo dano causado. A emisso de cheque sem a devida proviso de fundos e com fraude, caracteriza-se como crime, descrito em nossa legislao penal como Estelionato, capitulado no Artigo 171 do Cdigo Penal. Da Duplicata A duplicata surgiu em nossa legislao atravs do Cdigo Comercial. O referido dispositivo legal, em norma de 1908, obrigava os comerciantes atacadistas, nas vendas a retalho, a emitir fatura para comprovar a entrega das mercadorias. A fatura era emitida em duas vias ( por duplicado ) da o nome duplicata. A legislao de 1908 foi revogada, e em 1915 a duplicata ganhou uma nova caracterstica, a de controlar a incidncia de impostos nas operaes entre comerciantes. A tentativa do governo de obrigar os comerciantes na emisso de duplicatas para o controle da tributao tambm no deu o resultado como esperado. Com a edio da Lei 5.474/68, de 18 de Julho de 1968 ao estabelecer a obrigatoriedade da emisso da fatura e de sua duplicata, o ttulo passou a ter carter exclusivamente comercial para a circulao de mercadorias e cobranas de seus crditos correspondentes. A duplicata passou a ser, por fora do Artigo 2 da Lei 5.474, o nico tipo de ttulo de crdito para documentar o saque do vendedor pela importncia faturada ao comprador. Lei 5.474/68 Art. 2 - No ato da emisso da fatura, dela poder ser extrada uma duplicata para a circulao com efeito comercial, no sendo admitida qualquer outra espcie de ttulo de crdito para documentar o saque do vendedor pela importncia faturada ao comprador.

42 De acordo com a legislao, so requisitos da duplicata: a. A denominao duplicata ; b. A data de emisso e o nmero de ordem; c. O nmero da fatura; d. A data certa do vencimento ou a declarao de ser a vista; e. O nome e o domiclio do vendedor e do comprador; f. A importncia a pagar; g. O local para o pagamento; h. A clasula a ordem; i. A declarao do reconhecimento de sua exatido e da obrigao de pag-la dada pelo aceite; e j. A assinatura do emitente. Asssim, a duplicata Ttulo de Crdito de uso exclusivo de empresas (empresrios e/ou prestadores de servios), uma vez que para a sua emisso, exige a emisso de uma fatura de venda ou nota fiscal que comprove a transao. A sua emisso sem a nota fiscal ou fatura correspondente, pode implicar na prtica elcita de emisso indevida de ttulo ou a chamada duplicata fria ou simulada. Aceite : A duplicata dever ser enviada ao sacado para o seu aceite, reconhecendo assim a exatido das informaes e da obrigao da pagar. Triplicata : A triplicata no corresponde a um novo ttulo.

Representa uma segunda via da duplicata e pode ser emitida no caso do extravio ou perda da duplicata anteriormente expedida. Sua emisso obedecer os mesmos critrios e formalidades da duplicata tendo, para efeitos de cobrana e recebimento, efeito idntico ao do ttulo extraviado. QUESTIONRIO DO PONTO SETE 7.01.- O carto de crdito, de uso comum no comrcio atualmente, pode definido como ttulo de crdito ? 7.02.- Em que situaes o sacado pode recusar o pagamento do cheque ? 7.03.- Qual o prazo de apresentao do cheque emitido para pagamento em outra praa ? 7.04.- Defina prescrio dos ttulos de crdito. 7.05. - Defina o que aval e que responsabilidades assume o avalista ? 7.06. - Quais as hipteses que admitem o cancelamento do protesto de ttulo de crdito ? 7.07. - O credor obrigado ao recebimento de ttulo antes de seu vencimento ? 7.08. - Quais as principais caractersticas dos ttulos de crdito ? 7.09. - Qual o prazo de prescrio de um cheque pr-datado ? 7.10. - Fale sobre a executividade dos ttulos de crdito. 7.11. - Quais os ttulos de crdito classificados como de modelo livre ? PONTO 08

Da Falncia e da Recuperao Judicial Noes de Direito Falimentar

43 A falncia pode ser analisada sob dois aspectos: o esttico e o dinmico: Estaticamente, a situao do devedor comerciante que no consegue pagar pontualmente seu dbito lquido, certo e exigvel; Dinamicamente, um processo de execuo coletiva instituda por fora de lei e em benefcio de seus credores. Conforme definio do autor italiano GUSTAVO BONELLI, ela, a falncia, a organizao legal e processual de defesa coletiva dos credores em face da insolvncia do comerciante, acentuando, ento que insolvncia o estado do patrimnio de uma pessoa, pelo qual se revela impotente a fazer frente aos dbitos que sobre o mesmo pesam. Distingue-se do inadimplemento, pois este um fato e relativo a prpria pessoa, enquanto que a insolvncia um estado e se refere ao patrimnio de uma determinada empresa ou sociedade. O inadimplemento, pode ocorrer por erro ou negligncia e constitui um fato jurdico prprio da pessoa; j a insolvncia , ao contrrio, um fato econmico prprio do patrimnio. O inadimplemento um ato, enquanto que a insolvncia um estado... Ao estado econmico de insolvncia do comerciante corresponde um processo particular, destinado a liquidar os bens do devedor em favor de seus credores, para o fim de arrecadar o patrimnio disponvel, verificar os crditos, liquidar o ativo, saldar o passivo, observadas as preferncias legais. A falncia , por isso, um estado de desequilibro entre os valores realizveis e as prestaes exigidas, por isso se diz que a falncia, antes de ser um fato jurdico um fato econmico.

A Falncia no Direito Brasileiro

Enquanto colnia o Brasil, sujeito que estava a legislao portuguesa, esta era a aplicvel em matria de falncia. Ao tempo do descobrimento do Brasil, vigoravam em Portugal as Ordenaes Afonsinas, onde, predominavam os princpios do Direito Romano. Posteriormente, transcrevendo uma lei especial de 1597, as Ordenaes Filipinas, passaram a tratar em ttulo especial, dos mercadores que quebram, comparando-os a criminosos Tais Ordenaes foram depois modificadas atravs do Alvar de 13 de Novembro de 1756, que serviu de modelo ao nosso Cdigo Comercial de 1850 e que foi considerado como importante marco legislativo.

Proclamada a Independncia do Brasil, continuou nosso Pas a reger-se pelas leis portuguesas, mandando a Lei de 20 de Outubro de 1823, de acordo com a Lei da Boa Razo, que se aplicasse o antigo direito dos povos cultos, ou melhor, das naes crists, iluminadas e polidas o que levou a que, em situaes especiais, fosse aplicado o Cdigo Comercial Francs.

44 Em 1850, foi promulgado o Cdigo Comercial Brasileiro, que dedicou a sua terceira parte, denominando-a Das Quebras . Ao Cdigo de 1850, seguiram-se muitas leis de emergncia, com a Lei de n. 1.083 de 22 de Agosto de 1860, que estabeleceu os casos de falncia dos bancos de circulao, etc. Depois de vrias tentativas de modificao do Cdigo Comercial, em 31 de Outubro de 1939 TRAJANO MIRANDA VALVERDE apresentou um anteprojeto de Lei de Falncias, que, no entendimento de seu autor, interessava profundamente ordem econmica, apresentando dois objetivos principais: a.- amparar o devedor honesto, para que a empresa, sob sua direo continue como unidade da economia nacional, a prestar servios coletividade; b.- punir severamente o devedor desonesto, porque um elemento perturbador dessa mesma economia e que vai repercutir na ordem social, com a cessao das relaes de trabalho. Publicado esse anteprojeto e apresentadas sugestes e crticas, no teve ele o andamento esperado, depois das mais diversas alteraes, foi oferecido um novo anteprojeto elaborado por uma comisso de juristas que, valendo-se do anteprojeto de VALVERDE, elaboraram um novo anteprojeto que acabou sendo transformado no DecretoLei de n. 7.661 de 21 de Junho de 1945 e que passou a regular a matria e que vigorou at a entrada em vigncia da Nova Lei de Falncias e Recuperao Judicial, representada pela Lei de n. 11.101 de 09 de Fevereiro de 2005, que, cumprido o perodo de vacatio legis de 120 dias ( Artigo 201 da referida Lei) entrou em vigncia no dia 09 de Agosto de 2005. De acordo com a Nova Lei, o instituto denominado como CONCORDATA no DecretoLei 7.661, passou a denominar-se como sendo RECUPERAO JUDICIAL e EXTRAJUDICIAL alm de outras inovaes.

DA RECUPERAO JUDICIAL E EXTRAJUDICIAL E DA FALNCIA Da Recuperao de Empresas: Dos Objetivos da Nova Lei
O objetivo da Nova Legislao o de oferecer oportunidade para evitar a decretao da falncia do comerciante e viabilizar a superao da crise econmica e financeira da empresa devedora, conforme Artigo 47, estabelecendo o legislador um sistema articulado de recuperao judicial, recuperao extrajudicial e, depois de verificado infrutferas tais tentativas de recuperao, a falncia da empresa. De acordo com a Nova Lei, a empresa devedora ter as seguintes opes, no sentido de buscar sanear suas contas: 1.- ingressar diretamente em Juzo, requerendo a recuperao judicial, com o compromisso de apresentar, em 60 dias, um plano de recuperao. Ser o caso da Recuperao Judicial; 2.- negociar primeiro com seus credores a composio de suas dvidas, requerendo, depois, em Juzo, a homologao do acordo extrajudicial obtido com seus credores. Ser o caso da Recuperao Extrajudicial; e

45 3.- caso um credor tenha procedido o requerimento em Juzo de sua falncia, poder pedir, no prazo de defesa, a sua recuperao judicial. Os devedores que estejam em regime de Concordata Preventiva ou de Concordata Suspensiva (institutos criados pelo Decreto-Lei 7.661/45) tambm podero requerer a sua recuperao judicial, extinguindo-se a concordata, de acordo com o que estabelece os 2. e 3. do Artigo 192 da nova Lei. A Lei destinada a empresrios e sociedades empresariais, assim considerado quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios, excluindo-se os comerciantes irregulares. Da mesma forma, no se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda que com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa, conforme definido pelo Artigo 966 do Cdigo Civil.

Da Recuperao Judicial
O devedor pode entrar na Justia com o pedido de Recuperao Judicial e, uma vez concedido o pedido, ser concedido ao Requerente o prazo de 60 dias para apresentar o Plano de Recuperao da Empresa ( Arts. 52 e 53 ) A sentena que defere o processamento do pedido suspender por at 180 dias o curso da prescrio e das aes de execues contra o devedor ( Art. 6., 4.). Qualquer credor pode oferecer objeo ao plano, no prazo de 30 dias, a contar da data da publicao do rol dos credores, de acordo com o Art. 55. Havendo a oposio, mesmo que de um nico credor, o Juiz convocar a Assemblia Geral de Credores, sendo que na deliberao em Assemblia o voto de cada credor ser proporcional ao seu crdito, conforme Art. 38. Caso a Assemblia venha a rejeitar o Plano de Recuperao apresentado pelo devedor, ser decretada a sua falncia ( Art. 56, 4.), se o Plano for aprovado, ser concedido o processamento da recuperao judicial, conforme art. 58. Ao Comit de Credores cabe acompanhar e fiscalizar a execuo do Plano de Recuperao, juntamente com o Administrador Judicial, bem como examinar as contas deste, conforme estabelece o Art. 27, I, letra a e II letra a Se no houver nenhuma objeo por parte dos Credores ao Plano de Recuperao apresentado, a Assemblia Geral no ser convocada, cabendo ao prprio Juiz conceder a recuperao judicial, desde que atendidas as disposies legais, nomeando, de imediato o Administrador Judicial. Concedida a recuperao, o devedor fica vinculado ao procedimento por dois anos, de acordo com o Art. 61, sendo que ser decretada a sua falncia no caso de qualquer descumprimento das obrigaes assumidas no Plano de Recuperao.

46 As obrigaes cujo vencimento for alm do prazo de 02 anos, escapam do procedimento, devendo os interessados, no caso do de seu descumprimento, promover a sua execuo ou requerer a falncia do devedor, de acordo com o Art. 62. As empresas que, na legislao anterior eram proibidas de requerer Concordata, estaro tambm impedidas de requerer a recuperao judicial ou extrajudicial, de acordo com o Art. 198, salvo as empresas areas, que foram excludas da proibio ( Art. 199). A nova Lei de Falncias, embora tenha um esprito e uma caracterstica inovadora, passou a ter vigncia paralela com a lei anterior ( Decreto-Lei 7.661/45), uma vez que s falncias em tramitao e aquelas decretadas anteriormente e que estejam ainda em processo de execuo, continuaro a ser processadas pela lei anterior, conforme determina o Art. 192 da Nova Lei de Falncias. A Nova Lei de Recuperao Judicial e Extrajudicial e de Falncias, como sinal evidente da mudana de paradigma, tratou inicialmente, em seus Captulos I, II , III e IV em seus Artigos 1. ao 74, tratou inicial e preferentemente da Recuperao Judicial do comerciante em dificuldades, e, depois, do seu Artigo 75 em diante do processo de falncia, evidenciando-se a preocupao primeira de buscar, atravs de outras providncias, a recuperao do Empresrio e da Empresa que passou a ser reconhecida como de importante funo social para toda a sociedade. A falncia caracterizada pela impontualidade no cumprimento de seus compromissos ou pela prtica dos chamados atos de falncia. A impontualidade, conforme estabelece o Inciso I do artigo 94 da Lei 11.101/2005, implica na decretao da falncia do devedor, desde que a obrigao, representada por ttulos executivos protestados, ultrapasse a 40 (quarenta) salrios mnimos na data do pedido de falncia. De acordo com a redao do referido Artigo 94 em seus demais Incisos e , verificase as mais diversas situaes em que a falncia do comerciante poder ser decretada, em vista da prtica de atos considerados como lesivos e que so considerados pela Doutrina como atos de falncia. Assim, a impontualidade no o nico critrio a ser observado para a decretao da falncia do comerciante, pois, ainda que no exista nenhum ttulo em atraso, poder tambm ser requerida a falncia do comerciante que pratique certos atos suspeitos, aos quais a doutrina d a nome de atos de falncia, ou seja a liquidao precipitada de seu patrimnio, ou o uso de meios ruinosos ou fraudulentos para realizar seus pagamentos. Assim, o comerciante impontual ou o que pratique atos de falncia encontra-se em estado de falncia, ou seja, poder ter o pedido de falncia levado at o Poder Judicirio e ter contra a empresa decretada a sua falncia. A Falncia um instituto privativo do comerciante, ou seja, somente o comerciante ( a pessoa jurdica que pratica atos de comrcio) pode sofrer a falncia: as pessoas naturais, se eventualmente encontrarem-se em situao de insolvncia, podero ter decretada a sua insolvncia civil, de efeitos assemelhados falncia, mas aplicada exclusivamente com relao s pessoas naturais.

47 A falncia deve ser requerida, conforme estabelece o Artigo 3. da Nova Lei de Falncias, no local do estabelecimento principal do devedor ou da filial da empresa que tenha sua sede fora do Brasil, podendo ser requerida, conforme estabelece o Artigo 97: 1. pelo prprio devedor comerciante, sendo chamada de auto-falncia, de acordo com o disposto nos artigos 105 a 107; 2. pelo cnjuge sobrevivente, qualquer herdeiro do devedor ou pelo inventariante; 3. pelo scio cotista ou acionista do devedor na forma da lei ou do ato constitutivo da sociedade; ou 4. por qualquer credor, observado o valor do dbito e sua forma, conforme Artigo 94 da referida lei. Uma vez declarada a falncia, todo o patrimnio da empresa passa a denominar-se como massa falida, ficando suspensas todas as aes de execues individuais dos demais credores, que passaro a ser decididas pelo juiz da falncia, chamado de juzo universal, que ser o nico competente para conhecer e decidir todas as questes de carter econmico que envolvam o devedor falido, conforme definido no Artigo 6. da Nova Lei de Falncias. Massa falida : o acervo ativo e passivo de bens e interesses do falido, que passa a ser administrado pelo chamado Administrador Judicial de acordo com a Nova Lei e pelo Sndico da massa falida, de acordo com o Decreto-Lei 7.661/45. O princpio do juzo universal na falncia, no entanto, no absoluto, existindo aes que no estaro sujeitas universalidade do juzo, tais como as execues fiscais em curso, as aes trabalhistas, bem como as aes em que a massa falida seja Autora ou Litisconsorte. Outro efeito importante da falncia com relao ao vencimento de suas dvidas. A falncia decretada produz a antecipao de vencimento de todas as dvidas da sociedade, assim, conforme Artigo 77, assim, mesmo as dvidas no vencidas, devem habilitar-se no processo de falncia para o possvel recebimento de seu crdito da massa falida. O pagamento dos dbitos do falido sero feitos atravs do administrador judicial ( chamado de sndico da massa falida na lei anterior ) , que, se for o caso, convoca a Assemblia Geral de Credores, fixando o prazo para a habilitao de seus crditos, suspendendo as aes e as execues contra o falido, uma vez que instala-se o chamado Juzo Universal, e decide pela permanncia ou no da continuidade provisria das atividades do falido. O Administrador Judicial arrecada e avalia todos os bens do falido, elabora o auto de arrecadao de tais bens, verifica os crditos habilitados, elabora o Quadro Geral de Credores. Logo aps a arrecadao pode iniciar-se a venda dos bens da massa falida, caso o juiz no tenha deferido a continuidade provisria das atividades, conforme estabelece o Inciso XI do Artigo 99 da Nova Lei de Falncias. A alienao dos bens pode abranger a empresa como um todo, ou parte dela, as mquinas, mercadorias, matrias-primas e demais propriedades da empresa falida.

48 A conduta do falido avaliada atravs dos relatrios do Administrador Judicial, podendo instaurar-se o procedimento penal, caso constatada a responsabilidade do falido. Verificados os crditos e elaborado o Quadro Geral de Credores pelo Administrador Judicial, passa-se para o pagamento destes, de acordo com a ordem legal de preferncias, sendo que, aps pagos todos os credores, se houver saldo, o mesmo ser entregue ao falido. De acordo com a Nova Lei de falncias a seguinte a Ordem de Preferncia a ser observada na classificao dos crdito a serem pagos pela Massa Falida :

1.- Crditos extraconcursais (despesas e dvidas da massa); 2.- Crditos trabalhistas at o limite de 150 salrios por credor ( o que exceder ser considerado como quirografrio ) e os crditos acidentrios, estes sem limite de valor; 3.- Crditos com garantia real ( garantidos com penhor ou hipoteca de bens imveis); 4.- Crditos tributrios ( excetuada as multas ); 5.- Crditos com privilgio especial sobre determinados bens (art. 964 CC); 6.- Crditos com privilgio geral (art. 965 CC); 7.- Crditos quirografrios ( cheques, duplicatas, notas promissrias, etc) 8.- Crditos subquirografrios-A ( Art. 83,VII da Nova Lei) referem-se a multas contratuais e penas pecunirias por infraes de leis penais ou administrativas, inclusive multas tributrias: 9.- Crditos subquirografrios-B ( Art. 83,VIII da Nova Lei) relativos a crditos subordinados, assim previstos em lei ou em contrato, crditos de scios e dos administradores sem vnculo empregatcio.

Crditos extraconcursais ( Art. 84 ) - So relativos a administrao da massa falida e so pagos com precedncia sobre todos os demais, como a remunerao do Administrador, despesas com a arrecadao dos bens, custas judiciais, tributos de responsabilidade da massa falida, salrios e demais despesas a serem pagas pela massa, etc. Crditos Concursais ( Art. 83, I a VIII ) - So divididos em: a.- crditos trabalhistas; b.- crditos com garantia real como penhor e hipoteca; c.- crditos tributrios; d.- crditos com privilgio especial sobre determinados bens como direito de preferncia e outros como previsto no CC no art. 964; e.- crditos com privilgio geral, como as debntures e outros crditos previstos no Art. 965 do CC;

49 f.- crditos quirografrios crditos comuns, sem as garantias dos anteriores, tais como cheques, duplicatas, etc.; g.- crditos subquirografrios-A ( conforme previsto no Inciso VII do Art.83; e h.- crditos subquirografrios-B ( conforme previstos no Inciso VIII do Art. 83 ). Considerando-se que as falncias j decretadas anteriormente a vigncia da nova lei continuam a observar os critrios da lei anterior ( Decreto-Lei 7.661/45 ), de acordo com o referido Estatuto Legal, a seguinte a Ordem de Preferncia para o pagamento das dvidas da massa: 1. - crditos fiscais e parafiscais (Unio, Estados e Municpios) e crditos trabalhistas; 2. - encargos da massa falida (custas judiciais); 3. - dvidas da massa (feitas pelo sndico); 4. - crditos com direito real de garantia (penhor, hipoteca); 5. - crditos co m privilgio especial sobre determinados bens (aluguel contratado, etc); 6. - crditos com privilgios especiais ( como as debntures); e 7. - crditos quirografrios ( duplicatas, notas promissrias, cheques, etc).

QUESTIONRIO DO PONTO OITO 8.01. 8.02. 8.03. 8.04.8.05.8.06.insolvente ? 8.07. um fato Que so atos de falncia ? Diferencie inadimplemento e insolvncia Defina o que Massa Falida e Juzo Universal no processo de falncia ? Defina o que falncia em seu sentido esttico e dinmico ? Interprete o Artigo 77 da Lei 11.101 de 09 de Fevereiro de 2005. Por quem pode ser requerida a falncia do comerciante, considerado como Interprete a assertiva : a inadimplncia um ato enquanto que a insolvncia

PONTO 09

50 A Lei de Defesa do Consumidor ou o Cdigo de Defesa do Consumidor A proteo as relaes de consumo em nossa legislao tem previso constitucional na Constituio Federal de Outubro de 1988, onde a mesma prevista de forma reiterada, no Inciso XXXII de seu Artigo 5., Inciso V de seu Artigo 170 e no Artigo 48 de suas disposies transitrias, conforme abaixo transcrito: Art. 5.. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: I - ..... XXXII - O Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor; Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes I - ..... V - defesa do consumidor; Art. 48. O Congresso Nacional, dentro de cento e vinte dias da promulgao da Constituio, elaborar cdigo de defesa do consumidor. No entanto, no foi o que aconteceu em nossa legislao... A Lei de Proteo ao Consumidor foi estabelecida dois anos aps a promulgao da Carta Constitucional e, ao invs de ser feita atravs de Lei Complementar como determinaria a tcnica legislativa, foi editada atravs da Lei Ordinria, atravs da Lei Federal de n. 8.078/1990, de 11 de Setembro de 1990. Assim, embora a referida Lei tenha passado a ser conhecida e identificada como sendo o Cdigo de Defesa do Consumidor, na realidade trata-se de Lei de Defesa do Consumidor e no exatamente de um Cdigo como se pretende... Na verdade isso no altera a sua essncia, no entanto, evidencia a forma irresponsvel como o legislador, em especial o legislador federal, trata das tcnicas legislativas... A lei, pois, surge como sendo um Cdigo e, apesar de sua forma pouco tcnica, representa, na realidade, um considervel avano na regulamentao das relaes de consumo em nossa legislao. Antes do CDC, as entre particulares eram regidas pelo Cdigo Civil e as relaes entre comerciantes, pelo Cdigo Comercial; com o advento do Cdigo de Defesa do

51 Consumidor, as relaes entre comerciantes (fornecedores) e o consumidor final passaram a ser regidas por este instituto.

Consumidor e Fornecedor/ Produto e Servio Consumidor, de acordo com o Artigo 2. do CDC, toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final, sendo que equipara-se a consumidor a coletividade de pessoas, ainda que indeterminveis, que tenham, nessa condio, intervindo nas relaes de consumo. Segundo lio de JOS GERALDO BRITO FILOMENO: entendemos que consumidor, abstradas todas as conotaes de ordem filosfica, to somente econmica, psicolgica ou sociolgica, e concentrando-se basicamente na acepo jurdica, vem a ser qualquer pessoa fsica que, isolada ou coletivamente, contrate para consumo final, em benefcio prprio ou de outrem, a aquisio ou a locao de bens, bem como a prestao de servios. Fornecedor, toda a pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividades de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios. Produto, qualquer bem, mvel ou imvel, material ou imaterial. Segundo a doutrina, o CDC deveria ter usado o termo bem e no produto uma vez que o primeiro e muito mais abrangente do que o segundo. Assim, para efeitos prticos, isto para os fins do CDC deve entender-se que o objeto da relao refere-se a bens e no apenas a produtos . Para FILOMENO, bem qualquer objeto de interesse em dada relao de consumo e destinado a satisfazer uma necessidade do adquirente, como destinatrio final. Servio por sua vez, qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista. Segundo NELSON NERY JNIOR, os servios bancrios se caracterizam como relao de consumo: por serem remunerados; por serem oferecidos de modo amplo e geral, despersonalizados; por serem vulnerveis os tomadores de tais servios, na nomenclatura do prprio CDC; pela habitualidade e profissionalismo. So princpios filosficos da legislao do consumidor : o protecionismo, a informao e a verdade. A legislao protecionista pois parte do pressuposto de que um dos plos da relao de consumo - o consumidor - (que no conhece os produtos e os servios da mesma maneira que o fornecedor) naturalmente mais fraco. Outro elemento importante a informao, estabelecendo que o consumidor, ao longo de toda a relao, deve ser informado, de uma forma adequada, inequvoca e clara, de seus direitos na relao de consumo. No pode existir produto ou servio sem informao.

52 Outro aspecto relevante o respeito que deve merecer o consumidor, recebendo informaes verdadeiras, ou seja, o produto que est sendo apresentado pelo fornecedor deve na realidade corresponder ao que est sendo mostrado, com absoluta transparncia nas informaes, quer dos produtos ou servios que estejam sendo anunciados, quer dos dados relativos a identificao do fabricante ou do fornecedor do produto. O esprito do Cdigo, no entanto, no repressivo, sendo, claramente preventivo, no sentido de assegurar maior confiabilidade nas relaes de consumo. O que pretende que os fornecedores cumpram suas regras e com isso possam oferecer a seus consumidores produtos e servios de qualidade, sem riscos para a sua sade e segurana, cuidando o fornecedor, cada vez mais de aprimorar a qualidade de seus produtos. Todos os envolvidos no processo de consumo (fornecedores ou consumidores) reconhecem que num mercado de consumo moderno os produtos e os servios devem ser de qualidade, que deve ser entendida como sendo aquilo que o consumidor entende como tal.... Embora a legislao seja rigorosa no tocante ao fornecedor, que deve cuidar a qualidade de seus produtos e servios, a mesma no foi estabelecida para criar antagonismos entre as partes envolvidas e importante que ambas as partes tenham conhecimento pleno disso... O desenvolvimento de um mercado de consumo maduro pressupe uma estreita ligao entre o empresrio e o consumidor. Do ponto de vista do consumidor, a legislao surge para proteg-lo. Do ponto de vista do empresrio (fornecedor) surge para orient-lo e gui-lo, e essa deve ser a premissa da legislao ... O empresrio deve levar em conta que o objetivo principal de seu negcio o atendimento s expectativas e s necessidade de seus consumidores e que somente atravs do respeito aos direitos do mesmo ser possvel ao empresrio ampliar, expandir e manter a sua empresa. Conforme afirma LUIZ ANTONIO NUNES em seu Curso Prtico de Direito do Consumidor, da Editora Revista dos Tribunais, quanto mais o consumidor e o fornecedor forem consciente de seus direitos e obrigaes, melhor ser o seu relacionamento comercial.. Sistematizao dos direitos Bsicos do Consumidor Os direitos previstos no CDC no excluem outros decorrentes de tratados ou convenes internacionais de que o Brasil seja signatrio, da legislao ordinria, de regulamentos expedidos pelas autoridades administrativas competentes, bem como os que derivem dos princpios gerais do direito, analogia, costumes e eqidade, uma vez que, na verdade, o Cdigo de Defesa do Consumidor, convive com demais ramos do Direito, como o Direito Civil...

53 O legislador procurou proteger o mais fraco (consumidor) na sua relao com o mais forte (fornecedor), arrolando no Artigo 6. do CDC os principais direitos do consumidor, nada mais fez do que elaborar uma sistematizao dos direitos do consumidor e que so: a. a proteo da vida, sade e segurana contra os riscos provocados por prticas no fornecimento de produtos e servios considerados perigosos ou nocivos; b. a educao e divulgao sobre o consumo adequado dos produtos e servios, asseguradas a liberdade de escolha e a igualdade nas contrataes; c. a informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios, com especificao correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos que apresentem; d. a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra prticas e clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produto e servio; e. a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas; f. a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos; g. o acesso aos rgos judicirios e administrativos, com vistas a preveno ou reparao de danos patrimoniais e morais, individuais coletivos ou difusos, assegurada a proteo jurdica, administrativa e tcnica aos necessitados; h. a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segunda as regras ordinrias de experincia; i. a adequada e eficaz prestao dos servios pblicos em geral. Das Prticas Comerciais Vedadas ao Fornecedor As prticas comerciais encontram-se previstas nos Artigos 29 a 45 do CDC, sendo vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas: 1. Condicionar o fornecimento de produto e de servio ao fornecimento de outro produto ou servio, bem como, sem justa causa, a limites quantitativos; 2. Recusar o atendimento s demandas dos consumidores, na exata medida de sua disponibilidade de estoque, e, ainda, de conformidade com os usos e costumes; 3. Enviar ou entregar ao consumidor, sem solicitao prvia, qualquer produto ou fornecer qualquer servio... Assim, se algum fornecedor enviar-lhe um produto que voc no pediu, no se preocupe, receba-o como se fosse uma amostra grtis; 4. O fornecedor no pode prevalecer-se da fraqueza ou ignorncia do consumidor, tendo em vista sua idade, sade, conhecimento ou posio social, para impingir-lhe seus produtos e servios;

54 5. O fornecedor no pode exigir do consumidor vantagens manifestamente exageradas ou desproporcionais em relao ao compromisso que ele esteja assumindo na compra de um produto ou na contratao de um servio. Antes de compras, pesquise os preos e as condies em outras lojas; 6. Quem vai prestar-lhe um servio obrigado a apresentar, antes da realizao do trabalho, um oramento (Art. 40 do C.D.C.), onde deve estar expresso o preo da mo de obra, o material a ser usado, a forma de pagamento, a data de entrega, etc; 7. O fornecedor no pode difamar o consumidor s porque o mesmo praticou um ato em defesa de um direito seu; 8. O fornecedor ou o prestador de servios obrigado a marcar um prazo para entregar um produto ou terminar um servio; 9. O fornecedor s poder aumentar o preo de um produto ou servio se houver uma razo justificada para o aumento e se estiver prevista no ajuste feito essa possibilidade; 10. O fornecedor obrigado a obedecer o valor do contrato. No poder aumentar o valor do produto ou do servio se o aumento no estiver previsto no contrato; 11. Colocar, no mercado de consumo, qualquer produto ou servio em desacordo com as normas expedidas pelos rgos oficiais competentes ou, se normas especficas no existirem, pela Associao Brasileira de Normas Tcnicas (ABNT) ou outra entidade credenciada pelo Conselho Nacional de Metrologia, Normatizao e Qualidade Industrial (CONMETRO). Da Poltica Nacional das Relaes de Consumo A Poltica Nacional das Relaes de Consumo tem por objetivo o atendimento das necessidades dos consumidores, o respeito a sua dignidade, sade e segurana, a proteo de seus interesses econmicos, a melhoria de sua qualidade de vida, bem como a transparncia e harmonia das relaes de consumo, atendidos os seguintes princpios: a. o reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor no mercado de consumo visa a estabelecer um equilbrio entre o mais fraco e o mais forte; b. ao governamental no sentido de proteger efetivamente o consumidor : por iniciativa direta; por incentivos criao e o desenvolvimento de associaes representativas; pela garantia de produtos e servios com padres adequados de qualidade, segurana, durabilidade, desempenho, etc. Da Desconsiderao da Personalidade Jurdica O CDC introduziu em nossa legislao a chamada Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica, seguindo a orientao da legislao estrangeira, em especial da legislao e da jurisprudncia inglesa. Como se sabe, a responsabilidade dos atos praticados pela sociedade atribuda, de modo geral, a todos seus scios...

55 No entanto, em determinadas situaes, o juiz pode desconsiderar a forma de constituio da pessoa jurdica e, desconsiderando a sua personalidade, atribuir a responsabilidade, exclusiva e pessoalmente a um ou mais de seus scios... o que estabelece, de forma inovadora, o Artigo 28 do Cdigo de Defesa do Consumidor que estabelece: Art. 28 - O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao. 1 - (Vetado.) 2 - As sociedades integrantes dos grupos societrios e as sociedades controladas so subsidiariamente responsveis pelas obrigaes decorrentes deste Cdigo. 3 As sociedades solidariamente responsveis decorrentes deste Cdigo. consorciadas so pelas obrigaes

4 - As sociedades coligadas s respondero por culpa. 5 - Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores. Assim, o juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando em detrimento do consumidor houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao do estatuto ou do contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade de pessoa jurdica provocada por m administrao. Da mesma forma, a Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica Disregard Doctrine - foi implantada em nossa legislao civil com a vigncia no Novo Cdigo Civil, de 2002 Lei 10.406/2002, de 10 de Janeiro de 2002, que, em seu Artigo 50 estabelece: Artigo 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a

requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica. QUESTIONRIO DO PONTO NOVE 09.1.- De acordo com a Lei 8.078, como pode ser definida a figura do consumidor e o fornecedor ? 09.2.- Como pode ser definido produto e servio . 09.3.- Quais os direitos bsicos do consumidor ? 09.4.- Interprete os artigos 36 e 37 da Lei de Proteo ao Consumidor. 09.5.- Diferencie, de acordo com o artigo 37 da referida lei, o que propaganda enganosa e propaganda abusiva ? 09.6.- De acordo com o artigo 47, como sero interpretadas as clusulas contratuais havidos em um contrato que regulam as relaes de consumo ? 09.7.- Qual o incio de vigncia da Lei de Proteo ao Consumidor - Lei 8.078/1990 ? 09.8.- Interprete o artigo 63 da Lei de Proteo ao Consumidor. 09.8.- Quais os princpios filosficos bsicos que fundamentam a Legislao de Proteo ao Consumidor em nosso Direito ? 09.9.- Podemos afirmar que a legislao que regulamenta as relaes de consumo no Pas, foram estabelecidas com o objetivo de punir aos empresrios atravs de pesadas multas ? 09.10.- Que publicidade enganosa por omisso, de acordo com o 3. do art. 37 da Lei 8.078/1990 ? 09.11.- Fale sobre a Teoria da Despersonalizao da Pessoa Jurdica. BIBLIOGRAFIA: Bibliografia Bsica: AMRICO FHER, Maximilianus Cludio. Roteiro das Falncias, Concordatas e Recuperaes. So Paulo: RT 20 ed. 2005; GUSMO, Mnica. Direito Empresarial. Niteri RJ: Editora Impetus, 3. ed. 2004; REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial. So Paulo: Editora Saraiva 27. ed. 2007;

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Bibliografia Complementar: RUSSO, Francisco. Manual Prtico da Constituio de Empresas. So Paulo: Ed. Atlas: 11 edio 2004; SILVA, Vander Brusso da. Direito Comercial - Para Aprender Direito - v.3. 5 ed. So Paulo: Barros, Fisher & Associados Ltda, 2008. - Cdigo Comercial Brasileiro; - Constituio Federal.