EL DEBATE SCHMITT KELSEN, SOBRE EL GUARDIAN DE LA CONSTITUCIN POLTICA Wilberto Thern Lopera

Postura Ideolgica de la Defensa de la Constitucin de Carl Schmitt Defensor de la Constitucin Reich o jefe de estado que es elegido por el pueblo En sentido positivo la constitucin es la decisin del conjunto del pueblo sobre el modo y la forma de la unidad poltica, siendo esta unidad decisin poltica el fundame nto de la constitucin. Vrg. La constitucin de Weimar que fue fruto de una decisin p oltica del pueblo alemn unificado, siendo que el pueblo es la fuente del poder poltico, este como titular del poder constituyente, que en virtud de esta d ecisin, el Reich alemn constituye en s una democracia constitucional. El autor, rechaza plenamente una defensa judicialista del estado, siendo que no se puede otorgar en control de la constitucin a rganos ordinarios, siendo que esto s no pueden proteger la constitucin. Para Schmitt la unidad del pueblo alemn se mantena mediante una decisin poltica en a l constitucin del Reich, es decir en las circunstancias fcticas o existenciales qu e priman sobre las normativas, privilegia el aspecto existencial que involucra l a valides y la realidad EL congreso tampoco puede convertirse en defensor de la constitucin, a raz de su d ebilidad caracterstica determinada por la crisis de los partidos polticos y las co aliciones que atentan contra la unidad y estabilidad del estado. Pensamiento influido por el racionalismo liberal del siglo XIX

Postura Ideolgica de la Defensa de la Constitucin de Hans Kelsen Defensor de la Constitucin Propone la creacin del Tribunal Constitucional, siendo consecuente con la idea de legalidad como condicin esencial del estado. Para ello estas no deben ser formuladas en trminos demasiados generales, no deben emplear terminologa difusa, como libertad, igualdad, siendo que esto solo trae c omo consecuencia el desplazamiento del poder parlamentario. Para Kelsen el Tribunal Constitucional, debe limitarse lo mas posible al espacio de libre discrecionalidad que las leyes concedan a su aplicacin, como lo son ley es de derechos fundamentales y otros semejantes. La naturaleza del tribunal constitucional de Austria responda para Kelsen al prin cipio de la mxima judicialidad de la funcin estatal, propia del estado de derecho . Escuela influyente Positivismo Cientfico.

Fundamentos de las Discrepancias entre Kelsen y Schmitt Schmitt Kelsen la constitucin en trminos kelseniano sera: el estado entendido como unidad de norma s jurdicas algo normativo, un simple debe ser , constitucin = norma de normas; sin embargo dicho concepto, sin los principios metafsicos del derecho natural burgus se ha relativizado hasta convertirse en concepto de ley constitucional en concre to. La autoridad poltica e ideolgica del monarca constitucional va estar influida de u na fuerte presin de corrientes polticas, que vuelven transparentes a la doctrina c onstitucional pouvior neutre (neutralidad poltica). Establecer un tribunal especial para decidir sobre la constitucionalidad de la l ey significa, sin embargo, una desviacin por razones polticas de la lgica de un est ado de derecho, que establecera una aristocracia de la toga, pues se conformara co n juristas oficiales de profesin, no elegidos democrticamente. Si se quiere establecer o constituir un tribunal democrticamente elegido, no exis te obstculo alguno para ello, dejando a salvo la duda sobre si de este modo dicho rgano ser calificado adecuadamente para la funcin encomendada. E Kaufman: El juez debe mantenerse dentro del mbito de su especifica misin judicia l, sin transformar el orden existente entre juez y legislador, ni asumir funcion es especficamente legislativas . Schmitt caracteriza en control constitucional , por parte de un tribunal, como l egislacin es decir esta tendra una naturaleza parlamentarista y presidencialista, siendo que esta no contando en ningn momento de la naturaleza plebiscitaria El Tribunal constitucional no ejerce poder, siendo que este ejerce la mxima judic ialidad, pudiendo encontrar en al sentencia de tal organismo el poder de anular con carcter general el acto de inconstitucionalidad de quienes estn sometidos a la constitucin