http://www.monografias.com/trabajos81/dano-moral-panama/dano-moral-panama.

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Actualmente, la figura del dao moral est ganando muchos ms adeptos en el compendio jurdico de nuestros pases latinoamericanos, debido a las mltiples demandas ganadas en los pases anglosajones. Sin embargo est figura tiene sus orgenes en la doctrina francesa, fue denominada por los jurisconsultos franceses como: "Domages Morales". Destacamos que dao es aquel mal o perjuicio producido a una persona o bien. Moral es la suma de elementos psquicos y espirituales, que inciden en el normal desenvolvimiento emotivo del ser humano.

Concepto de Dao Moral

Dao Moral es pues, aquel perjuicio sufrido a la psiquis de una persona, es la trasgresin a los derechos personalsimos de una persona a travs de un agravio a la dignidad, honorabilidad, sosiego, integridad fsica, privacidad, o cualquier elemento que altere la normalidad facultativa mental o espiritual.

Naturaleza del Dao Moral

El dao moral es ntegramente subjetivo, y va en proporcin directa con la parte afectiva del ser humano; es decir el grado de reaccin ante las mismas circunstancias puede acarrear diferentes estados psicolgicos dependiendo del sujeto, puede que a una persona le ofenda lo que a otra no, por ello la apreciacin econmica es discrecional del juzgador. Los derechos que se protegen al implementarse la figura del dao moral son aquellos que protegen la paz, integridad, honorabilidad, y la salud mental y espiritual. Puede recaer sobre la persona afectada directamente por la ilegalidad, as como tambin indirectamente a los familiares o terceros con legtimos derechos. Ello no implica que cualquiera persona podr interponer una demanda por dao moral, slo podrn impetrarla las personas que hayan sido vctimas del mismo o sus representantes legales. Para que no haya ecepticismo al respecto, aclaramos que si una persona es afectada directamente por la ilegalidad de un acto, puede interponer dicho proceso. Igualmente las personas que a raz de un acto u omisin ilegal sean afectados indirectamente, por su relacin con el perjudicado, podrn interponer el citado proceso. Esto se aclara ms, por conducto de la Ley 31 de 1998 sobre proteccin a las vctimas ya que el artculo 2 de dicha ley, contempla quienes son las vctimas por una accin antijurdica. Algunos autores han establecido que nicamente las personas naturales podrn interponer este tipo de demandas, ya que las jurdicas no son susceptibles de percibir una accin afectiva. Sin embargo otros afirman, que si bien es cierto no son capacer de tener sentimientos, s tienen lo que se conoce como respetabilidad, honorabilidad y prestigio. Por lo cual, a criterio de la mayora de los filsofos del derecho, bien puede demandar, una persona jurdica por dao moral. Elementos de Existencia del Dao Moral A) Para que exista dao moral, no podr ser determinable a ciencia cierta el equivalente econmico, es decir el mismo por ser un dao a derechos muy subjetivos no habr un equivalente econmico exacto que establezca a cuanto asciende el dao; ello se determinar a

discrecin del juez, segn considere el agravio producido y la situacin econmica de quien lo produjo. B)

Jurisprudencia Internacional
La jurisprudencia francesa ha establecido que dao moral, es el dolor sufrido por una persona como consecuencia de un hecho ilcito de que es vctima sin repercusin patrimonial aunque importando una disminucin de los atributos o facultades morales de quien sufre el dao. La jurisprudencia argentina pronuncia que dao moral es la privacin y disminucin de aquellos bienes que tienen un valor precioso en la vida del hombre que son la paz, la tranquilidad del espritu, la libertad individual, la integridad individual que constituyen sus ms gratos afectos. La de Colombia considera que dao moral es el que proviene de un hecho ilcito que ofende, no a los derechos patrimoniales ni a la persona fsica, sino a la personalidad moral del damnificado, hiriendo sus sentimientos legtimos o bienes no econmicos de los que integran lo que generalmente se llama patrimonio moral de una persona. Otra jurisprudencia extranjera dictamina, que dao moral es cualquier inquietud o perturbacin al nimo originados en un mero perjuicio patrimonial, como la simple invocacin de molestias, aflicciones, fatigas, etc., no justifica la reparacin de un dao moral dice esta jurisprudencia. Se enriquece ms la jurisprudencia con la espaola que determina, que la fijacin del monto por dao moral es de asaz difcil fijacin ya que no se halla sujeto a cnones objetivos, ni a procedimiento matemtico alguno, por cuanto corresponde atenerse a un criterio fludo que permita computar todas las circunstancias del caso. Concepto.El dao moral consiste en el dolor, la angustia, la afliccin fsica o espiritual, y en general, los padecimientos inflingidos a la vctima por el evento daoso.El dao moral es un acontecer conmovedor captado por el Derecho al considerar ste, como supuesto esencial, que toda persona vive en estado de equilibrio espiritual, de homeostasis.El dao moral es una modificacin disvaliosa del espritu en el desenvolvimiento de su capacidad de entender, querer o sentir, que se traduce en un modo de estar de la persona diferente de aqul en que se hallaba antes del hecho, como consecuencia de ste y anmicamente perjudicial.El dao moral radica en las consecuencias o repercusiones anmicas o espirituales.(del voto Dr. Palacio).Improcedencia en caso de meras molestias o incomidades propias del hecho.No cualquier molestia o angustia por mnima que sea, autoriza la recepcin del rubro "dao moral". Menor de 9 aos con cicatriz en rostro. Admisibilidad. Dao moral padres vctima: admisibilidad.-

Teniendo en cuenta la naturaleza del hecho (culposo y no doloso), los padecimientos sufridos por la menor en las distintas intervenciones, la molestia psquica que le producira la cicatriz en su rostro, su condicin de mujer, se estima prudente fijar la indemnizacin pr dao moral a la menor en $ 15.000.No obstante que el art. 1078 ap. 2 C.Civ. limita la indemnizacin por dao moral slo al damnificado directo, y para no caer en la reformatio in pejus que se producira si aplicara de oficio esa norma (que no fue reclamada por los demandados), no se eliminar este rubro pero s se reduce el monto a la estimada por los accionados ($ 555.-) (dao moral a los padres de la vctima). (Dr. Osorio).Omisin pautas repotenciadoras.Si en el pronunciamiento se fij una suma "X" en concepto de indemnizacin por dao moral sin realizar referencia a actualizacin de ningn tipo, es indudable que no corresponde incluir ninguna pauta repotenciadora.Si a ello se agrega el momento en que se intent la reclamacin (abril/92), no cabe otra interpretacin que la realizada. (Dr. Camperi).Improcedencia por ausencia de secuelas.Es improcedente el dao moral cuando la lesin no reviste entidad mnima o si, como en el caso, no existen secuelas fsicas consecuencia del accidente. (del voto Dr. Camperi). Prueba "in re ipsa":en el mbito extracontractual.En el mbito de la responsabilidad extracontractual la prueba del dao moral es "in re ipsa". Es decir se lo tiene por probado por la sola ocurrencia de la accin antijurdica; quien niega la existencia del agravio moral asume -en este caso- el onus probandi correspondiente (del voto Dr. Camperi). Prensa. Noticia publicada en diario referida a una causa judicial. Configuracin.La declaracin de inocencia que dio trmino a la causa penal, an cuando fuera por el beneficio de la duda, equivale a que no est probado que la persona procesada haya sido la que cometi los hechos (estafas reiteradas).-. La sentencia se dict en base al anlisis de las pruebas incorporadas y del resultado negativo de algunas de ellas, no slo del allanamiento, sino de la pericial caligrfica, del reconocimiento de personas y de la declaracin indagatoria.El titular de tapa del diario dice "Por error judicial le lleg la absolucin", no obstante que la nulidad del allanamiento no fue exclusivamente determinante de la absolucin.Surge claramente que la noticia no ha reflejado "en forma exacta y sinttica los fundamentos del fallo absolutorio".La noticia compone un informe disvalioso por lo infiel, con suficiente aptitud para llevar a confusin -an al avezado y con mayor razn al lego-, sobre el verdadero sentido del fallo, las razones de la declaracin judicial y sus verdaderos alcances y con ello idneo para provocar el dao moral invocado por la beneficiaria de la absolucin. Debindose tener adems para la mensuracin de ese dao, la amplia difusin que tiene el diario "Ro Negro" en las pcias. de Nqn. y RN. (Dres. Osorio, Camperi, por mayora).-

Contractual. Prueba de su existencia.En el mbito contractual el dao moral debe ser probado (no se presume). (Dr. Camperi).Alcance de la indemnizacin.Se encuentra adecuadamente fijado el importe del rubro indemnizacin por dao moral, si se ha asignado a quien padeciera lesiones fsicas, desestimndose en cuanto intentado como damnificada indirecta y en lo que se pretendiera basar en un pensado viaje de vacaciones a Chile, circunstancia que no deja de ser hipottica o eventual al estar sometida a las contingencias de futuro, sin que su frustracin pueda revestir entidad bastante como para justificar la existencia o el incremento de este tem indemnizatorio.(del voto Dr. Palacio).Cicatriz. valoracin.La cicatriz no configurativa de lesin esttica indemnizable, es sin embargo una alteracin de la cual tiene conciencia ms o menos constante con repercusin disvaliosa, el sujeto que la padece, y esa alteracin corpo-espiritual da base para regular prudencialmente una indemnizacin correspondiente al dao moral.(del voto Dr. Palacio).-

Legislacin Vigente en Panam

Cdigo Civil Artculo 1644a. Dentro del dao causado se comprende tanto los materiales como los morales. Por dao moral se entiende la afectacin que una persona sufre en sus sentimientos, afectos, creencias, decoro, honor, reputacin, vida privada, configuracin u aspectos fsicos, o bien en la consideracin que de si misma tienen los dems. Cuando un hecho u omisin ilicitos produzcan un dao moral, el responsable del mismo tendr la obligacin de reparlo, mediante una indeminizacin en dinero, con independencia de que se haya causado dao material, tanto en materia de responsabilidad contractual, como extracontractual. Si se tratare de responsabilidad contractual existiere clusula penal se estara a lao sipuesto en sta. Igual obligacin de reparar el dao moral tendr quen incurra en responsabilidad objetiva as como el Estado las instituciones descentralizadas del Estado y el Municipio y sus respectivos funcionarios, conforme al Artculo 1645 del Cdigo Civil. Sin perjuicio de la accin directa que corresponda al afectado la accin de reparacin no es transmisible a terceros por acto entre vivos y slo pasa a los herederos de la vcitima cuando sta haya interntado la accin en vida. El Monto de la indeminizacin lo determinar el juez tomando en cuanto los derechos lesionados, el grado de responsabilidad, la situacin econmica del responsable, y la vcitma, asi como las dems cicunstancias del caso. Cuando el dao moral haya afectado a al vctima en su decoro, honor, reputacin o consideracin, el Juez ordenar, a peticin de sta y con cargo al responsable, la publicacin de un extracto de la sentencia que refleje adecuadamente la naturaleza y alcance de la misma, a travs de los medios informativos que considere convenientes. En lso caso en que el dao derive de un acto que haya tenido difusin en ls medos informativos, el Juez ordenar que los mismos den publicidad al extracto de la sentencia, con la relevancia que hubiere tenido la difucsin original.

Artculo 1706. La accion civil para reclamar ndeminizacin por calumnia o injuria o para exigir responsabildia civila por la obligacionaes derivadas de la culpa o negligencia de que se trata el Artculo 1644 del Cdigo Civil,prescribel en el trmino de un ao, coantado a aprtir de que lo supo el agraviado. Si se iniciare oportuanmaente accin penal o administraiva por los hechos previstos en el inciso anterior, la prescripcin de las accin civil se contar a partir de la ejecutoria de la sentencia penal o de la resolucin administrativa, segn fuere el caso. Para el reconocimientode la pretencin civil, en ningn caso es indispoensable la intervencin de la jurisdiccin penal.

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Concepto del dao moral. Existe una gran dificultad a la hora de definir el dao moral debido a la multitud de concepciones que la doctrina da al respecto; A esto debemos aadir una definicin jurisprudencial que ana dentro del dao moral el relativo al honor, la vida o la integridad fsica y algo tan abstracto como las relaciones afectivas. Por este motivo vamos a centrarnos en las concepciones ms importantes por llevarnos a la adoptada por nosotros limitndonos a nombrar el resto de las conocidas. I CONCEPCIONES DOCTRINALES NEGATIVAS. Estas definen el dao moral mediante algo tan simple como la contraposicion con el dao patrimonial. Este enfrentamiento se lleva a cabo, principalmente, atendiendo al objeto sobre el que recae el dao y la repercusin de dicho dao sobre el patrimonio del afectado. Junto a estas, otra corriente doctrinal se centra en el carcter inadecuado del dinero para compensar este dao. Sin embargo, esta teora mantenida por Givord no se sustenta puesto que, aunque el dinero no equivale totalmente al dao o lesin causado, s lo compensa en parte. Volviendo a las dos corrientes principales: 1 Atendiendo al objeto del dao moral: Tienen en comn Starck y De Cupis la consideracin del dao moral como aquel que no es patrimonial o que no lleva, por s mismo a una prdida econmica. As no queda daada la naturaleza de este dao por la coexistencia de consecuencias tanto patrimoniales como morales. 2. Atendiendo a la falta de repercusin sobre el patrimonio: Pacchioni y De Ruggiero, al considerar que el dao moral es aquel que no recae sobre el patrimonio, se centran exclusivamente en la repercusin del dao y no en su naturaleza. Esto es criticable puesto que de aqu se deducira que cualquier accin que recaiga sobre un bien moral, pero tambin tenga consecuencias en el patrimonio, ser considerado como un dao patrimonial aunque su naturaleza sea moral; por esto nunca podremos encontrar un dao que, segn esta teora, sea moral. Por ejemplo un dao a bienes jurdicos no patrimoniales como el honor o la vida por tener consecuencias sobre el patrimonio no son considerados bienes morales.

Esto es lo que denominamos prejuicio patrimonialista y a esto se llega porque no partimos del dao en s mismo sino de su repercusin en el patrimonio o en la esfera personal o familiar de la vctima. Esto ocurrir tambin en ciertas concepciones positivas del dao moral que se basan en la naturaleza de sus efectos o en el perjuicio final. A estas dos doctrinas expuestas, se les puede criticar, segn Rafael Garca, el que intentan homogeneizar dos conceptos que no tienen una misma naturaleza como son el dao patrimonial y el no patrimonial. II. CONCEPCIONES DOCTRINALES POSITIVAS. Existen numerosas concepciones que intentan explicar que sea el dao moral por s mismo; sin embargo, estas parten de distintos puntos de vista llegando tambin a diferentes concepciones sobre el mismo. 1 Atendiendo a la clasificacin de los daos: Estas teorias tratan de definir el dao moral comparndolo con otros tipos de dao como el corporal, el material o el inmaterial. a) Comparacin con el dao material. Cammarota explica esto afirmando que el dao material no es la lesin de los bienes visibles sino la afectacin en el patrimonio del daado. Adems, dentro de este dao material incluye el dao a las personas, pero no como especie en s misma, sino como la repercusin que este tiene de forma negativa sobre el patrimonio de la vctima. Todo lo que no es esto es el dao moral. Por ejemplo, la lesin en la pierna de un futbolista no es un dao material propiamente porque no afecta directamente a su patrimonio, pero s lo hace en cuanto no puede ganarse la vida debido a la estrecha relacin de este miembro con su profesin. b) Haciendo una clasificacin tripartita de los daos: Esta teora se caracteriza por diferenciar de forma autnoma el dao corporal separndolo del material, as tendramos tres tipos de daos: el material, el corporal y el inmaterial. Entre los muchos autores que adoptan esta clasificacin cabe destacar a Carbonnier el cual define el dao material como aquel que lesiona el patrimonio mientras que entiende el dao moral como aquel que afecta a los bienes extrapatrimoniales incluyendo en estos los inherentes a la persona(vida, derechos de familia o sentimientos); por ltimo el dao corporal es, para este autor, el que atenta contra los bienes fsicos de la persona. Dentro de este dao corporal se diferencian los siguientes elementos: el damnum emergens constituido por los gastos mdicos, farmacuticos etc. el lucrum cessans que son los beneficios que se dejan de producir derivados de la lesin y el pretium doloris que es el dao moral propiamente dicho. Sin embargo, Rafael Garca piensa que el dao corporal no tiene fuerza jurdica suficiente para configurarse como una clasificacin independiente puesto que puede incluirse dentro del dao moral o del material dependiendo de la concepcin que tengamos del cuerpo humano. c) Incluyendo el dao moral dentro del no patrimonial. Tres autores defienden esta teora con diferencias considerables. Scognamiglio diferencia el dao patrimonial del no patrimonial incluyendo en este ltimo el dao moral, que afectara a los sentimientos o afecciones de la vctima, y el dao personal que sera el resto de los daos no patrimoniales. Aade que el dao moral no tiene sustantividad propia y no es mas que la proyeccin subjetiva de los daos en los bienes reales de la personalidad.

La crtica ms importante que se hace a este autor es que no es necesario, para que exista dao moral, que se produzcan sentimientos fsicos o psicolgicos en el hombre pues estos daos tambin se pueden causar a las personas jurdicas. Esto s lo tiene en cuenta Garca Serrano quien, manteniendo la separacin entre el dao patrimonial y el no patrimonial, distingue entre el causado a las personas fsicas y a las jurdicas; ambas pueden sufrir un dao patrimonial y extrapatrimonial pero para la persona fsica existen dos tipos de daos extrapatrimoniales (moral y fsico) mientras que para la persona jurdica slo existe el dao moral puesto que no tiene cuerpo fsico. Por ltimo, Girardi considera el dolor fsico no es diferenciable del moral y la aparente distincin se hace en funcin de la causa que crea el dolor; de hecho un concreto estado anmico provoca una determinada reaccin en el cuerpo humano como la risa, el llanto, el calor o un escalofro. 2. Teora de la naturaleza del bien: Si clasificamos los derechos en patrimoniales y extrapatrimoniales, incluyendo en estos ltimos los derechos de la personalidad y los derechos de familia, podemos decir que el dao moral es la lesin a estos derechos denominados extrapatrimoniales. Por lo tanto el dao moral excluye cualquier dao en el patrimonio de la persona, incluido el denominado dao patrimonial indirecto. Dentro de esta teora aparentemente sencilla existen dos posiciones diferenciadas porque en un caso de la naturaleza del derecho lesionado se infiere la naturaleza del dao ocasionado mientras que para otros autores la diferente naturaleza del dao viene dada de manera apriorstica haciendo coincidir esta con la del bien jurdico lesionado. Esta teora tampoco escapa a las crticas de Rafael Garca quien, con razn, le objeta que una lesin a un bien jurdico no patrimonial puede tener consecuencias extrapatrimoniales y viceversa; por esto de la naturaleza de un concreto bien jurdico no puede deducirse la naturaleza del dao. Otras crticas se han efectuado a esta doctrina por parte de Pascual Lpez quien considera que la enumeracin de los bienes susceptibles de sufrir un dao moral es tan extensa que no existe un criterio vlido para delimitar el campo del dao moral y, piensa este autor, que dicha concepcin del dao moral anula la prueba del dao patrimonial incluyndose este como parte de aquel. Adems, esta doctrina ha quedado obsoleta y desfasada pasando a contemplarse por la doctrina mayoritaria la expuesta a continuacin. 3. Teora de la consecuencia o del perjuicio final. Segn esta concepcin doctrinal la naturaleza del dao, para definirlo como patrimonial o moral, se deduce a partir del perjuicio finalocasionado. As podemos decir que un dao concreto ser patrimonial siempre que afecte en ltima instancia al patrimonio mientras que ser moral cuando slo afecte a la esfera extrapatrimonial de la vctima. Sin embargo, la expresin perjuicio final, creada por Demogue, hace muy difcil la existencia de daos morales puesto que cualquier lesin a un bien jurdico extrapatrimonial y, por lo tanto, todo dao moral, se convierte automticamente en un dao patrimonial cuando, an existiendo lesiones intermedias que s tienen naturaleza moral, derivan en un perjuicio final de carcter patrimonial. Esto quiere decir que la teora de Demogue tambin padece el prejuicio patrimonialista explicado anteriormente por lo que hace casi imposible la existencia de daos morales. Lo que ocurre es que se confunde la naturaleza del bien lesionado con la del resultado de tal lesin aunque sean diferentes; as cuando un mismo ataque produce daos de diferente naturaleza slo se tiene en cuenta uno de ellos ignorando el otro(el moral).

4. Teora mixta. El dao en general es, segn esta teora, la lesin de un bien jurdico tutelado por el derecho. Por esto debemos atender a la naturaleza del bien lesionado pero tambin a los efectos que se deriven de dicha lesin que normalmente se concretarn en el menoscabo del bien jurdico daado. Puesto que lo que el derecho tutela es lo que el dao puede vulnerar, antes de clasificar los daos, debemos clasificar los bienes jurdicos susceptibles de lesin en:

Patrimoniales: Todo aquello que el hombre tiene: su patrimonio Extrapatrimoniales: El mbito personal del hombre y, en concreto, los bienes personales y los bienes familiares y sociales.

Para clasificar los daos se utiliza la divisin hecha anteriormente para los bienes existiendo daos patrimoniales y extrapatrimoniales; ambos causan un perjuicio en su esfera jurdica y tambin recaen sobre los bienes jurdicos tal y como los hemos expuesto anteriormente pero la posibilidad de resarcimiento ha sido ampliamente discutida por la doctrina en cuanto a los daos extrapatrimoniales y nosotros la trataremos posteriormente. Basta adelantar que, actualmente, est totalmente admitida la necesidad de una indemnizacin por el dao moral igual que existe el resarcimiento de los daos patrimoniales. Con estas bases Rafael Lpez, cuya teora compartimos casi por completo, define el dao moral como el resultado perjudicial que tiene por objeto la lesin o menoscabo de alguno de los bienes o derechos correspondientes al mbito estrictamente personal de la esfera jurdica del sujeto de derecho, que se resarcen por va satisfactoria bajo el criterio equitativo del juez. Para terminar con el concepto doctrinal del dao moral debemos puntualizar que, a pesar de haber utilizado indistintamente los trminos dao extrapatrimonial y dao moral, estos no son sinnimos sino que tienen una relacin como del todo a la parte ya que existe un dao corporal extrapatrimonial debido a la condicin extra commercium del cuerpo. Este, al ser lesionado, provoca un dao corporal relacionado estrechamente con el moral, puesto que suele derivar en este, pero que no son lo mismo. III. CONCEPCIN JURISPRUDENCIAL DEL DAO MORAL. Debido a la inexistencia, desde el punto de vista jurisprudencial, de una conceptuacin clara y ntida sobre lo que sea el dao moral analizaremos de modo concreto algunas de las sentencias que regulan la lesin de especficos bienes jurdicos considerada como dao moral e intentaremos recopilar las caractersticas que la jurisprudencia ha dado al dao moral. Debemos empezar, segn la acepcin asumida del dao moral, por determinar los bienes jurdicos cuya lesin se concepta como dao moral segn la jurisprudencia.

Proteccin del dao moral al honor.

Este bien jurdico es admitido por la jurisprudencia en sus diferentes manifestaciones: como honor personal, profesional o mercantil. Adems, el honor fue el primer bien jurdico no patrimonial en ser protegido por la jurisprudencia en la STS de 6 de diciembre de 1912 que trata la indemnizacin por el dao moral causado por un peridico. La citada sentencia lo reconoce as: la honra, el honor y la fama de la mujer constituyen los bienes sociales de su mayor estima[...]debiendo, por tanto, ser apreciados estos daos como uno de los graves... Las SSTS de 7 de febrero y 4 de junio de 1962 manifiestan que el honor es un derecho de la esfera personalsima del hombre por lo que merece una especial proteccin que incluya la indemnizacin pecuniaria.

Proteccin del dao moral a la vida e integridad fsica.

Respecto al bien jurdico vida la STS de 12 de noviembre de 1957 expresa que: ...esta muerte origin perjuicios morales[...]y estos indiscutibles perjuicios deben ser reparados, en lo posible, por el responsable criminalmente del hecho que los origin... Adems, la STS de 6 de julio de 1967 otorga una indemnizacin por dao moral a la familia que pierde a quien era su fuente de ingresos; mediante esta se resarce tambin el dao moral puesto que no slo se compensa el menoscabo material ya que, de no ser as: Ello conducira a que en la muerte de nios, ancianos e incapacitados para el trabajo no habra obligacin de indemnizar como si la vida no tuviese un valor per se... Por otra parte la integridad fsica tambin se ha protegido por la sala 2 del Tribunal Supremo como demuestra la Sentencia de 10 de marzo de 1967 que trata una indemnizacin por la prdida de visin de un ojo que el Alto Tribunal considera: daos materiales y de carcter moral Adems de los cuales deben sufragarse los gastos de curacin por parte del responsable del hecho.

Proteccin del dao moral en el mbito psico-afectivo.

Este es el dao que se ha identificado con el dao moral en sentido estricto debido a que es irreparable econmicamente. Dentro de este se encuadran situaciones muy variadas que van desde perturbaciones de la tranquilidad hasta sufrimientos fsicos establecindose una compensacin monetaria a las vctimas en concepto de pretium doloris As, por ejemplo, la STS de 11 de mayo de 1977 recoge la indemnizacin del dao provocado a una seora cuya fotografa apareci como ejemplo de una enfermedad incurable en una revista mdica cuando ella desconoca padecerla. Tambin se puede incluir aqu la prdida del nimo vital como explica la STS de 7 de mayo de 1987 donde la vctima pierde una pierna con lo que no slo sufre un dao patrimonial sino que, como dice el Tribunal, se le ha causado: la prdida del optimismo necesario para afrontar los avatares de la existencia y una inevitable inclinacin al desnimo Pero el Tribunal supremo no slo ha delimitado los derechos susceptibles de sufrir un dao moral, sino que en algunas de sus sentencias ha intentado definir qu sea este mediante diferentes criterios y con un resultado bastante confuso. 1. Concepcin basada en la lesin a bienes de la personalidad. Dos Sentencias intentan definir de este modo el dao moral; la primera de ellas de 28 de febrero de 1959 lo concibe con las caractersticas de:

extrapatrimonialidad y, por tanto, la imposibilidad de valoracin monetaria identificacin con la lesin de bienes jurdicos de la personalidad

el concepto del dao moral est constituido por[...]bienes morales que al no ser evaluable dinerariamente para resarcimiento del mal sufrido cuando son alterados, imposible de lograr ntegramente, deben, sin embargo, ser indemnizados discrecionalmente

Esta sentencia lleva a la confusin por cuanto toma el sufrimiento como el objeto del dao a reparar y no la lesin a derechos o bienes de la personalidad; y esta confusin se va a acentuar en otra sentencia posterior de 28 de febrero de 1964 que trata la indemnizacin de los perjuicios sufridos por unos sbditos franceses en un accidente automovilstico por lo que, segn la Audiencia, se les deba indemnizar: los sufrimientos, dolores, ansiedades... hasta su estado de sanidad Pero en el recurso de casacin el Tribunal Supremo consider que: ms que daos morales, lo que el tribunal a quo tiene en cuenta son los dolores y sufrimientos fsicos que padecieron los lesionados Al no mencionar el dao moral, esta sentencia ser objeto de varias crticas por parte de autores como Garca Serrano quien dir que reduce el mbito del derecho moral o, todava ms estrictamente, por Rafael Garca Lpez quien afirma que lo que hace es vaciar el concepto de dao moral de contenido. 2. Concepcin basada en los sufrimientos o padecimientos del nimo. A este respecto la STS de 7 de febrero de 1962 define el dao moral de manera indirecta diciendo que: la vctima del perjuicio moral padece dolores y la reparacin sirve para restablecer el equilibrio roto(pretium doloris) pudiendo, gracias al dinero, segn sus gustos y temperamento, procurarse sensaciones agradables que vendrn a contrapesar las dolorosas o desagradables Esta sentencia tampoco alude a los derechos de la personalidad como objeto de daos morales sino que desplaza la importancia a los dolores y sufrimientos; pero tambin hay que decir que, desde nuestro punto de vista, la sentencia contiene una idea importante puesto que resalta la imposibilidad de eliminar totalmente el dao siendo la funcin del resarcimiento compensatoria. 3. Concepcin basada en la clasificacin del dao extrapatrimonial. Entre las numerosas sentencias que dan una concepcin del dao moral como contraposicin con el dao corporal dentro del extrapatrimonial, destacamos de la 10 de noviembre de 1979. En esta se trata el recurso a una sentencia que condena al culpable de las lesiones a indemnizar a la vctima por gastos de asistencia mdica, secuelas determinantes de su incapacidad y lesiones sufridas. El responsable civil recurre al Tribunal Superior declarando que este ltimo concepto est incluido en los gastos de asistencia mdica puesto que mientras estuvo en tratamiento pudo la vctima ejercer su trabajo. El Tribunal Supremo contesta diciendo que: Dicha suma podra responder al denominado pecunia doloris concepto que [...]dada la gravedad de las lesiones se tuvo que producir de modo operante determinando la consecutiva indemnizacin

Concepcin basada en las repercusiones patrimoniales del dao moral.

Dentro de esta corriente jurisprudencial se va a distinguir entre el dao moral indirectamente econmico y el dao moral strictu sensu. As la STS de 29 de junio de 1987 diferencia entre:

Daos morales en sentido estricto que es el simple dolor moral sin necesidad de su afectacin al patrimonio como la tristeza, la inquietud o el deshonor. Daos morales indirectamente econmicos que debilitan la capacidad de obtener riqueza.
Podemos concluir el anlisis jurisprudencial afirmando que existe una gran confusin sobre el concepto tratado aunque dos principios quedan claros:

los bienes jurdicos lesionados en los daos morales son extrapatrimoniales

La jurisprudencia reduce el objeto del dao moral a la lesin de los bienes jurdicos de la personalidad excluyendo aquellos que afectan a la integridad fsica.

Resarcimiento del dao moral. Pueden indemnizarse los daos morales? En qu grado? No resulta inmoral valorar econmicamente el dolor? La cuestin de si los daos morales pueden o no indemnizarse ha sido objeto de controversia durante largo tiempo. Los detractores se han apoyado en ideas como la imposibilidad de valoracin pecuniaria del dao moral, la transitoriedad del mismo, la falta de base legal (por lo menos hasta la aparicin de la ley 30/95 para los accidentes de trfico con imprudencia), etc. Por su parte, los defensores de la indemnizacin del dao moral se basan en argumentos como que: la dificultad de la valoracin econmica no es un motivo para negar a la vctima su derecho a una indemnizacin, o que el hecho de que no est expresamente recogido en los cdigos no significa, por ello, su exclusin, adems de aludir a factores como la justicia o la misma moral. Respecto a esto, la jurisprudencia civil ha seguido una evolucin:

Opinaban que los daos morales eran irresarcibles. Se admiti la indemnizacin a supuestos de daos morales, pero siempre que se produjeran repercusiones patrimoniales. Se indemnizan los daos morales, tengan o no repercusiones patrimoniales, y de forma independiente.
Para poder hablar de dao moral, el TS exige dos requisitos: violacin de los derechos personales y efectiva causacin del dao. Dada la diversa naturaleza de los bienes que entran en relacin en el resarcimiento de los daos morales (bienes jurdicos no valuables econmicamente y dinero), esta categora del resarcimiento del dao moral adopta caracteres peculiares que veremos a continuacin.

http://bd.organojudicial.gob.pa/registro.html Ponencia publicada en Noviembre de 2000

JURISPRUDENCIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SOBRE DAO MORAL Por: Eligio A. Salas Magistrado

En materia de reparacin de daos a terceros en relacin con la responsabilidad civil, asunto sobre el cual versar esta charla, en Panam hemos sido herederos y continuadores, tanto en la legislacin como en la jurisprudencia, de las concepciones del

individualismo filosfico y del liberalismo econmico de los que fuera portador inicial el Cdigo Napolenico. En trminos generales, el tema, como sucede en la mayor parte del panorama jurdico hispanoamericano, se recogi de manera similar en los cdigos civiles desde las primera dcadas del siglo XIX. Por supuesto, lo anterior no significa que el tratamiento del problema y sus soluciones, con el paso del tiempo, hayan permanecido inalterables; es precisamente de esos cambios y de esa evolucin de lo que trataremos esta noche al abordar el tema Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia sobre Dao Moral. Con el propsito de encontrar una explicacin doctrinal al reconocimiento del dao moral en la esfera de la responsabilidad civil, se ha sostenido que las normas del Cdigo Civil en donde se alude a la obligacin de indemnizar daos y perjuicios, incluyendo mediante mencin expresa al dao emergente y al lucro cesante -en nuestro Cdigo Civil el artculo 991-, no excluyen la indemnizacin del dao no patrimonial u otros modos de reparacin no dineraria del dao. Este, el dao, en trminos simples y sencillos, ha de entenderse como cualquier lesin de un inters, sea de naturaleza patrimonial o extrapatrimonial. As, el dao moral o no patrimonial sera el que recae en una serie de bienes jurdicos de "utilitas inestimabile", para usar la expresin latina, y se referira a cualquier tipo de dao que puedan llegar a sufrir semejantes bienes. Segn otros, cuando se trata de dao moral, simplemente estaramos hablando de un dao que no tiene consecuencias patrimoniales. Los bienes susceptibles de una reparacin de orden moral, por razn del dao que se les ocasione, suelen estar tipificados o, al menos, hay coincidencia a la hora de identificarlos: el honor, la intimidad, la imagen y todos aquellos vinculados a los derechos personalsimos. No obstante, en otros lares la jurisprudencia ha reconocido la indemnizacin del dao moral en situaciones bastantes singulares. En Espaa, por ejemplo, se ha considerado dentro de esa categora la frustrada esperanza de fundar una familia por parte de la mujer cuyo matrimonio se declar nulo por reserva mental del marido. Tambin la omisin por parte de la compaa telefnica del nombre de un abonado en la gua de telfonos, tratndose de un abogado, o el error en el nombre de un abonado que le hace aparecer en la gua de telfonos con un sentido sensiblemente alterado: "Ramera" por "Ranera". Como dao moral han sido aceptados por el Tribunal Supremo de Espaa, los daos que disminuyen la capacidad de obtener riqueza, la prdida de la capacidad de trabajo y hasta la necesidad de trasladar las vacaciones a un perodo menos adecuado bajo el dictamen de que se ha perjudicado al demandante "con prdida de solaz". As mismo, pareciera que el reconocimiento de una indemnizacin por dao moral en favor de los familiares cercanos al fallecido, cuando el resultado del dao haya sido la muerte, es un asunto que hoy no se discute. Claro que una concepcin que pretenda identificar exclusivamente el dao no patrimonial a travs del bien jurdico afectado pudiese tropezar con la dificultad de imposibilitar la individualizacin exacta de cules son esos bienes, pues, como se comprender, no es nada fcil abarcarlos a todos sin el riesgo de que en la enumeracin muchos sean los que se queden por fuera. Otro riesgo que se correra es el de incluir, en la categora de bien jurdico susceptible de reparacin va dao moral, lo que en el fondo puede ser slo una afeccin particular vinculada a la lesin de otros bienes. La curiosa prdida del solaz vacacional de la cual hemos hablado arriba no es otra cosa, en nuestra opinin, que una consecuencia negativa del cumplimiento de un contrato, en este caso, el de viaje o transporte, y podra serlo de cualquier otro, por lo que es muy discutible que el mencionado se pueda aceptar como un bien jurdico protegible y elevado en s mismo a la

categora de derecho vulnerado que merece una indemnizacin bajo el amparo de la nocin dedao moral. En el derecho alemn, el dao no patrimonial slo es indemnizable cuando as se encuentre dispuesto por una norma especfica. En el derecho ingls se admite la indemnizacin por "non pecuniary loss". Dentro de ese rango cae el denominado "disconfort", causado por el incumplimiento de un contrato de transporte que obliga al viajero a permanecer en lugar distinto al contratado, o en una estacin distinta en donde no existe hotel; o en una habitacin de hotel menos confortable que la contratada; o en un hotel de inferior calidad al convenido; tambin, por ejemplo, la servidumbre de paso que el vendedor no puso en conocimiento del comprador y que este tendra que soportar luego de celebrada la compraventa. En el derecho norteamericano existe la figura de los llamados exemplary o punitive damages, donde el dao sufrido se considera agravado por circunstancias tales como la violencia, la opresin, la malicia, el fraude o la conducta malvada con que ha actuado la parte demandada. Su propsito es reconocerle al demandante una compensacin por la angustia, la laceracin de los sentimientos, la pena, la degradacin u otros agravios recibidos a raz del incumplimiento de una obligacin, reconocimiento que se hace por aadidura al de los daos materiales causados, o sea, los llamados actual o compensatory damages. Un sector de la doctrina sostiene que la indemnizacin por dao moral, producto del incumplimiento de una obligacin contractual, partira de la aceptacin del principio doctrinal que entiende que la prestacin o indemnizacin no tiene necesariamente fundamento en el incumplimiento del contrato, si no en el dao derivado de ese incumplimiento. El deudor, en materia de indemnizacin por razn del dao moral ocasionado, respondera siempre que el dao le sea imputable. La indemnizacin correspondiente no sera un efecto de ninguna obligacin preexistente; lo sera de la nueva obligacin que surge del dao injustamente causado. La indemnizacin por dao moral, no sera en ese caso "el objeto de la obligacin incumplida" y ms bien constituira la consecuencia del incumplimiento del deudor. Por otro lado tenemos este enfoque. Dentro de la rbita de la responsabilidad contractual, el deudor de buena fe slo sera responsable de los daos y perjuicios previstos o que se hayan podido prever al tiempo de constituirse la obligacin y que sean, adems, consecuencia necesaria de su falta de cumplimiento, tal como lo establece el artculo 992 del Cdigo Civil. Hasta aqu se trata tan solo del dao emergente y del lucro cesante claramente previstos por el artculo 991 del Cdigo como la indemnizacin derivada del incumplimiento de las obligaciones contractuales. Pero, es el propio artculo 992 el que agrega que, en caso de dolo, el deudor responder adems de todos los daos que conocidamente se deriven de la falta de cumplimiento de la obligacin. As mismo, el artculo 988 del Cdigo seala que la responsabilidad que proceda de negligencia es igualmente exigible en el cumplimiento de toda clase de obligaciones; y, previamente, el artculo 987 deja sentado que la responsabilidad procedente del dolo -negligencia agravada- tambin ser exigible en todas las obligaciones. Tanto en el caso de la negligencia como en el de dolo, la ley no distingue si se trata de obligaciones contractuales o extracontractuales. Sera por esa va, la del incumplimiento del contrato, sumado al ingrediente de la negligencia y el dolo, que se aadira o agregara el derecho a alcanzar una indemnizacin del dao que va ms all del emergente y del lucro cesante y que puede ser exigido cuando se est en presencia del incumplimiento de las obligaciones contractuales. En cualquier caso, se sostiene que no cabra deducir del artculo 991 del Cdigo Civil una prohibicin de indemnizar el dao no patrimonial. De acuerdo con un sector de la doctrina, sera en el artculo siguiente, el 992, de donde se podra extraer algn tipo de interpretacin restrictiva acerca de la indemnizabilidad del dao moral. Esta norma

jugara un papel limitativo en materia de esta clase de daos. La norma es del siguiente tenor: "ARTICULO 992. Los daos y perjuicios de que responde el deudor de buena fe son los previstos o que se hayan podido prever al tiempo de constituirse la obligacin y que sean consecuencia necesaria de su falta de cumplimiento. En caso de dolo, responder el deudor de todos los que conocidamente se deriven de la falta de cumplimiento de la obligacin." Habra que entender que, conforme a la mejor interpretacin, no sera indemnizable el dao no patrimonial que no fuese consecuencia inmediata del incumplimiento del contrato y, salvo que el deudor hubiese incurrido en dolo, esa indemnizacin depender de que el deudor haya previsto el dao o haya podido preverlo. En otras palabras, los defensores de esta postura consideran que la indemnizacin del dao moral, en el caso de un deudor de buena fe, slo tendra lugar siempre y cuando: 1) El dao haya sobrevenido como consecuencia inmediata del incumplimiento del deudor y, 2) El dao sea de los que han sido previstos o se hayan podido prever en el tiempo de constituirse la obligacin. Otra conclusin que es dable desprender de lo establecido en el artculo 992 del Cdigo Civil sera que las mencionadas condiciones no son exigibles en caso de que haya mediado dolo del deudor, pues bajo esas circunstancias el deudor respondera de todos los daos que se deriven de la falta de cumplimiento del contrato, sin que se haga necesario, en ese caso, la exigencia de los dos requisitos mencionados. Ahora bien, no es un asunto fcil determinar todo el tiempo qu ha de entenderse por "dao previsible" y por "consecuencia necesaria" a los que se refiere la disposicin, pero esa es materia que no nos corresponde abordar en esta oportunidad. Las tendencias conceptuales prevalecientes determinaron el imperio del libre albedro y de la autonoma de la voluntad y, dentro de esa orientacin, los daos causados a terceros slo seran reparables en la medida en que se hubiese violado el deber general de no daar o se hubiese incumplido la obligacin contractual voluntariamente convenida, por lo que el vrtice del problema se fij en el daador y en su conducta antijurdica reprochable, tanto en el orden contractual como en el extracontractual. Sin dudas, desde un comienzo, la idea central en torno a la responsabilidad civil y la indemnizacin se orient a la defensa del patrimonio. Ms adelante, con el afianzamiento del sistema capitalista y el avance de la tecnologa, con el aporte de importantes acontecimientos histricos y sociales experimentados por la humanidad, nuevas categoras de derechos se han ido paulatinamente integrando en los ordenamientos jurdicos. La categorizacin de los derechos sociales, de los derechos personalsimos e, incluso, de aquellos ubicados entre los que actualmente se denominan derechos o garantas de tercera generacin y tambin derechos difusos, han ampliado el panorama de lo abarcado por todo lo que sera indemnizable en razn del dao extrapatrimonial o extraeconmico. As, tenemos que en la actualidad se habla, y hasta han sido incorporados en algunas legislaciones en condicin de daos indemnizables, adems del tradicionalmente aceptado dao moral, entre otras categoras, el dao psquico, el dao biolgico, el dao esttico, el dao a la religiosidad, etc.

Tambin hay quienes distinguen entre el dao moral y el dao espiritual, considerando a este ltimo como un tipo distinto de dao, a partir de las diferencias existentes dentro del conocimiento sensible (la parte afectiva) y el conocimiento intelectual del ser humano, elementos que serviran para otorgarle un carcter autnomo al dao espiritual, segn los defensores de esta teora. En el caso nuestro, por razones ante todo prcticas que tienen que ver con la definicin que se le da en nuestra legislacin aldao moral, preferimos ubicarnos entre quienes estiman que esta clase de agravio comprende todo aquel que no sea patrimonial. En otras palabras, el que no est comprendido ni tenga por objeto un inters estrictamente econmico, en atencin a la relacin con el bien que se tutela. Por supuesto, lo anterior es sin menoscabo de que habr supuestos en que la lesin ocasionada a un derecho extrapatrimonial, por ejemplo, la salud, la vida o el honor, tambin puede dar lugar a que se provoque un dao patrimonial, el cual podra verse reflejado en situaciones tales como la capacidad para trabajar, los gastos de curacin o convalecencia, etc. Desde ese punto de vista, participamos del criterio de que ambos intereses, el patrimonial y el extrapatrimonial, pueden coexistir como presupuestos de un mismo derecho. Por eso, las lesiones que sufra la vctima de un accidente pueden dar lugar a la indemnizacin o resarcimiento del dao patrimonial provocado por las lesiones, pero tambin, por qu no, al resarcimiento del dao extrapatrimonial o moral que la integridad corporal afectada pudiese haber sufrido. Digamos, por ejemplo, el dao esttico. Un aspecto que pareciera tener ms que nada un inters acadmico, pero de suyo muy importante para desentraar la naturaleza de la obligacin de resarcir el dao moral, es el que surge de la discusin entre quienes ven en el dao moral un ataque, una lesin o menoscabo a los intereses no patrimoniales del damnificado, y la postura de quienes consideran que no debe confundirse dao con actividad daosa. Para estos ltimos, as como el dao patrimonial se aprecia en el resultado econmico (dao emergente y lucro cesante), el dao moral debe ser apreciado tambin por sus resultados, traducidos, en este caso, en las consecuencias anmicas o espirituales -no materiales- del hecho. De manera que, al igual que en el caso del dao patrimonial, lo indemnizable proviene o es resultado de la lesin ocasionada a un inters que ha provocado un perjuicio consecuente en las esferas espirituales o morales de la vctima. En cambio para los primeros, los denominados bienes extrapatrimoniales, tales como los atributos de la personalidad, constituyen fines en s mismos, al punto de que se confunden con la propia personalidad. Sostienen que, en efecto, un hombre podr ser ms rico que otro, poseer mayor o menor fortuna que otro, pero no es dable concebir a un hombre con mayor derecho a su integridad personal que otro; o sea, con ms intimidad, con ms honor, con ms vida, con ms imagen que su prjimo. Conforme a ese criterio el derecho no puede separar el ataque o agravio del dao. Eduardo Sansoni, autor argentino que ha estudiado en extenso la materia, nos ilustra: "Cuando se habla de daos patrimoniales se trata de saber si la actividad daosa ha provocado, ha sido causa de un detrimento atribuible al autor: para ello mensura, mide, constata, de qu medios econmicos ha sido privado, o ha dejado de obtener el damnificado y en funcin de ello se liquida el perjuicio. Cuando se trata de un dao moral se resarce el ataque mismo a un atributo de la persona, de un derecho subjetivo que, a diferencia de los derechos patrimoniales, no tiene por objeto bienes susceptibles de ser cuantificados en `ms o en `menos". Ese autor agrega: "El dao moral no se mide solo, ni fundamentalmente, por las repercusiones que contiene, sino por el menosprecio que la actividad daosa en s misma denota a la persona (fsica o jurdica), y se estima en razn de la entidad del inters no patrimonial lesionado". En resumen, y en todo de acuerdo con el autor en cita, "cualquier ataque a la persona le infiere a ella un dao por el ataque mismo, ya que el agravio no se

predica en razn de la frustracin de los medios, sino por el menoscabo a la persona que, es como tal, un fin en si misma." Otro aspecto que le ha merecido atencin a la doctrina es el atinente al carcter o naturaleza de la reparacin que se imponga como resultado del reconocimiento del dao moral. Para Demogue, Ripert y Sabatier la reparacin del dao moral constituye una pena y, por tanto, tiene un carcter sancionatorio. Es, ni ms ni menos, una sancin al ofensor. En el fondo, la tesis de que los derechos intangibles lesionados no son resarcibles, en razn de su propia naturaleza, impera en esta postura. Se formula la siguiente interrogante: Cmo resarcir en derecho los sufrimientos de una madre cuyo hijo ha muerto?. Tambin se ha llegado a sostener que ese tipo de resarcimiento pudiese bordear los umbrales de la inmoralidad; de all que slo se puede admitir la reparacin econmica del dao moral si se explica como una pena privada o sancin que se le aplica al ofensor. Frente a esa concepcin se erige la considerada como la mayoritaria en la doctrina: la reparacin pecuniaria del dao no patrimonial es resarcitoria, no punitoria. La dificultad que ofrece demostrar el dolor, las aflicciones, el desprestigio o la indignidad provocada, no significa ni quiere decir que tales padecimientos no sean susceptibles de apreciacin pecuniaria, sin que ello implique que tal reparacin equivalga a una compensacin propiamente dicha. A estas alturas del debate, la disputa doctrinal entre la reparacin de orden resarcible y la de orden sancionatorio o punitivo se pretende resolver mediante la irrupcin de la llamada responsabilidad objetiva que busca fundamentar la responsabilidad en el riesgo creado u en otro factor objetivo, como podra ser la obligacin legal de garanta, etc., y no, como tradicionalmente ha sido enfocado, en razn de la culpa o el dolo del agente del dao (el obrar doloso o culposo de quien provoca un dao injusto). El dao injusto, en el caso de la responsabilidad objetiva, no se le atribuye al dolo o a la culpa, sino que se reconoce a partir de otros factores objetivos, basndose en el criterio de que la ausencia de culpa del responsable no puede ser, ella misma, obstculo para que la vctima de un acto ilcito obtenga reparacin por el perjuicio sufrido. En nuestra opinin ese no es -que quede claro- el sistema imperante en nuestra legislacin civil, la cual se erige bsicamente sobre la conducta culposa, negligente o dolosa del agente, asunto clave para determinar si el acto ilcito que da lugar al dao es susceptible de reparacin. Lo que no significa, tampoco, que un asomo de la llamada responsabilidad objetiva no est presente en nuestra legislacin a travs de lo que nos dicen los artculos 1645 y siguientes del Cdigo Civil; normas que, sin embargo, no logran desterrar por completo los factores subjetivos representados por la culpa o el dolo que continan haciendo acto de presencia en los supuestos contemplados en esas disposiciones, en cuanto a la determinacin de la responsabilidad que le quepa a una persona. Eso es lo que se desprende, por ejemplo, del inciso final del artculo 1645, y citamos: "La responsabilidad de que trata este artculo cesar cuando las personas de derecho privado en l mencionadas prueben que emplearon toda la diligencia de un buen padre de familia para prevenir el dao"; mandato presente y aplicable en los otros supuestos de "responsabilidad objetiva" recogidos en el Cdigo en los artculos 1647, 1648, 1649, 1650, 1651 y 1652. Sirva para reafirmarnos en lo que sostenemos, y como simple muestra, la redaccin del artculo 1652A: "El fabricante de producto que el pblico consume responde por los daos y perjuicios ocasionados por su producto, siempre que haya mediado dolo, culpa o negligencia". Los comentarios anteriores parecen suficientes para estimar que el sistema de la responsabilidad civil en Panam sigue edificado fundamentalmente sobre las bases de la responsabilidad subjetiva.

Otro problema relacionado con el dao moral tiene que ver con el referido a la medida de su reparacin, o sea, el quntum indemnizatorio. Ante las dificultades que este problema ofrece, las legislaciones, como ocurre en nuestro medio, han debido apoyarse en nociones en s mismas imprecisas, signadas hasta cierto grado por la generalizacin: la gravedad de la falta, la situacin econmica del autor del ilcito y la de la vctima, el derecho lesionado, "as como las dems circunstancias del caso", como viene estipulado en el artculo 1644-A del Cdigo Civil. Dicho lo anterior -que a lo mejor pudo haber sido ms breve, pero que nos pareci necesario para una cabal comprensin del tema estudiado- entraremos a considerar la jurisprudencia de la Corte, especficamente la de la Sala Primera d e esa Corporacin, sobre dao moral; asunto que, como es de suponer, abordaremos en conexin con lo establecido por la legislacin positiva. En Panam, con anterioridad a la entrada en vigor de la Ley 18 de 31 de julio de 1992, el Cdigo Civil no haca -nunca lo hizo en verdad- mencin expresa al dao moral o a la obligacin de repararlo; realidad en la que no difera de otras legislaciones como la espaola. El concepto se establece y desarrolla con la adicin al Cdigo del artculo 1644A, norma en donde, con meritorio esfuerzo, el legislador recogi los aspectos fundamentales de ese tipo de responsabilidad. El artculo, adems de la definicin de dao moral, incluye la obligacin de repararlo, e indica que esa reparacin se har en dinero, con independencia de la indemnizacin que se pueda o no tener como consecuencia del dao material que se haya sufrido, ya sea en el orden contractual o en el extracontractual. En nuestra opinin, el artculo 1644-A es una excelente sntesis de los principales aspectos envueltos en el tema del daomoral. El mismo, sin agotar por supuesto todo su contenido, se ha convertido en un instrumento eficaz en la tarea de elaborar una doctrina jurisprudencial al respecto. Veamos de inmediato por qu lo aseguramos. En pocas tan tempranas como 1918, acerca del dao moral sostuvo la Corte, de manera categrica, que: "Ni la legislacin vigente hasta el 30 de septiembre de 1917, ni la que ahora rige, autoriza el cmputo del dao moral en la estimacin de perjuicios, ni tampoco existe jurisprudencia que establezca semejante doctrina en los tribunales colombianos ni en los de Espaa, de donde se derivan los Cdigos Civil y Penal que estn vigentes en la actualidad".

Esa postura era equivocada o al menos opuesta a la sostenida por la doctrina y los tribunales espaoles, pas en cuya legislacin est el origen de la nuestra y en donde, a partir de una interpretacin amplia y flexible de las disposiciones del Cdigo Civil encargadas de regular el dao emergente, el lucro cesante y la conducta dolosa o culpable en el cumplimiento de las obligaciones, se lleg a la conclusin de que no haba razn para dejar de reconocer el dao moral y su correspondiente indemnizacin. Con posterioridad, la jurisprudencia vari el criterio y empez a reconocer el dao moral, pero con mucha cautela. Sin desconocerlo en trminos absolutos, la Corte, va la exigencia de su prueba en forma rigurosa, o sea, como si su comprobacin estuviese sujeta a todo lo exigido en los casos de dao material, puso reparos y rechaz, con mucha

frecuencia, los reclamos formulados en ese sentido. En dictamen de 17 de noviembre de 1969, en un proceso en que se demandaba la reparacin por el daomoral ocasionado al prestigio y reputacin personal del demandante, quien haba sido denunciado por hurto sin que se pudiese acreditar esa conducta delictiva, la Corte hizo gala de ese rigor y sentenci que para la reparacin del dao moral reclamado "era indispensable demostrar esa disminucin de la fama profesional del demandante, prueba que, como se ha indicado no se trajo al proceso". Con antelacin, en fallo de 1962 la Corte, an aceptando que entre los daos morales existen algunos donde la mera demostracin del ilcito es suficiente para imponerle al responsable la obligacin de indemnizar, arrib a la conclusin de que: "Existen, empero, daos morales donde la prueba se hace necesaria, pues se debe demostrar la existencia de ciertos factores para que se configure la existencia del dao que debe ser indemnizado. En el presente caso falta esa comprobacin". En esos fallos, es notoria la resistencia en cuanto a conceder alguna indemnizacin en concepto de reparacin, y adems, la forma en que se evita entrar en las definiciones necesarias para aclarar, al menos doctrinalmente, qu se entenda o qu deba entenderse por dao moral en nuestro medio. Tambin es obvio el grado de abstraccin en que se planteaba aquello relacionado con su prueba. Esa falta de definicin, atribuible en buena medida a las carencias de la legislacin, viose reflejada en sentencias de fecha muy reciente, como aquella dictada en 1993 por el Primer Tribunal Superior de Justicia, cuando se pronunci en los siguientes trminos: "Ahora bien, sabido es que no hay parmetro para cuantificar el dao moral, por la especial naturaleza de los mismos. Sin embargo, nuestra ms alta corporacin de justicia ha establecido una determinada suma para estos casos, fijndola en B/3,000.00, bajo las siguientes consideraciones: `Este punto de vista equitativo, sin entrar en el anlisis actuarial ni en las operaciones matemticas correspondientes, lo resuelve la Sala mediante el enunciado practicado de que el quntum de dao moral siempre ha sido fijado -jurisprudencialmenteen la suma de tres mil balboas (B/3,000.00) y no hay razones para variarlo ahora ..." Es la puerta abierta por la Ley 18 de 1992 con su adicin del artculo 1644-A del Cdigo Civil lo que ha permitido a la jurisprudencia introducirse con pasos ms seguros en el mbito del dao moral y su reconocimiento. En los ltimos cinco aos la Sala Primera de la Corte ha reconocido la indemnizacin por daos morales ocasionados a los demandantes en una docena de casos, cifra importante si se compara con el historial reflejado por nuestra jurisprudencia en esta materia. Los casos en donde se ha proferido condena por daos morales durante este perodo pertenecen, principalmente, a los tramitados por la jurisdiccin civil ordinaria, pero tambin la Corte ha reconocido el dao moral en juicios tramitados en la jurisdiccin especial martima. En la sentencia dictada el 26 de enero de 1998 la Sala Primera incursion en el anlisis del problema dejando dicho lo que citaremos en extenso, con el perdn de ustedes, pues lo consideramos de importancia: "Se suele decir que el dao moral puede ser identificado como aquel que resulta de la violacin de uno o varios de los derechos inherentes a la personalidad de un sujeto de derecho. La violacin de cualquiera de esos derechos inherentes a la personalidad -el honor, la reputacin, la fama, el decoro, la dignidad, la vida, la intimidad, etc.- producira repercusiones perniciosas en el mbito moral del afectado, pudiendo tambin tener consecuencias indirectas sobre el patrimonio, dado el valor econmico y productivo que no pocas veces tiene el bien que se procura tutelar: la personalidad.

Dos elementos se involucran siempre que se producen ataques que afectan el honor de una persona: el sentimiento que cada individuo tiene de su propia dignidad, o sea el honor en sentido estricto, o si se quiere, el sentimiento ntimo de vergenza que todos somos capaces de sufrir cuando se nos ofende; pero, cuenta tambin el representado por el aprecio y estimacin que hacen los dems de nuestras cualidades y de nuestro valor personal. Ambas cosas se deterioran y sufren cuando se produce un ataque contra la honra; por un lado, en lo que atae a la intimidad y, por el otro, en lo que repercute sobre la imagen que en el seno de la sociedad proyecta el individuo." En el aspecto de la prueba el fallo indica: "... por encima de lo que hayan dicho los peritos empleados en el esfuerzo de demostrar que se produjo un dao moral en perjuicio de la parte demandante, es mucho ms importante dejar sentado el criterio de que, cuando el agravio moral consiste en la violacin de cualquiera de los derechos de la personalidad de un sujeto, la mera demostracin de la existencia de dicha transgresin constituir, al mismo tiempo, la prueba de la existencia del dao moralocasionado. La prueba del dao moral surge o aflora, inmediatamente, de los hechos que constituyen la actividad ofensora, pues eldao moral se presume por la sola realizacin del hecho daoso. Por ej. el cnyuge no necesita probar que ha sufrido dolor por la muerte de su esposa, ni el padre por la muerte de su hijo, cuando el deceso ha sobrevenido con motivo de un ilcito cometido por tercero. Cuando el legislador le otorga proteccin a los derechos inherentes a la personalidad y tutela esos bienes extrapatrimoniales, lo hace partiendo del dolor o sufrimiento moral producido normalmente por la lesin de los bienes personalsimos que sufre el afectado. Por lo cual, para tener derecho a una indemnizacin por la ofensa representada en una difamacin, basta y sobra que la ofensa y la falsedad recaigan sobre la honra del ofendido, ya que ello es suficiente para arrojar sobre l, descrdito, odiosidad o desprecio." En cuanto a la reparacin del dao se indica: "..... En la reparacin del dao moral se conjugan o sintetizan la naturaleza resarcitoria que para la vctima tiene la reparacin, con la naturaleza sancionatoria que con respecto del ofensor le impone a ste el deber de reparar las consecuencias del acto ilcito del cual es responsable. Tambin es cierto que la reparacin del agravio o daomoral debe guardar relacin con la magnitud del perjuicio, el dolor o la afeccin que haya causado, sin dejar de tomar en consideracin el factor subjetivo que pudo haberle servido de inspiracin al infractor cuando cometi el ilcito. Son esos los factores recogidos por el artculo 1644A del Cdigo Civil cuando seala: `El monto de la indemnizacin lo determinar el juez tomando en cuenta los derechos lesionados, el grado de responsabilidad, la situacin econmica del responsable, y la de la vctima, as como las dems circunstancias del caso. Encontrar una adecuada proporcin o equivalencia entre la reparacin y el dao tratndose de la afectacin de bienes extrapatrimoniales ofrece, como es natural, serias dificultades y exige del juzgador poner en juego sus facultades discrecionales de la manera ms seria y prudente posible. Para, comenzar se debe considerar la gravedad objetiva de la ofensa y la extensin palpable del agravio. En ese sentido no puede pasar inadvertido que en el presente caso la difamacin alcanz niveles nacionales de divulgacin, hasta el punto de que no es extrao ni exagerado pensar que las acusaciones hechas contra el demandante continan siendo hoy consideradas por muchas personas como ciertas y verdaderas."

Se sigue discurriendo: "Tambin es procedente tener en cuenta que el autor del hecho ilcito es un comerciante u hombre de negocios, en capacidad de responder por una reparacin que no tiene porqu ser meramente simblica. Como el dao moral ha afectado a la vctima en su decoro, en su honor y en su reputacin, es procedente lo peticionado por la parte actora para que se ordene, con cargo al responsable, la publicacin de un estracto de la sentencia que refleje adecuadamente la naturaleza y alcance de la misma, en un peridico diario de la localidad que tenga difusin a nivel nacional. Por ltimo, no se pueden dejar de apreciar las circunstancias y los propsitos que a todas luces rodearon e inspiraron la actuacin del responsable de la ofensa". De all que no se poda pasar inadvertida "..... ... la intencin de persecusin que anim al autor de esta acusacin falsa, pretendiendo aprovecharse del clima poltico prevaleciente en aquel momento, a fin de causarle un mayor perjuicio a la persona contra la cual profiriera sus acusaciones." Para fijar la indemnizacin se consider que: "An cuando la Sala no comparte la opinin de los peritos que sealaron la indemnizacin que se merece el [demandante] fijndola en la suma de 250 mil balboas, en virtud de que no es admisible que la reparacin se convierta en fuente de un enriquecimiento sin causa, si considera de justicia que se le reconozca al demandante el pago de una indemnizacin que, inspirndose en los principios de la equidad, sea suficiente para darle satisfaccin al ofendido. Desde ese punto de vista se estima que una indemnizacin adecuada en ese caso puede ser fijada en la suma de CINCUENTA MIL BALBOAS (B/50,000.00)." El tema del monto de la reparacin tambin fue objeto de anlisis en la sentencia de 4 de junio de 1997. Veamos: ".... Siempre ha sido una tarea de difcil cumplimiento para los tribunales la determinacin y la estimacin pecuniaria de los perjuicios de esta naturaleza. En la prctica, determinar en cada caso si ha habido o no un dao moral constituir una cuestin de hecho. Tambin el monto de la reparacin de los daos de esa ndole no dejar de ser una simple satisfaccin que se reconoce, valorando en forma aproximada o relativa los sufrimientos, los dolores y los quebrantos que la vctima ha llegado a padecer. Se trata, pues, de un asunto que deber ser resuelto por el juez utilizando la mayor discrecin y la prudencia. Lo que s parece ser imperativo es que en esta materia el juez nunca debe proceder arbitraria y desproporcionadamente, ya sea fijando sin motivacin suficiente cantidades elevadas o nfimas. En este caso la Sala considera que el Juez Martimo no se apart en ningn momento de la conducta que es recomendable observar al fijar el monto de los daos morales que se causaron a la vctima." En sentencia de 15 de junio de 1998, donde la parte demandada result condenada a pagar B/58,700.00 en concepto de daos morales, la Sala se gui, para fijar esa suma, en el concepto y el dictamen rendido por los peritos que intervinieron en el caso. En fallo de 21 de agosto de 1998 se conden a una agencia de seguridad a pagar indemnizacin de B/50,000.00 por los daos morales ocasionados a los descendientes de una vctima del homicidio cometido por uno de los empleados de la agencia. El 9 de octubre de 1998 la Sala reconoci en concepto de daos morales la suma de B/20,000.00 en favor de un trabajador vctima de un accidente de trabajo provocado por la culpa y negligencia del empleador. En esa oportunidad la Corte extern lo que sigue: "Sabido es que, cuando de la reparacin del dao moral se trata, el juzgador queda

facultado para establecerlo tomando en cuenta los derechos lesionados, el grado de responsabilidad, la situacin econmica de la vctima y del responsable, as como las dems circunstancias que rodean el caso (art.1644-A Cd. Civil). Queda librada, en una medida considerable, a la prudente discrecin del juzgador la determinacin de las cantidades indemnizables por dao moral. El juez deber ponderar, dentro del marco que se establece en la norma citada, cul es la suma equitativa a fijar, cuidando que no se produzca un enriquecimiento injusto y tratando de compensar el dolor y el sufrimiento padecido por la vctima." En pronunciamiento del 21 de octubre de 1998 la Sala abord el tema de la prueba del dao moral, aclarando que su comprobacin ha de entenderse sujeta a las reglas de la sana crtica y al principio de que incumbe a las partes probar los hechos o datos que constituyen el supuesto de hecho de las normas que le sean favorables. En sentencia de 2 de julio de 1999 la Sala elimin la condena en concepto de dao moral impuesta por el Tribunal Superior, en consideracin a que no hubo prueba que acreditase que la conducta de la parte demandada hubiese sido de aquellas que infieren un dao de esa naturaleza. Se reproduce lo pertinente: "....La existencia del dao no puede probarse con base en meras especulaciones, como las que sustentan los informes rendidos tanto por el perito del tribunal, como por los peritos de la parte demandante; que adems, constituyen el nico medio probatorio aportado al proceso con este propsito." En este caso la controversia giraba en torno a una publicacin efectuada en los diarios sobre un producto comercial que a juicio del demandante haba ocasionado daos morales a la competencia. Tambin en la sentencia de 20 de enero de 1998 se deneg el reconocimiento de esa clase de daos. Se sostuvo que: " Conviene tener presente que la parte actora demand el pago de una indemnizacin de B/250,000.00 balboas en concepto de daomoral que dice haber sufrido a consecuencia de la campaa difamatoria, calumniosa, injuriosa y humillante programada en su contra por los demandados. Cuando se examinan las cuatro fotocopias correspondientes a publicaciones hechas en el Diario La Prensa y que corren de fojas 6 a 9 del expediente, es posible percatarse que de su contenido no logra desprenderse que se haya producido la denunciada campaa contra JOSE ANTONIO MONCADA. Esas publicaciones, si bien dan cuenta de un pleito instaurado por MONCADA contra el seor WILFI JIMENEZ y evidencian una postura a favor de este ltimo, no configuran, a juicio de la Sala, la existencia de una campaa difamatoria, calumniosa, injuriosa o humillante contra quien, a lo sumo, segn se deduce de lo publicado, no gozaba, para efectos de aquella controversia, de la simpata del medio informativo. No le caben dudas a la Sala que las publicaciones que se acaban de comentar, carecen de fuerza suficiente para probar que se produjo, en verdad, una campaa publicitaria contra JOSE ANTONIO MONCADA y mucho menos para demostrar, a travs de ellas, que se le haya provocado el perjuicio que le d derecho a una indemnizacin destinada a reparar el dao moral que se demanda." En cambio, en sentencia de 9 de abril de 1999 se conden a un medio de comunicacin televisivo al pago de una indemnizacin de B/75,000.00, por considerarse que le ocasion daos morales a un mdico al cual se le formul, en un reportaje ampliamente divulgado, el cargo de haberle atrofiado a un paciente un brazo, debido al mal ejercicio de la profesin mdica, hecho que se demostr era falso: ".... La Sala no desconoce que la discrecin del juzgador al momento de efectuar la tasacin de los perjuicios ha de estar basada en criterios razonables y debe cumplirse con arreglo a los elementos que expresamente en el artculo 1644A del Cdigo Civil se establecen. Pues

bien, no ha ofrecido el recurrente los argumentos de peso con capacidad de llevar al nimo de la Sala la conviccin de que el Tribunal Superior haya contradicho, a la hora de fijar el monto de la indemnizacin, lo que la norma en comento exige como sustento de la determinacin que se adopte: el derecho lesionado (en este caso la reputacin profesional del demandante), el grado de responsabilidad y la situacin econmica de los responsables, as como las dems circunstancias que rodearon al evento que sirvi de origen al presente caso. De all que se impone la necesidad de arribar a la conclusin de que no existen mritos suficientes para que la causal invocada prospere." La Sala, en fallo de 31 de julio de 2000, decidi reducir la indemnizacin tasada por el Tribunal Superior de B/100,000.00, a B/50,000.00, en un caso de prctica negligente de la medicina, atendiendo para ello a que, de acuerdo con las constancias procesales, qued demostrado que la vctima se logr recuperar sustancialmente del trauma causado y que la reaccin inicial que experiment el paciente al ser atendido, frente a la cual los facultativos actuaron negligentemente, constituy un hecho impredecible. Aqu, como se aprecia, emple la Sala la discrecionalidad otorgada por el artculo 1644-A para fijar la cuanta de la indemnizacin, y que le permite determinarla tomando en cuenta "las dems circunstancias del caso". Finalmente, en sentencia de 2 de marzo de 2000, la Corte conden a la duea de un supermercado a pagarle indemnizacin por dao moral a una de sus empleadas a quien se le humill acusndosele falsamente de falta de probidad. En este caso, frente al cuestionamiento del recurrente indicando que el juzgador haba fijado el quntum del dao moral sin atenerse a pruebas documentales, periciales o testimoniales idneas, la Sala consider correcta la decisin del Tribunal Superior que, en uso de la facultad discrecional conferida por el artculo 1644-A, se bas en la gravedad de la ofensa, configurada en haber hecho comparecer a la agraviada ante un Juez Nocturno de Polica encontrndose en estado de gestacin, sumado a la condicin de humilde trabajadora y a la situacin econmica del ofensor. Sin pretender haber agotado el tema, esperamos que lo expuesto sea provechoso para ms avanzados y profundos estudios en esta materia.