DESCREDENCIAMENTO E RECURSO ADMINISTRATIVO NO PREGO E OS PRINCPIOS DA AMPLA DEFESA E DO CONTRADITRIO O direito ampla defesa e ao contraditrio so princpios constitucionais garantidos

s no art. 5, LV, da Carta da Repblica. Judicial e administrativamente. Na modalidade licitatria denominada Prego, especialmente, eletrnico, se tem desrespeitado deveras tal princpio. O nobre autor Maral Justen Filho, p. 222-223, escreve: necessrio insistir em que o princpio da eficincia no se superpe aos princpios estruturantes da ordem jurdica. No se pode transigir quanto configurao de um Estado Democrtico de Direito, nem pretender validar atos defeituosos mediante argumento das escolhas economicamente mais vantajosas. A adoo da democracia no uma questo econmica. No se pode escolher eleger atravs de critrio econmico uma soluo incompatvel com a ordem democrtica. Os controles impostos atividade administrativa do Estado no podem ser suprimidos atravs do argumento de sua onerosidade econmica. Todo agente estatal tem o dever de submeter sua conduta aos controles necessrios prevalncia do Direito, mesmo que isso signifique tornar a gesto administrativa mais lenta e menos eficiente. Alguns pregoeiros afirmam que somente tm direito de motivar o recurso administrativo aqueles representantes que foram devidamente credenciados, impossibilitando queles que, por uma ou outra razo, foram descredenciados no incio da sesso pblica. O art. 4, inc. XVIII, Lei n 10.520/02, diz que, declarado o vencedor, qualquer licitante poder manifestar imediata e motivadamente a inteno de recorrer, concedendo-lhe o prazo de at trs dias para apresentao das razes do recurso.

Portanto, ao nosso ver, qualquer dos licitantes pode manifestar sua inteno de recorrer, inclusive, o descredenciado. O que indispensvel a motivao. Todos os que possuem inteno de interpor recursos administrativos precisam estar na sesso de prego e obedecer os requisitos formais, dentre eles, especialmente, o da motivao. Em que pese o art. 4, VI, da lei n 10.520/02, rezar que no dia, hora e local designados, ser realizada sesso pblica para recebimento das propostas, devendo o interessado, ou seu representante, identificar-se e, se for o caso, comprovar a existncia dos necessrios poderes para formulao de propostas e para a prtica de todos os demais atos inerentes ao certame, entendemos que a fase de recurso administrativo no diz respeito ao certame. Certame, na definio geral dos melhores dicionrios de lngua portuguesa significa disputa, dentre outros. Entendemos que certame no sinnimo de processo licitatrio. O primeiro, diz respeito to somente fase de disputa entre os licitantes, que se inicia com a abertura das propostas e se encerra com a declarao de vencedor, e, a segunda, mais ampla, ultrapassa o certame. Do contrrio, seria cercear deveras os licitantes, especialmente, para, inclusive, questionar o prprio descredenciamento. de extrema importncia verificar os limites dos atos a serem praticados pelos pregoeiros para a boa conduo da licitao. No se pode contemplar o pregoeiro com competncias que so de outras autoridades. Ainda que exista entendimentos contrrios, temos que a Lei n 10.520/02 estabeleceu como limite ao pregoeiro, o colhimento da manifestao de interesse em recorrer das empresas licitantes, aps a declarao do vencedor da licitao, e, o colhimento da motivao que fundamenta essa inteno de recorrer administrativamente. Nada mais! O pregoeiro no tem competncia para fazer juzo de admissibilidade do recurso, como alguns defendem. Em outras palavras, o pregoeiro no pode emitir deciso de aceitao ou no do recurso. Esse juzo deve ser feito

pela autoridade superior que dever julgar o recurso, e, de fato, julgar. Jamais aceitar a prtica nefasta de alguns pregoeiros j levarem pronta a minuta da deciso de recurso que deveria ser emitida pela autoridade superior. O texto da lei diz, unicamente: Art. 4 A fase externa do prego ser iniciada com a convocao dos interessados e observar as seguintes regras: XVIII - declarado o vencedor, qualquer licitante poder manifestar imediata e motivadamente a inteno de recorrer, quando lhe ser concedido o prazo de 3 (trs) dias para apresentao das razes do recurso, ficando os demais licitantes desde logo intimados para apresentar contrarazes em igual nmero de dias, que comearo a correr do trmino do prazo do recorrente, sendo-lhes assegurada vista imediata dos autos; O pregoeiro, em sede de recurso administrativo, deve receber este, e, pode nesta ocasio do recebimento, pelo princpio da autotutela, reconsiderar a sua deciso. Do contrrio, remete os autos do processo licitatrio autoridade superior para deciso em duplo grau. A Lei n 8.666/93 subsidiria Lei n 10.520/02, no tocante, tambm, aos recursos administrativos. Diz a lei: Art. 109 - Dos atos da Administrao decorrentes da aplicao desta Lei cabem: 4o O recurso ser dirigido autoridade superior, por intermdio da que praticou o ato recorrido, a qual poder reconsiderar sua deciso, no prazo de 5 (cinco) dias teis, ou, nesse mesmo prazo, faz-lo subir, devidamente informado, devendo, neste caso, a deciso ser proferida dentro do prazo de 5 (cinco) dias teis, contado do recebimento do recurso, sob pena de responsabilidade.

Portanto, salvo melhor juzo, a autoridade superior que tem competncia exclusiva de fazer o juzo de admissibilidade. Do contrrio, os licitantes estariam sempre refns dos pregoeiros quando da inteno de interpor recursos administrativos contra decises destes. Feriria, sem dvida, princpios basilares que garantem a iseno, impessoalidade, moralidade no processo licitatrio. JOS LUS BLASZAK Advogado e Professor de Direito Administrativo blaszak@hotmail.com