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PRTICA JURDICA III

Professor: Jos Arthur Diniz Borges

ROTEIRO DE CURSO 2010.1

Sumrio

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Aula IFormatao de Pareceres Jurdicos....................................................................................... 3 Aula IIFormatao de Peties na Via Administrativa................................................................... 9 Aula IIIPetio do Mandado de Segurana ................................................................................. 26 Aula IVPetio Judicial do Habeas Data..................................................................................... 38 Aula VPetio da Ao Popular .................................................................................................. 45 Dicrio de Direito Administrativo ............................................................................................... 55

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AULA IFORMATAO DE PARECERES JURDICOS

IINTRODUO no existe uma nica frmula ou paradigma para a formulao de parecer jurdico. O importante que tais regras que sero descritas abaixo possam servir como uma diretriz. Quanto s peties iniciais na via judicial seguem regras formais explicitadas no CPC (Cdigo de Processo Civil) e leis especiais (ritos especiais). J as peties na via administrativa seguem atualmente o rito previsto nas leis de processo administrativo a serem elaboradas por cada ente federativo, como por exemplo, na rea federal a Lei 9784/99, embora o princpio do formalismo moderado seja utilizado nesta via.

II REGRAS GERAIS Essas regras servem tanto para a elaborao de pareceres como para formatao de peties na via administrativa ou judicial: 1) Judicializao dos fatos: da narrativa dos fatos ou do problema levado baila (o caso concreto apresentado no exame da ordem ou na vida real) procurar identificar qual a natureza jurdica ou questo (es) jurdica (s) apresentada (s), ou seja, tentar judicializar os fatos, transformando-os em um problema jurdico buscando enquadrar no direito pblico ou privado as situaes apresentadas. 2) Levantamento da quantidade de questes ou indagaes a serem respondidas: selecionar no problema apresentado, quantas questes jurdicas devero ser respondidas por quem lhe indagou. Quantas questes foram pedidas na prova da OAB ou no caso concreto (1, 2, 3...) a fim de serem apreciadas para apresentao das respectivas respostas e abordagem jurdica obrigatria. Deixar de responder todas as indagaes tira pontos ou demonstra falhas formais ou pior pode deixar a impresso de desconhecimento do mrito da resposta daquela questo especfica no respondida. De toda maneira se vrias questes foram formuladas e voc deixou uma ou algumas sem resposta houve falha e pontos sero perdidos. 3) Utilize uma linguagem jurdica no contedo e compreensvel: procure observar se aquele que vai ler a pea (a pessoa a quem endereada a pea, a banca da OAB, por exemplo) entende o que
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foi escrito, ou seja, se existe um silogismo no desenvolvimento das idias concatenadas. Os argumentos jurdicos foram desenvolvidos dentro de uma lgica jurdica, ou seja, os fatos ou as questes postas foram enquadradas dentro dos dispositivos constitucionais e legais pertinentes luz do princpio da subsuno. Utilize se necessrio da analogia, explicite smula ou jurisprudncia. No deixe de exteriorizar a norma jurdica (os artigos constitucionais e legais) que se valeu para responder as questes, j que a consulta aos Cdigos livre, e mais, se lembrar de uma Smula ou jurisprudncia no deixe de cit-la. Use um palavreado tcnico jurdico que um leigo no utilizaria, mas no exagere ao ponto de ficar obscuro para quem l mesmo sendo da rea. 4) Revise o portugus: faa uma boa reviso gramatical da escrita

III REGRAS ESPECFICAS SOBRE PARECER JURDICO Estrutura: 1- Prembulo 2- Ementa 3- Relatrio sntese do caso - Individualizao do interessado - Resumo dos fatos e fundamentos - Questes a serem respondidas 4- Fundamentao - Pargrafos teses - Ordem de enfrentamento das questes - Redigindo o parecer 5- Concluso - fecho Prembulo requisito essencial com a indicao do numero da pea se for o caso, do interessado, do rgo originrio e do objeto pleiteado. Ementa figura facultativa que constitui um resumo das questes decididas no parecer como importante meio de visualizao da apreciao realizada luz dos fatos e do direito. A ementa se traduz no resumo dos fatos levados, teses apontadas e os princpios expostos no parecer, proporcionando ao leitor a antecipao da manifestao criada para regular o caso concreto. A ementa formada por duas partes: verbetao e dispositivo. A verbetao a seqncia lgica de palavras, isto , so chaves ou expresses que indicam as questes

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analisadas e ponderadas no parecer. O dispositivo a ponderao conclusiva estabelecida pelo parecerista para regular um caso concreto. Relatrio um resumo abreviado dos fatos visualizados no requerimento inicial ou na questo, assim como nos documentos juntados, extraindo do feito os aspectos mais importantes, fazendo relao acerca das questes submetidas opinio. a narrao ou descrio escrita, ordenada e mais ou menos minuciosa, daquilo que se viu, ouviu ou observou perante o processo em estudo. No necessrio que o relatrio seja indicado com todos os argumentos colecionados pelos interessados. O importante que se destaque o objeto do pedido, o fundamento ftico e jurdico e no que consiste a viabilidade ou inviabilidade do manifesto. Fundamentao onde se enfrenta as questes trazidas pelos interessados, sempre do geral para o especfico, analisando toda a matria colocada para o parecerista. Por isso importante num rascunho destacar as questes formuladas para enfrent-las. O objetivo demonstrar a tese com argumentos necessrios para a conduo sua concluso, firmando a discusso dos pontos controvertidos, a adequao dos fatos s normas jurdicas aplicadas e a necessidade do pleno convencimento. O mais indicado identificar as teses a serem enfocadas. Cada tese ou ponto ou questo pedida pode ser desenvolvida em um ou mais pargrafos destacando as mesmas em caixa alta. Evitar palavreado atcnico, coloquial, o uso de doutrina abstrata, ou seja, a doutrina dever interagir com o caso concreto apresentado na questo, ou seja, muito comum o erro de apresentar doutrina para solucionar a questo de forma genrica, abstrata e impessoal (at pode a doutrina ser apresentada inicialmente de forma genrica, mas necessariamente durante a fundamentao ter de interagir com o que foi perguntado). Ao responder a questo apresentada procure inicialmente a resposta na Constituio Federal e depois nas leis, ou seja, primeiramente comece a responder fazendo, se possvel, uma abordagem constitucional e depois desa para as leis e outros atos normativos que serviro de paradigma para a soluo. O ideal citar junto com a resposta os artigos, os dispositivos constitucionais e legais que solucionam a questo. Para finalizar em conjunto com tais dispositivos aborde e transcreva a doutrina jurdica, a jurisprudncia dominante, pertinentes e correspondentes para soluo do problema apresentado (no esquecer de resolver todas as questes jurdicas requeridas); se lembrar de Smulas cite- as porque com certeza fundamentar ainda mais sua resposta e ser valorada na hora da correo. Concluso: (Fecho) a fase de finalizao do parecer com a exteriorizao do resumo das solues jurdicas para cada questo perguntada ( no pode ficar no meio do muro, evite expresses que denotam incerteza ou controvrsia quanto ao seu pensamento jurdico como por exemplo, em tese, acho e outras... Se o parecer estiver subordinado homologao da autoridade superior use as seguintes expresses : a) o parecer, sob censura; b) o
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parecer superior considerao; c) suprema e final deliberao. Trata- se de um rol exemplificativo critrio de cada parecerista. Observao: no esquecer de fazer uma boa reviso do portugus apresentado. Inicie com o termo consulente Trata- se de parecer em que o consulente... e termine com a expresso o parecer Referncia bibliogrca: Tcnica de ParecerPedro Duro Especial para Procuradores e Concursos Pblicos Editora Juru

II PEA PROCESSUAL
QUESTO 1

Empresa pblica alega a impossibilidade de serem penhorados seus bens por estar equiparada Fazenda Pblica e, conseqentemente, gozando dos mesmos privilgios da Administrao Pblica diretatais como: impenhorabilidade dos seus bens e rendas e pagamento dos dbitos mediante precatrios. Particular lhe procura em seu escritrio de advocacia pretendendo um parecer jurdico que servir para futuro ajuizamento de ao de execuo, fundada em ttulo extrajudicial, de posse de sua empresa privada, em face da referida empresa estatal, requerendo a penhora de tantos bens quanto necessrios para a cobertura do quantum exeqente. Como o Sr como advogado elaboraria o contedo de tal parecer.

Resposta: 1 RELATRIO

O presente parecer jurdico visa responder a indagao se empresa pblica pode alegar equiparao jurdica Fazenda Pblica (Administrao Pblica Direta) e consequentemente gozar dos mesmos privilgios outorgados as mesmas, particularmente a impenhorabilidade dos seus bens e rendas e pagamento dos dbitos mediante precatrios, e com isso se furtar de futura penhora de seus bens por fora do ajuizamento de ao de execuo fundada em ttulo extrajudicial.

2- FUNDAMENTAO

A regra geral que o Estado por personificar o interesse da sociedade (o interesse pblico) pode receber da CF e das Leis prerrogativas pblicas
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desigualando-o em face dos particulares, ou seja, se um ente ou entidade tiver personalidade jurdica de direito pblico pode receber tratamento diferenciado na lei sem que haja ofensa ao princpio da isonomia (art. 5 caput da CF/88) justamente porque tal princpio se materializa na mxima de que faz- se isonomia quando se trata desigualmente pessoas desiguais, como o caso do Estado ( evidente que tais prerrogativas nos temos e limites da lei e desde que voltadas e amoldadas para a concretizao dos valores e princpios constitucionais). Ocorre que o Estado nem sempre se personifica em pessoas jurdicas que tenham personalidade jurdica de direito pblico podem excepcionalmente se personificarem em pessoas jurdicas de direito privado e nesse caso podem ou no receber tais privilgios. As estatais com personalidade jurdica de direito privado so as denominadas empresas pblicas e sociedades de economia mista. Ambas, tm seu regime jurdico delineado no art. 173 da CF/88. Com base em tal artigo, a doutrina e a jurisprudncia dominante, chegaram a concluso de que qualquer problema jurdico envolvendo tais entidades faz- se necessrio inicialmente delinear qual o objetivo estatutrio, qual a finalidade pblica a perseguir, que levou o poder constitudo a autorizar, por lei, a criao tais estatais (art. 37, inciso XIX, da CF/88). Duas so as reas que podem atuar de acordo com a Lei Maior: 1- no exerccio de atividades econmicas em sentido estrito em regime de competio com outras empresas privadas ( ou monoplio); e 2- na prestao de servios pblicos (tambm em regime de competio ou monoplio). Na primeira rea apontada (em regime de competio) o inciso II, do 1 do art. 173 da CF proibiu qualquer tratamento privilegiado justamente para garantir a no concorrncia desleal, por fora de que tais estatais, primeiramente atuam em rea prpria dos particulares (iniciativa privada), e em segundo lugar se atuam em regime de competio com outras empresas privadas a outorga por lei de qualquer prerrogativa ofenderia o princpio da isonomia j que a Constituio obriga que se submetam ao mesmo regime jurdico civil, empresarial, trabalhista, fiscal e tributrio que se submetem tais empresas privadas ( a exceo seria se atuassem sob regime de monoplio). J se atuam na segunda rea apontada, ou seja, como prestadoras de servios pblicos a jurisprudncia do STF admite o uso de tais prerrogativas j que atuam em rea de titularidade do Estado e o mais comum em regime de monoplio, no haver concorrncia desleal at porque s a estatal presta aquele servio pblico em nome do Estado. Lembremos que em tal rea negado ao particular a livre iniciativa, ou seja, s podem prestar servios pblicos como regra geral, se participarem de licitao pblica prvia e vencendo- a receberem o ttulo de concessionrio ou permissionrio daquele servio pblico, que foi descentralizado e delegado pelo ente titular o Poder Concedente. Portanto, chega- se a concluso que, em face da questo apresentada no se ter o fim, o objetivo estatutrio de tal empresa pblica, o que conduziria a delimitarmos a rea de

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atuao, pode haver 2 solues: se tal empresa pblica tem como finalidade o exerccio de atividade econmica em regime concorrencial com outras empresas privadas (interveno direta do Estado na ordem econmica), o inciso II, do pargrafo 1, do art. 173, da CF/88, prescreve que observar mesmo regime jurdico das empresas privadas, ou seja, no pode gozar de nenhum privilgio ou prerrogativa no extensvel as empresas concorrentes privadas, e nesse caso caberia a penhora de seus bens e a mesma no poderia se valer do precatrio para se furtar ao pagamento direto e imediato de seus dbitos. Ao contrrio, se fosse prestadora de servio pblico (em regime de monoplio), em face de que atua em rea de titularidade do Estado, e por fora dos princpios administrativos especficos dessa rea, particularmente o princpio da continuidade do servio pblico, poderia sim gozar de tais privilgios luz da jurisprudncia dominante do Egrgio STF, ou seja, no poderia ter seus bens penhorados podendo pagar seus dbitos pelo regime especial e privilegiado do precatrio.

3-CONCLUSO

Finalizando sugiro que o consulente busque nos registros pblicos a inscrio do estatuto jurdico de tal empresa pblica que lhe devedora e aferindo seu objeto social procure identificar qual a rea de atuao da mesma e chegando a concluso de que atua na rea de atividade econmica, em regime de competio com outras empresas privadas, ajuze ao de execuo do ttulo extrajudicial pertinente podendo inclusive se valer de pedido de penhora dos bens estatais (bens privados) caso a mesma no pague voluntariamente os dbitos executados. Caso contrrio se atuar como prestadora de servio pblico pode sim se valer da equiparao alegada na questo posta. o parecer. DATA ADVOGADO FULANO DE TAL

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AULA IIFORMATAO DE PETIES NA VIA ADMINISTRATIVA

I ASPECTOS DOUTRINRIOS
1- Introduo

O exerccio do direito de petio na via administrativa se instrumentaliza via requerimentos administrativos, reclamaes administrativas, impugnaes administrativas, recursos administrativos basicamente. Essas peties necessariamente fazem deflagrar, instaurar processos administrativos dentro das reparties pblicas envolvidas e competentes (similares ao processo judicial, contendo capa, nmero do processo, o objeto, o nome do advogado, etc). Nos ltimos tempos tais peties inaugurais, assim como, os atos subseqentes dentro do processo administrativo instaurado passaram a ter algumas regras formais pr-determinadas em Leis de Direito Administrativo, embora a informalidade do contedo da redao continue a ser admitida. Tais Leis regulam o processo administrativo no mbito da Administrao Pblica direta e indireta, incluindo a Administrao Pblica dos demais Poderes, ou seja, tambm junto ao Poder Legislativo, Judicirio, inclusive abarcando tambm o Ministrio Pblico, a Defensoria Pblica e o Tribunal de Contas, quando no exerccio de funo administrativa: Lei 9784/99, Processo Administrativo no mbito federal (Unio) Lei 5427/2009, Processo Administrativo no mbito do Estado do RJ Obs: em face da autonomia federativa, cada Estado membro poder criar e instituir por lei o rito do processo administrativo no seu mbito. Ressalte- se ainda, que nessa via no obrigatria a defesa tcnica por meio de Advogado constitudo podendo a prpria parte interessada , o peticionrio (cidado, empresa, ou mesmo o servidor) redigir a pea, a petio administrativa a ser protocolizada nas reparties pblicas pertinentes e competentes (Lei 9784/99, art. 3o inciso IVLei 5427/2009RJ, art. 3o inciso IV) (vide Smula Vinculante Nr. 5 do STF).

2- Desenvolvimento 2.1- Conceitos

Direito de petio (gnero) (Art. 5, XXXIV, alnea a da CF) exercitado junto prpria Administrao (rgo administrativo repartio pblica)

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cujas espcies na via administrativa so: requerimento administrativo, reclamao administrativa, impugnao administrativa, recurso administrativo, reviso administrativa, etc. Obs: o termo direito de petio tambm pode ser aplicado quando se recorre a via judicial, porm na prtica fala- se em direito de ao para a via judicial ( petio inicial) e direito de petio quando se deseja ir a via administrativa atravs das espcies nominadas. Reclamao administrativa a oposio expressa a atos ou omisses da Administrao Pblica que afetem direitos ou interesses legtimos do administrado. O direito de reclamar amplo e se estende a toda pessoa fsica ou jurdica que se sentir lesada ou ameaada de leso pessoal ou patrimonial por atos ou fatos administrativos (incluindo omisses administrativas). Tal direito, se no tiver outro prazo fixado em lei, extingue-se em um ano, a contar da data do ato ou fato lesivo que rende ensejo reclamao (Dec. 20.910, de 6.1.32, art. 6). Para alguns a reclamao envolve apenas impugnaes genricas sobre m prestao de servios pblicos sem se preocupara em individualizar o agente pblico causador do dano por ao ou omisso administrativa. Obs: no se confunde com a Representao j que essa individualizada e recai sobre reclamao em face de um servidor qualificado na petio. Requerimentos administrativos o objeto dessa petio proposta por particular ou servidor em face da Administrao Pblica requerer algum direito ou o exerccio de alguma atividade que dependa de autorizao administrativa, como por exemplo, requerimento pleiteando perodo de frias, ou o gozo de licenas administrativas por servidores pblicos, requerimento pleiteando porte de arma. Impugnao Administrativa exame de petio proposta por particular ou servidor em face de um ato ou deciso administrativa que recaiu sobre seu patrimnio e que em tese est insatisfeito Recursos Administrativos Reexame de deciso interna, por uma autoridade superior aquela que proferiu a deciso desfavorvel ao recorrente (j houve uma deciso de primeira instncia administrativa desfavorvel ao recorrente, provavelmente em face de uma impugnao anterior tomada em processo administrativo instaurado de ofcio ou por provocao, ou seja, gerado de uma prvia impugnao administrativa). O reexame cabe tanto em razes de legalidade ou de mrito equipara-se a uma deciso de segunda instncia administrativa (artigos 56 a 64 da lei 9784/99). Regra geral so inominados. Obs: Pedido de reconsiderao: tambm seria um recurso se se admitir conceituar recurso como reexame de deciso tomada, independente do nvel hierrquico de quem vai reexaminar a questo, o pedido de reconsiderao endereado e decidido pela prpria autoridade que emanou a deciso desfavorvel ( . Reviso Administrativa (Reviso do Processo Administrativo) equiparase a uma ao rescisria ou reviso criminal s que na via administrativa

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tambm um reexame de deciso interna, mas que j fez coisa julgada administrativa. Na verdade no se quer anular a deciso, no houve ilegalidade alguma da deciso tomada em ltima instncia administrativa, na verdade FATOS NOVOS, PROVAS NOVAS DESCONHECIDOS POCA DO JULGAMENTO que comprovem o injustia da ltima deciso administrativa tomada vo gerar uma nova deciso s que com nova fundamentao jurdica baseada nesses novos fatos ou novas provas apresentadas. Pode ser requerida a qualquer tempo e regra geral s cabvel para modificar decises tomadas em processos sancionatrios (anular ou atenuar sanes administrativas aplicadas) que decorrem do poder de polcia ou disciplinar, e nesse caso no cabe a reformatio in pejus(na rea federal, Lei 9784/99 art. 65 e Lei 8112/90, Art. 174) (na rea estadual RJ, arts 64 e 65 da Lei 5427/2009)

2.2 Principais artigos da Lei 9784/99 (esta lei regula o processo administrativo no mbito da Administrao Pblica Federal Administrao Pblica direta e indireta)

Art. 1o Esta Lei estabelece normas bsicas sobre o processo administrativo no mbito da Administrao Federal direta e indireta, visando, em especial, proteo dos direitos dos administrados e ao melhor cumprimento dos fins da Administrao Art. 3o O administrado tem os seguintes direitos perante a Administrao, sem prejuzo de outros que lhe sejam assegurados: Iser tratado com respeito pelas autoridades e servidores, que devero facilitar o exerccio de seus direitos e o cumprimento de suas obrigaes; IIter cincia da tramitao dos processos administrativos em que tenha a condio de interessado, ter vista dos autos, obter cpias de documentos neles contidos e conhecer as decises proferidas; IIIformular alegaes e apresentar documentos antes da deciso, os quais sero objeto de considerao pelo rgo competente; IVfazer-se assistir, facultativamente, por advogado, salvo quando obrigatria a representao, por fora de lei. CAPTULO III DOS DEVERES DO ADMINISTRADO Art. 4o So deveres do administrado perante a Administrao, sem prejuzo de outros previstos em ato normativo: Iexpor os fatos conforme a verdade; IIproceder com lealdade, urbanidade e boa-f; IIIno agir de modo temerrio; IVprestar as informaes que lhe forem solicitadas e colaborar para o esclarecimento dos fatos.

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CAPTULO IV DO INCIO DO PROCESSO Art. 5o O processo administrativo pode iniciar-se de ofcio ou a pedido de interessado. Art. 6o O requerimento inicial do interessado, salvo casos em que for admitida solicitao oral, deve ser formulado por escrito e conter os seguintes dados: Irgo ou autoridade administrativa a que se dirige; IIidentificao do interessado ou de quem o represente; IIIdomiclio do requerente ou local para recebimento de comunicaes; IVformulao do pedido, com exposio dos fatos e de seus fundamentos; Vdata e assinatura do requerente ou de seu representante. Pargrafo nico. vedada Administrao a recusa imotivada de recebimento de documentos, devendo o servidor orientar o interessado quanto ao suprimento de eventuais falhas. Art. 7o Os rgos e entidades administrativas devero elaborar modelos ou formulrios padronizados para assuntos que importem pretenses equivalentes. Art. 8o Quando os pedidos de uma pluralidade de interessados tiverem contedo e fundamentos idnticos, podero ser formulados em um nico requerimento, salvo preceito legal em contrrio. CAPTULO VIII DA FORMA, TEMPO E LUGAR DOS ATOS DO PROCESSO Art. 22. Os atos do processo administrativo no dependem de forma determinada seno quando a lei expressamente a exigir. 1o Os atos do processo devem ser produzidos por escrito, em vernculo, com a data e o local de sua realizao e a assinatura da autoridade responsvel. 2o Salvo imposio legal, o reconhecimento de firma somente ser exigido quando houver dvida de autenticidade. 3o A autenticao de documentos exigidos em cpia poder ser feita pelo rgo administrativo. 4o O processo dever ter suas pginas numeradas seqencialmente e rubricadas. Art. 23. Os atos do processo devem realizar-se em dias teis, no horrio normal de funcionamento da repartio na qual tramitar o processo. Pargrafo nico. Sero concludos depois do horrio normal os atos j iniciados, cujo adiamento prejudique o curso regular do procedimento ou cause dano ao interessado ou Administrao. Art. 24. Inexistindo disposio especfica, os atos do rgo ou autoridade responsvel pelo processo e dos administrados que dele participem devem ser praticados no prazo de cinco dias, salvo motivo de fora maior.

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Pargrafo nico. O prazo previsto neste artigo pode ser dilatado at o dobro, mediante comprovada justificao. Art. 25. Os atos do processo devem realizar-se preferencialmente na sede do rgo, cientificando-se o interessado se outro for o local de realizao. CAPTULO IX DA COMUNICAO DOS ATOS Art. 26. O rgo competente perante o qual tramita o processo administrativo determinar a intimao do interessado para cincia de deciso ou a efetivao de diligncias. 1o A intimao dever conter: Iidentificao do intimado e nome do rgo ou entidade administrativa; IIfinalidade da intimao; IIIdata, hora e local em que deve comparecer; IVse o intimado deve comparecer pessoalmente, ou fazer-se representar; Vinformao da continuidade do processo independentemente do seu comparecimento; VIindicao dos fatos e fundamentos legais pertinentes. 2o A intimao observar a antecedncia mnima de trs dias teis quanto data de comparecimento. 3o A intimao pode ser efetuada por cincia no processo, por via postal com aviso de recebimento, por telegrama ou outro meio que assegure a certeza da cincia do interessado. 4o No caso de interessados indeterminados, desconhecidos ou com domiclio indefinido, a intimao deve ser efetuada por meio de publicao oficial. 5o As intimaes sero nulas quando feitas sem observncia das prescries legais, mas o comparecimento do administrado supre sua falta ou irregularidade. Art. 27. O desatendimento da intimao no importa o reconhecimento da verdade dos fatos, nem a renncia a direito pelo administrado. Pargrafo nico. No prosseguimento do processo, ser garantido direito de ampla defesa ao interessado. Art. 28. Devem ser objeto de intimao os atos do processo que resultem para o interessado em imposio de deveres, nus, sanes ou restrio ao exerccio de direitos e atividades e os atos de outra natureza, de seu interesse. CAPTULO X DA INSTRUO Art. 29. As atividades de instruo destinadas a averiguar e comprovar os dados necessrios tomada de deciso realizam-se de ofcio ou mediante impulso do rgo responsvel pelo processo, sem prejuzo do direito dos interessados de propor atuaes probatrias.

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1o O rgo competente para a instruo far constar dos autos os dados necessrios deciso do processo. 2o Os atos de instruo que exijam a atuao dos interessados devem realizar-se do modo menos oneroso para estes. Art. 30. So inadmissveis no processo administrativo as provas obtidas por meios ilcitos. Art. 36. Cabe ao interessado a prova dos fatos que tenha alegado, sem prejuzo do dever atribudo ao rgo competente para a instruo e do disposto no art. 37 desta Lei. Art. 37. Quando o interessado declarar que fatos e dados esto registrados em documentos existentes na prpria Administrao responsvel pelo processo ou em outro rgo administrativo, o rgo competente para a instruo prover, de ofcio, obteno dos documentos ou das respectivas cpias. Art. 38. O interessado poder, na fase instrutria e antes da tomada da deciso, juntar documentos e pareceres, requerer diligncias e percias, bem como aduzir alegaes referentes matria objeto do processo. 1o Os elementos probatrios devero ser considerados na motivao do relatrio e da deciso. 2o Somente podero ser recusadas, mediante deciso fundamentada, as provas propostas pelos interessados quando sejam ilcitas, impertinentes, desnecessrias ou protelatrias. Art. 39. Quando for necessria a prestao de informaes ou a apresentao de provas pelos interessados ou terceiros, sero expedidas intimaes para esse fim, mencionando-se data, prazo, forma e condies de atendimento. Pargrafo nico. No sendo atendida a intimao, poder o rgo competente, se entender relevante a matria, suprir de ofcio a omisso, no se eximindo de proferir a deciso. Art. 40. Quando dados, atuaes ou documentos solicitados ao interessado forem necessrios apreciao de pedido formulado, o no atendimento no prazo fixado pela Administrao para a respectiva apresentao implicar arquivamento do processo. Art. 41. Os interessados sero intimados de prova ou diligncia ordenada, com antecedncia mnima de trs dias teis, mencionando-se data, hora e local de realizao Art. 44. Encerrada a instruo, o interessado ter o direito de manifestarse no prazo mximo de dez dias, salvo se outro prazo for legalmente fixado. Art. 45. Em caso de risco iminente, a Administrao Pblica poder motivadamente adotar providncias acauteladoras sem a prvia manifestao do interessado. Art. 46. Os interessados tm direito vista do processo e a obter certides ou cpias reprogrficas dos dados e documentos que o integram, ressalvados

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os dados e documentos de terceiros protegidos por sigilo ou pelo direito privacidade, honra e imagem. Art. 47. O rgo de instruo que no for competente para emitir a deciso final elaborar relatrio indicando o pedido inicial, o contedo das fases do procedimento e formular proposta de deciso, objetivamente justificada, encaminhando o processo autoridade competente. CAPTULO XVI DOS PRAZOS Art. 66. Os prazos comeam a correr a partir da data da cientificao oficial, excluindo-se da contagem o dia do comeo e incluindo-se o do vencimento. 1o Considera-se prorrogado o prazo at o primeiro dia til seguinte se o vencimento cair em dia em que no houver expediente ou este for encerrado antes da hora normal. 2o Os prazos expressos em dias contam-se de modo contnuo. 3o Os prazos fixados em meses ou anos contam-se de data a data. Se no ms do vencimento no houver o dia equivalente quele do incio do prazo, tem-se como termo o ltimo dia do ms. Art. 67. Salvo motivo de fora maior devidamente comprovado, os prazos processuais no se suspendem. CAPTULO XVII DAS SANES Art. 68. As sanes, a serem aplicadas por autoridade competente, tero natureza pecuniria ou consistiro em obrigao de fazer ou de no fazer, assegurado sempre o direito de defesa. CAPTULO XVIII DAS DISPOSIES FINAIS Art. 69. Os processos administrativos especficos continuaro a reger-se por lei prpria, aplicando-se-lhes apenas subsidiariamente os preceitos desta Lei.

2.3 Principais artigos da Lei 5427/2009 regula o processo administrativo no mbito da Administrao Pblica do Estado do RJ (Administrao Pblica direta e indireta)

Art. 1oEsta Lei estabelece normas sobre atos e processos administrativos no mbito do Estado do Rio de Janeiro, tendo por objetivo, em especial, a proteo dos direitos dos administrados e o melhor cumprimento dos fins do Estado.

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2 Os preceitos desta Lei tambm se aplicam aos poderes Legislativos, Judicirios, ao Ministrio Pblico, Defensoria Pblica e Tribunal de Contas do Estado, quando no desempenho de funo administrativa. CAPTULO II DOS DIREITOS DO ADMINISTRADO Art. 3 O administrado tem os seguintes direitos perante a Administrao, sem prejuzo de outros que lhe sejam assegurados: I. ser tratado com respeito pelas autoridades e servidores, que devero facilitar o exerccio de seus direitos e o cumprimento de suas obrigaes; II. ter cincia da tramitao dos processos administrativos em que tenha a condio de interessado, ter vista dos autos, obter cpias de documentos nele contidos, permitida a cobrana pelos custos da reproduo, e conhecer as decises proferidas, na forma dos respectivos regulamentos, ressalvadas as hipteses de sigilo admitidas em direito; III. formular alegaes e apresentar documentos antes da deciso, os quais sero objeto de considerao pelo rgo competente; IV. fazer-se assistir, facultativamente, por advogado, salvo quando obrigatria a representao. CAPTULO III DOS DEVERES DO ADMINISTRADO Art. 4 So deveres do administrado perante a Administrao, sem prejuzo de outros previstos em ato normativo: I. expor os fatos conforme a verdade; II. proceder com lealdade, urbanidade e boa-f; III. no agir de modo temerrio; IV. prestar as informaes que lhe forem solicitadas e colaborar para o esclarecimento dos fatos. CAPTULO IV DO INCIO DO PROCESSO Art. 5 O processo administrativo pode iniciar-se de ofcio, a Requerimento, Proposio ou Comunicao do administrado. Art. 6 A petio inicial, salvo casos em que for admitida solicitao oral, deve ser formulada por escrito e conter os seguintes elementos essenciais: I. entidade, rgo ou autoridade administrativa a que se dirige; II. identificao do requerente ou de quem o represente; III. domiclio do requerente ou local para recebimento de comunicaes; IV. formulao do pedido, da comunicao, ou da proposio, com exposio dos fatos e de seus fundamentos; V. data e assinatura do requerente ou de seu representante.

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1 vedada Administrao a recusa imotivada de recebimento de peties, devendo o servidor orientar o requerente quanto ao suprimento de eventuais falhas. 2 Constatada a ausncia de algum dos elementos essenciais do requerimento pela autoridade competente para o julgamento ou para a instruo, ser determinado o suprimento da falta pelo requerente, concedendo-se, para tanto, prazo no inferior a 24 (vinte e quatro) horas teis nem superior a 10 (dez) dias teis, a contar da correspondente comunicao, sob pena de arquivamento, salvo se a continuao do feito for de interesse pblico. 3 A Proposio ser apreciada conforme critrios de convenincia e oportunidade da Administrao, segundo as prioridades definidas pelas autoridades competentes. 4 A renovao de pedidos j examinados, tendo como objeto deciso administrativa sobre a qual no caiba mais recurso, caracterizando abuso do direito de petio, ser apenada com multa de 100 UFIR-RJ (cem unidades fiscais de referncia do Rio de Janeiro) a 50.000 UFIR-RJ (cinqenta mil unidades fiscais de referncia do Rio de Janeiro), observando-se, na aplicao da sano, de competncia do Secretrio de Estado ou da autoridade mxima da entidade vinculada, a capacidade econmica do infrator e as disposies desta Lei relativas ao processo administrativo sancionatrio. Art. 7 Os rgos e entidades administrativas devero elaborar modelos ou formulrios padronizados, visando a atender hipteses semelhantes. Art. 8 Quando os pedidos de uma pluralidade de interessados tiverem contedo e fundamentos idnticos, podero ser formulados em um nico requerimento, salvo se houver preceito legal em contrrio ou se a aglutinao puder prejudicar a celeridade do processamento. CAPTULO VIII DA FORMA, TEMPO E LUGAR DOS ATOS DO PROCESSO Art. 19 Os atos do processo administrativo no dependem de forma determinada seno quando a lei expressamente a exigir. 1 Os atos do processo devero ser produzidos por escrito, em vernculo, com a data e o local de sua realizao, a identificao e a assinatura da autoridade responsvel. 2 Salvo imposio legal, o reconhecimento de firma somente ser exigido quando houver dvida de autenticidade. 3 A autenticao de documentos produzidos em cpia poder ser feita pelo rgo administrativo. 4 O processo dever ter suas pginas numeradas seqencialmente e rubricadas. 5 A Administrao Pblica poder disciplinar, mediante decreto, a prtica e a comunicao oficial dos atos processuais por meios eletrnicos, aten-

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didos os requisitos tcnicos exigidos na legislao especfica, em especial os de autenticidade, integridade e validade jurdica. Art. 20. Os atos do processo devem realizar-se em dias teis, no horrio normal de funcionamento da repartio pela qual tramitar, salvo nos casos de urgncia e interesse pblico relevante. 1 Podero ser concludos aps o horrio normal de expediente os atos j iniciados, cuja eventual interrupo possa causar dano ao interessado ou Administrao. 2 Os atos do processo devem realizar-se preferencialmente na sede do rgo, cientificando-se o interessado se outro for o local de realizao. Art. 21. Inexistindo disposio especfica, os atos do rgo ou autoridade responsvel pelo processo e dos administrados que dele participem devem ser praticados no prazo de quinze dias teis, salvo justo motivo. CAPTULO IX DA COMUNICAO DOS ATOS Art. 22. O rgo competente para a conduo do processo determinar a intimao do interessado para cincia de deciso ou efetivao de diligncias. 1 A intimao dever conter: I. identificao do intimado e nome do rgo ou entidade administrativa; II. finalidade da intimao; III. data, local e hora em que deva comparecer; IV. se o intimado dever comparecer pessoalmente ou se poder fazer-se representar; V. informao da continuidade do processo independentemente do seu comparecimento; VI. indicao dos fatos e fundamentos legais pertinentes. 2 A intimao observar a antecedncia mnima de trs dias teis quanto data de comparecimento. 3 A intimao pode ser efetuada por cincia no processo, por via postal com aviso de recebimento, por telegrama ou outro meio que assegure a cincia do interessado. 4 No caso de interessados indeterminados, desconhecidos ou com domiclio indefinido, a intimao deve ser efetuada por meio de publicao oficial. 5 As intimaes sero nulas quando feitas sem observncia das prescries legais, mas o comparecimento do administrado supre sua falta ou irregularidade. Art. 23. O desatendimento da intimao no importa no reconhecimento da verdade dos fatos, nem na renncia a direito material pelo administrado. Pargrafo nico. O interessado poder atuar no processo a qualquer tempo recebendo-o no estado em que se encontrar, observado o seguinte:

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I. nenhum ato ser repetido em razo de sua inrcia; II. no prosseguimento do processo ser assegurado o direito ao contraditrio e ampla defesa. Art. 24. Devem ser objeto de intimao os atos do processo que resultem para o interessado em imposio de deveres, nus, sanes ou restrio ao exerccio de direitos. CAPTULO X DA INSTRUO Art. 25. As atividades de instruo destinadas a averiguar e comprovar os elementos necessrios tomada de deciso realizam-se de ofcio, sem prejuzo do direito dos interessados de requerer a produo de provas e a realizao de diligncias. Pargrafo nico. Os atos de instruo que exijam a atuao dos interessados devem realizar-se do modo que lhes seja menos oneroso. Art. 26. Cabe ao interessado a prova dos fatos que tenha alegado, sem prejuzo do dever atribudo ao rgo competente para a instruo e do disposto no art. 33 desta Lei. Pargrafo nico. So inadmissveis no processo administrativo as provas obtidas por meios ilcitos. Art. 32. A administrao pblica no conhecer requerimentos ou requisies de informaes, documentos ou providncias que: I. no contenham a devida especificao do objeto e finalidade do processo a que se destinam; II. no sejam da competncia do rgo requisitado; III. acarretem nus desproporcionais ao funcionamento do servio, ressalvada a possibilidade de colaborao da entidade ou rgo requisitante. Art. 33. Quando o interessado declarar que fatos e dados esto registrados em documentos existentes no prprio rgo responsvel pelo processo ou em outro rgo administrativo, a autoridade competente para a instruo, verificada a procedncia da declarao, prover, de ofcio, obteno dos documentos ou das respectivas cpias, ou justificar a eventual impossibilidade de faz-lo. Art. 34. O interessado poder, na fase instrutria e antes da tomada de deciso, juntar documentos e pareceres, requerer diligncias e percias, bem como aduzir alegaes referentes matria objeto do processo. Pargrafo nico. Somente podero ser recusadas, mediante deciso fundamentada, as provas propostas pelos interessados quando sejam ilcitas ou manifestamente impertinentes, desnecessrias ou protelatrias. Art. 35. Quando for necessria a prestao de informaes ou a apresentao de provas pelos interessados ou terceiros, sero expedidas intimaes para esse fim, mencionando-se data, prazo, forma e condies de atendimento.

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Pargrafo nico. No sendo atendida a intimao, poder o rgo competente, se entender relevante a matria, suprir de ofcio a omisso, no se eximindo de proferir a deciso. Art. 36. Quando os elementos ou atuaes solicitados ao interessado forem imprescindveis apreciao de pedido formulado, o no atendimento no prazo fixado pela Administrao implicar o arquivamento do processo. Art. 37. O interessado j qualificado no processo ser intimado de prova ou diligncia ordenada, com antecedncia mnima de trs dias teis, mencionando-se data, hora e local de realizao. Art. 38. Quando deva ser obrigatoriamente ouvido um rgo consultivo, o parecer dever ser emitido no prazo mximo de trinta dias, salvo norma especial ou comprovada necessidade de prorrogao. 1 Se um parecer obrigatrio e vinculante deixar de ser emitido no prazo fixado, o processo no ter seguimento at a respectiva apresentao, responsabilizando-se quem der causa ao atraso. 2 Se um parecer obrigatrio e no vinculante deixar de ser emitido no prazo fixado, o processo poder ter prosseguimento e ser decidido com sua dispensa, sem prejuzo da responsabilidade de quem se omitiu no atendimento. 3 A divergncia de opinies na atividade consultiva no acarretar a responsabilidade pessoal do agente, ressalvada a hiptese de erro grosseiro ou m-f. Art. 39. Quando por disposio de ato normativo devam ser previamente obtidos laudos tcnicos de rgos administrativos e estes no cumprirem o encargo no prazo assinalado, o rgo responsvel pela instruo dever solicitar laudo tcnico de outro rgo dotado de qualificao e capacidade tcnica equivalentes, sem prejuzo da apurao de responsabilidade de quem se omitiu na diligncia. Art. 40. Encerrada a instruo, o interessado ter o direito de manifestarse no prazo mximo de dez dias, salvo se outro prazo for legalmente fixado. Art. 41. O interessado tem direito obteno de vista dos autos e de certides das peas que integram o processo ou cpias reprogrficas dos autos, para fazer prova de fatos de seu interesse, ressalvados os casos de informaes relativas a terceiros, protegidas por sigilo ou pelo direito privacidade, honra e imagem. Art. 42. Quando o rgo de instruo no for o competente para emitir a deciso final, elaborar relatrio circunstanciado indicando a pretenso deduzida, o resumo das fases do procedimento e formular proposta de deciso, objetivamente justificada, encaminhando o processo autoridade com competncia decisria. CAPTULO XI DAS PROVIDNCIAS ACAUTELADORAS Art. 43. Em caso de perigo ou risco iminente de leso ao interesse pblico ou segurana de bens, pessoas e servios, a Administrao Pblica poder, motivadamente, adotar providncias acauteladoras.

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Pargrafo nico. A implementao da medida acauteladora ser precedida de intimao do interessado direto para se manifestar em prazo no inferior a 48 (quarenta e oito) horas, salvo quando: I. o interessado for desconhecido ou estiver em local incerto e no sabido; ou II. o decurso do prazo previsto neste pargrafo puder causar danos irreversveis ou de difcil reparao. CAPTULO XV DA ANULAO, REVOGAO E CONVALIDAO Art. 51. A Administrao deve anular seus prprios atos, quando eivados de vcio de legalidade, e pode, respeitados os direitos adquiridos, revog-los por motivo de convenincia ou oportunidade. Pargrafo nico. Ao beneficirio do ato dever ser assegurada a oportunidade para se manifestar previamente anulao ou revogao do ato. Art. 52. Em deciso na qual se evidencie no acarretarem leso ao interesse pblico nem prejuzo a terceiros, os atos que apresentarem defeitos sanveis podero ser convalidados pela prpria Administrao. Pargrafo nico. Admite-se convalidao voluntria, em especial, nas seguintes hipteses: I. vcios de competncia, mediante ratificao da autoridade competente; II. vcio de objeto, quando plrimo, mediante converso ou reforma; III. quando, independentemente do vcio apurado, se constatar que a invalidao do ato trar mais prejuzos ao interesse pblico do que a sua manuteno, conforme deciso plenamente motivada. Art. 53. A Administrao tem o prazo de cinco anos, a contar da data da publicao da deciso final proferida no processo administrativo, para anular os atos administrativos dos quais decorram efeitos favorveis para os administrados, ressalvado o caso de comprovada m-f. 1 No caso de efeitos patrimoniais contnuos, o prazo de decadncia contar-se- da percepo do primeiro pagamento. 2 Sem prejuzo da ponderao de outros fatores, considera-se de m-f o indivduo que, analisadas as circunstncias do caso, tinha ou devia ter conscincia da ilegalidade do ato praticado. 3 Os Poderes do Estado e os demais rgos dotados de autonomia constitucional podero, no exerccio de funo administrativa, tendo em vista razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social, restringir os efeitos da declarao de nulidade de ato administrativo ou decidir que ela s tenha eficcia a partir de determinado momento que venha a ser fixado. Art. 56. O recurso interposto contra deciso interlocutria ficar retido nos autos para apreciao em conjunto com o recurso interposto contra a deciso final, admitida a retratao pelo rgo ou autoridade administrativa, em cinco dias teis.

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Pargrafo nico. Demonstrada a possibilidade de ocorrncia de prejuzo de difcil ou incerta reparao, a autoridade recorrida ou a imediatamente superior poder, de ofcio ou a pedido, determinar o processamento do recurso em autos especficos e, em sendo o caso, atribuir-lhe efeito suspensivo CAPTULO XVII DOS PRAZOS Art. 67. Os prazos comeam a correr a partir da data da cientificao oficial, excluindo-se da contagem o dia do comeo e incluindo-se o do vencimento. 1 Considera-se prorrogado o prazo at o primeiro dia til seguinte, se o vencimento ocorrer em dia em que no haja expediente ou se este houver sido encerrado antes da hora normal. 2 Os prazos expressos em dias contam-se de modo contnuo. 3 Os prazos fixados em meses ou anos contam-se de data a data. 4 Se no ms do vencimento no houver o dia equivalente quele do incio do prazo, tem-se como termo o ltimo dia do ms. Art. 68. Salvo motivo de fora maior devidamente comprovado, os prazos processuais no se suspendem. CAPTULO XIX DISPOSIES FINAIS Art. 75. Os processos administrativos especficos continuaro a reger-se por legislao prpria, aplicando-se-lhes os princpios e, subsidiariamente, os preceitos desta Lei. Art. 76. A Administrao Pblica pode, na persecuo de seus fins e nos limites do seu poder discricionrio, celebrar quaisquer contratos, consrcios, convnios e acordos administrativos, inclusive pactos de subordinao com seus rgos ou com administrados, salvo impedimento legal ou decorrente da natureza e das circunstncias da relao jurdica envolvida, observados os princpios previstos no art. 2o desta Lei. Art. 77. O Governador poder editar enunciado vinculante, mediante decreto, para tornar obrigatria a aplicao de deciso judicial definitiva, cujo contedo seja extensvel a situaes similares, mediante solicitao, devidamente motivada, do Procurador-Geral do Estado. 1 O enunciado vinculante poder ser revisto pelo Governador, a qualquer tempo, mediante novo decreto, respeitados os direitos adquiridos. 2 A edio, reviso ou revogao do enunciado vinculante previsto neste artigo depender de manifestao prvia da ProcuradoriaGeral do Estado.

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IIELABORAO DE PETIO ADMINISTRATIVA CASO CONCRETO: Por ocasio do recadastramento de barracas de arte-cultura na Rodoviria de nibus Intermunicipais, o Secretrio de Estado do RJ de Ordem Pblica publica em Dirio Oficial data limite para a entrega de documentos contendo a comprovao de requisitos e exigncias necessrias para a renovao das autorizaes de uso das mesmas. Tendo em vista que o proprietrio da barraca A, Sr Antonio, no entregou tal documentao na data exigida foi cassada unilateralmente a autorizao de uso do mesmo. Procurando o Sr como Advogado o proprietrio da barraca prejudicado lhe pede auxlio pois entende que somente com ordem judicial poderia ser efetivada a cassao desconhecendo outros motivos que em tese possam ajud-lo a anular o ato de cassao. Como o Senhor elaboraria uma petio para a Administrao Estadual. RESPOSTA: O paradigma a ser utilizado na soluo do caso apresentado a Lei 5427/2009 do Estado do RJ, particularmente o artigo 6o que trata de petio inicial na via administrativa. Esta pea pode ser qualificada como uma impugnao administrativa ou recurso administrativo em face de que um ato administrativo desfavorvel j foi praticado, qual seja, o ato cassatrio. evidente que a tese apresentada pelo Sr Antonio que lhe procurou em seu escritrio advocatcio no ser utilizada, j que um dos atributos dos atos administrativos sua auto executoriedade, ou seja, desnecessidade de deciso judicial prvia permitindo a prtica pelo administrador do ato em questo, mas outros argumentos jurdicos sero utilizados. 1a parte IDENTIFICAO E QUALIFICAO DO PETICIONRIO (ou de quem o representa) e INDICAO DO RGO OU AUTORIDADE QUE SE DIRIGE ILUSTRSSIMO SENHOR SECRETRIO DE ORDEM PBLICA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO Antonio fulano de tal, brasileiro, empresrio, Identidade nmero tal, CPF n tal, residente e domiciliado na rua tal, bairro tal, Rio de Janeiro Capital, CEP tal, neste ato representado por seu advogado constitudo (anexo 1 procurao) , Fulano de tal, OAB nmero tal,protestando desde j para receber intimaes e comunicaes no endereo tal (escritrio do advogado), nos termos do art. 6o da Lei n 5427/2009 do Estado do Rio de Janeiro, vem requerer a anulao do ato de cassao, de autorizao de uso de bem pblico estadual que estava sendo usufrudo pelo peticionrio, praticado por V. Sa conforme argumentaes abaixo.

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2a parteDOS FATOS E DOS FUNDAMENTOS JURDICOS PRELIMINARMENTE DO REQUERIMENTO DA CAUTELAR Com fundamento no que prescreve o pargrafo nico do art. 56 da Lei 5427/2009, requer de imediato a concesso de efeito suspensivo do ato cassatrio objeto dessa impugnao permitindo que o peticionrio continue a poder praticar atos empresariais em sua barraca enquanto se analisa o mrito da presente pea. O motivo basilar de tal pleito liminar que o peticionrio s possui essa atividade empresarial e com ela sustenta sua famlia, ou seja, a perdurar os efeitos da cassao o autor no ter como alimentar sua famlia ocorrendo prejuzo de difcil reparao ademais por muitos anos vem o mesmo exercendo tais atividades sendo surpreendido com o ato sancionatrio. Art. 56. O recurso interposto contra deciso interlocutria ficar retido nos autos para apreciao em conjunto com o recurso interposto contra a deciso final, admitida a retratao pelo rgo ou autoridade administrativa, em cinco dias teis. Pargrafo nico. Demonstrada a possibilidade de ocorrncia de prejuzo de difcil ou incerta reparao, a autoridade recorrida ou a imediatamente superior poder, de ofcio ou a pedido, determinar o processamento do recurso em autos especficos e, em sendo o caso, atribuir-lhe efeito suspensivo. DO MRITO Antonio proprietrio de uma barraca e vem desenvolvendo regularmente atividade empresarial em feira de arte e cultura por muitos anos na Rodoviria Estadual. Ocorre que por motivo de recadastramento o Estado do RJ publicou em DO (Dirio Oficial) data limite para que os proprietrios dessas barracas entregassem documentos. Ocorre que por motivo de fora maior no foi possvel a Antonio apresentar os documentos at a data limite. Por fora do descumprimento de tal obrigao foi cassada pelo V. Sa. ,de forma unilateral, a autorizao administrativa de funcionamento de sua barraca em bem pblico de uso especial. evidente que o ato de cassao ilegal j que no foram obedecidos requisitos formais para sua validade. No houve notificao prvia e pessoal ao mesmo no foi possibilitado previamente ao ato, o exerccio do contraditrio e da ampla defesa na via administrativa. Ressalto que a cassao tem natureza jurdica de ato sancionatrio que decorre do poder de polcia No custa relembrar que com a Constituio o contraditrio e ampla defesa passou tambm a ser obrigatrio na via administrativa, CF/88, art. 5 LV, e no apenas no processo judicial como era antes da atual Lei Maior. Vale ainda realar que com a edio da Lei 5427/2009 do Estado do RJ os processos sancionatrios passaram a exigir formalidades descumpridas neste caso concreto como se depreende do caput do artigo 69, seno vejamos:

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Art. 69. Nenhuma sano administrativa ser aplicada pessoa fsica ou jurdica pela administrao, sem que lhe seja assegurada ampla e prvia defesa, em procedimento sancionatrio. Requer- se tambm em face do caso fortuito, qual seja, greve nos transportes pblicos estaduais (prova anexo 2) ocorrida no dia fatal para entrega dos documentos exigidos para anlise da renovao da autorizao que seja remarcado em carter excepcional novo dia para entrega de tais documentos. Protesta- se por todas as provas admitidas em direito. 3a parte DO PEDIDO Diante dos fatos narrados requer-se inicialmente, nos termos do pargrafo nico do art. 56 da Lei 5427/2009, o pedido de efeito suspensivo ao ato cassatrio que inviabilizou a continuidade do funcionamento da barraca permitindo de imediato que o peticionrio possa voltar a exercer suas atividades em sua barraca normalmente, enquanto se aguarda o mrito desta impugnao. Ao final pede a ratificao da medida antecipatria, qual seja, a anulao definitiva do ato de cassao e finalmente que seja remarcado novo dia para que seja apresentado pelo autor o documento exigido para anlise da renovao da autorizao. Ratifico tambm que quaisquer comunicaes de atos deste processo sejam endereadas no endereo deste causdico conforme supracitado na qualificao. Cidade, Estado, dia tal , ms tal, ano ASSINATURA DO ADVOGADO CASO 2 TRABALHO DOMICILIAR Em face de suspeita de fraude o INSS _ Gerente Executivo da regio Zona Sul do RJ determinou a suspenso unilateral de benefcio previdencirio que vinha sendo regularmente usufrudo por pensionista h 4 anos e 6 meses. Aps 5 meses do ato de suspenso a pensionista lhe procura em seu escritrio de advocacia contratando o para na via administrativa restabelecer o benefcio, mas desconhece os fundamentos jurdicos que em tese poderiam ser utilizados. Redija a petio para o caso? Emita tambm um parecer sucinto se caberia o manejo do mandado de segurana individual para sua cliente.

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AULA IIIPETIO DO MANDADO DE SEGURANA

I ASPECTOS DOUTRINRIOS DO MANDADO DE SEGURANA INDIVIDUAL E COLETIVO (sero abordados os principais artigos da nova Lei 12.0162009) REFERNCIA CONSTITUCIONAL e LEGAL Artigo 5., LXIX e LXX CRFB nova Lei 12.016- 07 de Agosto de 2009 INTRODUO o MS tem fundamento na Constituio Federal, no art. 5, LXIX (Individual) e LXX (Coletivo) e na nova Lei 12016/2009. utilizado para a proteo de direitos individuais (mandado de segurana individual) e coletivos ou individuais homogneos (mandado de segurana coletivo), no amparados por habeas corpus ou habeas data. OBJETO Art. 1o Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa fsica ou jurdica sofrer violao ou houver justo receio de sofr-la por parte de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funes que exera. 1o Equiparam-se s autoridades, para os efeitos desta Lei, os representantes ou rgos de partidos polticos e os administradores de entidades autrquicas, bem como os dirigentes de pessoas jurdicas ou as pessoas naturais no exerccio de atribuies do poder pblico, somente no que disser respeito a essas atribuies. Obs. 1 Conceito de direito lquido e certo Hely Lopes Meirelles apresenta o direito lquido e certo como aquele que se apresenta delimitado e pronto para ser exercido por seu titular. Logo, se sua existncia for duvidosa ou se o seu exerccio depender de condio indeterminada, ser descabido. Esse direito lquido e certo dever ser comprovado de plano; logo, em sede de MS a prova do ato abusivo comissivo ou omissiva dever ser pr-constituda, ou seja, apresentada na petio inicial, cabendo ao juiz pedir informaes adicionais que julgar necessrias para formar seu convencimento. Se se tratar de matria de fato dever o mesmo ser comprovado por documento, se se tratar de matria exclusivamente de direito sequer necessrio prova, j que o pedido se circunscreve a mera interpretao da lei

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Obs. 2MS preventivo dever obedecer trs critrios de legitimidade: (i) realidade (demonstrao de que o ato realmente ser produzido); (ii) objetividade (a ameaa de leso deve ser sria, no se fundamentando em meras suposies); (iii) atualidade ( a leso iminente). Obs. 3 Prazo Art. 23. O direito de requerer mandado de segurana extinguir-se- decorridos 120 (cento e vinte) dias, contados da cincia, pelo interessado, do ato impugnado. se o ato for instantneo da data da cincia de sua prtica ( cancelamento ou anulao de todo benefcio previdencirio, ou de toda remunerao) se o ato for de efeito permanente no corre prazo decadencial j que a ilegalidade se renova dia a dia ou ms a ms (regra geral, nas relaes jurdicas de trato sucessivo ou continuativas) , como por exemplo supresso de vantagens ou verbas remuneratrias ( aqui h apenas supresso parcial de uma verba que vinha sendo recebida , mas permanecer continuando ser recebida mas com diminuio do quantum) Obs. 4 Princpio da subsidiariedade Art. 24. Aplicam-se ao mandado de segurana os arts. 46 a 49 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973Cdigo de Processo Civil. Obs. 5Novo tipo penal: crime de desobedincia por autoridade pblica Art. 26. Constitui crime de desobedincia, nos termos do art. 330 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940, o no cumprimento das decises proferidas em mandado de segurana, sem prejuzo das sanes administrativas e da aplicao da Lei no 1.079, de 10 de abril de 1950, quando cabveis. Obs. 5 Prioridade de julgamento Art. 20. Os processos de mandado de segurana e os respectivos recursos tero prioridade sobre todos os atos judiciais, salvo habeas corpus. NO CABIMENTO a) do prprio MS Art. 1o , 2o No cabe mandado de segurana contra os atos de gesto comercial praticados pelos administradores de empresas pblicas, de sociedade de economia mista e de concessionrias de servio pblico Art. 5o No se conceder mandado de segurana quando se tratar: Ide ato do qual caiba recurso administrativo com efeito suspensivo, independentemente de cauo; IIde deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo; IIIde deciso judicial transitada em julgado. b) no processo do mandado de segurana Art. 25. No cabem, no processo de mandado de segurana, a interposio de embargos infringentes e a condenao ao pagamento dos

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honorrios advocatcios, sem prejuzo da aplicao de sanes no caso de litigncia de m-f. c) no cabimento e direito de pleitear nas vias ordinrias o pedido Art. 19. A sentena ou o acrdo que denegar mandado de segurana, sem decidir o mrito, no impedir que o requerente, por ao prpria, pleiteie os seus direitos e os respectivos efeitos patrimoniais. AS PARTES LEGITIMADAS NO MANDADO DE SEGURANA Legitimao consiste em titulao que coloca a pessoa em determinada posio jurdica, pela qual assume certa titularidade para atuar diante de outra pessoa ou objeto. Legitimidade no plo ativo: - MS individual: qualquer pessoa fsica ou jurdica que sofrer violao ou houver justo receio de sofr-la por parte de autoridade (vide art. 1o caput) MS Coletivo: Art. 21... partido poltico com representao no Congresso Nacional, na defesa de seus interesses legtimos relativos a seus integrantes ou finalidade partidria, ou por organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h, pelo menos, 1 (um) ano, em defesa de direitos lquidos e certos da totalidade, ou de parte, dos seus membros ou associados, na forma dos seus estatutos e desde que pertinentes s suas finalidades, dispensada, para tanto, autorizao especial. Legitimidade no plo passivo: - Autoridade pblica, seja de que categoria for e sejam quais forem as funes que exera ( art. 1o caput) Art. 1o 1o Equiparam-se s autoridades, para os efeitos desta Lei, os representantes ou rgos de partidos polticos e os administradores de entidades autrquicas, bem como os dirigentes de pessoas jurdicas ou as pessoas naturais no exerccio de atribuies do poder pblico, somente no que disser respeito a essas atribuies. Art. 2o Considerar-se- federal a autoridade coatora se as consequncias de ordem patrimonial do ato contra o qual se requer o mandado houverem de ser suportadas pela Unio ou entidade por ela controlada. Art. 6o , 3o Considera-se autoridade coatora aquela que tenha praticado o ato impugnado ou da qual emane a ordem para a sua prtica. PETIO INICIAL Art. 6o A petio inicial, que dever preencher os requisitos estabelecidos pela lei processual, ser apresentada em 2 (duas) vias com os documentos que instrurem a primeira reproduzidos na segunda e indicar, alm da autorida-

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de coatora, a pessoa jurdica que esta integra, qual se acha vinculada ou da qual exerce atribuies. 1o No caso em que o documento necessrio prova do alegado se ache em repartio ou estabelecimento pblico ou em poder de autoridade que se recuse a fornec-lo por certido ou de terceiro, o juiz ordenar, preliminarmente, por ofcio, a exibio desse documento em original ou em cpia autntica e marcar, para o cumprimento da ordem, o prazo de 10 (dez) dias. O escrivo extrair cpias do documento para junt-las segunda via da petio. 2o Se a autoridade que tiver procedido dessa maneira for a prpria coatora, a ordem far-se- no prprio instrumento da notificao. Obs. 1 Aspectos do despacho da inicial pelo Juiz: Art. 7o Ao despachar a inicial, o juiz ordenar: Ique se notifique o coator do contedo da petio inicial, enviando-lhe a segunda via apresentada com as cpias dos documentos, a fim de que, no prazo de 10 (dez) dias, preste as informaes; IIque se d cincia do feito ao rgo de representao judicial da pessoa jurdica interessada, enviando-lhe cpia da inicial sem documentos, para que, querendo, ingresse no feito; Obs. 2 Do Indeferimento da petio inicial: Art. 10. A inicial ser desde logo indeferida, por deciso motivada, quando no for o caso de mandado de segurana ou lhe faltar algum dos requisitos legais ou quando decorrido o prazo legal para a impetrao. 1o Do indeferimento da inicial pelo juiz de primeiro grau caber apelao e, quando a competncia para o julgamento do mandado de segurana couber originariamente a um dos tribunais, do ato do relator caber agravo para o rgo competente do tribunal que integre. DA LIMINAR Art. 7o Ao despachar a inicial, o juiz ordenar: IIIque se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando houver fundamento relevante e do ato impugnado puder resultar a ineficcia da medida, caso seja finalmente deferida, sendo facultado exigir do impetrante cauo, fiana ou depsito, com o objetivo de assegurar o ressarcimento pessoa jurdica. 1o Da deciso do juiz de primeiro grau que conceder ou denegar a liminar caber agravo de instrumento, observado o disposto na Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973Cdigo de Processo Civil. 2o No ser concedida medida liminar que tenha por objeto a compensao de crditos tributrios, a entrega de mercadorias e bens provenientes do exterior, a reclassificao ou equiparao de servidores pblicos e a concesso de aumento ou a extenso de vantagens ou pagamento de qualquer natureza.

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3o Os efeitos da medida liminar, salvo se revogada ou cassada, persistiro at a prolao da sentena. 4o Deferida a medida liminar, o processo ter prioridade para julgamento. 5o As vedaes relacionadas com a concesso de liminares previstas neste artigo se estendem tutela antecipada a que se referem os arts. 273 e 461 da Lei no 5.869, de 11 janeiro de 1973Cdigo de Processo Civil. Art. 9o As autoridades administrativas, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas da notificao da medida liminar, remetero ao Ministrio ou rgo a que se acham subordinadas e ao Advogado-Geral da Unio ou a quem tiver a representao judicial da Unio, do Estado, do Municpio ou da entidade apontada como coatora cpia autenticada do mandado notificatrio, assim como indicaes e elementos outros necessrios s providncias a serem tomadas para a eventual suspenso da medida e defesa do ato apontado como ilegal ou abusivo de poder. Obs. No MS Coletivo: Art. 22 2o No mandado de segurana coletivo, a liminar s poder ser concedida aps a audincia do representante judicial da pessoa jurdica de direito pblico, que dever se pronunciar no prazo de 72 (setenta e duas) horas. PEDIDO O pedido ser a correo do ato ou omisso da autoridade. Trata-se de uma ordem autoridade coatora no sentido de fazer ou deixar de fazer algo. O provimento preponderantemente mandamental. Poder ter natureza desconstitutiva (anulao do ato); condenatria (a fazer ou no fazer algo) ou declaratria (inexistncia ou existncia de relao jurdica entre autor e autoridade coatora). Segundo o STF no cabe pedido de condenao em custas processuais e honorrios advocatcios. COMPETNCIA PARA JULGAR O MANDADO DE SEGURANA Estipulada na Constituio Federal: STF: art. 102, I, d; se o ato emanar de outros Tribunais, o STF no competente (Smula 624 STF); STJ: art. 105, I, b CF; Justia Federal: TRF: art. 108, I, c CF; Juzes Federais: apreciar MS contra atos de autoridades federais, art. 109, VIII CF

IIELABORAO DA PEA JUDICIAL DO MANDADO DE SEGURANA Exame da Ordem3/2006 PEA PROCESSUAL REQURIDA O Banco Regional Estadual, sociedade de economia mista de um Estado da Federao, resolveu abrir procedimento administrativo de seleo com vis-

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tas contratao de empresa civil para a construo da nova sede do banco. Na inexistncia de lei especfica que estabelea o estatuto jurdico de que trata o art. 173, 1, inciso III, da Constituio Federal, houve por bem aplicar os dispositivos da Lei n 8.666/1993. Na fase de habilitao, a sociedade Tijolo Construes e Engenharia Ltda. foi desclassificada do certame, sem a participao do preposto dessa sociedade, sob o argumento de que ela no possua regularidade fiscal, pois estava em dvida com o INSSfato que a inabilitaria ao certame, nos termos do inciso IV do art. 29 da Lei n 8.666/1993. Essa deciso, com ata lavrada em 10/8/2006, quinta-feira, foi publicada em 15/8/2006, tera-feira. No recurso administrativo endereado Comisso de Licitao, em 22/8/2006, tera-feira, a sociedade licitante defendeu-se, alegando que, em relao ao citado dbito, j havia dado em garantia execuo fiscal uma cauo integral e em dinheiro. Alegou tambm que a penhora no foi realizada por ser um procedimento demorado, pelo qual no deu causa, sendo esse o motivo por que no teria fornecido a certido negativa de dbito, mas apresentou a certido positiva com efeitos de negativa. Portanto, somente poderia opor os embargos do devedor quando a penhora fosse decidida, o que revelaria a inteno da licitante de discutir o dbito judicialmente, ao essa que no dependeria do impetrante, pois a cauo havia sido feita h mais de um ano, sem que tivesse havido deciso judicial a respeito. O presidente da comisso, em 27/8/2006, aps ter recebido o recurso sem efeito suspensivo, no conheceu dele, sob o argumento de sua intempestividade, deciso que foi publicada no dia 29/8/2006. Na qualidade de advogado da sociedade Tijolo Construes e Engenharia Ltda., redija pea processual que contemple a medida judicial mais apropriada para que sua constituinte possa continuar a participar do certame. PEA PROCESSUAL EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DA FAZENDA PBLICA DA CAPITAL, ESTADO X TIJOLO CONSTRUES E ENGENHARIA l TDA., sociedade por cotas de responsabilidade limitada, inscrita no CNPJ sob o n. ..., inscrio estadual n ..., com sede no endereo..., CEP: ..., por seu advogado infra-assinado (mandato anexo), com escritrio profissional sito ..., que indica para recebimento das comunicaes judiciais pertinentes, vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia, com fulcro no art. 5, inciso LXIX, da Constituio Federal e art. 1 da Lei n 12016/2009, impetrar

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MANDADO DE SEGURANA INDIVIDUAL com pedido liminar de antecipao de tutela contra atos ilegais, sucessivos dos membros da Comisso de Licitao do Banco Regional Estadual e do Presidente da Comisso de Licitao, com endereo na sede do Banco Regional Estadual, sito ..., pelos motivos de fato e de direito que passa a expor: IDOS FUNDAMENTOS DE FATO A presente impetrao se dirige contra atos ilegais praticados sucessivamente pela Comisso de Licitao do Banco Regional Estadual e pelo Presidente do referido rgo colegiado que culminaram na inabilitao da empresa impetrante no procedimento licitatrio instaurado pelo processo administrativo n (doc. 1), com vistas contratao de empresa civil para a construo da nova sede do banco. Como se observa no processo administrativo em anexo, o Banco Regional Estadual resolveu abrir procedimento administrativo de seleo com vistas contratao de empresa civil para a construo de sua nova sede. A empresa impetrante, competente tecnicamente para concorrer no certame, em plena regularidade fiscal e habilitada juridicamente, inscreveu-se no procedimento licitatrio. Na fase de habilitao, surpreendentemente, a impetrante foi inabilitada do certame em comento sem a participao do seu preposto habilitado, sob o argumento de que no possui regularidade fiscal, pois estaria em dvida com o INSS. Ocorre que a impetrante apresentou Certido Positiva de Dbito com Efeitos de NegativaCPD-EN emitida pela receita previdenciria, que demonstra a regularidade de sua situao tributria. Mesmo assim entendeu a Comisso ora impetrada que a empresa no preencheu o requisito do inciso IV do art. 29 da Lei n 8.666/1993. Eis o primeiro ato ilegal praticado pela Comisso de Licitao, que ilegalmente no aceitou a Certido Positiva com Efeitos de Negativa apresentada pela empresa. A deciso ilegal de inabilitao da empresa foi transcrita na ata da sesso pblica lavrada em 10/8/2006, quinta-feira. A publicao, todavia, ocorreu em 15/8/2006, tera-feira. No resignada, a impetrante interps recurso hierrquico dentro do prazo legal de cinco dias teis, protocolado perante a Comisso de Licitao no dia 22/8/2006, tera-feira. No recurso de fls., a sociedade licitante apresentou defesa, em que demonstrou a origem do dbito previdencirio e sua situao jurdica, comprovando que a dvida est sob pendncia judicial, sendo que j deu em garantia execuo fiscal uma cauo integral e em dinheiro. Comprovou tambm que a penhora no foi realizada por ser um procedimento demorado, pelo qual no deu causa. Como a empresa somente poderia opor os embargos do devedor quando a penhora fosse decidida, requereu em juzo e obteve liminarmente a Certido Posi-

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tiva com Efeitos de Negativa, apresentada para habilitao no certame como prova de regularidade fiscal, mesmo porque, como j se disse, foi oferecida e depositada cauo integral em dinheiro no valor do dbito. Dessa forma, comprovada a pendncia judicial relativa ao dbito previdencirio, com cauo prestada h mais de um ano sem que tenha havido deciso judicial a respeito, revela-se perfeitamente legal a situao fiscal da empresa, j que a certido apresentada suficiente para preencher o requisito de regularidade fiscal. Surpreendentemente, o Presidente da Comisso de Licitao, em 27/8/2006, aps ter recebido o recurso da impetrante sem efeito suspensivo, dele no conheceu, sob o argumento de intempestividade, deciso que foi publicada no dia 29/8/2006. Trata-se do segundo ato manifestamente ilegal, desta vez praticada pelo presidente da Comisso de Licitao, que cometeu erro crasso na atribuio do efeito e na contagem do prazo recursal. De fato, o recurso deveria ter sido recebido no efeito suspensivo por imperativo legal. E, quanto ao prazo de interposio, o no-conhecimento fere direito lquido e certo, pois foi respeitado o interregno de cinco dias teis contados da publicao, previsto na legislao de regncia. Com base nesses fatos, verifica-se que a empresa impetrante foi vtima de atos ilegais sucessivos que ocasionaram a inabilitao no certame licitatrio e ensejam a concesso de tutela de urgncia para suspender liminarmente os efeitos dos atos impugnados e assegurar a participao da empresa na licitao. o que se requer. IIDOS FUNDAMENTOS DE DIREITO II.1. Do cabimento do mandado de seguranaPrazo O mandado de segurana o instrumento emergencial cabvel para proteger direito lquido e certo diante de violao perpetrada por autoridade com funo pblica. A empresa impetrante teve malferidos direitos lquidos e certos que a declararam inapta a participar e concorrer no certame licitatrio. O fundamento legal encontra- se na nova Lei do mandado de segurana, Lei 12016/2009, em seu artigo 1 caput: Art. 1o Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa fsica ou jurdica sofrer violao ou houver justo receio de sofr-la por parte de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funes que exera. Ademais, trata-se de mandado de segurana com pedido de tutela liminar, j que a empresa necessita de ordem judicial para habilitao na concorrncia e posterior abertura das propostas, o que deve ocorrer nos prximos dias.

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II.2. Da legitimidade passiva No tocante legitimidade passiva, considerando que se trata de impetrao contra dois atos ilegais, as autoridades coatoras so os membros da Comisso de Licitao, rgo que considerou inabilitada a empresa impetrante, e o Presidente do referido rgo, como autoridade responsvel pelo recebimento e deciso que no conheceu do recurso hierrquico interposto nos autos do processo de licitao. o que prescreve o art. 2 pargrafo 3 da referida lei: 3o Considera-se autoridade coatora aquela que tenha praticado o ato impugnado ou da qual emane a ordem para a sua prtica. II.3. Da ilegalidade da deciso que considerou a impetrante inabilitada por irregularidade fiscal A exigncia de regularidade fiscal, especificamente em relao s contribuies previdencirias, est prevista no inciso IV do art. 29 da Lei n 8.666/1993. Em regra, a empresa concorrente apresenta Certido Negativa de Dbito CND para suprir o requisito. Todavia, quando o contribuinte possui dvida em discusso judicial ou administrativa, ou seja, dbito no definitivamente constitudo, lhe fornecida a Certido Positiva de Dbito com Efeitos de NegativaCPD-EN, que possui exatamente os mesmos efeitos da CND, de modo a suprir integralmente o requisito da regularidade fiscal, considerando que a dvida no est constituda enquanto pender recurso administrativo ou judicial. No caso dos autos, a dvida previdenciria da empresa est com a exigibilidade suspensa por processo judicial em que foi oferecida cauo em dinheiro (doc. 02), e foi exatamente no bojo deste processo que a impetrante obteve a Certido Positiva com Efeitos de Negativa. Como se observa nos autos do processo administrativo de licitao em anexo, aps a obteno do documentoCPD-ENa impetrante o apresentou na fase de habilitao, de modo que comprovou a regularidade fiscal exigida pela Lei n 8.666/1993. Diante disso, manifestamente ilegal a deciso da Comisso de Licitao, que considerou a empresa inabilitada por irregularidade fiscal, razo pela qual dever ser liminarmente suspensa e definitivamente anulada. A jurisprudncia do egrgio Superior Tribunal de Justia pacfica nesse sentido, como se observa no julgado abaixo: ADMINISTRATIVO. MANDADO DE SEGURANA. LICITAO PBLICA. TRANSPORTES TERRESTRES. CERTIDO POSITIVA DE DBITO. EQUIVALNCIACND.INEXEQUIBILlDADE DO CONTRATO E FORMAO DE CARTEL. INEXISTNCIA DE PROVA. CARNCIA DE DIREITO LQUIDO E CERTO. Certido positiva de dvida garantida por depsito judicial, emitida na forma do art. 206 do CTN, tem o mesmo efeito da certido negativa de

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dbitos comprobatria da regularidade tributria, para fins de habilitao em processo licitatrio. MS 6253/DF. Mandado de Segurana 1999/0021492-7. Relator(a) Ministro Francisco Peanha Martins (1094); rgo julgador S I. Primeira Seo. Data do julgamento 9/212000. Data da Publicao/Fonte DJ 8/5/2000. p. 51 STJ vol. 19 p. 95. ISSO POSTO, a impetrante requer a anulao da deciso para declarar a empresa apta na fase de habilitao do certame. II.4. Da ilegalidade da deciso que recebeu o recurso sem efeito suspensivo e no o conheceu por intempestividade O segundo ato ilegal de que foi vtima a impetrante ocorreu aps a interposio do recurso hierrquico contra a deciso da Comisso de Licitao que a julgou inapta quanto regularidade fiscal. Ocorre que a deciso da Comisso de Licitao pela no-habilitao da empresa foi tomada em sesso pblica em que no havia representante da empresa, como se observa na ata respectiva, lavrada em 10/8/2006, uma quinta-feira. A publicao, todavia, ocorreu em 15/8/2006, tera-feira, sendo este o termo inicial para a interposio de recurso por parte da impetrante, no prazo legal de cinco dias teis. Assim, iniciando-se a contagem do prazo na quarta-feira dia 16/8/2006, tm se trs dias teis at o final de semanasbado e domingoreiniciando-se a contagem na segunda-feira e encerrando-se no quinto dia til, qual seja tera-feira, dia 22/8/2006, exatamente o dia da interposio, como se observa nos autos administrativos em anexo. Inteligncia da Lei n 8.666/1993: Art. 109. Dos atos da Administrao decorrentes da aplicao desta Lei cabem: 1- recurso, no prazo de 5 (cinco) dias teis a contar da intimao do ato ou da lavratura da ata, nos casos de: a) habilitao ou inabilitao do licitante; 1 A intimao dos atos referidos no inciso I, alneas a, b, c e e, deste artigo, excludos os relativos a advertncia e multa de mora, e no inciso 111, ser feita mediante publicao na imprensa oficial, salvo para os casos previstos nas alneas a e b, se presentes os prepostos dos licitantes no ato em que foi adotada a deciso, quando poder ser feita por comunicao direta aos interessados e lavrada em ata. Art. 110. Na contagem dos prazos estabelecidos nesta Lei, excluir-se- o dia do incio e incluir-se- o do vencimento, e considerar-se-o os dias consecutivos, exceto quando for explicitamente disposto em contrrio. Pargrafo nico. S se iniciam e vencem os prazos referidos neste artigo em dia de expediente no rgo ou na entidade.

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Como se observa de forma clara e inequvoca, o recurso da impetrante foi regular e tempestivo, o que demonstra a insubsistncia do ato atacado por esta ao mandamental. Afora esse aspecto, o mesmo art. 109 colacionado dispe sobre o efeito do recurso na fase de habilitao: 2 O recurso previsto nas alneas a e b do inciso I deste artigo ter efeito suspensivo, podendo a autoridade competente, motivadamente e presentes razes de interesse pblico, atribuir ao recurso interposto eficcia suspensiva aos demais recursos. Verifica-se que o presidente da Comisso de Licitao cometeu, portanto, dois erros procedimentais no recebimento do recurso; o primeiro quando o recebeu sem efeito suspensivo como determina a lei; e o segundo quando no o conheceu por intempestividade, j que demonstrado claramente neste tpico o respeito ao prazo administrativo. ISSO POSTO, o impetrante requer a anulao desses atos, declarando-se a empresa habilitada na licitao e permitindo a abertura e conhecimento de sua proposta. II.5. Do pedido liminar de antecipao de tutela O impetrante logrou comprovar exaustivamente nos presentes autos a regularidade de sua situao fiscal, bem como a seqncia de atos ilegais praticados na fase de habilitao. Como foi desclassificado e est na iminncia de no ter a sua proposta aberta pela Comisso de Licitao, necessrio provimento liminar de antecipao da tutela para salvaguardar o direito da empresa de concorrer na licitao. H prova inequvoca do ato ilegal, e fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, de modo a preencher os requisitos do CPC 273. O deferimento da liminar possibilitar impetrante concorrer no certame. Ainda, a iminente sesso de abertura das propostas nos prximos dias demonstra a absoluta urgncia do caso. Dessa forma, o impetrante requer seja concedida antecipao de tutela determinando a suspenso dos atos ilegais praticados pela Comisso de Licitao e seu Presidente, declarando a empresa habilitada para a fase de abertura e julgamento das propostas, expedindo-se a competente ordem mandamental para tal mister. A nova Lei 12016/2009 em seu artigo 7 inciso III, embasa tal pedido liminar: IIIque se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando houver fundamento relevante e do ato impugnado puder resultar a ineficcia da medida, caso seja finalmente deferida, sendo facultado exigir do impetrante cauo, fiana ou depsito, com o objetivo de assegurar o ressarcimento pessoa jurdica. IIIDO PEDIDO Diante dos fatos apresentados, REQUER:

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I) seja concedida liminar sem a oitiva da parte contrria para determinar a suspenso dos atos ilegais objetos da presente ao, declarando-se a impetrante habilitada para a concorrncia, com a expedio urgente de mandado para a Comisso de Licitao cumprir a ordem, recebendo, abrindo e julgando a proposta da empresa na prxima sesso de classificao e julgamento dos licitantes habilitados; II) sejam notificadas as autoridades, em ato contnuo, do contedo da petio, entregando-lhe a segunda via ora apresentada pelo impetrante, com as cpias dos documentos, a fim de que, no prazo legal, prestem as informaes que julgarem necessrias; III) seja intimado o ilustre representante do Ministrio Pblico para parecer; IV) quanto ao mrito, sejam os pedidos da presente impetrao julgados procedentes para anular as decises ilegais da Comisso de Licitao e seu Presidente, declarando-se a empresa habilitada no certame licitatrio. D-se causa o valor estimativo de R$xxxxxxx (cem mil reais). Termos em que se manifesta e requer. Local e data. Advogado/OAB. FUNDAMENTOS DA DECISO: Lei n 8.666/1993 Art. 109. Dos atos da Administrao decorrentes da aplicao desta lei cabem: I- recurso, no prazo de 5 (cinco) dias teis a contar da intimao do ato ou da lavratura da ata, nos casos de: a) habilitao ou inabilitao do licitante; 1 A intimao dos atos referidos no inciso I, alneas a, b, c e e, deste artigo, excludos os relativos a advertncia e multa de mora, e no inciso III, ser feita mediante publicao na imprensa oficial, salvo para os casos previstos nas alneas a e b, se presentes os prepostos dos licitantes no ato em que foi adotada a deciso, quando poder ser feita por comunicao direta aos interessados e lavrada em ata. 2 O recurso previsto nas alneas a e b do inciso I deste artigo ter efeito suspensivo, podendo a autoridade competente, motivadamente e presentes razes de interesse pblico, atribuir ao recurso interposto eficcia suspensiva aos demais recursos. Art. 110. Na contagem dos prazos estabelecidos nesta lei, excluir-se- o dia do incio e incluir-se- o do vencimento, e considerar-se-o os dias consecutivos, exceto quando for explicitamente disposto em contrrio. Pargrafo nico. S se iniciam e vencem os prazos referidos neste artigo em dia de expediente no rgo ou na entidade.

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AULA IVPETIO JUDICIAL DO HABEAS DATA

IASPECTOS DOUTRINRIOS DO HBEAS DATA A Lei n 9.507/1997 prev os principais requisitos formais, dentre os quais se destacam: Art. 8 A petio inicial, que dever preencher os requisitos dos arts. 282 a 285 do Cdigo de Processo Civil, ser apresentada em duas vias, e os documentos que instrurem a primeira sero reproduzidos por cpia na segunda. Pargrafo nico. A petio inicial dever ser instruda com prova: Ida recusa ao acesso s informaes ou do decurso de mais de dez dias sem deciso; IIda recusa em fazer-se a retificao ou do decurso de mais de quinze dias, sem deciso; ou IIIda recusa em fazer-se a anotao a que se refere o 2 do art. 4 ou do decurso de mais de quinze dias sem deciso. Art. 12. Findo o prazo a que se refere o art. 9, e ouvido o representante do Ministrio Pblico dentro de cinco dias, os autos sero conclusos ao juiz para deciso a ser proferida em cinco dias. Art. 13. Na deciso, se julgar procedente o pedido, o juiz marcar data e horrio para que o coator: Iapresente ao impetrante as informaes a seu respeito, constantes de registros ou bancos de dadas; ou IIapresente em juzo a prova da retificao ou da anotao feita nos assentamentos do impetrante. Art. 20. O julgamento do habeas data compete: Ioriginariamente: a) ao Supremo Tribunal Federal, contra atos do Presidente da Repblica, das Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, do Tribunal de Contas da Unio, do Procurador-Geral da Repblica e do prprio Supremo Tribunal Federal; b) ao Superior Tribunal de Justia, contra atos de Ministro de Estado ou do prprio Tribunal; c) aos Tribunais Regionais Federais contra atos do prprio Tribunal ou de juiz federal; d) a juiz federal, contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais; e) a tribunais estaduais, segundo o disposto na Constituio do Estado; f ) a juiz estadual, nos demais casos; IIem grau de recurso:

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a) ao Supremo Tribunal Federal, quando a deciso denegatria for proferida em nica instncia pelos Tribunais Superiores; b) ao Superior Tribunal de Justia, quando a deciso for proferida em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais; c) aos Tribunais Regionais Federais, quando a deciso for proferida por juiz federal; d) aos Tribunais Estaduais e ao do Distrito Federal e Territrios, conforme dispuserem a respectiva Constituio e a lei que organizar a Justia do Distrito Federal; IIImediante recurso extraordinrio ao Supremo Tribunal Federal, nos casos previstos na Constituio. Art. 21. So gratuitos o procedimento administrativo para acesso a informaes e retificao de dados e para a anotao de justificao, bem como a ao de habeas data.

II ELABORAO DA PEA JUDICIAL DO HABEAS DATA


- Exame da Ordem 1/2008 Pea processual requerida

Jos, cidado estrangeiro que residira durante trinta anos no Brasil e passara os ltimos trinta anos de sua vida no exterior, sem visitar o Brasil, decidiu retornar a este Pas. Aps fixar residncia no Brasil, tomou a iniciativa de rever os conhecidos. Em uma conversa com um de seus mais diletos amigos, este lhe informou que ouvira um rumor de que constaria dos assentamentos do Ministrio X que Jos havia se envolvido em atividade terrorista realizada no territrio brasileiro, trinta e cinco anos antes. Jos decidiu averiguar a informao e apresentou uma petio ao Ministrio X, requerendo cpia de todos os documentos de posse do referido ministrio em que constasse o seu nome. Dentro do prazo legal, Jos obteve vrias cpias de documentos. A cpia do processo entregue a Jos apresentava-o inicialmente como suspeito de participar de reunies do grupo subversivo em questo. Porm, ao conferir a cpia que lhe foi entregue, Jos percebeu que, alm de faltarem folhas no processo, este continha folhas no-numeradas. Suspeitando de que as folhas faltantes no processo pudessem esconder outro documento em que constasse seu nome, Jos formulou novo pedido ao Ministrio X. Dessa vez, novamente dentro do prazo legal, Jos recebeu comunicado de uma deciso que indeferia seu pedido, assinada pelo prprio Ministro da Pasta X, em que este afirmava categoricamente que o peticio-

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nrio j recebera cpias de todos os documentos pertinentes. Incrdulo e inconformado com a deciso, Jos procurou os servios de um advogado para tomar a providncia judicial cabvel. Na qualidade de advogado(a) de Jos, redija a pea jurdica mais adequada ao caso relatado na situao hipottica, atentando aos seguintes aspectos: - competncia do rgo julgador; - legitimidade ativa e passiva; - argumentos a favor do acesso a todos os documentos em que conste o nome de Jos, no Ministrio X; - requisitos formais da pea judicial proposta.

PEA PROCESSUAL

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIASTJ JOS DE TAL, nacionalidade estrangeira, estado civil, profisso, portador da cdula de identidade n. . ... e do CPF n ..., residente e domiciliado ..., CEP: ..., por seu advogado infra-assinado (mandato anexo), com escritrio profissional sito ..., que indica para recebimento das comunicaes judiciais pertinentes, vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia, com fulcro no artigo 5, incisos XXXIII, XXXIV e LXXII, da Constituio Federal e art. 7 da Lei n 9.507/1997, impetrar HABEAS DATA com pedido liminar de antecipao de tutela contra ato ilegal do Exmo. sr. Ministro de Estado X, com endereo funcional no Ministrio X, situado na Esplanada dos Ministrios, Bloco n., Andar n., Gabinete n., pelos motivos de fato e de direito que passa a expor: I- DOS FUNDAMENTOS DE FATO O impetrante cidado estrangeiro, tendo residido durante trinta anos no Brasil. Nos ltimos trinta anos residiu no exterior, tendo retornado recentemente ao Pas. Aps fixar residncia no Brasil novamente, tomou conhecimento, por informaes de terceiros, de que constaria dos assentamentos do Ministrio X informao no sentido de que havia se envolvido em atividade terrorista realizada no territrio brasileiro, trinta e cinco anos antes de ter sado do pas. A fim de averiguar a informao, apresentou petio ao Ministrio X (doc. 01), requerendo cpia de todos os documentos de posse do referido Ministrio em que conste o seu nome.

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Dentro do prazo legal, o impetrante obteve vrias cpias de documentos (doc. 02), com a informao inicial de que consta como suspeito de participar de reunies de grupo subversivo. Ao conferir a cpia que lhe foi entregue, o impetrante percebeu que, alm de faltarem folhas no processo, havia folhas no-numeradas. Constatada a irregularidade documental, o autor formulou novo pedido ao Ministrio X (doe. 03). Novamente dentro do prazo legal, recebeu comunicado de deciso que indeferiu seu pedido (doc. 04), emitida pelo Exmo. Sr. Ministro da Pasta X, afirmando categoricamente que o impetrante j recebera cpias de todos os documentos pertinentes. Evidentemente que o autor no pode se conformar com o indeferimento de seu pedido, j que h evidncias de que faltam folhas no processo que lhe fora entregue que comprovam o no-atendimento integral do pedido administrativo, com flagrante descumprimento de garantia constitucional prevista no artigo 5, incisos XXXIII e XXXIV, da Constituio Federal. O fundamento ftico principal reside na ausncia de plausibilidade da justificativa apresentada considerando a falta de folhas no processo administrativo, a evidenciar a no-entrega, ao impetrante, da totalidade dos documentos solicitados expressamente no requerimento. Assim, no resta ao impetrante alternativa a no ser impetrar a presente ordem de habeas data, para ver garantido o direito constitucional de acesso a todos os documentos de posse do Ministrio X em que conste seu nome.

IIDOS FUNDAMENTOS DE DIREITO


II.1. Do cabimento do habeas data

Em respeito jurisprudncia do STJ deve-se atentar para a necessidade de prvio requerimento administrativo indeferido, o que efetivamente ocorreu no caso. Assim, resta cabvel a impetrao pela presena do interesse de agir processual, como condio da ao, seno vejamos: Smula: 2 STJ NO CABE O HABEAS DATA (CF, ART. 5., LXXII, LETRA A) SE NO HOUVE RECUSA DE INFORMAES POR PARTE DA AUTORIDADE ADMINISTRATIVA.

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II.2. Da legitimidade ativa e passiva

O impetrante cidado estrangeiro residente no Brasil, portanto, parte ativa legtima para impetrao de habeas data, conforme previso constitucional do caput do art. 5 da CF. No tocante legitimidade passiva, o caso traz como autoridade coatora o prprio Ministro de Estado, de modo que o habeas data ser impetrado contra o ato denegatrio da referida autoridade.

II.3. Da competncia deste Superior Tribunal de Justia

Para definio da competncia deve-se atentar para a autoridade prolatora da deciso denegatria. No caso, o indeferimento foi realizado pelo prprio Ministro de Estado, atraindo a competncia deste Superior Tribunal de Justia, na forma da CF 105, inciso I, b: Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia: Iprocessar e julgar, originariamente: b) os mandados de segurana e os habeas data contra ato de Ministro de Estado, dos Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica ou do prprio Tribunal;(Redao dada pela Emenda Constitucional n 23, de 1999) J a Lei n 9.507/1997 traz a previso: Art. 20. O julgamento do habeas data compete: Ioriginariamente: b) ao Superior Tribunal de Justia, contra atos de Ministro de Estado ou do prprio Tribunal; Assim, competente com exclusividade este Superior Tribunal para processar e julgar a impetrao.

II.4. Do mrito

O pedido ora formulado lastreia-se nos direitos e garantias constitucionais dispostas nos incisos XXXIII,XXXIV, alneas a e b e LXXII todos do art. 5, da Constituio Federal: XXXIIItodos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado;
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XXXIVso a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder; b) a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal; LXXIIconceder-se- habeasdata: a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo; A previso est regulamentada na Lei n 9.507/1997: Art. 7 Conceder-se- habeas data: Ipara assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registro ou banco de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; IIpara a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo; IIIpara a anotao nos assentamentos do interessado, de contestao ou explicao sobre dado verdadeiro mas justificvel e que esteja sob pendncia judicial ou amigvel. Conforme demonstrado pelas prova documentais inclusas (anexos 2 e 3), houve ato ilegal consistente na no-entrega da totalidade dos documentos solicitados, de modo que deve ser concedida a ordem mandamental para determinar autoridade coatora a entrega ao impetrante todos os documentos em que conste seu nome.

II.5. Do pedido liminar de antecipao de tutela

A manuteno de informaes sobre o impetrante em banco de dados cujo acesso lhe negado potencialmente lesiva, e deve ser liminarmente afastada por medida antecipatria da tutela que ora se requer. H prova inequvoca do ato ilegal, e fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, de modo a preencher os requisitos do CPC 273. Outrossim, o deferimento da liminar possibilitar ao impetrante desde logo tomar conhecimento das informaes sobre a sua pessoa. Dessa forma, o impetrante requer seja concedida antecipao de tutela.

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IIIDO PEDIDO Diante dos fatos apresentados, REQUER: I) seja concedida liminar sem a oitiva da parte contrria para determinar autoridade coatora a apresentao, em data e hora marcadas pelo juzo, da totalidade dos documentos em nome do impetrante, com a ntegra das folhas do processo administrativo; 2) seja notificada a autoridade, em ato contnuo, do contedo da petio, entregando-lhe a segunda via ora apresentada pelo impetrante, com as cpias dos documentos, a fim de que, no prazo de dez dias, preste as informaes que julgar necessrias; 3) seja intimado o ilustre representante do Ministrio Pblico para parecer; 4) quanto ao mrito, sejam os pedidos da presente impetrao julgados procedentes para assegurar acesso s informaes, retificao, ou anotao nos assentamentos do banco de dados do Ministrio X. D-se causa o valor estimativo de R$ 1000,00 (hum mil reais). Termos em que se manifesta e requer. Local e data. Advogado/OAB.

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AULA VPETIO DA AO POPULAR

I ASPECTOS DOUTRINRIOS DA AO POPULAR


FONTES:

Art. 5 da CF/ 1988 LXXIII- qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia; Art. 175 da CF/ 1988 Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos. Lei n 4.717/1965 Art. 4 So tambm nulos os seguintes atos ou contratos, praticados ou celebrados por quaisquer das pessoas ou entidades referidas no art. 1. (...) IIIA empreitada, a tarefa e a concesso do servio pblico, quando: a) o respectivo contrato houver sido celebrado sem prvia concorrncia pblica ou administrativa, sem que essa condio seja estabelecida em lei, regulamento ou norma geral; (...) Art. 5 4 Na defesa do patrimnio pblico caber a suspenso liminar do ato lesivo impugnado Art. 6 A ao ser proposta contra as pessoas pblicas ou privadas e as entidades referidas no art. I , contra as autoridades, funcionrios ou administradores que houverem autorizado, aprovado, ratificado ou praticado o ato impugnado, ou que, por omissas, tiverem dado oportunidade leso, e contra os beneficirios diretos do mesmo. (...) 6 Somente nos casos em que o interesse pblico, devidamente justificado, impuser sigilo, poder ser negada certido ou informao. 7 Ocorrendo a hiptese do pargrafo anterior, a ao poder ser proposta desacompanhada das certides ou informaes negadas, cabendo ao juiz, aps apreciar os motivos do indeferimento, e salvo em se tratando de razo de segurana nacional, requisitar umas e outras; feita a requisio, o processo

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correr em segredo de justia, que cessar com o trnsito em julgado de sentena condenatria. Lei n 8.987/1995 Art. 1 As concesses de servios pblicos e de obras pblicas e as permisses de servios pblicos reger-se-o pelos termos do art. 175 da Constituio Federal, por esta Lei, pelas normas legais pertinentes e pelas clusulas dos indispensveis contratos. (...) Art. 4 A concesso de servio pblico, precedida ou no da execuo de obra pblica, ser formalizada mediante contrato, que dever observar os termos desta Lei, das normas pertinentes e do edital de licitao. (...) Art. 40. A permisso de servio pblico ser formalizada mediante contrato de adeso, que observar os termos desta Lei, das demais normas pertinentes e do edital de licitao, inclusive quanto precariedade e revogabilidade unilateral do contrato pelo poder concedente. (...) Art. 42. As concesses de servio pblico outorgadas anteriormente entrada em vigor desta Lei consideram-se vlidas pelo prazo fixado no contrato ou no ato de outorga, observado o disposto no art. 43 desta Lei. 2o As concesses em carter precrio, as que estiverem com prazo vencido e as que estiverem em vigor por prazo indeterminado, inclusive por fora de legislao anterior, permanecero vlidas pelo prazo necessrio realizao dos levantamentos e avaliaes indispensveis organizao das licitaes que precedero a outorga das concesses que as substituiro, prazo esse que no ser inferior a 24 (vinte e quatro) meses. Art. 43. Ficam extintas todas as concesses de servios pblicos outorgadas sem licitao na vigncia da Constituio de 1988.

IIELABORAO DA PETIO DA AO POPULAR


Exame da Ordem 2/2007 Pea requerida

Foi noticiado em jornal de grande circulao que O Secretrio de Transportes de determinado Estado, e certa empresa de transportes coletivos, pessoa jurdica de direito privado, com sede no mesmo Estado, celebraram, em 5/3/1987, contrato de permisso e servio pblico de transporte coletivo intermunicipal em face de todos os Municpios do Estado, com prazo de 20 anos, prorrogveis por mais 20 anos. No dia 4/3/2007, depois de muita ne-

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gociao entre as partes e da incluso, por vontade do contratado, de algumas clusulas contratuais, foi firmada a renovao do citado contrato por mais 20 anos. Ocorre que o contrato original e a sua renovao foram feitos sem licitao. Segundo o Secretrio de Estado, a ausncia da licitao se justifica pelo fato de que a referida empresa, nesses 20 anos de servio, promoveu vultosos investimentos, construiu uma grande estrutura administrativa em todos os Municpios do Estado, j acumulou a experincia necessria a esse tipo de servio. e, alm disso, a lei federal no exige licitao para contratos de permisso. mas apenas para os contratos de concesso de servio pblico. Assim, devido a sua precariedade e possibilidade de resciso unilateral, no haveria a imposio legal de licitao. Diante dessa notcia, Joo Paulo, brasileiro, maior de idade, professor de Direito de universidade pblica e usurio do sistema de transporte pblico, contratou, como advogado, um ex-aluno seu. Alega que tem a pretenso de anular essa renovao e, via de conseqncia, determinar que o Estado promova a devida licitao para que outras empresas ou empresrios possam participar da licitao em condies de igualdade. Alega ainda que o sistema de transporte no estado no satisfatrio, que as tarifas so muito elevadas e que os nibus so velhos e sempre atrasam. Joo Paulo requereu pessoalmente, do rgo responsvel, o acesso aos documentos necessrios para a propositura da presente ao; esse pedido, no entanto, foi negado. Em face da situao hipottica acima, como advogado de Joo Paulo, redija a medida judicial, de ordem constitucional, que entender cabvel na espcie, fundamentando-a com os argumentos que entender pertinentes e observando os requisitos formais da medida.

PEA PROCESSUAL

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DA FAZENDA PBLICA DA COMARCA DA CAPITAL, ESTADO X JOO PAULO DE TAL, brasileiro, casado, maior, professor de Direito da universidade pblica desta capital, usurio do sistema de transporte pblico, cidado em pleno gozo dos direitos polticos, portador da cdula de identidade n...., CPF n ..., Ttulo Eleitoral n...., residente e domiciliado ..., CEP: ..., por seu advogado infra-assinado (mandato anexo), com escritrio profissional sito ..., que indica para recebimento das comunicaes judiciais pertinentes, vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia, com fulcro no artigo 5, inciso LXXIII da Constituio Federal e Lei n 4.717/1965, ajuizar

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AO POPULAR com pedido liminar de antecipao de tutela contra o Estado X, a pessoa do Secretrio de Estado de Transportes, e a empresa de transportes Y, que devero ser citados, respectivamente, os dois primeiros na sede da administrao estadual, no endereo ..., CEP ..., sendo o Estado na pessoa do Procurador-Geral do Estado, pessoalmente em relao ao Secretrio de Estado e, no endereo tal, a empresa de transportes, na pessoa do proprietrio, gerente, ou preposto, pelos motivos de fato e de direito que passa a expor: IDOS FUNDAMENTOS DE FATO O Secretrio de Transportes do Estado e a empresa de transportes coletivos Y, pessoa jurdica de direito privado com sede nesta unidade da federao, celebraram, em 5/3/1987, em nome do Estado, contrato de permisso de servio pblico de transporte coletivo intermunicipal em face de todos os municpios desta unidade federada, com prazo de 20 anos, prorrogveis por mais 20 anos. No dia 4/3/2007, depois de negociao entre as partes e da incluso de clusulas contratuais favorveis ao contratado, foi firmada a renovao do citado contrato por mais 20 anos, mediante termo aditivo. Ocorre que o contrato original e a sua renovao foram feitos sem licitao, muito embora a nova ordem constitucional assim o exija, mormente considerando que o contrato original foi firmado na gide da Constituio Federal pretrita, mas a renovao est sendo feita sob a vigncia da Constituio Federal de 1988 e da Lei n 8.987/1995, que regula o regime de concesso e permisso da prestao de servios pblicos previsto no art. 175 da Carta Magna. Segundo afirmaes do Secretrio de Estado, veiculadas na imprensa local, como se observa em anexo (doc. 01), a ausncia da licitao se justifica pelo fato de que a referida empresa, nesses 20 anos de servio, promoveu vultosos investimentos, construiu uma grande estrutura administrativa em todos os Municpios do estado, j acumulou a experincia necessria a esse tipo de servio, e, alm disso, a lei federal no exige licitao para contratos de permisso, mas apenas para os contratos de concesso de servio pblico. De acordo com a referida autoridade, devido precariedade e possibilidade de resciso unilateral, no haveria a imposio legal de licitao. Evidente que as afirmaes do Secretrio de Estado no prosperam e evidenciam a manifesta ilegalidade do aditamento contratual levado a efeito. Nesse sentido, o autor, no conformado com as afirmaes pblicas da autoridade governamental, e consciente da improcedncia das justificativas

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para a dispensa de licitao, requereu pessoalmente, do rgo responsvel, o acesso aos documentos necessrios para a propositura da presente ao. O pedido, no entanto, foi indeferido, como se observa na certido em anexo (doc. 02). Impende salientar, ainda, razes maiores da indignao do cidado autor e da populao em geral usuria do transporte pblico intermunicipal. Ocorre que pblico e notrio, igualmente divulgado na mdia (doc. 03), o fato de que o sistema de transportes no Estado insatisfatrio, com tarifas muito elevadas em relao aos demais Estados da Federao, com carros inadequados e que sempre atrasam, conforme farta cobertura miditica. II- DOS FUNDAMENTOS DE DIREITO II.1. Da previso constitucional e legal e do cabimento da ao popular Dispe o art. 5, LXXIII da CF/ 1988:
qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia

A Lei n 4.717/1965, em seu artigo 1 caput , regulamenta o procedimento judicial da ao popular, que, nos dizeres de Hely Lopes Meirelles (1987), o meio constitucional posto disposio de qualquer cidado para obter a invalidao de atos ou contratos administrativosou a estes equiparados ilegais e lesivos do patrimnio federal, estadual e municipal, ou de suas autarquias, entidades paraestatais e pessoas jurdicas subvencionadas com dinheiros pblicos. A jurisprudncia do STJ legitima o uso da ao popular para casos anlogos ao presente:
AO POPULAR. CONTRATO ADMINISTRATIVO EMERGENCIAL. DISPENSA DE LICITAO. NULIDADE. PRESTAO DE SERVIO. DANO EFETIVO. INOCORRNCIA. VEDAO AO ENRIQUECIMENTO ILCITO. I. Ao popular proposta em razo da ocorrncia de leso ao errio pblico decorrente da contratao de empresa para a execuo de servio de transporte coletivo urbano de passageiros, sem observncia do procedimento licitatrio, circunstncia que atenta contra os princpios da Administrao Pblica, por

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no se tratar de situao subsumvel regra constante do art. 24, IV, da Lei n 8.666/1993, que versa acerca de contrato emergencial. REsp n 802.378/SP. Relator(a) Ministro Luiz Fux (1122). rgo Julgador TI. Primeira Turma. Data do Julgamento 24/4/2007. Data da Publicao/Fonte DJ 4/6/2007. p. 312.

II.2. Da legitimidade ativa e passiva Quanto legitimidade ativa, o autor a comprova com a juntada do ttulo de eleitor e certido do cartrio eleitoral que comprova a regularidade de suas obrigaes. J a legitimidade passiva se revela por todos que perpetraram o contrato administrativo ilegal, quais sejam o Estado-contratante, o Secretrio de Estado, que, mesmo com o dever de agir adstrito legalidade administrativa, assinaram o termo aditivo, e a empresa de transportes beneficiria, que dever restituir todos os valores recebidos em decorrncia da contratao ilegal mediante apurao das perdas e danos. o que dispe o art. 6 da Lei n 4.717/1965:
Art. 6 A ao ser proposta contra as pessoas pblicas ou privadas e as entidades referidas no art. 1, contra as autoridades, funcionrios ou administradores que houverem autorizado, aprovado, ratificado ou praticado o ato impugnado, ou que, por omissas, tiverem dado oportunidade leso, e contra os beneficirios diretos do mesmo.

A jurisprudncia do egrgio STJ caminha pacificamente nesse sentido:


PROCESSUAL CIVIL. AO POPULAR. LESIVIDADE. LEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM. AUTORIDADE PARTCIPE DO ATO IMPUGNADO. I. A orientao do STJ reiterada no sentido de que a procedncia da ao popular pressupe ntida configurao da existncia dos requisitos da ilegalidade e da lesividade. 2. So legitimadas passivas ad causam, nos termos do art. 6 da Lei n 4.717/1965, as pessoas que houverem autorizado, aprovado, ratificado ou praticado o ato impugnado, ou que dele tenham se beneficiado diretamente. 3. O legislador, ao estabelecer a norma prevista no art. 6 da Lei 4.717/1965, sujeitou ao o beneficirio direto do ato, no se enquadrando nessa categoria os que apenas episdica e circunstancialmente tenham sido beneficiados. 4. Beneficirio indireto aquele que no guarda relao de causalidade necessria e suficiente com o ato ou fato apontado como irregular na ao popular. 5. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, improvido.
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REsp n 234.388/SP. Relator Ministro Joo Otvio de Noronha (1123). rgo Julgador Segunda Turma. Data do Julgamento 7/6/2005. Data da Publicao/Fonte DJ 1/8/2005. p. 373. RSTJ vol. 196. p. 174.

Assim, todos devem ser condenados no bojo da sentena, de acordo com as suas responsabilidades. II.3Da necessidade de licitao para permisso de servio pblico e da nulidade contratual por ausncia de concorrncia O fundamento utilizado pelas autoridades constitudas para renovar o contrato de permisso sem licitao o de que a lei federal no exige licitao para contratos de permisso, mas apenas para os contratos de concesso de servio pblico, pois, devido precariedade e possibilidade de resciso unilateral, no haveria a imposio legal de concorrncia pblica. Ora, Excelncia, o Direito Administrativo moderno h muito abandonou a conceituao de permisso como ato unilateral, quando se trata de delegao de servio pblico. A nova ordem constitucional e a legislao de regncia sepultaram expressamente a possibilidade de permisso de servio pblico por ato unilateral, que remanesce somente nos casos de permisso de uso de bem pblico. A permisso de servio pblico, hodiernamente, exige a celebrao de contrato de adeso precedido de licitao, como se observa de forma clara na Constituio Federal e na legislao de regncia. O art. 175 caput da CF/ 1988 determina:
Art. 175. Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos.

Frisa-se que a Lei referida a de n 8.987/1995, que dispe sobre o regime de concesso e permisso da prestao de servios pblicos. Ela determina:
Art. 1 As concesses de servios pblicos e de obras pblicas e as permisses de servios pblicos reger-se-o pelos termos do art. 175 da Constituio Federal, por esta Lei, pelas normas legais pertinentes e pelas clusulas dos indispensveis contratos. (...) Art. 4 A concesso de servio pblico, precedida ou no da execuo de obra pblica, ser formalizada mediante contrato, que dever observar os termos desta Lei, das normas pertinentes e do edital de licitao. (...)

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Art. 40. A permisso de servio pblico ser formalizada mediante contrato de adeso, que observar os termos desta Lei, das demais normas pertinentes e do edital de licitao, inclusive quanto precariedade e revogabilidade unilateral do contrato pelo poder concedente.

Como se v, no h mais espao na nova ordem constitucional e legal para concesso ou permisso de servio pblico sem a concorrncia mediante regular licitao, para garantir a igualdade da participao da iniciativa privada nos servios pblicos passveis de delegao, como o de transporte coletivo. Dessa forma, contrato ou aditivo contratual, como o caso dos autos, passvel de anulao se no for precedido de licitao na modalidade de concorrncia pblica. Diante do contexto constitucional e legislativo, NULO de pleno direito o aditivo contratual firmado pelo Estado com a empresa Y, com base nos artigos 42 pargrafo 2 e 43 da Lei n 8987/95:
Art. 42. As concesses de servio pblico outorgadas anteriormente entrada em vigor desta Lei consideram-se vlidas pelo prazo fixado no contrato ou no ato de outorga, observado o disposto no art. 43 desta Lei. 2o As concesses em carter precrio, as que estiverem com prazo vencido e as que estiverem em vigor por prazo indeterminado, inclusive por fora de legislao anterior, permanecero vlidas pelo prazo necessrio realizao dos levantamentos e avaliaes indispensveis organizao das licitaes que precedero a outorga das concesses que as substituiro, prazo esse que no ser inferior a 24 (vinte e quatro) meses. Art. 43. Ficam extintas todas as concesses de servios pblicos outorgadas sem licitao na vigncia da Constituio de 1988.

Estando a concesso e a permisso equiparadas no plano jurdico, verificase a aplicabilidade do dispositivo do art. 4 da lei da ao popular:
Art. 4 So tambm nulos os seguintes atos ou contratos, praticados ou celebrados por quaisquer das pessoas ou entidades referidas no art. 1. (...) IIIA empreitada, a tarefa e a concesso do servio pblico, quando: a) o respectivo contrato houver sido celebrado sem prvia concorrncia pblica ou administrativa, sem que essa condio seja estabelecida em lei, regulamento ou norma geral;

Assim, a nulidade dever ser declarada por sentena, com determinao expressa de realizao de licitao prvia celebrao do contrato de permisso. A jurisprudncia das cortes mximas unnime pela necessidade de licitao.

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II.4. Do pedido liminar de antecipao da tutela para suspenso dos efeitos do contrato O pargrafo 4 do art. 5 da lei 4717/65, assim prev:
Na defesa do patrimnio pblico caber a suspenso liminar do ato lesivo impugnado.

H prova inequvoca do ato ilegal perpetrado, e fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, de modo a preencher os requisitos do CPC 273. Outrossim, o deferimento da liminar cessar a leso sucessiva que o errio e a coletividade esto sofrendo com a prestao de servio de baixa qualidade e sem cobertura contratual regular. Dessa forma, o impetrante requer seja concedida antecipao de tutela para suspender os efeitos do aditivo contratual firmado, bem como para determinar ao Estado a realizao de licitao urgente para fins de outorga da permisso de servio pblico. II.5. Da necessidade de requisio de documentos O autor requereu a documentao relativa ao contrato firmado perante a administrao municipal, o que lhe foi negado. Desta forma, requer ao juiz que requisite toda a documentao, como prev o art. 1 pargrafos 6 e 7 da Lei n 4.717/1965:
(...) 6 Somente nos casos em que o interesse pblico, devidamente justificado, impuser sigilo, poder ser negada certido ou informao. 7 Ocorrendo a hiptese do pargrafo anterior, a ao poder ser proposta desacompanhada das certides ou informaes negadas, cabendo ao juiz, aps apreciar os motivos do indeferimento, e salvo em se tratando de razo de segurana nacional, requisitar umas e outras; feita a requisio, o processo correr em segredo de justia, que cessar com o trnsito em julgado de sentena condenatria.

Assim, requer ao juzo que expea ordem de requisio dos documentos to logo seja despachada a inicial. IIIDO PEDIDO Diante dos fatos apresentados, REQUER: 1) seja concedida liminar sem a oitiva da parte contrria para determinar a suspenso dos efeitos do aditivo contratual firmado, bem

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como a realizao de licitao urgente para fins de outorga da permisso de servio pblico, em prazo razovel fixado pelo juzo; a requisio, perante o Estado, dos documentos que foram negados ao autor, bem como todos os outros que se lhe afigurem necessrios ao esclarecimento dos fatos, fixando prazos de 15 (quinze) a 30 (trinta) dias para o atendimento; a citao do Estado X na pessoa do representante legal e dos demais rus pessoalmente, para, querendo, contestar a presente ao em 20 dias; seja intimado o ilustre representante do Ministrio Pblico; a procedncia do pedido para declarar a invalidade do contrato administrativo (aditivo) impugnado, condenando ao pagamento de perdas e danos os responsveis pela sua prtica e os beneficirios; a condenao dos rus a pagar ao autor custas e demais despesas, judiciais e extrajudiciais, diretamente relacionadas com a ao e comprovadas, bem como os honorrios de advogado; provar o alegado por todos os meios em direito admitidos, especialmente a prova pericial.

D-se causa o valor de R$1.OOO.OOO,OO (hum milho de reais). Termos em que se manifesta e requer. Local e data. Advogado/OAB.

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DICRIO DE DIREITO ADMINISTRATIVO

1. PETIO NA VIA ADMINISTRATIVA


LEGISLAO CF/88, artigo 5o inciso XXXIV, alnea aLei 9784/99 , na rea federal cada ente federativo tem competncia legislativa para elaborar sua Lei de processo administrativo todos da lei especfica, prinipalmente, na rea federal, Lei 9784/99: artigo 6o ( requisitos da petio inicial)artigo 9o ( legitimados ativos) artigo 17 caput (competncia) artigo 26 pargrafo 3o (meio de intimao) artigos 29 a 47 (instruo/ provas) artigos 48, 49 e 59 ( regras sobre o dever de decidir e prazo para resposta) artigos 56 a 64 ( rito dos recursos administrativos) artigo 65 ( regra sobre reviso de processos adminitrativos sancionatrios) artigos 66 e 67 (regras sobre prazos) artigo 69 ( regra da subsidiariedade, ou seja, havendo lei especfica tratando sobre processo administrativo especfico a Lei 9784/99 apenas aplica- se subsidiariamente) artigo 61 pargrafo nico (requisitos para cancesso de liminar) se no houver competncia especfica na lei de referncia, a petio (reclamao, impugnao, requerimento, representao...) deve ser protocolizada na repartio pblica onde lotado o agente pblico causador da leso. No caso de recurso administrativo ser protocolizada, no rgo administrativo que decidiu ou solucionou a petio na 1a instancia, mas endereada a autoridade superior que tem competncia para decidir o recurso (normalmente a lei autoriza que essa petio recursal tambm sirva para efeito de pedido de reconsiderao) O Administrado ( pessoa fsica/cidado ou jurdica/empresa) ou agente pblico que sofreu a leso ou vai pleitear algum direito subjetivo pblico O Administrador (o agente pblico causador do dano ou a Autoridade Pblica que tem poder de deciso para em nome do rgo pblico decidir sobre direitos ou recursos administrativos) Precluso administrativa em apreciar o pedido: se no houver lei especfica do ente federativo explicitando que o pedido no ser analisado se j ocorreu a prescrio judicial, ou mesmo se o peticionrio concomitantemente buscou a via judicial cabe a Administrao Pblica decidir o pedido da petio. NO H. Destacar os motivos de fato e ou de direito pelo qual levaram, a atacar a leso (ou ameaa de leso), ou requerer o direito. Juntar ou requerer provas que embasam o pedido. Escolher jurisprudncias pertinentes ao caso concreto e justificar o pedido (Smulas do STF , STJ, da AGU, ou da Procuradoria Estadual ou Municipal) A declarao de nulidade do ato, contrato ou procedimento administrativo. A obrigao de fazer, no fazer, de entregar coisa ou quantia certa. Se for o caso, requerer o efeito suspensivo do ato atacado e o pedido de liminar com efeito antecipatrio ou cautelar nesse sentido. NO H.

ARTIGOS

VARA / RGO ADMINISTRATIVO

LEGITIMIDADE AD CAUSAM ATIVA LEGITIMIDADE AD CAUSAM PASSIVA

PRELIMINAR

DISTR. POR DEPEND.

FUNDAMENTAO

PEDIDO

VALOR DA CAUSA

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OBS: 1- na via administrativa no obrigatrio a defesa por Advogado ( Smula Vinculante STF N. 5) 2- proibido a exigncia de cauo prvia ou depsito em dinheiro ou bens como pressuposto de admissibilidade de recurso administrativo ( Smula Vinculante STF N. 21) 3- nos processos perante os Tribunais de Contas quando a deciso repercutir no patrimnio jurdico de terceiros, esses devero ser cientificados prviamente para exercer o contraditrio e ampla defesa, ressalvados os casos previstos na CF/88, art. 70 inciso III (vide Smula Vinculante STF Nr. 5) (aplica- se subsidiariamente o rito previsto na lei especfica do ente federativo que dispes sobre processo administrativo, no caso do TCU, a Lei 9784/99, assim como aquele especificado, se houver, na Lei que criou o Tribunal de Contas) 4- para a soluo da questo abaixo os fundamentos legais que embasam as razes de decidir so os seguintes previstas na Lei 9784/99: artigo 2o , pargrafo nico, incisos VIII e X ( direito ao exerccio do contraditrio e ampla defesa e a garantia de um devido processo legal, particularmente por envilver processo administrativo sancionatrio), XIII ( princpio da segurana jurdica), artigo 50 e incisos ( casos em que a motivao obrigatria), artigos 53 a 55 ( regras sobre anulao, revogao, prazo decadencial para o exerccio da autotutela e convalidao) Obs: deve- se utilizar os artigos equiparados na lei estadual objeto da questo

QUESTO 1 Por ocasio do recadastramento de barracas de arte-cultura na Rodoviria de nibus Intermunicipais, o Secretrio de Estado do RJ de Ordem Pblica publica em Dirio Oficial data limite para a entrega de documentos contendo a comprovao de requisitos e exigncias necessrias para a renovao das autorizaes de uso das mesmas. Tendo em vista que o proprietrio da barraca A, Sr Antonio, no entregou tal documentao na data exigida foi cassada unilateralmente a autorizao de uso do mesmo. Procurando o Sr como Advogado o proprietrio da barraca prejudicado lhe pede auxlio pois entende que somente com ordem judicial poderia ser efetivada a cassao desconhecendo outros motivos que em tese possam ajud-lo a anular o ato de cassao. Como o Senhor elaboraria uma petio para a Administrao Estadual. Observao: O paradigma a ser utilizado na soluo do caso apresentado a Lei 5427/2009 do Estado do RJ ( processo administrativo , no mbito do Estado do RJ), particularmente o artigo 6o que trata de petio inicial na via administrativa. Esta pea pode ser qualificada como uma impugnao administrativa ou recurso administrativo em face de que um ato administrativo desfavorvel j foi praticado, qual seja, o ato cassatrio. evidente que a tese apresentada pelo Sr Antonio que lhe procurou em seu escritrio advocatcio no ser utilizada, j

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que um dos atributos dos atos administrativos sua auto executoriedade, ou seja, desnecessidade de deciso judicial prvia permitindo a prtica pelo administrador do ato em questo, mas outros argumentos jurdicos sero utilizados. ILUSTRSSIMO SENHOR SECRETRIO DE ORDEM PBLICA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO Antonio fulano de tal, brasileiro, empresrio, Identidade nmero tal, CPF n tal, residente e domiciliado na rua tal, bairro tal, Rio de Janeiro Capital, CEP tal, neste ato representado por seu advogado constitudo (anexo 1 procurao) , Fulano de tal, OAB nmero tal,protestando desde j para receber intimaes e comunicaes no endereo tal (escritrio do advogado), nos termos do art. 6o da Lei n 5427/2009 do Estado do Rio de Janeiro, vem requerer a anulao do ato de cassao, de autorizao de uso de bem pblico estadual que estava sendo usufrudo pelo peticionrio, praticado por V. Sa conforme argumentaes abaixo. DOS FATOS E DOS FUNDAMENTOS JURDICOS PRELIMINARMENTE DO REQUERIMENTO DA CAUTELAR Com fundamento no que prescreve o pargrafo nico do art. 56 da Lei 5427/2009, requer de imediato a concesso de efeito suspensivo do ato cassatrio objeto dessa impugnao permitindo que o peticionrio continue a poder praticar atos empresariais em sua barraca enquanto se analisa o mrito da presente pea. O motivo basilar de tal pleito liminar que o peticionrio s possui essa atividade empresarial e com ela sustenta sua famlia, ou seja, a perdurar os efeitos da cassao o autor no ter como alimentar sua famlia ocorrendo prejuzo de difcil reparao ademais por muitos anos vem o mesmo exercendo tais atividades sendo surpreendido com o ato sancionatrio. Art. 56. O recurso interposto contra deciso interlocutria ficar retido nos autos para apreciao em conjunto com o recurso interposto contra a deciso final, admitida a retratao pelo rgo ou autoridade administrativa, em cinco dias teis. Pargrafo nico. Demonstrada a possibilidade de ocorrncia de prejuzo de difcil ou incerta reparao, a autoridade recorrida ou a imediatamente superior poder, de ofcio ou a pedido, determinar o processamento do recurso em autos especficos e, em sendo o caso, atribuir-lhe efeito suspensivo. DO MRITO Antonio proprietrio de uma barraca e vem desenvolvendo regularmente atividade empresarial em feira de arte e cultura por muitos anos na RodoviFGV DIREITO RIO 57

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ria Estadual. Ocorre que por motivo de recadastramento o Estado do RJ publicou em DO (Dirio Oficial) data limite para que os proprietrios dessas barracas entregassem documentos. Ocorre que por motivo de fora maior no foi possvel a Antonio apresentar os documentos at a data limite. Por fora do descumprimento de tal obrigao foi cassada pelo V. Sa. ,de forma unilateral, a autorizao administrativa de funcionamento de sua barraca em bem pblico de uso especial. evidente que o ato de cassao ilegal j que no foram obedecidos requisitos formais para sua validade. No houve notificao prvia e pessoal ao mesmo no foi possibilitado previamente ao ato, o exerccio do contraditrio e da ampla defesa na via administrativa. Ressalto que a cassao tem natureza jurdica de ato sancionatrio que decorre do poder de polcia No custa relembrar que com a Constituio o contraditrio e ampla defesa passou tambm a ser obrigatrio na via administrativa, CF/88, art. 5 LV, e no apenas no processo judicial como era antes da atual Lei Maior. Vale ainda realar que com a edio da Lei 5427/2009 do Estado do RJ os processos sancionatrios passaram a exigir formalidades descumpridas neste caso concreto como se depreende do caput do artigo 69, seno vejamos: Art. 69. Nenhuma sano administrativa ser aplicada pessoa fsica ou jurdica pela administrao, sem que lhe seja assegurada ampla e prvia defesa, em procedimento sancionatrio. DO PEDIDO Diante dos fatos narrados requer-se inicialmente, nos termos do pargrafo nico do art. 56 da Lei 5427/2009, o pedido de efeito suspensivo ao ato cassatrio que inviabilizou a continuidade do funcionamento da barraca permitindo de imediato que o peticionrio possa voltar a exercer suas atividades em sua barraca normalmente, enquanto se aguarda o mrito desta impugnao. Ao final pede a ratificao da medida antecipatria, qual seja, a anulao definitiva do ato de cassao e finalmente que seja remarcado novo dia para que seja apresentado pelo autor o documento exigido para anlise da renovao da autorizao. Requer- se tambm em face do caso fortuito, qual seja, greve nos transportes pblicos estaduais (prova anexo 2) ocorrida no dia fatal para entrega dos documentos exigidos para anlise da renovao da autorizao que seja remarcado em carter excepcional novo dia para entrega de tais documentos. Protesta- se, por todas as provas admitidas em direito. Ratifico tambm que quaisquer comunicaes de atos deste processo sejam endereadas no endereo deste causdico conforme supracitado na qualificao. Cidade, Estado, dia, ms e ano ASSINATURA DO ADVOGADO (embora seja desnecessrio a defesa tcnica)

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2. MANDADO DE SEGURANA (MS)


LEGISLAO Artigo 5, incisos LXIX e LXX, CF/88 nova Lei 12.016 de 07 de Agosto de 2009 Lei 12.016/2009: artigo 1 caput (cabimento)artigo 1o pargrafo 2o, artigo 5o incisos I,II e III, (no cabimento)artigo 1o caput ( legitimidade ativa) artigo 1o pargrafos 3 e 1o (legitimidade passiva) artigo 6o pargrafos 1o e 2o (requisitos especficos da petio inicial) ( vide tambm artigo 7o incisos I e II) artigo 7o inciso III (requerimento de liminar) e pargrafos 2o e 5o (no cabimento de liminar) Artigos 21 e 22 MS Coletivo -: H PRERROGATIVA DE FORO PARA CERTAS AUTORIDADES TODAS PREVISTAS NA CF/88 e CONSTITUIES ESTADUAIS: - STF: CF/88,art. 102, I, dse o ato emanar de outros Tribunais, o STF no competente (Smula 624 STF); - STJ: CF/88,art. 105, I, b; - TRF: CF/88,art. 108, I, c; - TJ: Constituies Estaduais: autoridades estaduais e municipais equiparadas s federais e que estejam sujeitas ao TRF; - Juzes Federais: CF/88,art. 109, VIIIapreciar MS contra atos das demais autoridades federais que no tenham prerrogativa de foro nos Tribunais - Varas de Fazenda Pblica (Juzes Estaduais): as demais autoridades estaduais e municipais que no tenham prerrogativa de foro nos Tribunais explicitadas na CF e CE; O Administrado ( pessoa fsica/cidado ou jurdica/empresa) ou agente pblico que sofrer violao ou houver justo receio de sofr-la por parte de autoridade Autoridade pblica que tenha praticado o ato impugnado ou tenha emanado a ordem para a sua prtica (a que tem o poder de deciso para corrigir o ato) OBS: conceito de autoridade pblica federal: Lei 12.016/2009, artigo 2o caput Prazo decadencial para o ajuizamento do MS (vide Lei 12.016/2009, art. 23 e pargrafo nico do artigo 3o) 120 dias, contar da cincia/notificao do ato impugnado (se de efeito instantneo) no h prazo decadencial: 1) dentro de relaes jurdicas de trato sucessivo se o efeito lesivo se repete no tempo, 2) em caso de omisso administrativa NO H J que s cabe MS quando a ofensa atingir direito lquido e certo, destacar os fundamentos exclusivamente de direito que embasam o pedido. Se excepcionalmente a matria discutida envolver fato (s), justificar que o(s) mesmo(s) ser(o) comprovado(s) por prova(s) documental(is). Juntar ou requerer provas documentais que embasam o pedido, se for o caso ( vide Lei 12.016/2009, artigo 6o pargrafo 1o ). Escolher jurisprudncias pertinentes ao caso concreto e justificar o pedido (Smulas do STF , STJ, da AGU, ou da Procuradoria Estadual ou Municipal)

ARTIGOS

VARA ou TRIBUNAL

LEGITIMIDADE AD CAUSAM ATIVA LEGITIMIDADE AD CAUSAM PASSIVA

PRELIMINAR

DISTR. POR DEPEND.

FUNDAMENTAO

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PEDIDO

quanto ao mrito: a correo do ato ou omisso da autoridade. Trata-se de uma ordem autoridade coatora no sentido de fazer ou deixar de fazer algo. O provimento preponderantemente mandamental. Poder ter natureza desconstitutiva (anulao do ato); condenatria (a fazer ou no fazer algo) ou declaratria (inexistncia ou existncia de relao jurdica entre autor e autoridade coatora). OBS: Acresa-se: 1) seja concedida liminar sem a oitiva da parte contrria para determinar a suspenso dos atos ilegais objetos da ao, 2) seja notificada a autoridade coatora da impetrao e para prestar informaes no prazo de 10 dias, 3) seja cientificado do feito o rgo de representao judicial da pessoa jurdica interessada 4) seja intimado o representante do Ministrio Pblico para parecer Por estimativa, j que o MS no pode ter pedido imediato de contedo patrimonial, embora possa ter reflexos patrimoniais ( vide Lei 12.016/2009, artigo 14 pargrafo 4o )

VALOR DA CAUSA

OBS: 1) para a soluo do mrito da questo abaixo foi utilizado como fundamento legal a Lei 8666/93: artigos 29 inciso IV (exigncia de regularidade fiscal), 109 e 110 (espcies de recursos administrativos e prazos)

QUESTO 2 O Banco Regional Estadual, sociedade de economia mista de um Estado da Federao, resolveu abrir procedimento administrativo de seleo com vistas contratao de empresa civil para a construo da nova sede do banco. Na inexistncia de lei especfica que estabelea o estatuto jurdico de que trata o art. 173, 1, inciso III, da Constituio Federal, houve por bem aplicar os dispositivos da Lei n 8.666/1993. Na fase de habilitao, a sociedade Tijolo Construes e Engenharia Ltda. foi desclassificada do certame, sem a participao do preposto dessa sociedade, sob o argumento de que ela no possua regularidade fiscal, pois estava em dvida com o INSSfato que a inabilitaria ao certame, nos termos do inciso IV do art. 29 da Lei n 8.666/1993. Essa deciso, com ata lavrada em 10/8/2006, quinta-feira, foi publicada em 15/8/2006, tera-feira. No recurso administrativo endereado Comisso de Licitao, em 22/8/2006, tera-feira, a sociedade licitante defendeu-se, alegando que, em relao ao citado dbito, j havia dado em garantia execuo fiscal uma cauo integral e em dinheiro. Alegou tambm que a penhora no foi realizada por ser um procedimento demorado, pelo qual no deu causa, sendo esse o motivo por que no teria fornecido a certido negativa de dbito, mas apresentou a certido positiva com efeitos de negativa. Portanto, somente poderia opor os embargos do devedor quando a penhora fosse decidida, o que revelaria a inteno da licitante de discutir o dbito judicialmente, ao essa que no dependeria do impetrante, pois a cauo havia sido feita h mais de um ano, sem que tivesse havido deciso judicial a respeito.
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O presidente da comisso, em 27/8/2006, aps ter recebido o recurso sem efeito suspensivo, no conheceu dele, sob o argumento de sua intempestividade, deciso que foi publicada no dia 29/8/2006. Na qualidade de advogado da sociedade Tijolo Construes e Engenharia Ltda., redija pea processual que contemple a medida judicial mais apropriada para que sua constituinte possa continuar a participar do certame. PEA PROCESSUAL EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DA FAZENDA PBLICA DA CAPITAL, ESTADO X TIJOLO CONSTRUES E ENGENHARIA l TDA., sociedade por cotas de responsabilidade limitada, inscrita no CNPJ sob o n. ..., inscrio estadual n ..., com sede no endereo..., CEP: ..., por seu advogado infra-assinado (mandato anexo), com escritrio profissional sito ..., que indica para recebimento das comunicaes judiciais pertinentes, vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia, com fulcro no art. 5, inciso LXIX, da Constituio Federal e art. 1 da Lei n 12016/2009, impetrar MANDADO DE SEGURANA INDIVIDUAL com pedido liminar de antecipao de tutela contra atos ilegais, sucessivos dos membros da Comisso de Licitao do Banco Regional Estadual e do Presidente da Comisso de Licitao, com endereo na sede do Banco Regional Estadual, sito ..., pelos motivos de fato e de direito que passa a expor: IDOS FUNDAMENTOS DE FATO A presente impetrao se dirige contra atos ilegais praticados sucessivamente pela Comisso de Licitao do Banco Regional Estadual e pelo Presidente do referido rgo colegiado que culminaram na inabilitao da empresa impetrante no procedimento licitatrio instaurado pelo processo administrativo n (doc. 1), com vistas contratao de empresa civil para a construo da nova sede do banco. Como se observa no processo administrativo em anexo, o Banco Regional Estadual resolveu abrir procedimento administrativo de seleo com vistas contratao de empresa civil para a construo de sua nova sede. A empresa impetrante, competente tecnicamente para concorrer no certame, em plena regularidade fiscal e habilitada juridicamente, inscreveu-se no procedimento licitatrio.

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Na fase de habilitao, surpreendentemente, a impetrante foi inabilitada do certame em comento sem a participao do seu preposto habilitado, sob o argumento de que no possui regularidade fiscal, pois estaria em dvida com o INSS. Ocorre que a impetrante apresentou Certido Positiva de Dbito com Efeitos de NegativaCPD-EN emitida pela receita previdenciria, que demonstra a regularidade de sua situao tributria. Mesmo assim entendeu a Comisso ora impetrada que a empresa no preencheu o requisito do inciso IV do art. 29 da Lei n 8.666/1993. Eis o primeiro ato ilegal praticado pela Comisso de Licitao, que ilegalmente no aceitou a Certido Positiva com Efeitos de Negativa apresentada pela empresa. A deciso ilegal de inabilitao da empresa foi transcrita na ata da sesso pblica lavrada em 10/8/2006, quinta-feira. A publicao, todavia, ocorreu em 15/8/2006, tera-feira. No resignada, a impetrante interps recurso hierrquico dentro do prazo legal de cinco dias teis, protocolado perante a Comisso de Licitao no dia 22/8/2006, tera-feira. No recurso de fls., a sociedade licitante apresentou defesa, em que demonstrou a origem do dbito previdencirio e sua situao jurdica, comprovando que a dvida est sob pendncia judicial, sendo que j deu em garantia execuo fiscal uma cauo integral e em dinheiro. Comprovou tambm que a penhora no foi realizada por ser um procedimento demorado, pelo qual no deu causa. Como a empresa somente poderia opor os embargos do devedor quando a penhora fosse decidida, requereu em juzo e obteve liminarmente a Certido Positiva com Efeitos de Negativa, apresentada para habilitao no certame como prova de regularidade fiscal, mesmo porque, como j se disse, foi oferecida e depositada cauo integral em dinheiro no valor do dbito. Dessa forma, comprovada a pendncia judicial relativa ao dbito previdencirio, com cauo prestada h mais de um ano sem que tenha havido deciso judicial a respeito, revela-se perfeitamente legal a situao fiscal da empresa, j que a certido apresentada suficiente para preencher o requisito de regularidade fiscal. Surpreendentemente, o Presidente da Comisso de Licitao, em 27/8/2006, aps ter recebido o recurso da impetrante sem efeito suspensivo, dele no conheceu, sob o argumento de intempestividade, deciso que foi publicada no dia 29/8/2006. Trata-se do segundo ato manifestamente ilegal, desta vez praticada pelo presidente da Comisso de Licitao, que cometeu erro crasso na atribuio do efeito e na contagem do prazo recursal. De fato, o recurso deveria ter sido recebido no efeito suspensivo por imperativo legal. E, quanto ao prazo de interposio, o no-conhecimento fere direito lquido e certo, pois foi respeitado o interregno de cinco dias teis contados da publicao, previsto na legislao de regncia. Com base nesses fatos, verifica-se que a empresa impetrante foi vtima de atos ilegais sucessivos que ocasionaram a inabilitao no certame licitatrio e ensejam a concesso de tutela de urgncia para suspender liminarmente os efeitos dos atos impugnados e assegurar a participao da empresa na licitao. o que se requer.

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IIDOS FUNDAMENTOS DE DIREITO II.1. Do cabimento do mandado de seguranaPrazo O mandado de segurana o instrumento emergencial cabvel para proteger direito lquido e certo diante de violao perpetrada por autoridade com funo pblica. A empresa impetrante teve malferidos direitos lquidos e certos que a declararam inapta a participar e concorrer no certame licitatrio. O fundamento legal encontra- se na nova Lei do mandado de segurana, Lei 12016/2009, em seu artigo 1 caput: Art. 1o Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa fsica ou jurdica sofrer violao ou houver justo receio de sofr-la por parte de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funes que exera. Ademais, trata-se de mandado de segurana com pedido de tutela liminar, j que a empresa necessita de ordem judicial para habilitao na concorrncia e posterior abertura das propostas, o que deve ocorrer nos prximos dias. II.2. Da legitimidade passiva No tocante legitimidade passiva, considerando que se trata de impetrao contra dois atos ilegais, as autoridades coatoras so os membros da Comisso de Licitao, rgo que considerou inabilitada a empresa impetrante, e o Presidente do referido rgo, como autoridade responsvel pelo recebimento e deciso que no conheceu do recurso hierrquico interposto nos autos do processo de licitao. o que prescreve o art. 2 pargrafo 3 da referida lei: 3o Considera-se autoridade coatora aquela que tenha praticado o ato impugnado ou da qual emane a ordem para a sua prtica. II.3. Da ilegalidade da deciso que considerou a impetrante inabilitada por irregularidade fiscal A exigncia de regularidade fiscal, especificamente em relao s contribuies previdencirias, est prevista no inciso IV do art. 29 da Lei n 8.666/1993. Em regra, a empresa concorrente apresenta Certido Negativa de Dbito CND para suprir o requisito. Todavia, quando o contribuinte possui dvida em discusso judicial ou administrativa, ou seja, dbito no definitivamente constitudo, lhe fornecida a Certido Positiva de Dbito com Efeitos de

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NegativaCPD-EN, que possui exatamente os mesmos efeitos da CND, de modo a suprir integralmente o requisito da regularidade fiscal, considerando que a dvida no est constituda enquanto pender recurso administrativo ou judicial. No caso dos autos, a dvida previdenciria da empresa est com a exigibilidade suspensa por processo judicial em que foi oferecida cauo em dinheiro (doc. 02), e foi exatamente no bojo deste processo que a impetrante obteve a Certido Positiva com Efeitos de Negativa. Como se observa nos autos do processo administrativo de licitao em anexo, aps a obteno do documentoCPD-ENa impetrante o apresentou na fase de habilitao, de modo que comprovou a regularidade fiscal exigida pela Lei n 8.666/1993. Diante disso, manifestamente ilegal a deciso da Comisso de Licitao, que considerou a empresa inabilitada por irregularidade fiscal, razo pela qual dever ser liminarmente suspensa e definitivamente anulada. A jurisprudncia do egrgio Superior Tribunal de Justia pacfica nesse sentido, como se observa no julgado abaixo: ADMINISTRATIVO. MANDADO DE SEGURANA. LICITAO PBLICA. TRANSPORTES TERRESTRES. CERTIDO POSITIVA DE DBITO. EQUIVALNCIACND.INEXEQUIBILlDADE DO CONTRATO E FORMAO DE CARTEL. INEXISTNCIA DE PROVA. CARNCIA DE DIREITO LQUIDO E CERTO. Certido positiva de dvida garantida por depsito judicial, emitida na forma do art. 206 do CTN, tem o mesmo efeito da certido negativa de dbitos comprobatria da regularidade tributria, para fins de habilitao em processo licitatrio. MS 6253/DF. Mandado de Segurana 1999/0021492-7. Relator(a) Ministro Francisco Peanha Martins (1094); rgo julgador S I. Primeira Seo. Data do julgamento 9/212000. Data da Publicao/Fonte DJ 8/5/2000. p. 51 STJ vol. 19 p. 95. ISSO POSTO, a impetrante requer a anulao da deciso para declarar a empresa apta na fase de habilitao do certame. II.4. Da ilegalidade da deciso que recebeu o recurso sem efeito suspensivo e no o conheceu por intempestividade O segundo ato ilegal de que foi vtima a impetrante ocorreu aps a interposio do recurso hierrquico contra a deciso da Comisso de Licitao que a julgou inapta quanto regularidade fiscal. Ocorre que a deciso da Comisso de Licitao pela no-habilitao da empresa foi tomada em sesso pblica em que no havia representante da empresa, como se observa

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na ata respectiva, lavrada em 10/8/2006, uma quinta-feira. A publicao, todavia, ocorreu em 15/8/2006, tera-feira, sendo este o termo inicial para a interposio de recurso por parte da impetrante, no prazo legal de cinco dias teis. Assim, iniciando-se a contagem do prazo na quarta-feira dia 16/8/2006, tm se trs dias teis at o final de semanasbado e domingo reiniciando-se a contagem na segunda-feira e encerrando-se no quinto dia til, qual seja tera-feira, dia 22/8/2006, exatamente o dia da interposio, como se observa nos autos administrativos em anexo. Inteligncia da Lei n 8.666/1993: Art. 109. Dos atos da Administrao decorrentes da aplicao desta Lei cabem: 1- recurso, no prazo de 5 (cinco) dias teis a contar da intimao do ato ou da lavratura da ata, nos casos de: a) habilitao ou inabilitao do licitante; 1 A intimao dos atos referidos no inciso I, alneas a, b, c e e, deste artigo, excludos os relativos a advertncia e multa de mora, e no inciso 111, ser feita mediante publicao na imprensa oficial, salvo para os casos previstos nas alneas a e b, se presentes os prepostos dos licitantes no ato em que foi adotada a deciso, quando poder ser feita por comunicao direta aos interessados e lavrada em ata. Art. 110. Na contagem dos prazos estabelecidos nesta Lei, excluir-se- o dia do incio e incluir-se- o do vencimento, e considerar-se-o os dias consecutivos, exceto quando for explicitamente disposto em contrrio. Pargrafo nico. S se iniciam e vencem os prazos referidos neste artigo em dia de expediente no rgo ou na entidade. Como se observa de forma clara e inequvoca, o recurso da impetrante foi regular e tempestivo, o que demonstra a insubsistncia do ato atacado por esta ao mandamental. Afora esse aspecto, o mesmo art. 109 colacionado dispe sobre o efeito do recurso na fase de habilitao: 2 O recurso previsto nas alneas a e b do inciso I deste artigo ter efeito suspensivo, podendo a autoridade competente, motivadamente e presentes razes de interesse pblico, atribuir ao recurso interposto eficcia suspensiva aos demais recursos. Verifica-se que o presidente da Comisso de Licitao cometeu, portanto, dois erros procedimentais no recebimento do recurso; o primeiro quando o recebeu sem efeito suspensivo como determina a lei; e o segundo quando

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no o conheceu por intempestividade, j que demonstrado claramente neste tpico o respeito ao prazo administrativo. ISSO POSTO, o impetrante requer a anulao desses atos, declarando-se a empresa habilitada na licitao e permitindo a abertura e conhecimento de sua proposta. II.5. Do pedido liminar de antecipao de tutela O impetrante logrou comprovar exaustivamente nos presentes autos a regularidade de sua situao fiscal, bem como a seqncia de atos ilegais praticados na fase de habilitao. Como foi desclassificado e est na iminncia de no ter a sua proposta aberta pela Comisso de Licitao, necessrio provimento liminar de antecipao da tutela para salvaguardar o direito da empresa de concorrer na licitao. H prova inequvoca do ato ilegal, e fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, de modo a preencher os requisitos do CPC 273. O deferimento da liminar possibilitar impetrante concorrer no certame. Ainda, a iminente sesso de abertura das propostas nos prximos dias demonstra a absoluta urgncia do caso. Dessa forma, o impetrante requer seja concedida antecipao de tutela determinando a suspenso dos atos ilegais praticados pela Comisso de Licitao e seu Presidente, declarando a empresa habilitada para a fase de abertura e julgamento das propostas, expedindo-se a competente ordem mandamental para tal mister. A nova Lei 12016/2009 em seu artigo 7 inciso III, embasa tal pedido liminar: IIIque se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando houver fundamento relevante e do ato impugnado puder resultar a ineficcia da medida, caso seja finalmente deferida, sendo facultado exigir do impetrante cauo, fiana ou depsito, com o objetivo de assegurar o ressarcimento pessoa jurdica. IIIDO PEDIDO Diante dos fatos apresentados, REQUER: I) seja concedida liminar sem a oitiva da parte contrria para determinar a suspenso dos atos ilegais objetos da presente ao, declarando-se a impetrante habilitada para a concorrncia, com a expedio urgente de mandado para a Comisso de Licitao cumprir a ordem, recebendo, abrindo e julgando a proposta da empresa na prxima sesso de classificao e julgamento dos licitantes habilitados; II) sejam notificadas as autoridades, em ato contnuo, do contedo da petio, entregando-lhe a segunda via ora apresentada pelo impetrante, com as

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cpias dos documentos, a fim de que, no prazo legal, prestem as informaes que julgarem necessrias; III) seja intimado o ilustre representante do Ministrio Pblico para parecer; IV) quanto ao mrito, sejam os pedidos da presente impetrao julgados procedentes para anular as decises ilegais da Comisso de Licitao e seu Presidente, declarando-se a empresa habilitada no certame licitatrio. D-se causa o valor estimativo de R$xxxxxxx (cem mil reais). Termos em que se manifesta e requer. Local e data. Advogado/OAB.

3 HABEAS DATA (HD)


LEGISLAO CF/88, artigo 5, incisos XXXIII, XXXIV, alneas a e b e LXXIILei n 9.507/1997 Lei 9507/97: artigo 7o incisos I, II e III (cabimento) CF/88, artigo 5o, inciso LXXII,alnea a ( legitimidade ativa) CF/88, artigo 5o ,inciso LXXII, alnea a (legitimidade passiva) Lei 9507/97 artigo 8o (requisitos especficos da petio inicial) CPC artigo 273 (requerimento de liminar) H PRERROGATIVA DE FORO PARA CERTAS AUTORIDADES TODAS PREVISTAS NA CF/88 e CONSTITUIES ESTADUAIS: na Lei 9507/97 o artigo 20 explicitou o contido na CF CF/88: STFartigo 102, I, d CF/88: STJ art. 105, I, b CF/88: TRF art. 108, I, c CF/88: Juzes Federais art. 109, VIII Lei 9507/97, Art. 20. O julgamento do habeas data compete: Ioriginariamente: a) ao Supremo Tribunal Federal, contra atos do Presidente da Repblica, das Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, do Tribunal de Contas da Unio, do Procurador-Geral da Repblica e do prprio Supremo Tribunal Federal; b) ao Superior Tribunal de Justia, contra atos de Ministro de Estado ou do prprio Tribunal; c) aos Tribunais Regionais Federais contra atos do prprio Tribunal ou de juiz federal; d) a juiz federal, contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais; e) a tribunais estaduais, segundo o disposto na Constituio do Estado; f ) a juiz estadual, nos demais casos; O Administrado ( pessoa fsica/cidado ou jurdica/empresa) ou agente pblico para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registro ou banco de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo; para a anotao nos assentamentos do interessado, de contestao ou explicao sobre dado verdadeiro mas justificvel e que esteja sob pendncia judicial ou amigvel.
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VARA ou TRIBUNAL

LEGITIMIDADE AD CAUSAM ATIVA

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LEGITIMIDADE AD CAUSAM PASSIVA

Autoridade pblica ou Dirigente de entidade de carter pblico que tenha se negado a prestar informaes, negado a retific-las, e ou negado a anotar nos assentamentos do interessado contestao ou explicao. SMULA 2 STJ NO CABE O HABEAS DATA (CF, ART. 5., LXXII, LETRA A) SE NO HOUVE RECUSA DE INFORMAES POR PARTE DA AUTORIDADE ADMINISTRATIVA NO H Destacar os fundamentos de fato e de direito que embasam o pedido. Juntar ou requerer provas documentais que embasam o pedido, se for o caso. Prova da negativa de acesso quando houver indeferimento do pedido administrativo de acesso, retificao e ou anotao. Cpia da petio administrativa com o protocolo da entidade governamental ou de carter pblico ,que por omisso, no respondeu a petio protocolizada, aps o prazo previsto na Lei 9507/97, art. 8o Pargrafo nico, (omisso do direito de resposta). Escolher jurisprudncias pertinentes ao caso concreto e justificar o pedido (Smulas do STF , STJ, da AGU, ou da Procuradoria Estadual ou Municipal) quanto ao mrito: o acesso as informaes, a retificao das informaes se inverdicas, a anotao ou justificao, se verdicas as informaes prestadas. Trata-se de uma ordem autoridade coatora no sentido de fazer. O provimento preponderantemente mandamental para que se faa algo (permita o acesso, retifique a informao, e ou anote junto a informao a justificao). OBS: Acresa-se: 1) seja concedida liminar sem a oitiva da parte contrria para determinar que a a autoridade: apresente as informaes em juzo, ou que retifique as informaes comprovando tal, ou que anote nos assentamentos do interessado, a contestao ou explicao sobre dado verdadeiro comprovando tal 2) sejam notificadas as autoridades coatoras do contedo da impetrao e para prestar informaes no prazo de 10 dias, 3) seja intimado o representante do Ministrio Pblico para parecer Por estimativa, j que o HD no pode ter pedido de contedo patrimonial.

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PEDIDO

VALOR DA CAUSA

QUESTO 3 Jos, cidado estrangeiro que residira durante trinta anos no Brasil e passara os ltimos trinta anos de sua vida no exterior, sem visitar o Brasil, decidiu retornar a este Pas. Aps fixar residncia no Brasil, tomou a iniciativa de rever os conhecidos. Em uma conversa com um de seus mais diletos amigos, este lhe informou que ouvira um rumor de que constaria dos assentamentos do Ministrio X que Jos havia se envolvido em atividade terrorista realizada no territrio brasileiro, trinta e cinco anos antes. Jos decidiu averiguar a informao e apresentou uma petio ao Ministrio X, requerendo cpia de todos os documentos de posse do referido ministrio em que constasse o seu nome. Dentro do prazo legal, Jos
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obteve vrias cpias de documentos. A cpia do processo entregue a Jos apresentava-o inicialmente como suspeito de participar de reunies do grupo subversivo em questo. Porm, ao conferir a cpia que lhe foi entregue, Jos percebeu que, alm de faltarem folhas no processo, este continha folhas no-numeradas. Suspeitando de que as folhas faltantes no processo pudessem esconder outro documento em que constasse seu nome, Jos formulou novo pedido ao Ministrio X. Dessa vez, novamente dentro do prazo legal, Jos recebeu comunicado de uma deciso que indeferia seu pedido, assinada pelo prprio Ministro da Pasta X, em que este afirmava categoricamente que o peticionrio j recebera cpias de todos os documentos pertinentes. Incrdulo e inconformado com a deciso, Jos procurou os servios de um advogado para tomar a providncia judicial cabvel. Na qualidade de advogado(a) de Jos, redija a pea jurdica mais adequada ao caso relatado na situao hipottica, atentando aos seguintes aspectos: - competncia do rgo julgador; - legitimidade ativa e passiva; - argumentos a favor do acesso a todos os documentos em que conste o nome de - Jos, no Ministrio X; - requisitos formais da pea judicial proposta. PEA PROCESSUAL EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIASTJ JOS DE TAL, nacionalidade estrangeira, estado civil, profisso, portador da cdula de identidade n. . ... e do CPF n ..., residente e domiciliado ..., CEP: ..., por seu advogado infra-assinado (mandato anexo), com escritrio profissional sito ..., que indica para recebimento das comunicaes judiciais pertinentes, vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia, com fulcro no artigo 5, incisos XXXIII, XXXIV e LXXII, da Constituio Federal e art. 7 da Lei n 9.507/1997, impetrar HABEAS DATA com pedido liminar de antecipao de tutela contra ato ilegal do Exmo. Sr. Ministro de Estado X, com endereo funcional no Ministrio X, situado na Esplanada dos Ministrios, Bloco n., Andar n., Gabinete n., pelos motivos de fato e de direito que passa a expor: I- DOS FUNDAMENTOS DE FATO O impetrante cidado estrangeiro, tendo residido durante trinta anos no Brasil. Nos ltimos trinta anos residiu no exterior, tendo retornado recentemente ao Pas.
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Aps fixar residncia no Brasil novamente, tomou conhecimento, por informaes de terceiros, de que constaria dos assentamentos do Ministrio X informao no sentido de que havia se envolvido em atividade terrorista realizada no territrio brasileiro, trinta e cinco anos antes de ter sado do pas. A fim de averiguar a informao, apresentou petio ao Ministrio X (doc. 01), requerendo cpia de todos os documentos de posse do referido Ministrio em que conste o seu nome. Dentro do prazo legal, o impetrante obteve vrias cpias de documentos (doc. 02), com a informao inicial de que consta como suspeito de participar de reunies de grupo subversivo. Ao conferir a cpia que lhe foi entregue, o impetrante percebeu que, alm de faltarem folhas no processo, havia folhas no-numeradas. Constatada a irregularidade documental, o autor formulou novo pedido ao Ministrio X (doe. 03). Novamente dentro do prazo legal, recebeu comunicado de deciso que indeferiu seu pedido (doc. 04), emitida pelo Exmo. Sr. Ministro da Pasta X, afirmando categoricamente que o impetrante j recebera cpias de todos os documentos pertinentes. Evidentemente que o autor no pode se conformar com o indeferimento de seu pedido, j que h evidncias de que faltam folhas no processo que lhe fora entregue que comprovam o no-atendimento integral do pedido administrativo, com flagrante descumprimento de garantia constitucional prevista no artigo 5, incisos XXXIII e XXXIV, da Constituio Federal. O fundamento ftico principal reside na ausncia de plausibilidade da justificativa apresentada considerando a falta de folhas no processo administrativo, a evidenciar a no-entrega, ao impetrante, da totalidade dos documentos solicitados expressamente no requerimento. Assim, no resta ao impetrante alternativa a no ser impetrar a presente ordem de habeas data, para ver garantido o direito constitucional de acesso a todos os documentos de posse do Ministrio X em que conste seu nome. IIDOS FUNDAMENTOS DE DIREITO II.1. Do cabimento do habeas data Em respeito jurisprudncia do STJ deve-se atentar para a necessidade de prvio requerimento administrativo indeferido, o que efetivamente ocorreu no caso. Assim, resta cabvel a impetrao pela presena do interesse de agir processual, como condio da ao, seno vejamos: Smula: 2 STJ NO CABE O HABEAS DATA (CF, ART. 5., LXXII, LETRA A) SE NO HOUVE RECUSA DE INFORMAES POR PARTE DA AUTORIDADE ADMINISTRATIVA.

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II.2. Da legitimidade ativa e passiva O impetrante cidado estrangeiro residente no Brasil, portanto, parte ativa legtima para impetrao de habeas data, conforme previso constitucional do caput do art. 5 da CF. No tocante legitimidade passiva, o caso traz como autoridade coatora o prprio Ministro de Estado, de modo que o habeas data ser impetrado contra o ato denegatrio da referida autoridade. II.3. Da competncia deste Superior Tribunal de Justia Para definio da competncia deve-se atentar para a autoridade prolatora da deciso denegatria. No caso, o indeferimento foi realizado pelo prprio Ministro de Estado, atraindo a competncia deste Superior Tribunal de Justia, na forma da CF 105, inciso I, b: Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia: Iprocessar e julgar, originariamente: b) os mandados de segurana e os habeas data contra ato de Ministro de Estado, dos Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica ou do prprio Tribunal;(Redao dada pela Emenda Constitucional n 23, de 1999)
Art. 20. O julgamento do habeas data compete:

J a Lei n 9.507/1997 traz a previso:

Ioriginariamente: b) ao Superior Tribunal de Justia, contra atos de Ministro de Estado ou do prprio Tribunal; Assim, competente com exclusividade este Superior Tribunal para processar e julgar a impetrao. II.4. Do mrito O pedido ora formulado lastreia-se nos direitos e garantias constitucionais dispostas nos incisos XXXIII,XXXIV, alneas a e b e LXXII todos do art. 5, da Constituio Federal: XXXIIItodos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado; XXXIVso a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas:
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a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder; b) a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal; LXXIIconceder-se- habeasdata: a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo; A previso est regulamentada na Lei n 9.507/1997: Art. 7 Conceder-se- habeas data: Ipara assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registro ou banco de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; IIpara a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo; IIIpara a anotao nos assentamentos do interessado, de contestao ou explicao sobre dado verdadeiro mas justificvel e que esteja sob pendncia judicial ou amigvel. Conforme demonstrado pelas prova documentais inclusas (anexos 2 e 3), houve ato ilegal consistente na no-entrega da totalidade dos documentos solicitados, de modo que deve ser concedida a ordem mandamental para determinar autoridade coatora a entrega ao impetrante todos os documentos em que conste seu nome. II.5. Do pedido liminar de antecipao de tutela A manuteno de informaes sobre o impetrante em banco de dados cujo acesso lhe negado potencialmente lesiva, e deve ser liminarmente afastada por medida antecipatria da tutela que ora se requer. H prova inequvoca do ato ilegal, e fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, de modo a preencher os requisitos do CPC 273. Outrossim, o deferimento da liminar possibilitar ao impetrante desde logo tomar conhecimento das informaes sobre a sua pessoa. Dessa forma, o impetrante requer seja concedida antecipao de tutela. IIIDO PEDIDO Diante dos fatos apresentados, REQUER:

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I) seja concedida liminar sem a oitiva da parte contrria para determinar autoridade coatora a apresentao, em data e hora marcadas pelo juzo, da totalidade dos documentos em nome do impetrante, com a ntegra das folhas do processo administrativo; 2) seja notificada a autoridade, em ato contnuo, do contedo da petio, entregando-lhe a segunda via ora apresentada pelo impetrante, com as cpias dos documentos, a fim de que, no prazo de dez dias, preste as informaes que julgar necessrias; 3) seja intimado o ilustre representante do Ministrio Pblico para parecer; 4) quanto ao mrito, sejam os pedidos da presente impetrao julgados procedentes para assegurar acesso s informaes, retificao, ou anotao nos assentamentos do banco de dados do Ministrio X. D-se causa o valor estimativo de R$ 1000,00 (hum mil reais). Termos em que se manifesta e requer. Local e data. Advogado/OAB.

4 AO POPULAR (AP)
LEGISLAO ARTIGOS CF/88, artigo 5, inciso LXXIIILei n 4717/65 Lei 4717/65: artigo 1o caput (cabimento)artigo 1o caput e pargrafo 3o (legitimidade ativa) artigo 6o pargrafos 1o, 2o e 3o e artigo 20 (legitimidade passiva) artigo 1o pargrafo 3o (requisitos especficos da petio inicial) artigo 5o pargrafo 4o (requerimento de liminar) NO H PRERROGATIVA DE FORO OBS: na Lei 4717/65, o artigo 20 trata da competncia: Art. 5 Conforme a origem do ato impugnado, competente para conhecer da ao, process-la e julg-la o juiz que, de acordo com a organizao judiciria de cada Estado, o for para as causas que interessem Unio, ao Distrito Federal, ao Estado ou ao Municpio. 1 Para fins de competncia, equiparam-se atos da Unio, do Distrito Federal, do Estado ou dos Municpios os atos das pessoas criadas ou mantidas por essas pessoas jurdicas de direito pblico, bem como os atos das sociedades de que elas sejam acionistas e os das pessoas ou entidades por elas subvencionadas ou em relao s quais tenham interesse patrimonial. 2 Quando o pleito interessar simultaneamente Unio e a qualquer outra pessoas ou entidade, ser competente o juiz das causas da Unio, se houver; quando interessar simultaneamente ao Estado e ao Municpio, ser competente o juiz das causas do Estado, se houver. 3 A propositura da ao prevenir a jurisdio do juzo para todas as aes, que forem posteriormente intentadas contra as mesmas partes e sob os mesmos fundamentos

VARA ou TRIBUNAL

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LEGITIMIDADE AD CAUSAM ATIVA

O cidado (a prova da cidadania, para ingresso em juzo, ser feita com o ttulo eleitoral, ou com documento que a ele corresponda) OBS: pessoa jurdica no tem legitimidade para ajuizar ao popular As pessoas pblicas ou privadas e as entidades referidas no art. 1 da Lei 4717/65, contra as autoridades, funcionrios ou administradores que houverem autorizado, aprovado, ratificado ou praticado o ato impugnado, ou que, por omissas, tiverem dado oportunidade leso, e contra os beneficirios diretos do mesmo. OBS: litisconscio passivo necessrio PrescrioArt. 21da Lei 4717/65A ao prevista nesta lei prescreve em 5 (cinco) anos. NO H Destacar os fundamentos de fato e de direito que embasam o pedido, particularmente enquadrar, se possvel, os fatos ao que prescreve o artigo 4o com seus incisos. Juntar ou requerer provas documentais que embasam o pedido, se for o caso. Juntar prova que comprova a situo de cidado. Escolher jurisprudncias pertinentes ao caso concreto e justificar o pedido (Smulas do STF , STJ, da AGU, ou da Procuradoria Estadual ou Municipal) quanto ao mrito: pedidos declaratrio para anular o ato, contrato ou licitao lesiva ao patrimnio pblico, cumulado com ressarcitrio de quantia certa, se for o caso. OBS: Acresa-se: 1) seja concedida liminar sem a oitiva da parte contrria para determinar a suspenso dos efeitos do ato ou contrato ou da licitao; 2) a requisio, perante o demandado dos documentos que foram negados ao autor, bem como todos os outros que se lhe afigurem necessrios ao esclarecimento dos fatos, fixando prazos de 15 (quinze) a 30 (trinta) dias para o atendimento; 3) a citao da Pessoa Estatal na pessoa do representante legal e dos demais rus agente pblico e beneficirios pessoalmente, para, querendo, contestar a presente ao em 20 dias; 4) seja intimado o ilustre representante do Ministrio Pblico; 5) a procedncia do pedido para declarar a invalidade do ato ou contrato administrativo ou licitao impugnado, condenando ao pagamento de perdas e danos os responsveis pela sua prtica e os beneficirios; 6) a condenao dos rus a pagar ao autor custas e demais despesas, judiciais e extrajudiciais, diretamente relacionadas com a ao e comprovadas, bem como os honorrios de advogado; O mesmo do contedo patrimonial que se quer anular.

LEGITIMIDADE AD CAUSAM PASSIVA

PRELIMINAR DISTR. POR DEPEND.

FUNDAMENTAO

PEDIDO

VALOR DA CAUSA

OBS: 1) na Ao Popular o autor ( o cidado) tem de comprovar na petio inicial o binmio lesividade e ilegalidade, salvo as hipteses de imoralidades (atos imorais) em que a leividade presumida. 2) no caso da questo abaixo acresa- se como fundamento legal para a deciso de mrito a CF/88, artigo 175 caput e a Lei 8987/95 artigos 1o ,4o ,40, 42 caput e Pargrafo 2o , 43

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QUESTO 4 Foi noticiado em jornal de grande circulao que O Secretrio de Transportes de determinado Estado, e certa empresa de transportes coletivos, pessoa jurdica de direito privado, com sede no mesmo Estado, celebraram, em 5/3/1987, contrato de permisso e servio pblico de transporte coletivo intermunicipal em face de todos os Municpios do Estado, com prazo de 20 anos, prorrogveis por mais 20 anos. No dia 4/3/2007, depois de muita negociao entre as partes e da incluso, por vontade do contratado, de algumas clusulas contratuais, foi firmada a renovao do citado contrato por mais 20 anos. Ocorre que o contrato original e a sua renovao foram feitos sem licitao. Segundo o Secretrio de Estado, a ausncia da licitao se justifica pelo fato de que a referida empresa, nesses 20 anos de servio, promoveu vultosos investimentos, construiu uma grande estrutura administrativa em todos os Municpios do Estado, j acumulou a experincia necessria a esse tipo de servio. e, alm disso, a lei federal no exige licitao para contratos de permisso. mas apenas para os contratos de concesso de servio pblico. Assim, devido a sua precariedade e possibilidade de resciso unilateral, no haveria a imposio legal de licitao. Diante dessa notcia, Joo Paulo, brasileiro, maior de idade, professor de Direito de universidade pblica e usurio do sistema de transporte pblico, contratou, como advogado, um ex-aluno seu. Alega que tem a pretenso de anular essa renovao e, via de conseqncia, determinar que o Estado promova a devida licitao para que outras empresas ou empresrios possam participar da licitao em condies de igualdade. Alega ainda que o sistema de transporte no estado no satisfatrio, que as tarifas so muito elevadas e que os nibus so velhos e sempre atrasam. Joo Paulo requereu pessoalmente, do rgo responsvel, o acesso aos documentos necessrios para a propositura da presente ao; esse pedido, no entanto, foi negado. Em face da situao hipottica acima, como advogado de Joo Paulo, redija a medida judicial, de ordem constitucional, que entender cabvel na espcie, fundamentando-a com os argumentos que entender pertinentes e observando os requisitos formais da medida.

PEA PROCESSUAL EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DA FAZENDA PBLICA DA COMARCA DA CAPITAL, ESTADO X

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JOO PAULO DE TAL, brasileiro, casado, maior, professor de Direito da universidade pblica desta capital, usurio do sistema de transporte pblico, cidado em pleno gozo dos direitos polticos, portador da cdula de identidade n...., CPF n ..., Ttulo Eleitoral n...., residente e domiciliado ..., CEP: ..., por seu advogado infra-assinado (mandato anexo), com escritrio profissional sito ..., que indica para recebimento das comunicaes judiciais pertinentes, vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia, com fulcro no artigo 5, inciso LXXIII da Constituio Federal e Lei n 4.717/1965, ajuizar AO POPULAR com pedido liminar de antecipao de tutela contra o Estado X, a pessoa do Secretrio de Estado de Transportes, e a empresa de transportes Y, que devero ser citados, respectivamente, os dois primeiros na sede da administrao estadual, no endereo ..., CEP ..., sendo o Estado na pessoa do Procurador-Geral do Estado, pessoalmente em relao ao Secretrio de Estado e, no endereo tal, a empresa de transportes, na pessoa do proprietrio, gerente, ou preposto, pelos motivos de fato e de direito que passa a expor: IDOS FUNDAMENTOS DE FATO O Secretrio de Transportes do Estado e a empresa de transportes coletivos Y, pessoa jurdica de direito privado com sede nesta unidade da federao, celebraram, em 5/3/1987, em nome do Estado, contrato de permisso de servio pblico de transporte coletivo intermunicipal em face de todos os municpios desta unidade federada, com prazo de 20 anos, prorrogveis por mais 20 anos. No dia 4/3/2007, depois de negociao entre as partes e da incluso de clusulas contratuais favorveis ao contratado, foi firmada a renovao do citado contrato por mais 20 anos, mediante termo aditivo. Ocorre que o contrato original e a sua renovao foram feitos sem licitao, muito embora a nova ordem constitucional assim o exija, mormente considerando que o contrato original foi firmado na gide da Constituio Federal pretrita, mas a renovao est sendo feita sob a vigncia da Constituio Federal de 1988 e da Lei n 8.987/1995, que regula o regime de concesso e permisso da prestao de servios pblicos previsto no art. 175 da Carta Magna. Segundo afirmaes do Secretrio de Estado, veiculadas na imprensa local, como se observa em anexo (doc. 01), a ausncia da licitao se justifica pelo fato de que a referida empresa, nesses 20 anos de servio, promoveu vultosos investimentos, construiu uma grande estrutura administrativa em todos os Municpios do estado, j acumulou a experincia necessria a esse tipo de

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servio, e, alm disso, a lei federal no exige licitao para contratos de permisso, mas apenas para os contratos de concesso de servio pblico. De acordo com a referida autoridade, devido precariedade e possibilidade de resciso unilateral, no haveria a imposio legal de licitao. Evidente que as afirmaes do Secretrio de Estado no prosperam e evidenciam a manifesta ilegalidade do aditamento contratual levado a efeito. Nesse sentido, o autor, no conformado com as afirmaes pblicas da autoridade governamental, e consciente da improcedncia das justificativas para a dispensa de licitao, requereu pessoalmente, do rgo responsvel, o acesso aos documentos necessrios para a propositura da presente ao. O pedido, no entanto, foi indeferido, como se observa na certido em anexo (doc. 02). Impende salientar, ainda, razes maiores da indignao do cidado autor e da populao em geral usuria do transporte pblico intermunicipal. Ocorre que pblico e notrio, igualmente divulgado na mdia (doc. 03), o fato de que o sistema de transportes no Estado insatisfatrio, com tarifas muito elevadas em relao aos demais Estados da Federao, com carros inadequados e que sempre atrasam, conforme farta cobertura miditica. II- DOS FUNDAMENTOS DE DIREITO II.1. Da previso constitucional e legal e do cabimento da ao popular Dispe o art. 5, LXXIII da CF/ 1988:
qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia

A Lei n 4.717/1965, em seu artigo 1 caput , regulamenta o procedimento judicial da ao popular, que, nos dizeres de Hely Lopes Meirelles (1987), o meio constitucional posto disposio de qualquer cidado para obter a invalidao de atos ou contratos administrativosou a estes equiparados ilegais e lesivos do patrimnio federal, estadual e municipal, ou de suas autarquias, entidades paraestatais e pessoas jurdicas subvencionadas com dinheiros pblicos. A jurisprudncia do STJ legitima o uso da ao popular para casos anlogos ao presente:

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AO POPULAR. CONTRATO ADMINISTRATIVO EMERGENCIAL. DISPENSA DE LICITAO. NULIDADE. PRESTAO DE SERVIO. DANO EFETIVO. INOCORRNCIA. VEDAO AO ENRIQUECIMENTO ILCITO. I. Ao popular proposta em razo da ocorrncia de leso ao errio pblico decorrente da contratao de empresa para a execuo de servio de transporte coletivo urbano de passageiros, sem observncia do procedimento licitatrio, circunstncia que atenta contra os princpios da Administrao Pblica, por no se tratar de situao subsumvel regra constante do art. 24, IV, da Lei n 8.666/1993, que versa acerca de contrato emergencial. REsp n 802.378/SP. Relator(a) Ministro Luiz Fux (1122). rgo Julgador TI. Primeira Turma. Data do Julgamento 24/4/2007. Data da Publicao/Fonte DJ 4/6/2007. p. 312.

II.2. Da legitimidade ativa e passiva Quanto legitimidade ativa, o autor a comprova com a juntada do ttulo de eleitor e certido do cartrio eleitoral que comprova a regularidade de suas obrigaes. J a legitimidade passiva se revela por todos que perpetraram o contrato administrativo ilegal, quais sejam o Estado-contratante, o Secretrio de Estado, que, mesmo com o dever de agir adstrito legalidade administrativa, assinaram o termo aditivo, e a empresa de transportes beneficiria, que dever restituir todos os valores recebidos em decorrncia da contratao ilegal mediante apurao das perdas e danos. o que dispe o art. 6 da Lei n 4.717/1965:
Art. 6 A ao ser proposta contra as pessoas pblicas ou privadas e as entidades referidas no art. 1, contra as autoridades, funcionrios ou administradores que houverem autorizado, aprovado, ratificado ou praticado o ato impugnado, ou que, por omissas, tiverem dado oportunidade leso, e contra os beneficirios diretos do mesmo.

A jurisprudncia do egrgio STJ caminha pacificamente nesse sentido:


PROCESSUAL CIVIL. AO POPULAR. LESIVIDADE. LEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM. AUTORIDADE PARTCIPE DO ATO IMPUGNADO. I. A orientao do STJ reiterada no sentido de que a procedncia da ao popular pressupe ntida configurao da existncia dos requisitos da ilegalidade e da lesividade.

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2. So legitimadas passivas ad causam, nos termos do art. 6 da Lei n 4.717/1965, as pessoas que houverem autorizado, aprovado, ratificado ou praticado o ato impugnado, ou que dele tenham se beneficiado diretamente. 3. O legislador, ao estabelecer a norma prevista no art. 6 da Lei 4.717/1965, sujeitou ao o beneficirio direto do ato, no se enquadrando nessa categoria os que apenas episdica e circunstancialmente tenham sido beneficiados. 4. Beneficirio indireto aquele que no guarda relao de causalidade necessria e suficiente com o ato ou fato apontado como irregular na ao popular. 5. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, improvido. REsp n 234.388/SP. Relator Ministro Joo Otvio de Noronha (1123). rgo Julgador Segunda Turma. Data do Julgamento 7/6/2005. Data da Publicao/Fonte DJ 1/8/2005. p. 373. RSTJ vol. 196. p. 174.

Assim, todos devem ser condenados no bojo da sentena, de acordo com as suas responsabilidades. II.3Da necessidade de licitao para permisso de servio pblico e da nulidade contratual por ausncia de concorrncia O fundamento utilizado pelas autoridades constitudas para renovar o contrato de permisso sem licitao o de que a lei federal no exige licitao para contratos de permisso, mas apenas para os contratos de concesso de servio pblico, pois, devido precariedade e possibilidade de resciso unilateral, no haveria a imposio legal de concorrncia pblica. Ora, Excelncia, o Direito Administrativo moderno h muito abandonou a conceituao de permisso como ato unilateral, quando se trata de delegao de servio pblico. A nova ordem constitucional e a legislao de regncia sepultaram expressamente a possibilidade de permisso de servio pblico por ato unilateral, que remanesce somente nos casos de permisso de uso de bem pblico. A permisso de servio pblico, hodiernamente, exige a celebrao de contrato de adeso precedido de licitao, como se observa de forma clara na Constituio Federal e na legislao de regncia. O art. 175 caput da CF/ 1988 determina:
Art. 175. Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos.

Frisa-se que a Lei referida a de n 8.987/1995, que dispe sobre o regime de concesso e permisso da prestao de servios pblicos. Ela determina:
Art. 1 As concesses de servios pblicos e de obras pblicas e as permisses de servios pblicos reger-se-o pelos termos do art. 175 da Constituio

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Federal, por esta Lei, pelas normas legais pertinentes e pelas clusulas dos indispensveis contratos. (...) Art. 4 A concesso de servio pblico, precedida ou no da execuo de obra pblica, ser formalizada mediante contrato, que dever observar os termos desta Lei, das normas pertinentes e do edital de licitao. (...) Art. 40. A permisso de servio pblico ser formalizada mediante contrato de adeso, que observar os termos desta Lei, das demais normas pertinentes e do edital de licitao, inclusive quanto precariedade e revogabilidade unilateral do contrato pelo poder concedente.

Como se v, no h mais espao na nova ordem constitucional e legal para concesso ou permisso de servio pblico sem a concorrncia mediante regular licitao, para garantir a igualdade da participao da iniciativa privada nos servios pblicos passveis de delegao, como o de transporte coletivo. Dessa forma, contrato ou aditivo contratual, como o caso dos autos, passvel de anulao se no for precedido de licitao na modalidade de concorrncia pblica. Diante do contexto constitucional e legislativo, NULO de pleno direito o aditivo contratual firmado pelo Estado com a empresa Y, com base nos artigos 42 pargrafo 2 e 43 da Lei n 8987/95:
Art. 42. As concesses de servio pblico outorgadas anteriormente entrada em vigor desta Lei consideram-se vlidas pelo prazo fixado no contrato ou no ato de outorga, observado o disposto no art. 43 desta Lei. 2o As concesses em carter precrio, as que estiverem com prazo vencido e as que estiverem em vigor por prazo indeterminado, inclusive por fora de legislao anterior, permanecero vlidas pelo prazo necessrio realizao dos levantamentos e avaliaes indispensveis organizao das licitaes que precedero a outorga das concesses que as substituiro, prazo esse que no ser inferior a 24 (vinte e quatro) meses. Art. 43. Ficam extintas todas as concesses de servios pblicos outorgadas sem licitao na vigncia da Constituio de 1988.

Estando a concesso e a permisso equiparadas no plano jurdico, verificase a aplicabilidade do dispositivo do art. 4 da lei da ao popular:
Art. 4 So tambm nulos os seguintes atos ou contratos, praticados ou celebrados por quaisquer das pessoas ou entidades referidas no art. 1. (...)

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IIIA empreitada, a tarefa e a concesso do servio pblico, quando: a) o respectivo contrato houver sido celebrado sem prvia concorrncia pblica ou administrativa, sem que essa condio seja estabelecida em lei, regulamento ou norma geral;

Assim, a nulidade dever ser declarada por sentena, com determinao expressa de realizao de licitao prvia celebrao do contrato de permisso. A jurisprudncia das cortes mximas unnime pela necessidade de licitao. II.4. Do pedido liminar de antecipao da tutela para suspenso dos efeitos do contrato O pargrafo 4 do art. 5 da lei 4717/65, assim prev:
Na defesa do patrimnio pblico caber a suspenso liminar do ato lesivo impugnado.

H prova inequvoca do ato ilegal perpetrado, e fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, de modo a preencher os requisitos do CPC 273. Outrossim, o deferimento da liminar cessar a leso sucessiva que o errio e a coletividade esto sofrendo com a prestao de servio de baixa qualidade e sem cobertura contratual regular. Dessa forma, o impetrante requer seja concedida antecipao de tutela para suspender os efeitos do aditivo contratual firmado, bem como para determinar ao Estado a realizao de licitao urgente para fins de outorga da permisso de servio pblico. II.5. Da necessidade de requisio de documentos O autor requereu a documentao relativa ao contrato firmado perante a administrao municipal, o que lhe foi negado. Desta forma, requer ao juiz que requisite toda a documentao, como prev o art. 1 pargrafos 6 e 7 da Lei n 4.717/1965:
(...) 6 Somente nos casos em que o interesse pblico, devidamente justificado, impuser sigilo, poder ser negada certido ou informao. 7 Ocorrendo a hiptese do pargrafo anterior, a ao poder ser proposta desacompanhada das certides ou informaes negadas, cabendo ao juiz, aps apreciar os motivos do indeferimento, e salvo em se tratando de razo de segurana nacional, requisitar umas e outras; feita a requisio, o processo correr em segredo de justia, que cessar com o trnsito em julgado de sentena condenatria.

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PRTICA JURDICA III

Assim, requer ao juzo que expea ordem de requisio dos documentos to logo seja despachada a inicial. IIIDO PEDIDO Diante dos fatos apresentados, REQUER: 1) seja concedida liminar sem a oitiva da parte contrria para determinar a suspenso dos efeitos do aditivo contratual firmado, bem como a realizao de licitao urgente para fins de outorga da permisso de servio pblico, em prazo razovel fixado pelo juzo; 2) a requisio, perante o Estado, dos documentos que foram negados ao autor, bem como todos os outros que se lhe afigurem necessrios ao esclarecimento dos fatos, fixando prazos de 15 (quinze) a 30 (trinta) dias para o atendimento; 3) a citao do Estado X na pessoa do representante legal e dos demais rus pessoalmente, para, querendo, contestar a presente ao em 20 dias; 4) seja intimado o ilustre representante do Ministrio Pblico; 5) a procedncia do pedido para declarar a invalidade do contrato administrativo (aditivo) impugnado, condenando ao pagamento de perdas e danos os responsveis pela sua prtica e os beneficirios; 6) a condenao dos rus a pagar ao autor custas e demais despesas, judiciais e extrajudiciais, diretamente relacionadas com a ao e comprovadas, bem como os honorrios de advogado; 7) provar o alegado por todos os meios em direito admitidos, especialmente a prova pericial. D-se causa o valor de R$1.OOO.OOO,OO (hum milho de reais). Termos em que se manifesta e requer. Local e data. Advogado/OAB.

FGV DIREITO RIO

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