Direito Penal I

Prof.
Rogrio Sanches

DIREITO PENAL
INTENSIVO I
Prof. Rogrio Sanches

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1
.................................................................................................................. 5
Apenas para quem sentir necessidade de um estudo aprofundado e que esgote todas as
disciplinas relativas s Cincias Criminais. ...................................................................................... 7
1. CONCEITO de DIREITO PENAL ........................................................................................................ 8
............................ 10
1.1.1- LIMITAES ao DIREITO de PUNIR ........................................................................................ 11

....................................................................................................................... 14
....................................................................................................................... 15
............................................................................ 17
..................................................................... 18
............................. 19
INTERPRETAO DA LEI PENAL ............................................................................................................. 20
4. PRINCPIOS GERAIS do DIREITO PENAL ......................................................................................... 25

.......................................................................................................................... 25
4.1.1. EXCLUSIVA PROTEO de BENS JURDICOS (PRINCPIOS) ............................................ 25
............................................................ 25
O um desdobramento da e
da . ........................................................................................................................ 26
................................ 28
...... 28
.............................................. 28
......................................................................................... 29
............................. 29
.............................................. 29
......................................... 30
.......................................................................... 30

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INTENSIVO I

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.................................................................................. 30
...... 31
........................................................ 32
......................................... 32
......................................................... 33
.................................................... 33
.............................................. 34

................................................................................................................................. 51
Para responder a tal indagao, existem 2 correntes: ............................................................... 51
.......................................... 52
.......................................... 52
........................... 54
............................. 54

............................................................................................................................................. 55
................................. 62
.................................................................. 62
Art 7, CP: .............................................................................................................................................. 62
Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro: ................................................. 63
.............................................. 65
...................................................................................... 67
............................................................................ 68
........... 70
........................................................ 70
.......................................... 72
.......................................................... 72
................................................................................................................................................... 78
Conceito ................................................................................................................................................ 78

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INTENSIVO I

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Crimes - sujeitos ativos e passivos ........................................................................................................ 79
Classificao doutrinria ....................................................................................................................... 79
Objeto material ..................................................................................................................................... 84
Objeto Jurdico ...................................................................................................................................... 85
Elementos do crime .............................................................................................................................. 86
1.2.1. ELEMENTOS DO FATO TPICO ........................................................................................ 86
DIREITO PENAL DO INIMIGO ................................................................................................. 94
CRIME CULPOSO .................................................................................................................................. 103
ERRO DE TIPO ...................................................................................................................................... 109
2.1.1. CONCEITO: ........................................................................................................................... 110
2.1.2. CONSEQNCIAS ................................................................................................................. 110
ERRO DE TIPO ACIDENTAL ERRO SOBRE O OBJETO ......................................................... 111
ERRO DE TIPO ACIDENTAL ERRO SOBRE A PESSOA .......................................................... 112
AO e OMISSO ................................................................................................................................ 122
RESULTADO ......................................................................................................................................... 126
1.3.1. MATERIAL ou NATURALSTICO .................................................................................... 126
1.3.2. CRIME FORMAL ou de CONSUMAO ANTECIPADA .................................................. 127
1.3.3. CRIME DE MERA CONDUTA ......................................................................................... 127
RELAO de CAUSALIDADE ou NEXO de CAUSALIDADE ..................................................................... 130
2.1. TEORIA da EQUIVALNCIA dos ANTECEDENTES CAUSAIS ou CONDITIO SINE QUA NON .... 131
2.1.2. CONCAUSAS ................................................................................................................ 132
2.2. TEORIA DA IMPUTAO OBJETIVA ......................................................................................... 137
2.3. CAUSALIDADE NA OMISSO ................................................................................................... 140
2.3.1. CAUSALIDADE NA OMISSO PRPRIA ........................................................................ 140
2.3.2. CAUSALIDADE NA OMISSO IMPRPRIA .................................................................... 141
TIPICIDADE PENAL ............................................................................................................................... 142
4.1.1. CONCEITO .................................................................................................................... 153
4.1.2. REQUISITOS: ................................................................................................................ 153
....................................................................................................... 164
................. 167

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INTENSIVO I

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............................. 169
............................................. 170
........................................................................ 172
CULPABILIDADE ................................................................................................................................... 180
1. TEORIAS DA CULPABILIDADE ....................................................................................................... 181
1.1 Teoria psicolgica da culpabilidade .......................................................................................... 182
IMPUTABILIDADE ................................................................................................................................ 186
PUNIBILIDADE ..................................................................................................................................... 208
I. MORTE DO AGENTE: ........................................................................................................... 212
II. ANISTIA, GRAA OU INDULTO: ............................................................................................ 214
Diferenas entre graa e indulto ................................................................................................. 217
Espcies de graa / indulto ......................................................................................................... 217
1. CONCEITO: ................................................................................................................................... 222
Iter criminis ......................................................................................................................................... 252
4. CRIME CONSUMADO ................................................................................................................... 253
CONCEITO: ............................................................................................................................... 254
CLASSIFICAO ........................................................................................................................ 255
5. Crime tentado ............................................................................................................................. 256
6. DESISTNCIA VOLUNTRIA E ARREPENDIMENTO EFICAZ ........................................................... 262
7. ARREPENDIMENTO POSTERIOR .................................................................................................. 268
8. CRIME IMPOSSVEL...................................................................................................................... 271
8.1. TEORIAS DO CRIME IMPOSSVEL ..................................................................................... 271
8.2. ELEMENTOS DO CRIME IMPOSSVEL ............................................................................... 273
CONCURSO DE PESSOAS ..................................................................................................................... 276

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INTENSIVO I

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O nosso CURSO ANUAL composto pelos INTENSIVOS I e II.
A Disciplina de Direito Penal est dividida da seguinte forma:
1) INTRODUO ao DIREITO
PENAL
A) PRINCPIOS;
B) LEI PENAL no TEMPO e no
ESPAO
C) IMUNIDADES

1) TEORIA GERAL da PENA
(arts. 32 ao 99, CP)

2) TEORIA GERAL do DELITO
(CP, arts. 13 ao 31 e 107)

2) DIREITO PENAL ESPECIAL

3) LEGISLAO PENAL
ESPECIAL

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INTENSIVO I

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Transformar o seu caderno no seu INSTRUMENTO de ESTUDO.

Comprometemo-nos a trazer para voc tudo o que existe na
doutrina e na jurisprudncia, para que o seu caderno fique o mais
completo possvel, cobrindo 100 % (ou quase isso) dos assuntos exigidos
nos editais.

Guardem essa frmula:

No v para a aula seguinte sem estudar a matria da aula anterior.

o ideal adiantar-se ao professor e estudar tambm a
matria que ser ministrada na aula seguinte, de modo que esta aula seja
uma reviso daquilo que foi estudado.

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Apenas para quem sentir necessidade de um estudo
aprofundado e que esgote todas as disciplinas relativas s
Cincias Criminais.

- COLEO CINCIAS CRIMINAIS - Editora RT - Coordenadores
Luiz Flvio Gomes e Rogrio Sanches - 6 volumes.

- CURSO de DIREITO PENAL - Cesar Roberto Bittencourt - Editora
Saraiva - 5 Volumes.

- CURSO de DIREITO PENAL - Rogrio Greco - 4 Volumes.

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Sob um enfoque formal, o Direito Penal um o conjunto de
normas que qualifica certos comportamentos humanos como infraes
penais, define os seus agentes e fixa as sanes a serem-lhes aplicadas.

J sob o aspecto sociolgico, o Direito Penal mais um
instrumento (ao lado dos demais ramos do direito) de controle social de
comportamentos desviados, visando a assegurar a necessria disciplina
social, bem como a convivncia harmnica dos membros do grupo (o
conceito sociolgico do Direito Penal j foi objeto de indagao em prova
preambular).

Para Durkheim, as relaes humanas so contaminadas pela
violncia, necessitando de normas que a regulem. O fato social que
contrariar o ordenamento jurdico constitui ilcito jurdico, cuja
modalidade mais grave o ilcito penal, que lesa os bens mais
importantes dos membros da sociedade.

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INTENSIVO I

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Considerando o Direito como um todo, ele possui vrios ramos
e, sendo o Direito Penal norteado pelo princpio da interveno mnima,
por ter conseqncias jurdicas mais drsticas, este ramo o que deve
intervir por ltimo (somente em ltimo caso). Assim, quando os outros
ramos do Direito no se mostrarem eficazes, s a o Direito penal poder
intervir perante os comportamentos humanos.

Esquematicamente, imaginemos que o quadrado maior seja o
Direito como um todo, e cada quadrado menor nele contido
corresponda a um ramo do direito:

CIVIL TRABALHO
ADMINISTRATIVO
EMPRESARIAL
DIREITO PENAL
(princpio da interveno
mnima, pois o DP tem a
consequncia jurdica mais
drstica)

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INTENSIVO I

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Atualmente, mais do que conceituar o Direito Penal, nascem
teorias que buscam descobrir a misso do Direito Penal. So, por assim
dizer, correntes filosficas querendo explorar a misso do Direito Penal.
justamente da que surgem os chamados funcionalismos. O
FUNCIONALISMO PENAL, assim, busca apurar a misso do Direito
Penal. Em outras palavras, no estuda s o que , mas tambm para que
serve o Direito Penal. O Funcionalismo tem duas grandes correntes:

idealizado por Claus
Roxin, segundo o qual o fim do direito penal assegurar bens
jurdicos.

idealizado por Jakobs, para
quem a misso do Direito Penal resguardar a norma, ou seja, o
sistema.
O assunto relativo ao Funcionalismo Penal ser tratado com mais
detalhes nas aulas seguintes.

o conjunto de leis penais em
vigor no pas. (Por exemplo: o CP, o CTB, a Lei de Drogas etc.). O
direito penal objetivo a expresso do poder punitivo do Estado
(um est umbilicalmente ligado ao outro).

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

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o direito de punir do Estado.
O Estado pode punir algum sem uma lei penal vigente? No.
Por isso esses dois esto intimamente ligados.

A pergunta quer saber, na verdade, se o poder
punitivo do Estado encontra limites para ser exercido, se encontra
limitaes.

o Estado tem um tempo para
exercer o seu direito de punir. Exemplo a prescrio. Por mais grave
que seja o crime, este prescreve, encontrando apenas duas excees
(duas hipteses de imprescritibilidade : )

Art. 5, XLII CF racismo; e

Art. 5 XLIV ao de grupos armados contra a ordem
constitucional e o Estado Democrtico de Direito
1

1
NOTE BEM: dizer que estes crimes so imprescritveis dizer que o Estado no encontra limites temporais para puni-los.

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TERRITORIALIDADE a regra, contida no art. 5 CP Aplica-
se a lei brasileira, (....), ao crime cometido no territrio nacional.

uma exceo contida no art. EXTRATERRITORIALIDADE
7 do CP.

diz a respeito ao modo como deve ser aplicado o MODAL
Direito Penal, ou seja, respeitando o principio da dignidade da
pessoa humana.

O Direito de punir um . Entretanto, h monoplio do Estado
duas concepes que devem ser levadas em conta:

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

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Existe algum caso em que o Estado
tolera a sano penal privada paralela?

Sim. H uma nica exceo prevista no art. 57 do Estatuto do
ndio, cujo teor o seguinte:

Art.57. Ser tolerada aplicao, pelos grupos tribais, de acordo
com as instituies prprias, de sanes penais ou disciplinares contra
os seus membros, desde que no revistam carter cruel ou infamante,
proibida em qualquer caso a pena de morte.

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INTENSIVO I

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O Estatuto de Roma criou o Tribunal Penal Internacional, que
julga crimes contra a humanidade. Mas este funcionar somente quando
a justia interna no aja ou venha a falhar.

Diz o art. 1 do Estatuto:
criado, pelo presente instrumento, um Tribunal Penal Internacional ("o Tribunal"). O
Tribunal ser uma instituio permanente, com jurisdio sobre as pessoas responsveis pelos
crimes de maior gravidade com alcance internacional, de acordo com o presente Estatuto, e
ser complementar s jurisdies penais nacionais. A competncia e o funcionamento do
Tribunal reger-se-o pelo presente Estatuto.

O Estatuto de Roma, no art. 1, consagrou o principio da
complementariedade, isto , o TPI no pode intervir indevidamente
nos sistemas judiciais nacionais, que continuam tendo a
responsabilidade de investigar e processar seus nacionais, salvo nos
casos em que os Estados se mostrem incapazes ou no demostrem
efetiva vontade de punir seus criminosos.

Indica o lugar de onde vem (fonte material) e como se revela
(fonte formal) o Direito Penal.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

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a fonte de produo do direito
penal, rgo encarregado da criao do direito penal.
Art.22, I CF: Compete privativamente Unio legislar sobre: I - direito
civil, comercial, penal,

OBS. Os Estados, excepcionalmente, podem legislar sobre
direito penal. Para isso, ver o art. 22 p. nico Lei complementar poder
autorizar os Estados a legislar sobre questes especficas das matrias relacionadas
neste artigo..

a fonte de conhecimento, sua forma
que se revela para o mundo. dividida em:

B1) FONTE FORMAL IMEDIATA a lei;

B2) FONTE FORMAL MEDIATA costumes e princpios
gerais de direito.

So uma fonte formal mediata do direito penal.

: comportamentos uniformes e constantes Conceito de COSTUME
pela convico de sua obrigatoriedade e necessidade jurdica.

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No, porque o principio da legalidade veda costume
incriminador.

Tomemos como exemplo o ADULTRIO: o adultrio no
costume nem revela uma obrigatoriedade e necessidade jurdica. O que o
revogou, porm, foi o princpio da interveno mnima. A partir do
momento que a Lei Civil se mostrou eficaz para cuidar destes
comportamentos, o Direito Penal no mais se ocupou desta conduta.

H doutrinadores que afirmam que a contraveno penal do
jogo do bicho foi revogado pelos costumes, at porque o Estado possui
jogos de azar. A doutrina, no entanto, dividida:

possvel costume abolicionista aplicado
nos casos em que a infrao penal no mais contraria o interesse social.
Sob esse prisma, conclui-se que a contraveno penal do jogo do bicho
foi abolida.

no existe costume abolicionista. Quando
a infrao penal, porm, deixa de contrariar o interesse social, o juiz no

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INTENSIVO I

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aplica a lei incriminadora, e o Congresso deve revog-la formalmente.
Para os que acompanham esse ponto de vista, conclui-se que o jogo do
bicho subsiste como infrao penal, mas sem aplicao prtica.

- no existe costume abolicionista. Enquanto
no revogada por outra lei, a norma tem plena eficcia. Para esta
orientao, a contraveno penal do jogo do bicho continua sendo uma
infrao penal, devendo o juiz aplicar a lei incriminadora.

: a CONCLUSO . Em um
julgado do STJ, o relator e um ministro votaram a favor da revogao
pelo costume do crime casa de prostituio. Entretanto, outros 3
ministros foram contra. Uma votao apertada, portanto (3 x 2).

O costume no revoga crime, nem comina pena, mas OBS:
serve para interpretao da norma, o chamado costume interpretativo,
aplicado palavra, expresso ou texto de lei. Ex. a expresso mulher
honesta revogada no CP, aquela que no rompe com o mnimo de decncia
da sociedade, portanto, olhando a sociedade, e tendo por base o mnimo
de decncia tinha-se o conceito de mulher honesta. Outro exemplo: o
art. 155, 1, para majorar a pena, utiliza a expresso repouso noturno,
que ser elucidado pelos costumes do local do fato.

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Direito que vive na conscincia comum de um povo. Veremos
isso nas prximas aulas.

: LEI

:
Costumes e
Princpios Gerais de
Direito.
LEI;
CF no revela crime nem comina pena, mas revela
direito penal (diz quais so os crimes hediondos,
imprescritveis, retroatividade da lei benfica);
TRATADOS INTERNACIONAIS de DIREITOS
HUMANOS: no revela crime, mas revela D Penal;
JURISPRUDNCIA principalmente pela smula
vinculante. A ex. do art. 71 CP ...pratica dois ou mais
crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo,
lugar e maneira de execuo... as condies de
tempo, lugar e maneira, quem as estabelece a
jurisprudncia, que diz, quanto ao tempo, que no
deve haver um hiato superior a 30 dias; que lugar
na mesma cidade ou cidade vizinha; quem revela
isso a jurisprudncia;
PRINCPIOS: ex. princpio da insignificncia, no
est na lei, quem o revela que se o fato

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INTENSIVO I

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insignificante atpico.
ATOS ADMINISTRATIVOS nas normas penais em
branco, revela o direito penal, p. ex. o que droga,
est numa portaria.

DOUTRINA:
OBS. Para a doutrina moderna, o costume uma fonte
informal do direito penal

De acordo com a doutrina moderna fonte imediata de direito
penal, mas no incriminadora no nosso direito interno (no pode criar
crime, nem cominar pena), mas pode ser fonte incriminadora no direito
internacional (a ex. no Estatuto de Roma, crimes contra a humanidade).

De acordo com o STF, se o Tratado Internacional de Direitos
Humanos for ratificado com o qurum da EC, tem status de EC, mas se
ratificado com qurum comum, tem um status supralegal (inferior CF
e superior lei ordinria). O que leva a falarmos, alm de um controle de
constitucionalidade, em um controle de convencionalidade, ou seja,
uma Lei contrariando um Tratado Internacional de Direitos Humanos,

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INTENSIVO I

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seja abstratamente, na Ao Direta, ou concretamente, no controle
difuso.

A Corte interamericana de Direitos Humanos criticou a
deciso que declarou a Lei de Anistia constitucional, sendo conforme a
CF brasileira, mas no fez um controle desta Lei conforme os Tratados
Internacionais, que contraria as disposies dos Tratados de Direitos
Humanos.

dada pela prpria lei. Ex.
conceito de funcionrio pblico, do art. 327 CP;

a feita pelos
estudiosos do direito.

fruto das
decises reiteradas dos nossos tribunais. Antes no havia um

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INTENSIVO I

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carter vinculante, mas hoje h uma carter vinculante,
principalmente pela smula vinculante.

A exposio de motivos do CP, fruto dos estudiosos que OBS.
redigiram a lei, portanto uma Interpretao doutrinria. J a
exposio de motivos do CPP feita por meio de lei aprovada,
sendo assim uma Interpretao autntica ou legislativa.

leva em conta o sentido literal das palavras;
indaga-se a inteno objetivada na lei;
procura-se a origem da lei;
a lei interpretada com o conjunto da
legislao;
(ou adaptativa ou evolutiva) a lei deve ser
interpretada considerando a realidade e o avano da cincia.

Esta pode ser de trs espcies.

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INTENSIVO I

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a letra da lei corresponde
exatamente o que o legislador quis dizer.

amplia-se os alcances das palavras
para que corresponda vontade do texto.

esta reduz o alcance das palavras para
que corresponda vontade do texto.

Exemplo de interpretao extensiva contra o ru: art. 157
roubo.
2 - A pena aumenta-se de um tero at metade:
I - se a violncia ou ameaa exercida com emprego de
arma;

- prevalece o entendimento de que a expresso arma
abrange qualquer instrumento, com ou sem finalidade blica, mas
que serve ao ataque. A interpretao contra o ru possvel, porque,
p. ex. em um roubo em que o agente utiliza uma faca de cozinha como
arma, possvel tipific-lo na majorante do art. 157.

: Caso seja numa prova da Defensoria Pblica, o OBS
argumento contra esta interpretao extensiva seria utilizar o art. 22,
2, do Estatuto de Roma inserido no nosso ordenamento jurdico pelo -

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Decreto n 4.388, de 25 de Setembro de 2002 - e lembrar que estes tem
status de supralegalidade, ou seja, so superiores lei, e inferiores CF:
2 A previso de um crime ser estabelecida de forma precisa e no
ser permitido o recurso analogia. Em caso de ambigidade, ser
interpretada a favor da pessoa objeto de inqurito, acusada ou
condenada.

no se confunde com
nem com .

amplia-se o alcance da
palavra para atingir a real vontade do legislador. Existe lei para o caso
concreto, porm, amplia-se o alcance da palavra. A lei disse menos do
que pretendia. Ex. art. 157, 2, I o conceito de arma extensivo,
abrangendo objetos que no sejam armas, mas servem como tal.

o significado que se
busca o extrado do prprio dispositivo (existe uma norma a ser

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aplicada no caso concreto) levando-se em conta as expresses genricas
e abertas utilizadas pelo legislador. Existe a lei para o caso concreto,
porm no se amplia o alcance. Ex. art. 181, I fala do cnjuge, mas nada
fala do companheiro.
nesta, parte-se de um pressuposto de que no h
uma norma a ser aplicada no caso concreto, motivo pela qual se socorre
daquilo que o legislador previu em caso similar (ex. art. 184). A analogia
sempre usada em favor do ru, jamais contra. Ex. art. 306 CP.

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Impede que o Estado venha a utilizar o Direito Penal para a
proteo de bens ilegtimos.

A misso do Direito Penal a de proteger os bens jurdicos mais
relevantes do homem. Ex. uma norma penal que pune o atesmo seria
manifestamente inconstitucional, porquanto o Estado no poder criar
normas que sejam ilegtimas.

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INTENSIVO I

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O Direito Penal s deve ser aplicado quando estritamente
necessrio, mantendo-se subsidirio, ou seja, a sua interveno deve fica
condicionada ao fracasso dos demais ramos do direito. Alm disso, deve
tambm revestir-se de um carter fragmentrio, de modo que alcance
somente os casos de relevante leso ou perigo de leso a bem jurdico.

orienta a interveno em abstrato. O direito penal
s tipifica um fato como crime quando os demais ramos do Direito se
mostrarem ineficazes, sendo este a ULTIMA RATIO do Direito.

orienta a interveno em concreto. O Direito
Penal s intervm no caso, quando presente relevante leso ou perigo
de leso ao bem jurdico.

O um desdobramento
da e da .

PRINCPIO da INSIGNIFICNCIA para o STF e STJ

STF STJ
REQUISITOS COMUNS aos DOIS TRIBUNAIS:
1. Mnima ofensividade da conduta do agente;
2. Nenhuma periculosidade social da ao;

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3. Reduzido grau de reprovabilidade do comportamento;
4. Inexpressividade da leso jurdica provocada.
5. Ambos no aplicam o Princpio da insignificncia no crime
de falsificao de moeda, pois o bem jurdico tutelado a f
pblica, e a credibilidade do sistema financeiro.
REQUISITOS DISTINTOS de APLICAO do PRINCPIO da
: INSIGNIFICNCIA aos dois TRIBUNAIS
Existem julgados avaliando a
realidade econmica do pas
para aplicar o Princpio da
insignificncia

O STF aplica o princpio da
insignificncia nos crimes
contra a administrao pblica
Existem julgados avaliando a
capacidade econmica da
vtima.

O STJ no aplica o princpio da
insignificncia nos crimes
contra a administrao pblica.

O fato para ser insignificante tem que ter requisitos objetivos,
e no requisitos subjetivos, que constituiria neste caso a aplicao do
direito penal, segundo os critrios do direito penal do autor, o que
vedado, sendo este o entendimento prevalecente. Entretanto, h julgados
no STJ condicionando a aplicao do princpio da insignificncia aos
bons antecedentes do agente.

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O Estado s pode incriminar condutas humanas que sejam
voluntrias segundo o Direito Penal do Fato.

.: ningum pode ser castigado por seus pensamentos desejos ou
estilo de vida probe-se o direito penal do autor.

Direito Penal do fato, no CP, est expresso no art. 2 CP
Ningum pode ser punido por fato.... Justamente sob tal fundamento que
foi revogada a contraveno penal de mendicncia (art. 60, LCP).

Para que ocorra o delito, imprescindvel a efetiva leso ou
perigo de leso ao bem jurdico.

Reconhecido este princpio, passa a ser questionvel a
existncia dos crimes de perigo abstrato.

DIREITO PENAL
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: o perigo absolutamente
presumido por lei. Assim, para muitos doutrinadores o crime
deve ter a ofensividade, por isso este tipo de crime
inconstitucional.

: o perigo deve ser
demonstrado.

At 2005, o STF admitia o crime de perigo abstrato. Aps alguns
julgados, porm, passou a questionar a constitucionalidade de tais
crimes. Aps 2008, passou a admitir o reconhecimento do crime de
perigo abstrato apenas nos casos de trfico de drogas.

Probe-se o castigo penal pelo fato de outrem. No existe
responsabilidade penal coletiva.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

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No basta que o fato seja materialmente causado pelo agente.
Ele s poder ser responsabilizado se o fato for querido, aceito ou
previsvel pelo agente, o que equivale dizer que s existe sentido em
punir os fatos dolosos ou culposos.

: Excees responsabilidade subjetiva

- Embriaguez no acidental completa: se for a embriaguez
completa, entende-se que no h dolo nem culpa.

- Rixa qualificada por leso ou morte: havendo leso grave ou
morte, qualquer um dos rixosos responde.

O Estado s pode punir agente imputvel, com potencial
conscincia da ilicitude e quando deve exigir uma conduta diversa.

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INTENSIVO I

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A CF clara neste sentido, ao dizer que todos so iguais perante a
lei. Por haver distines justificadas, h uma igualdade material.

Segundo o art. 24 da Conveno Americana de Direitos
Humanos Pacto San Jos da Costa Rica Artigo 24 - Igualdade
perante a lei. Todas as pessoas so iguais perante a lei. Por conseguinte, tm direito, sem
discriminao alguma, igual proteo da lei..

O art. 5, LVII , ningum ser considerado culpado at o trnsito em
julgado de sentena penal condenatria; por isso alguns doutrinadores preferem
o nome princpio da no culpa.

Veja o art. 2, 2, da CADH Toda pessoa acusada de um delito tem
direito a que se presuma sua inocncia, enquanto no for legalmente comprovada sua culpa...
os doutrinadores dizem que o princpio da inocncia no compatvel
com a priso cautelar, mas o princpio da no culpa totalmente
compatvel.

:

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INTENSIVO I

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Qualquer restrio liberdade do acusado somente se admite
aps a sua condenao definitiva. No afasta a possibilidade de
decretao da priso cautelar.

No art. 312 do CPP: A priso preventiva poder ser decretada como
garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo
criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da
existncia do crime e indcio suficiente de autoria. No entanto, para Vicente
Greco Filho, no se prende algum por ser conveniente, e sim se for
imprescindvel.

Cumpre acusao o dever de demonstrar a responsabilidade
do ru, e no este provar a sua inocncia.

A condenao deve derivar da certeza do julgador, o que pode
se retirar da o principio do in dubio pro reo.

A ningum pode ser imposta pena ofensiva dignidade da pessoa
humana. interligado com o princpio da humanizao das penas,
segundo o qual nenhuma pena pode ser cruel, desumana, ou

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

33
degradante. Estes princpios anteriores esto interligados pelo art. 1, III
da CF.

A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e
Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e
tem como fundamentos:
I - a soberania;
II - a cidadania
III - a dignidade da pessoa humana;

E tambm pelo art. 5, 1 e 2 da CADH

Direito integridade pessoal
1. Toda pessoa tem direito a que se respeite sua integridade fsica, psquica e
moral.
2. Ningum deve ser submetido a torturas, nem a penas ou tratos cruis,
desumanos ou degradantes. Toda pessoa privada de liberdade deve ser tratada
com o respeito devido dignidade inerente ao ser humano.

A pena deve ser proporcional gravidade do fato, seno este um
princpio constitucional implcito na individualizao da pena.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

34
Nenhuma pena passar da pessoa do condenado art. 5. XLV, CF

H duas correntes que tentam explicar:

admite-se a exceo na prpria CF (pena de
confisco) e tambm no prprio inciso XLV ...podendo a obrigao
de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da
lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor
do patrimnio transferido;

a corrente que prevalece, esta diz que confisco
no pena, mas um efeito da sentena. Prevalece o
entendimento tambm do art. 5 3 da CADH A pena no pode
passar da pessoa do delinqente.

A mesma circunstncia no pode ser considerada em prejuzo
do ru em mais de uma vez. Este Princpio tem trs desdobramentos:

ningum pode ser processado duas vezes pelo
mesmo crime.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

35

ningum pode ser condenado duas vezes em
razo do mesmo fato.

ningum pode ser executado duas vezes por
condenaes relacionadas ao mesmo fato.

. A doutrina diz que este um princpio constitucional
implcito, mas explcito no art. 20 do Estatuto de Roma inserido no
nosso ordenamento jurdico pelo Decreto n 4.388, de 25 de setembro de
2002.

Imaginemos: condenao em furto, no 1 ato criminoso, e um
roubo, no 2 ato criminoso: reincidente.

Paulo Rangel e Paulo Queiroz dizem ser bis in idem. No
entanto, o STJ vem decidindo que o fato do reincidente ser punido mais
severamente que o primrio no viola a garantia da vedao do bis in
idem, pois visa to somente reconhecer maior reprovabilidade naquele
que contumaz violador da lei penal, respeitando assim o princpio da
individualizao da pena.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

36
Veja uma questo do TJ/MS:

Bagatela prpria
(insignificncia)
Bagatela imprpria
A conduta no causa relevante
leso do bem jurdico. Ex. furto
de uma caneta BIC, um fato
atpico.
Apesar de causar relevante
leso ao bem jurdico, a pena
desnecessria.
Ex. perdo judicial para a me
que mata culposamente o
prprio filho, um caso de
iseno de pena.

A expresso lei pode ser tomada em sentido
amplo, abrangendo todas as espcies normativas abarcadas pelo art. 59
da Constituio Federal.

s a espcie normativa lei, em sentido estrito
(ordinria e complementar), pode criar crime.

princpio da legalidade compreende a reserva legal e
a anterioridade. Esta a adotada pelo CP brasileiro:

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

37
CF art. 5, XXXIX no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem
prvia cominao legal.
CP, art. 1 No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem
prvia cominao legal..
CADH art. 9 - princpio da legalidade e da retroatividade
Ningum poder ser condenado por atos ou omisses que, no momento em que foram
cometidos, no constituam delito, de acordo com o direito aplicvel. Tampouco se poder
impor pena mais grave do que a aplicvel no momento da ocorrncia do delito. Se, depois de
perpetrado o delito, a lei estipular a imposio de pena mais leve, o delinquente dever dela
beneficiar-se..

O princpio da legalidade constitui uma real limitao ao Poder
Estatal de interferir na esfera de liberdade individual.

a exigncia de vinculao do Executivo e do Judicirio s leis
formuladas de forma abstrata, que impede o poder punitivo com base no
livre arbtrio.

Respeito ao principio da diviso de poderes. O parlamento deve
ser o responsvel pela criao de crimes.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

38

Uma lei prvia e clara produz um importante efeito intimidativo.

no h crime sem lei mas uma lei em
sentido estrito.

Medida provisria no lei, mas ato do executivo com fora
normativa (com fora de lei). Porm, pode versar sobre norma penal no
incriminadora. o caso, por ex., de uma causa extintiva da
punibilidade.
Art. 62, 1, b, da CF:
Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica
poder adotar medidas provisrias, com fora de lei, devendo submet-
las de imediato ao Congresso Nacional.
1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria:
I relativa a:
a) nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos e
direito eleitoral;
b) direito penal, processual penal e processual civil;

Para esta anlise existem 2 correntes:

veda a edio de medida provisria,
incriminadora ou no.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

39

a CF s veda medida provisria em matria
relativa a direito penal incriminador, mas no abrange o direito penal
no incriminador.

O STF, no RE 254818/PR, discutindo os efeitos benficos pela
MP 1571/97, Medida Provisria que permitiu o parcelamento de dbitos
tributrios e previdencirios com efeitos extintivos da punibilidade,
proclamou sua admissibilidade em favor do ru.

De observar, ainda, que, mesmo aps a EC 32/01, o STF
admitiu Medida Provisria em favor do ru, como no art. 12 do Estatuto
do Desarmamento.

no h crime sem lei anterior

Aqui coexiste o princpio da anterioridade da lei e veda a
retroatividade malfica.

no h crime sem lei escrita

Esta veda o costume incriminador, mas admite-se o costume
interpretativo.

no h crime sem lei estrita.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

40
Veda a analogia incriminadora, mas admite-se a analogia in
bonam partem.

no h crimes em lei certa

A taxatividade da lei penal exige clareza nas
tipificaes de condutas incriminadoras. Ex. art 41 b, do estatuto do
torcedor: provocar tumulto, expresso vagas so campos frteis para a
arbitrariedade.

principio da interveno mnima

No h crime sem lei necessria.

a legalidade o ponto basilar do
garantismo. Por isso o garantismo penal visa a diminuir o Poder
Punitivo, por meio do princpio da legalidade e todos os seus ngulos.

Portanto, NO H CRIME SEM LEI anterior, escrita, estrita,
certa e necessria que assim inversamente aumenta as garantias do
cidado. Assim, o art. 1 do CP, ao dizer No h crime sem lei anterior que o
defina... abrange contraveno penal; e. ao dizer ...No h pena sem prvia
cominao legal. Abrange medida de segurana.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

41

H dois tipos de legalidade: a formal e a material. Para se falar em
legalidade, preciso das duas.

a obedincia ao devido processo
legislativo. Se este for obedecido, tem-se uma lei vigente.

respeita as proibies e
garantias fundamentais do cidado e, respeitando este, tem-se uma
lei vlida. Por exemplo, o Regime Integral Fechado: apesar de ter
respeitado o devido processo legislativo (legalidade formal), no
era vlida por ferir a legalidade material, ao desrespeitar garantias
fundamentais do cidado, como, no caso, o princpio da
individualizao da pena.

A) dispensa complemento (ex. art. 121).

B) depende de complemento normativo ou
valorativo.

NORMATIVO dado por outra norma.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

42
VALORATIVO dado pelo juiz, quando aplicado ao caso
concreto.

A pode dividir-se em:

depende de
complemento normativo, que dado por outra norma;

NPB PRPRIA (ou em sentido estrito ou heterognea) - o
complemento normativo no emana do legislador, sendo esta uma
norma diferente da lei (decretos, portarias.)

NPB IMPRPRIA (em sentido amplo ou homognea) o
complemento normativo emana do legislador. A lei
complementada por outra lei. Esta pode ainda ser dividida em:
HOMLOGA ou HOMOVITELINA - mesmo texto
legislativo. Ex. conceito de funcionrio pblico do art. 312
CP est no art. 327 CP.

HETERLOGA ou HETEROVITELINA o
complemento emana de outro texto legislativo. A lei
complementada por outra lei que esto em documentos
diversos.

Nesse o complemento normativo diz respeito sano penal, e no
ao contedo proibitivo. Assim, a lei possui um contedo certo, mas a sua
pena est em outra norma.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

43

OBS. Neste caso, s poder ser complementada por outra lei (em
sentido estrito). Ex. lei de genocdio lei 2889/56

Depende de complemento valorativo dado pelo juiz. Ex. crime
culposo o caso de negligncia, imprudncia ou impercia deve ser
apurado pelo juiz no caso concreto.

Esta, por ser complementada por outro texto, que no a lei em
sentido estrito, criticada por duas correntes:

para Rogrio Greco Filho, a norma penal
em branco prpria inconstitucional. Entende o autor que esta
modalidade fere o princpio da reserva legal, porquanto elaborada
sem que haja uma discusso no Congresso Nacional, a nica casa de leis.
Ex: no caso da Lei 11.343/09, no art. 1, pargrafo nico, ao
dizer o que droga, remete portaria do Ministrio da Sade
ANVISA, e assim, incluir ou retirar drogas desta lista mrito deste
rgo.

Lei 11.343/09, no art. 1, par. nico:

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

44
Para fins desta Lei, consideram-se como drogas as substncias ou os
produtos capazes de causar dependncia, assim especificados em lei
ou relacionados em listas atualizadas periodicamente pelo Poder
Executivo da Unio.
Art. 66 Art. 66. Para fins do disposto no pargrafo nico do art. 1
o

desta Lei, at que seja atualizada a terminologia da lista mencionada no
preceito, denominam-se drogas substncias entorpecentes,
psicotrpicas, precursoras e outras sob controle especial, da Portaria
SVS/MS n
o
344, de 12 de maio de 1998

na norma penal em branco prpria h um
tipo penal incriminador que traduz os requisitos bsicos do delito e h
tambm um complemento normativo. Assim, o que a autoridade
administrativa pode fazer explicitar um dos requisitos bsicos dados
pelo legislador. Portanto, respeita o princpio da legalidade. No caso, o
legislador criou a expresso drogas, e o Executivo apenas preencheu esta
expresso dando o seu contedo.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

45
H trs teorias para tipificar a lei penal quanto ao tempo de sua
aplicabilidade:

Considera-se praticado o crime no momento da conduta.

Considera-se praticado o crime quando ocorrido o resultado.

Considera-se praticado o crime no momento da conduta ou do
resultado.

O art. 4 CP adotou a Teoria da atividade Considera-se praticado o
crime no momento da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do
resultado. Ex. se na poca da conduta o agente tinha 17 anos, mas, se por
ocasio do resultado, o agente j tinha completado 18 anos, aplica-se o
ECA. Nesse exemplo, se fosse adotada a Teoria da atividade, seria
aplicado o CP.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

46
Como decorrncia do principio da legalidade, aplica-se a lei
penal vigente ao tempo do fato criminoso, ou seja, as leis penais regram
fatos praticados a partir do momento que passam a ser leis penais
vigentes. Contudo, essa regra cede diante de alguns casos, a excees
fundamentadas em razes poltico-sociais.

TEMPO DA
REALIZAO
DO FATO
LEI POSTERIOR
Fato atpico Tornou o fato crime (no retroage)
Fato era crime Mantm o crime, aumentando a pena
(no retroage)
Fato era crime Lei posterior aboliu o crime
(retroage art. 2 p. nico)
Fato era crime Mantm o crime, diminuindo a pena
(retroage art. 2 p. nico)

Art. 2 CP
caput
CONSEQUNCIAS:
Ningum
pode ser
punido por fato
que lei
posterior deixa
causa de abolitio criminis.
Natureza jurdica da abolitio criminis 2
correntes:
causa extintiva da tipicidade e
consequentemente da punibilidade.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

47
de considerar
crime,...

causa extintiva da
punibilidade esta que prevalece e adotada
pelo CP Brasileiro, presente no art. 107, III CP

Extingue-se a punibilidade:
I - pela morte do agente;
II - pela anistia, graa ou indulto;
III - pela retroatividade de lei que no
mais considera o fato como criminoso;
...cessando em
virtude dela a
execuo e os
efeitos penais
da sentena
condenatria..
Significa dizer que a lei abolicionista no
respeita a coisa julgada. Isto no viola o art. 5
XXXVI a lei no prejudicar o direito
adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa
julgada, porque o mandamento constitucional
tutela a garantia individual e no o direito de
punir do Estado
...e os efeitos
penais da
sentena
condenatria.
Significa dizer que os efeitos extra penais
permanecem, como:
se perdeu o cargo, a lei abolicionista no
tem o Poder de Reintegrar;
coisa julgada com efeitos civis

Ex.
TEMPO DE REALIZAO LEI POSTERIOR

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

48
DO FATO

Ex. Crime: rapto consensual
Rapto consensual
Art. 220 - Se a raptada
maior de catorze anos e
menor de vinte e um, e o
rapto se d com seu
consentimento:

A lei 11.106/05 aboliu o
delito houve abolitio
criminis

Crime: rapto violento, art.
129 CP
Rapto violento ou mediante
fraude
Art. 219 - Raptar mulher
honesta, mediante violncia,
grave ameaa ou fraude, para
fim libidinoso:

Migrou o contedo
criminoso para outro tipo
penal. A lei 11.106/05
migrou o crime para o art.
148 1, V CP

Seqestro e crcere privado
Art. 148 - Privar algum de
sua liberdade, mediante
seqestro ou crcere
privado:

V - se o crime praticado
com fins libidinosos.

Ocorreu o princpio da
continuidade normativo

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

49
tpica.

a inteno do legislador no
considerar mais o fato como sendo criminoso. Mas no princpio da
continuidade normativo tpica, h a migrao da figura criminosa, senso
o interesse continuar considerando o fato como crime.

Ex. o art. 214 CP, passou a integrar o art. 213 CP
Atentado violento ao pudor
Art. 214 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a
praticar ou permitir que com ele se pratique ato libidinoso diverso da
conjuno carnal:
...
Pargrafo nico. Se o ofendido menor de catorze anos:
Pena - recluso de trs a nove anos.

Art. 213. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter
conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro
ato libidinoso:

Art.1 CP legalidade

Art. 2 caput CP abolitio crimininis

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

50

Art. 2 p. nico A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o
agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena
condenatria transitada em julgado.

Este aplica-se a fatos anteriores, ainda que decididos por
sentena condenatria transitada em julgado (lei posterior mais benfica
retroage sem respeitar coisa julgada).

R: Esta pergunta tem uma resposta dependendo da fase do
concurso. Em prova objetiva, a resposta a estampada na Smula 611
do STF:
TRANSITADA EM JULGADO A SENTENA
CONDENATRIA, COMPETE AO JUZO DAS
EXECUES A APLICAO DE LEI MAIS BENIGNA.

Porm, numa prova escrita, devem ser mencionadas as duas
correntes:

(Smula 611 STF) s esta se aplica.

se de a aplicao meramente matemtica
(ex. diminuio em razo da idade do agente) quem aplica o juizo da

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

51
execues (Smula 611, STF). No entanto, se conduzir a juzo de valor,
(ex. diminuio em razo do pequeno prejuzo), dever ingressar com a
reviso criminal.

Para responder a tal indagao, existem 2 correntes:

a tem como finalidade principal dar
conhecimento da lei promulgada, no faz sentido que aqueles que j se
inteiraram da lei nova fiquem impedidos de lhe prestar obedincia desde
logo quanto aos seus preceitos mais brandos. Admite-se portanto, a
retroatividade benfica da lei na vacatio legis. a minoritria

lei na vacatio legis no tem eficcia
jurdica social, tendo plena aplicabilidade a lei antiga, at o inicio efetivo
da lei nova.
Ex. a Lei 6.368/76, que punia o usurio de drogas art. 16 de
6 meses a 2 anos; j a Lei 11.343/06, no art. 28, cominava pena no
privativa de liberdade, e esta ficou com uma vacatio legis de 45 dias,
ficando determinado que, enquanto no entrasse em vigor a nova lei,
no deveria ser aplicada.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

52

Ex. 5 furtos praticados em continuidade delitiva (art. 155 CP),
prevalecendo-se o agente das mesmas circunstancias de tempo, lugar e
modo de execuo = o agente responde por um s furto com a pena
majorada.

Se, no meio da continuidade delitiva, uma lei aumenta a pena
do furto, aplica-se a Smula 711 STF
A LEI PENAL MAIS GRAVE APLICA-SE AO CRIME
CONTINUADO OU AO CRIME PERMANENTE, SE A
SUA VIGNCIA ANTERIOR CESSAO DA
CONTINUIDADE OU DA PERMANNCIA.

Assim, aplica-se a pena mais gravosa.

Ex.
Lei A (pena de 2 a 4 anos e 100 dias multa)
Lei B (pena de 3 a 8 anos e 50 dias multa)

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

53

H duas orientaes:

No possvel, pois, se o juiz assim agir, eleva-
se a legislador, criando uma terceira lei. Esse o entendimento de Nelson
Hungria
diz que se o juiz pode aplicar o todo de uma lei
para favorecer o agente. No existe razo para impedir que escolha a
parte de uma e da outra para o mesmo. Nesse sentido: Delmanto,
Rogrio Greco, Damsio, LFG.

Este problema chegou ao STF, da seguinte forma:
Lei 6368/76 punia o traficante primrio, no seu art. 12, de 3
a 15 anos;
Lei 11.343/06 no seu art. 33, punia de 5 a 15 anos, mas
reduzia de 1/6 a 2/3 o traficante primrio;

No HC 95435, a 2 turma do STF, entendeu por possibilidade
de combinar lei para favorecer o ru.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

54
No RHC 94. 802, a 1 turma do STF, entendeu no ser
possvel combinar leis, nem mesmo para beneficiar o ru. Assim a
questo est sendo analisado pelo pleno - Informativo 611.

Art. 3 CP A lei excepcional ou temporria, embora decorrido o
perodo de sua durao ou cessadas as circunstncias que a determinaram, aplica-se
ao fato praticado durante sua vigncia. Chamada de lei temporria, ou
temporria em sentido estrito, a que tem pr fixada em seu texto o seu
tempo de vigncia dentro do ordenamento jurdico.
Fatos praticados na vigncia desta lei continuam sendo punidos
mesmo aps cessada a sua vigncia a ultra atividade da lei

a que atende a necessidades estatais transitrias. Ex. guerra,
calamidades, epidemias, perdurando por todo o tempo excepcional.

Note que, se estas leis no fossem ultra-ativas, no teria a sua
eficcia, em razo do no cumprimento da lei perto da finalizao de sua
vigncia. As leis temporrias ou excepcionais so ultra-ativas, pois, se

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

55
assim no fossem, se sancionaria o absurdo de reduzir as disposies
desta lei a uma espcie de ineficcia preventiva em relao aos fatos
cometidos na eminncia do seu vencimento.

Art. 5, XL a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o
ru, no h excees expressas Lei temporria, assim o art. 3 CP, foi
recepcionado?
Zafaroni, percebendo que a CF no traz qualquer exceo
ultra-atividade malfica, julga o art. 3 CP no recepcionado pela CF.

Mas outra corrente afirma que no h conflitos de leis penais
no tempo, medida em que no h uma lei posterior que cuida do
mesmo crime definido na lei temporria. a corrente majoritria.

- O complemento da norma penal em branco
dever sempre retroagir se for mais benfico.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

56
a alterao da norma complementar no
retroagir, por no permitir a revogao das normas, em conseqncia
da revogao de seus complementos.

a NPB homognea (lei complementada por
lei), se alterada de forma benfica retroage, j a NPB heterognea, s
retroage a sua variao quando provocar uma real figura abstrata e no
quando importe a mera alterao de circunstncias, atualizaes.

a alterao benfica da NPB em sentido
amplo ou homognea retroage sempre. No caso da NPB heterognea,
quando a legislao complementar no se reveste de carter excepcional
ou temporrio (art. 3 do CP), se revogada ou modificada de forma mais
benfica retroagir. Entendimento de Alberto Silva Franco e STF.

Exemplo 1:
Ex. art. 237 CP casar tendo conhecimento prvio de
impedimento para casar o impedimento para casar est no Cdigo
Civil mas se A casa com B conhecendo o impedimento, e a lei posterior
abolir este impedimento:

De acordo com a a lei retroage, havendo
abolitio;
Para os adeptos da no retroage, mesmo que
mais benfica;
Segundo a e a haver a
retroatividade

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

57
Exemplo 2:
Art. 33 da 11.342/06: o conceito de droga regulado por uma
portaria (NPB heterognea). Imaginemos que A est sendo processado
por haver vendido lana perfume, mas portaria posterior retirou da
portaria antiga a substncia lana perfume

Exemplo 3:
Desrespeitar tabela oficial de preos do governo se vendeu
acima da tabela, mas vem uma portaria superveniente que aumenta os
preos.
Consoante a retroage.

Na e no retroage, pq no
modificou a figura abstrata do crime;

Para a no retroage porque atendeu uma
situao de emergncia.

Sabendo que um fato punvel pode eventualmente atingir os
interesses de dois ou mais Estados igualmente soberanos, o estudo da lei
penal no espao procura descobrir qual o mbito territorial de

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

58
aplicao da lei penal brasileira, bem como de que forma o Brasil se
relaciona com outros pases em matria penal.

A) aplica-se a lei
penal do lugar do crime.

B) nos casos
em que o interesse de punir desperta o interesse de vrias naes,
aplica-se a nacionalidade do agente.

C)
aplica-se a lei penal da nacionalidade do agente quando ofender
um concidado;

D) aplica-se a lei
penal da nacionalidade da vtima ou do bem jurdico;

E) o agente fica
sujeito lei do pas onde for encontrado pune os crimes em que o
pases signatrios de um tratado se comprometem a punir onde
quer que se encontrado o agente;

F)
a lei penal nacional aplica-se aos

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

59
crimes praticados em aeronaves e embarcaes privadas, quando
no estrangeiro, e ai no sejam julgados.

O Brasil adotou o PRINCPIO DA TERRITORIALIDADE (mas
de forma mitigada), conforme o art. 5 do CP:
Art. 5 - Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes,
tratados e regras de direito internacional, ao crime cometido no
territrio nacional.
Se a redao fosse Art. 5 - Aplica-se a lei brasileira ao crime cometido no
territrio nacional., teramos o principio da territorialidade pura. NO
entanto, em face da ressalva contida no referido preceito legal ...sem
prejuzo de convenes, tratados e regras de direito internacional..., de concluir
que h a mitigao da intraterritorialidade do Direito Penal aliengena
na lei penal brasileira.

Ao adotar o princpio da territorialidade, limitou a aplicao da
lei penal ao espao geogrfico + espao jurdico.

CONCLUSES:

A) Quando os navios ou aeronaves Brasileiras forem pblicos ou
estiverem a servio do governo brasileiro, quer se encontrem em
territrio nacional ou estrangeiro, so considerados parte do nosso
territrio;

B)Se forem privados, quando em alto mar, seguem a lei da bandeira
que ostentam;

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

60

C) Quanto aos estrangeiros em territrio brasileiro, desde que
pblicos, no so considerados parte do nosso territrio.

Uma embarcao brasileira privada em alto mar que naufragou,
um italiano matou um argentino sob os destroos, a lei que se aplica a
brasileira, porque mesmo sobre os destroos, a embarcao ostenta a
bandeira.

:
Mas se houver destroos de embarcaes de dois pases e
houver um assassinato sobre estes destroos na dvida aplica-se a
nacionalidade do agente, o principio da nacionalidade ou real, para no
surpreender o agente.

:
Uma embarcao privada colombiano, atracado na costa
brasileira, se houver um crime ali haver a incidncia da lei colombiana.
Mas se um marinheiro descer do navio e matar algum, aplicar a lei
colombiana se estiver a servio do seu pas, caso no esteja a servio ser
aplicado a lei brasileira.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

61

A) aquele lugar que se desenvolveu a
conduta.

B) lugar onde ocorreu o evento.

C) adotada pelo Brasil. Onde
ocorreu a conduta ou o resultado.

OBS. Se no territrio brasileiro ocorre unicamente o planejamento ou
preparao do crime, o fato no interessa ao Direito Brasileiro.

Exemplo: imaginemos que, num navio portugus privado
rumo ao Uruguai, acontece um crime. Quando o navio atravessa
territrio nacional, apenas como passagem necessria para chegar ao seu
destino, no se aplica a lei brasileira, mas o PRINCIPIO DA
PASSAGEM INOCENTE, estampado no art.3 da Lei 8617/93:

reconhecido aos navios de todas as nacionalidades o direito de passagem inocente no mar
territorial brasileiro.
1 A passagem ser considerada inocente desde que no seja prejudicial paz, boa ordem ou
segurana do Brasil, devendo ser contnua e rpida.
2 A passagem inocente poder compreender o parar e o fundear, mas apenas na medida em que
tais procedimentos constituam incidentes comuns de navegao ou sejam impostos por motivos de

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

62
fora ou por dificuldade grave, ou tenham por fim prestar auxlio a pessoas a navios ou aeronaves em
perigo ou em dificuldade grave.
3 Os navios estrangeiros no mar territorial brasileiro estaro sujeitos aos regulamentos
estabelecidos pelo Governo brasileiro.

Esse principio expresso resultado de Tratados Internacionais
dos quais o Brasil signatrio.

Por fim, releva ressaltar que a passagem inocente, de acordo
com a lei, no abrange aeronaves.

O delito percorre territrios de pases soberanos. Gera um conflito
internacional de jurisdio, sobre qual pas ir aplicar a sua lei.
Soluo se d no art. 6 CP teoria da ubiquidade

O delito percorre territrios do mesmo pas soberano, gerando
um conflito de competncia, que ser resolvido pelo art. 70 CPP.

Art 7, CP:

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

63
Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro:

Art. 7, I (aqui traz a extraterritorialidade incondicionada ver
1)
a) Principio da defesa ou real
b) Idem
c) contra a administrao pblica, por quem est a seu servio; idem
principio da defesa ou real
d) Genocdio, quando o agente for brasileiro, ou domiciliado
no Brasil; este um crime que o Brasil se obriga a reprimir
atravs de Tratados Internacionais, pelo principio da justia
universal. Ainda outra corrente, diz que esta norma
preocupa com o genocdio de brasileiros, por isso adota o
principio da defesa ou real. Ainda, uma terceira diz que
adota a nacionalidade ativa ( errada), por punir o nacional
brasileiro.

Art. 7, II (extraterritorialidade condicionada ver 2 - para se
aplicar a lei brasileira tem que preencher alguns requisitos) um
crime praticado fora do Brasil.
a) que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir;
adota o principio da justia universal;

b) praticados por brasileiro; principo da nacionalidade ativa

c) praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou de

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

64
propriedade privada, quando em territrio estrangeiro e a no sejam
julgados. Adota o principio da representao;

Art. 7 - 3 - ( uma hiptese hipercondicionada 2 + 3)
3 A lei brasileira aplica-se tambm ao crime cometido por estrangeiro
contra brasileiro fora do Brasil, aplica-se o principio da defesa ou
real;

Por exemplo: Brasileiro, nos EUA, mata um italiano a Lei
Brasileira s ser aplicada a este brasileiro se:

a. Entrar no territrio nacional
2
. O territrio que aqui se fala o
espao geogrfico + o espao jurdico;

b. Se o fato for punvel tambm no pas em que o crime for cometido
(ex. caso de pases que admitem a poligamia);

c. estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira
autoriza a extradio; ver art. 77 do Estatuto do Estrangeiro (s

2
Entrar no permanecer . Se entrar, mais for embora, no se aplicar.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

65
se extradita o estrangeiro e, portanto, s em relao a este se aplica
essa regra);

d. no ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a
cumprido a pena; Se foi absolvido ou j cumpriu a pena, no se
aplica a lei penal brasileira;

e. no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro
motivo, no estar extinta a punibilidade, segundo a lei mais
favorvel.

A Justia Estadual A resposta assenta-se no art. 88 CPP:
No processo por crimes praticados fora do territrio
brasileiro, ser competente o juzo da Capital do Estado
onde houver por ltimo residido o acusado. Se este nunca
tiver residido no Brasil, ser competente o juzo da Capital
da Repblica.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

66
Aplica-se a lei brasileira, ainda que o agente tenha sido
condenado no exterior.

A doutrina enxerga nesta hiptese uma exceo vedao do
bis in idem

Francisco de Assis Toledo ensina que o art. 8 evita um bis in
idem. Na verdade no evita, mas apenas atenua a duplicidade de
penas.

Na ressalva contida no art. 5 (art. 5, CP: sem prejuzo de
convenes, tratados e regras de direito internacional), a lei penal trata
de uma imunidade. Esse fenmeno denominado intraterritorialidade,
ou seja, o crime ocorre no Brasil, mas aplica-se a lei do pas ao qual
pertence o agente
3
.

A lei penal se aplica a todos, por igual, sem distines. H
entretanto, pessoas que, em virtude das suas funes, desfrutam de uma
imunidade. Trata-se de uma prerrogativa funcional, sendo esta uma
proteo ao cargo, e no pessoa do agente. diferente de um
privilgio.

3
Observao pessoal: CESAR HENQS

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

67

PRIVILGIO PRERROGATIVA

uma exceo da lei
comum deduzida da
situao de superioridade
das pessoas que a
desfrutam.

subjetivo e anterior
lei;

Tem uma essncia pessoal;

um poder frente lei

prprio das aristocracias
sociais

um conjunto de
precaues que rodeiam a
funo e que servem para
o exerccio desta.

objetiva e deriva da lei.

anexa a qualidade do
rgo

um conduto para que a
lei se cumpra

prprio das aristocracias
governamentais;

Prerrogativa de direito publico internacional da qual desfrutam:

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

68

a. Chefes de governo e Estado Estrangeiro e membros da Comitiva
(art. 37 da Conveno de Viena);

b. Embaixador e sua famlia;

c. Os funcionrios do corpo diplomtico e famlia;

d. Funcionrios das organizaes internacionais, p. ex. ONU,
quando em servio;

A lei penal tem um preceito primrio, que tem um contedo
criminoso, e um preceito secundrio, com consequncias jurdicas.

Assim o diplomata est imune estas consequncias jurdicas,
porquanto ser punido no seu pas de origem.

Apesar de todos deverem obedincia da lei penal do pas em que
se encontrem ( a generalidade da lei penal), e apesar desta obedincia,
escapam da consequncia jurdica, permanecendo sobre a eficcia da lei
penal do Estado a que pertencem.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

69
A imunidade diplomtica, porm, no impede a investigao
policial, mesmo a que busca resguardar os vestgios do crime.

causa pessoal de iseno de pena esta a corrente
que prevalece.

causa impeditiva da punibilidade

No. O Diplomata no poder renunciar por que a imunidade
do cargo que ele ocupa. No entanto, o seu pas de origem poder
retirar a imunidade deste Diplomata, desde que o faa expressamente
4
.

4
Houve um caso de um diplomata da Gergia que atropelou uma pessoa em territrio americano, dirigindo
bbado, e a Gergia retirou esta imunidade expressamente para que respondesse perante s leis americanas.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

70
EMBAIXADOR

AGENTE CONSULAR -
CNSUL
Tem imunidade
Crime comum
Crime funcional
Tem imunidade
Crime funcional;
No tem imunidade em
crime comum;

Apesar de minoria em sentido contrario, prevalece, de acordo
com a Conveno de Viena, o entendimento de que a Embaixada no
extenso do territrio que representa, apesar de ser inviolvel.

O STF decidiu que no se pode realizar buscas e apreenses em
Embaixadas. preciso vencer barreiras Internacionais para se fazer
buscas nestas.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

71

Tambm chamada de material, substancial, real, inviolabilidade ou
indenidade, est prevista no art. 53 da CF:

Os Deputados e Senadores so inviolveis, civil e penalmente, por quaisquer de
suas opinies, palavras e votos.

De acordo com o STF, esta imunidade exime seu titular de
qualquer responsabilidade criminal, civil, administrativa e poltica.
(estas duas ltimas foi o STF quem acrescentou).

diz ser uma causa excludente de crime
adotada por Pontes de Miranda;

uma causa que se ope formao do
crime Basileu Garcia;

causa pessoal de excluso de pena Anibal
Bruno;
causa de irresponsabilidade Magalhes
Noronha;

causa de incapacidade penal por razes
polticas Frederico Marques.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

72
causa de atipicidade STF. A partir do
momento que se adota uma causa de atipicidade, a causa atpica no s
para o parlamentar, mas tambm para qualquer pessoa que para este
crime tenha de qualquer modo concorrido.

Smula 245 STF: A imunidade parlamentar no se estende ao
co-ru sem essa prerrogativa.

Esta Smula est restrita, hoje, imunidade parlamentar
relativa, no se estendendendo imunidade parlamentar absoluta.

necessrio um nexo funcional para haver esta imunidade.

Assim nas dependncias da Casa Legislativa, presume-se o nexo
Fora das dependncias da Casa Legislativa, o nexo deve ser
comprovado, sob pena de o parlamentar responder pelo delito.

Importante salientar que o instituto da imunidade parlamentar
absoluta no permite aes estranhas ao mandato (tais como ofensas
pessoais), sem que haja consequncias. No fosse assim, estariam eles
acima do bem e do mal, blindados, como se o mandato fosse um escudo
polivalente Inqurito 2813.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

73

Refere-se ao foro por prerrogativa de funo, prevista no art.
53, 1, CF:
Os Deputados e Senadores, desde a expedio do diploma,
sero submetidos a julgamento perante o Supremo Tribunal
Federal.

A prerrogativa de funo se d a partir da expedio do
diploma, no da posse. E o foro especial, no caso o STF, s ter
incidncia nas infraes de natureza criminal.

Esta prerrogativa desaparece depois de terminado o mandato,
pois uma prerrogativa em razo da funo, e no da pessoa. Nesse
contexto, assim que terminado o mandato, os autos devem ser enviados
ao juzo de 1 grau. A Smula 394, assim, foi cancelada pelo Supremo
Tribunal Federal.

De acordo com o STF, na AP 396, RENNCIA na vspera do
julgamento pelo Pleno configura fraude processual inaceitvel, pois
objetiva, em primeiro lugar, fugir da punio, buscando a prescrio.
Diante deste quadro, o STF permanece competente para o processo e
julgamento.

Observou o Min. Marco Aurlio que a renncia do parlamentar
um direito potestativo e, como tal, deve ser analisado diante do direito
de ampla defesa do ru, discordando da maioria.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

74

O Brasil adepto do sistema dualista ou binrio.

A infrao penal o crime (ou delito) e a contraveno penal
(crime ano, ou delito liliputiano mundo de liliputi, ou crime
vagabundo). No h, portanto, diferena entre crime e delito (so
expresses sinnimas).

No h diferena ontolgica (na essncia) entre crime e
contraveno
5
. A diferena dos crimes para as contravenes de grau,
puramente axiolgica. Os fatos mais graves devem ser rotulados como
crime e os menos graves como contraveno.

5
O mesmo ocorre em relao s infraes penais, infraes administrativas e ilcitos civis (observao pessoal
CESAR HENQS).

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

75
Tomemos como exemplo o porte ilegal de arma de fogo:

Antes de 97 Depois de 97 (antes
de 03)
Depois de 2003
Era contraveno
penal
Passou a ser crime Alm de ser crime, passou a
ser tambm inafianvel
(apesar de algumas
hipteses o STF ter
declarado inconstitucional a
inafianabilidade de alguns
destes crimes)

A) Tipo de pena privativa imposta no caso de crime tem-se
recluso e deteno, e da contraveno penal tem priso simples
(art. 6 - regime semiaberto e aberto pelo sistema no querer
misturar criminosos com contraventores, nem pela regresso de
regime o contraventor ir para o regime fechado);

B)Tipo de ao penal no caso de crime, tem-se ao penal pblica
incondicionada ou condicionada e tambm admite ao penal de
iniciativa privada; as contravenes so aes penais
incondicionadas (art. 17 LCP Art. 17. A ao penal pblica, devendo a
autoridade proceder de ofcio.);

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

76
Antes da Lei 9099 Depois da Lei 9099
129 caput, CP ao penal
pblica incondicionada
Transformou em ao penal pblica condicionada
Art. 21 LCP vias de fato
ao pblica incondicionada
( menos grave que a leso
corporal)
Permaneceu contraveno e tambm permaneceu
pblica incondicionada (criticas sobrevieram por esta
ser mais leve que a leso corporal e ser pblica
incondicionada, enquanto a leso passou a ser
condicionada) obs. O STJ e STF no admitem este
raciocnio.

C) Punibilidade da tentativa o crime pune a tentativa, enquanto
a contraveno no se pune a tentativa (pode at existir MAS
NO SE PUNE) VER art. 4 LCP;

D) Extraterritorialidade da lei penal crime admite
extraterritorialidade (art. 7 CP alguns crimes so alcanados por
nossa lei mesmo que cometidos no estrangeiro); ao passo que a
contraveno penal no admite a extraterritorialidade

E) Competncia para o processo e julgamento no caso de crime
pode ser julgado pela justia comum estadual ou federal, e a
contraveno penal de competncia exclusiva da justia estadual
(art. 109, IV CF os crimes polticos e as infraes penais praticadas em
detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas
ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da
Justia Militar e da Justia Eleitoral;) H excees ? (a conexo com crime
no faz a contraveno ser julgado na Justia Federal, neste caso h

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

77
a separao de processos) a exceo no caso de agente com
prerrogativa de foro.

F) Limite das penas privativas no caso de crimes o limite de 30
anos (art. 75 CP), no caso de contraveno penal o mximo de 5
anos (art. 10 LCP);

G) Perodo de prova no SURSI no caso de crime, a regra o
perodo de prova variar de 2 a 4 anos, no caso de contraveno
penal varia de 1 a 3 anos (art. 11 LCP);

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

78

Sob o enfoque formal enfatizando o aspecto puramente
legislativo, crime aquilo que est previsto numa norma penal
incriminadora, sob ameaa de sano penal (para Estefam: crime a
conduta proibida por lei, com ameaa de pena criminal, seja priso ou
pena alternativa);

Sob o conceito material este procura investigar a essncia do
instituto, conceituado como o comportamento humano causador de
leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado, passvel de sano
penal. (para Estefan: crime toda ao ou omisso consciente, voluntria
e dirigida a uma finalidade, que cria um risco juridicamente proibido e
relevante a bens considerados essenciais para a paz e o convvio em
sociedade);

Sob o conceito analtico levam em considerao os elementos
constitutivos do crime, que compe a infrao penal, prevalecendo o fato
tpico, ilicitude (antijuridicidade) e culpabilidade.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

79

Quem o sujeito ativo? o autor da infrao penal.

Quem pode figurar como sujeito ativo? Pessoa fsica com
idade igual ou superior a 18 anos e capaz.

A) o tipo no exige qualidade especial do
agente, admite participao e co-autoria;
B) neste o tipo penal exige qualidade especial
do agente, tambm admite participao e co-autoria;

tambm chamado de conduta
infungvel, a exemplo do crime prprio, exige qualidade especial do
agente, s admite participao, mas no admite co-autoria

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

80

H 3 correntes:

: A pessoa jurdica no pratica crimes e nem pode ser
responsabilizada penalmente. A responsabilidade penal da PJ ofende:
a. Principio da responsabilidade subjetiva uma
responsabilidade sem dolo e sem culpa;
b. Principio da culpabilidade
c. Principio da responsabilidade pessoal configurando
responsabilidade coletiva;
d. Principio da personalidade da pena a pena passa da pessoa
do delinqente;

: A PJ pode ser autora de crimes ambientais, por eles
responsabilizada penalmente (lei 9605/98):
a. Trata-se de responsabilidade objetiva (sem dolo e sem culpa)
autorizada pela CF;
b. A PJ deve responder pelos seus atos, adaptando o juzo da
culpabilidade s suas caractersticas;
c. No viola o principio da personalidade da pena,
transmitindo-se eventualmente, efeitos da condenao;

- Apesar da PJ ser um ente autnomo e distinto de
seus membros, dotada de vontade prpria, mas pode ser

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

81
responsabilizada penalmente (art. 3 da Lei 9605/98), tratando-se de
responsabilidade penal social.

As pessoas jurdicas sero responsabilizadas administrativa, civil e
penalmente conforme o disposto nesta Lei, nos casos em que a infrao seja
cometida por deciso de seu representante legal ou contratual, ou de seu
rgo colegiado, no interesse ou benefcio da sua entidade.
Pargrafo nico. A responsabilidade das pessoas jurdicas no exclui a
das pessoas fsicas, autoras, co-autoras ou partcipes do mesmo fato.

o sistema da dupla imputao, em que a PF pratica o crime
sendo responsabilizada penalmente. Apesar da PJ no praticar o crime,
pode ser responsabilizada penalmente quando o delito lhe beneficia,
cometido seguindo suas ordens.

Encontram-se julgados do STJ no sentido das correntes 1 e 2.

So as pessoas ou entes que sofrem as infraes penais.

- o
Estado, que titular do mandamento proibitivo, lesado pela conduta
do sujeito ativo;

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

82
o titular do
interesse penalmente protegido, podendo ser qualquer PF ou PJ, ou
mesmo um ente despersonalizado. Quando se tem como sujeito
passivo eventual, o crime vago, a ex. dos crimes que tem como
vtima a famlia (Ttulo VII CP).

O morto no tem direitos resguardados pela cincia criminal,
quanto este for ofendido. O que h crime contra o respeito aos mortos,
sendo vtima a famlia e a coletividade.

Os animais tambm no so vtimas de crime, mas podem
aparecer como objeto material (coisa sobre a qual recai a conduta
criminosa objeto de furto, ou de dano, ou de maltratos, abuso, ferir ou
mutilar animais, como no art. 32 da Lei 9605/98).

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

83
No h essa possibilidade. Entretanto Rogerio Greco enxerga
uma exceo na RIXA, onde se sujeito ativo e passivo ao mesmo tempo.

Sim, desde que atingida no seu patrimnio (a PJ paga o
seqestro a PF passa a ser extorquida, mas quem paga a PJ).

Calnia no pode (por no poder lhe imputar a prtica de
crime)
Difamao pode
Injria no (por no ter dignidade ou decoro)

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

84
Sim. o caso do infanticdio. Art. 123 - Matar, sob a influncia
do estado puerperal, o prprio filho, durante o parto ou logo aps:
obs. O estupro j exigiu sujeito passivo prprio, quando se exigia mulher
como tal.

Sim, tais como o crime de violao de correspondncia, em que
so vtimas o remetente e o destinatrio.

a pessoa ou a coisa sobre a qual recai a conduta criminosa.

No confundir objeto material com sujeito passivo.
No exemplo do crime de furto de uma carteira, o sujeito ativo o
furtador, o sujeito passivo dono da carteira, e a carteira o objeto
material do crime. De observar que h crimes em que o sujeito passivo e
o objeto material se confundem, como no homicdio consumado.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

85

Em regra, no. Excees so o ato obsceno e o falso testemunho,
dois crimes sem objeto material.

o bem ou interesse tutelado pela norma.

So os que lesam ou expem a perigo mais de um bem jurdico.
Ex. do latrocnio: que tem como bem jurdico a vida e o patrimnio.

No se admite um crime sem objeto jurdico, sendo
imprescindvel um bem ou interesse tutelado pela norma. Se existisse,
seria uma atuao ilegtima do direito penal.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

86

Pelo principio da exteriorizao do fato, o direito penal se
preocupa s com fatos que sejam humanos. Fatos dos quais no tenha a
participao do homem o Direito Penal no se preocupa.

O Direito Penal s se preocupa com fatos humanos indesejados
mas, pelo principio da interveno mnima, s se preocupa com fatos
que tenham uma conduta, resultado e nexo causal e um ajuste formal e
material (que a tipicidade) a um tipo penal que aqui j ser um fato
tpico penal. E ainda, um terceiro item (sendo este controverso) que a
culpabilidade.

Assim, o crime um: FATO TPICO + ANTIJURDICO +
CULPABILIDADE = que tem como conseqncia a punibilidade do
agente, que a sua conseqncia jurdica.

1 substrato do crime;
um fato humano indesejado,
norteado pelo principio da interveno mnima, consistente
numa conduta produtora de um resultado, com ajuste formal e
material a um tipo penal.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

87
o crime fato tpico +
ilicitude (antijuridicidade) + culpabilidade (Teoria Tripartida). A
Culpabilidade formada pela imputabilidade, e tem as espcies
dolo e culpa. A conduta est no fato tpico, que causadora de
modificao no mundo exterior. Para esta Teoria, dolo e culpa
residem na culpabilidade, como espcies desta.

CRIME
ASPECTO OBJETIVO ASPECTO
SUBJETIVO
FATO TPICO ILICITUDE CULPABILIDADE
A conduta est no fato
tpico, que causadora de
modificao no mundo
exterior
Imputabilidade
(que era
entendida como
capacidade de ser
culpvel), como
espcies de dolo e
culpa

Os causalistas (clssicos) subdividiram o crime em dois aspectos:
1. Aspecto objetivo fato tpico e antijuridicidade (ilicitude);

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

88
2. Aspecto subjetivo culpabilidade

O fato tpico era composto de:

Ao:
Tipicidade: adequao perfeita entre o fato humano e o modelo
legal abstrato;
Resultado: visto como modificao causal do mundo exterior
provocada pela conduta;
Nexo de causalidade: vinculo que une a conduta ao resultado.

1. No explica os crimes omissivos;
2. Analisar o dolo e a culpa na culpabilidade;
3. No reconhecer elementos no normativos do tipo.

CRIME
A conduta est no
fato tpico, que
Imputabilidade
Potencial conhecimento da

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

89
um comportamento
humano voluntrio
causador de
modificao no
mundo exterior.
Obs. Abrange ao
e omisso, mas o
dolo e a culpa
permanecem na
culpabilidade, no
mais como espcies
da culpabilidade,
mas como
elementos.
Admite elementos
no objetivos
ilicitude
Exigibilidade de conduta
diversa
Dolo e culpa so elementos
da culpabilidade

1. Partindo de conceitos naturalistas, ficou contraditria quando
reconheceu elementos no objetivos no tipo;

2. Dolo e culpa como elementos da culpabilidade;

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

90

Para esta teoria, o crime fato tpico, ilicitude e culpabilidade. Sendo esta
uma teoria tripartidade, apesar de existirem finalistas bipartite.

Para os finalistas, a culpabilidade : imputabilidade, exigncia
de conduta diversa e potencial conscincia da ilicitude.

A conduta um comportamento humano voluntrio,
psiquicamente dirigido para um fim (antes era um comportamento dirigido
para um fim ilcito, mas foi retirado a palavra ilcito porque se assim fosse, no
seria possvel explicar os crimes culposos). Nesta teoria, o dolo e a culpa
migram para o fato tpico (no causalismo, o dolo e a culpa estavam na
culpabilidade, e s podiam ser vistos na anlise dessa). Da surge a
mxima o causalismo cego e o finalismo vidente.

CRIME
A conduta est no fato
tpico, que um
comportamento humano
voluntrio causador de
modificao no mundo
exterior.
Obs. Abrange ao e
omisso, mas o dolo e a
culpa permanecem na
Analise das excludentes de
ilicitude:
Estado de
Necessidade
Legtima defesa;
Exerccio Regular
de Direito;
Estrito
Cumprimento de
Imputabilidade
Potencial conscincia da
ilicitude
Exigibilidade de conduta
diversa
Dolo e culpa so elementos
da culpabilidade

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

91
culpabilidade, no mais
como espcies da
culpabilidade, mas como
elementos.
Admite elementos no
objetivos
dever legal.

1. No abrange os crimes culposos. De observar que o finalista
corrigiu a prpria teoria, alterando o conceito de conduta para
abranger os crimes culposos.

2. Centraliza a teoria no desvalor da conduta, ignorando o resultado.

Para essa, o crime fato tpico e ilicitude, a culpabilidade no
integra o crime, sendo mero pressuposto de aplicao da pena e um juzo
de censura. O conceito de conduta continua o mesmo.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

92
Na teoria social da ao, o conceito de crime volta a ser
tripartite, composto de fato tpico, ilicitude e culpabilidade. A
culpabilidade composta de imputabilidade, exigncia de conduta
diversa e potencial conscincia de ilicitude.

A conduta continua no fato tpico, que tem por conceito o
comportamento humano, psiquicamente dirigido a um fim e socialmente
relevante. O dolo e a culpa permanecem no fato tpico, que voltam a ser
analisados tambm na culpabilidade (na tentativa de agradar as teorias
causalistas e finalistas). Por isso, a crtica incide no sentido de que no h
clareza no que significa fato sociamente relevante.

Essa teoria busca desvendar a misso do Direito Penal, que
surgiu na Alemanha, por volta de 1970, surgindo o funcionalismo
teleolgico e o funcionalismo sistmico.

Criado por Roxin, que define o crime como fato tpico, ilicito e
reprovvel, sendo essa ltima composta de imputabilidade,
exigibilidade de conduta diversa e potencial conscincia da ilicitude. E
nessa reprovabilidade h um 4 critrio, que a necessidade da pena.
Para Roxin, a culpabilidade uma culpabilidade funcional, que um
limite da pena, passando a no integrar o crime.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

93
A conduta est no fato tpico, que um comportamento
humano voluntrio causador de relevante e intolervel leso ou perigo
de leso ao bem jurdico tutelado.

Dolo e culpa esto no fato tpico.

Fala-se em Teleolgico, porque a misso do direito penal
proteger bens jurdicos indispensveis ao homem.

.

1. Reprovabilidade como elemento integrante do crime;

2. A culpabilidade funcional como limite da pena (Roxin no
conceitua culpabilidade, dando apenas os seus efeitos, que
limitar a aplicabilidade da pena).

Criada por Jakobs, essa teoria traz como pressupostos do crime
o fato tpico, ilcito e culpabilidade. Essa ltima composta de
imputabilidade, exigncia de conduta diversa e potencial conscincia da
ilicitude.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

94
A conduta (continua no fato tpico) que conceituada como
comportamento humano voluntrio violador do sistema, frustrando as
expectativas legtimas. O dolo e a culpa continuam no fato tpico.

Para Jakobs, a misso do direito penal resguardar o sistema,
que o imprio da norma. Aquele que no respeita o sistema seu
inimigo (onde surgiu o chamado direito penal do inimigo).

Roxin trabalha com o principio da insignificncia, que no
levado em conta por Jakobs.

Essa serve aos Estados Totalitrios (j foi chamada de teoria
nazista, fascista).

CARACTERSTICAS

1. Antecipao da punibilidade, com a tipificao de atos
preparatrios. O crime composto de 4 fases executrias:
cogitao, preparao, execuo e resultados, sendo que o direito
pune apenas a partir de atos executrios. O Direito penal do
inimigo tenta punir atos preparatrios. No Brasil, alguns atos

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

95
preparatrios so punveis, como a tipificao da quadrilha ou
bando para atos preparatrios;

2. Permite criar os tipos de mera conduta (existente estes tipos no
Brasil, como invaso de domiclio);

3. Criao de tipos de perigo abstrato (ex. de alguns crimes de perigo
abstrato esto na lei de drogas);

4. Inobservncia dos princpios da ofensividade e exteriorizao do
fato;

5. Flexibilizao do principio da legalidade, com descrio vaga dos
crimes e das penas (ex. dos crimes contra a segurana nacional
Lei 7.170/83), assim quanto mais vagos os crimes ser possvel
abranger um nmero maior de conduta;

6. Preponderncia do direito do autor, em prejuzo ao direito penal
do fato;
7. Surgimento das chamadas Leis de Luta ou de Combate;

8. Restrio de garantias penais e processuais, sendo um direito penal
de terceira velocidade. Cada velocidade est ligada a um momento
histrico do direito penal:

a. Direito penal de 1 velocidade: predominava a pena
privativa de liberdade, nasceu prevendo como remdio
milagroso a pena privativa de liberdade

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

96
b. Direito penal de 2 velocidade: com a falncia do sistema
prisional, passa a fomentar penas alternativas.
c. Direito penal de 3 velocidade: o medo do terrorismo e das
organizaes criminosas, fazem com que haja uma reduo
das garantias penais e processuais penais (campo frtil para a
aplicao do direito penal do inimigo).

Estas velocidades do direito penal foi criado por Jesus-maria silva
Sanchez.

OBS. De acordo com a doutrina tradicional, o CP, aps a reforma de 84,
adotou a teoria finalista. A doutrina moderna adota o funcionalismo de
Roxin, corrigindo a culpabilidade (volta a ser substrato do crime termo
de Betiol). O CP militar causalista, isto , dolo e culpa esto como
espcies da culpabilidade, prevista no art. 33 do CPM.

Conduta um movimento humano voluntrio dominvel pela
vontade.

Portanto, so hipteses de ausncia de conduta:

1. Caso fortuito / fora maior:
2. Coao moral fsica irresistvel: a coao moral pode excluir a
culpabilidade.
3. Atos reflexos:

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

97
4. Estado de inconscincia: ex. sonambulismo e hipnose se estes
matarem algum, no haver fato tpico porque no h conduta.

Previso legal: art. 18, I CP

: a vontade livre e consciente de
realizar (ou aceitar realizar) a conduta prevista no tipo penal
incriminador.

A liberdade da vontade matria a ser analisada na culpabilidade
(mais precisamente na exigibilidade de conduta diversa).

1. Intelectivo (inteligncia);
2. Volitivo (vontade).

OBS. A liberdade no elemento do dolo

1. TEORIA da VONTADE: a vontade consciente de querer praticar
a infrao penal

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

98
2. TEORIA da REPRESENTAO: fala-se em dolo sempre que o
agente tiver a previso do resultado como possvel, e, ainda assim,
decide continuar a conduta. OBS. Acaba por abranger a culpa
consciente.

3. TEORIA do ASSENTIMENTO ou CONSENTIMENTO: fala-se
em dolo sempre que o agente tiver a previso do resultado como
possvel, e, ainda assim, decide continuar a conduta assumindo o
risco do resultado.
Qual das Teorias o Brasil assumiu? Art. 18 - CP
Art. 18 - Diz-se o crime: doloso I - quando o agente quis o
resultado (dolo direto teoria da vontade) ou assumiu o risco de
produzi-lo (teoria do assentimento dolo eventual);

1. DOLO DIRETO OU DETERMINADO - Configura-se quando o
agente prev um (determinado) resultado, dirigindo sua conduta
na busca de realiz-lo.

2. DOLO INDIRETO OU INDETERMINADO o agente com a sua
conduta no busca resultado certo e determinado.

2.1. Dolo alternativo o agente prev uma pluralidade de
resultados, dirigindo sua conduta para realizar um ou
outro (querendo um ou outro resultado, como p. ex. tanto
faz matar como lesionar);

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

99

2.2. Dolo eventual o agente prev a pluralidade de
resultados, dirigindo sua conduta para realizar um deles,
assumindo o risco em relao aos outros. Ex. o agente quer
a conduta lesiva, mas assume o risco de matar a vtima.

3. DOLO DIRETO de 1 GRAU igual ao dolo determinado

4. DOLO DIRETO de SEGUNDO GRAU (ou de conseqncias
necessrias) consiste na vontade do agente dirigida a
determinado resultado efetivamente desejado, em que a utilizao
dos meios para alcan-lo inclui obrigatoriamente efeitos colaterais
de verificao praticamente certa. O agente no deseja
imediatamente os efeitos colaterais, mas tem a sua verificao
praticamente certa, caso ocorra os resultados. Ex. quer matar
determinado passageiro no avio, para isso, coloca uma bomba no
avio em que sua vtima ir estar. Em relao ao passageiro
determinado, ser um dolo direto de primeiro grau; j em relao
aos outros passageiros, ser um dolo direto de segundo grau.

O resultado paralelo certo e O resultado paralelo incerto,

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

100
necessrio eventual, possvel e desnecessrio.

5. DOLO CUMULATIVO O agente pretende alcanar 2
resultados em sequncia, sendo um caso de progresso
criminosa.

6. DOLO DE DANO a vontade do agente causar efetiva leso
ao bem jurdico. No se confunde com o dano de perigo.

7. DOLO DE PERIGO o agente atua com a inteno de expor a
risco o bem jurdico tutelado.

OBS. Atacando o bem VIDA, ocorrendo o dolo de dano, o caso do art.
121; ocorrendo o dolo de perigo, o caso do art. 129.

8. DOLO GENRICO o agente tem vontade de realizar a
conduta descrita no tipo, sem um fim especfico.

9. DOLO ESPECFICO o agente tem a vontade de realizar a
conduta do tipo com um fim especfico. Ex. o art. 299 (falsidade
ideolgica).

OBS. No se fala mais nesses dois ltimos tipos de dolo, mas
se fala em elemento subjetivo do tipo (o tipo penal exige, alm do dolo,
uma finalidade especfica para qual a prtica se determina).

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

101
10. DOLO GERAL ocorre quando o agente supondo j ter
alcanado o resultado visado, pratica uma nova ao que
efetivamente esta quem provoca o crime (assunto a ser
analisado no erro de tipo).

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

102

11. DOLO NORMATIVO na teoria neokantista, o crime
composto de fato tpico, ilicitude, e culpabilidade. Essa ltima
composta de imputabilidade, exigibilidade de conduta diversa,
culpa, dolo (conscincia, vontade e atual conscincia da
ilicitude). Assim, o dolo adotado pela teoria neokantista,
elemento da culpabilidade composto de conscincia, vontade, e
conscincia atual da ilicitude, que o elemento normativo.

12. DOLO NATURAL para a teoria finalista o crime : fato tpico,
ilicitude e culpabilidade. O dolo est no fato tpico que
composto de elementos naturais (conscincia e vontade). Assim,
o dolo natural o dolo adotado pela teoria finalista que migrou
da culpabilidade pelo fato tpico, sendo composto por dois
elementos: conscincia e vontade.

13. DOLO DE PROPSITO o dolo refletido (a premeditao
por si s no qualifica crime).

14. DOLO DE MPETO o dolo repentino. Esse dolo deve ser
uma atenuante de pena como p. ex. nos crimes multitudinrio,
onde o agente adere vontade da massa.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

103
O doente mental tem conscincia e vontade dentro do seu precrio
mundo valorativo (apesar de doutrinadores dizerem que no h dolo do
doente mental).

Consiste numa conduta voluntria que realiza um fato ilcito
no querido ou no aceito pelo agente, mas que foi por ele previsto
(culpa consciente), ou lhe era previsvel (culpa inconsciente), e que podia
ser evitado se o agente atuasse com o devido cuidado. ver o art. do
CPM. Ao dizer que o fato no era querido ou no aceito retira o dolo da
conduta do agente.

Podemos tambm dizer, num conceito mais simples (e,
portanto, mais fcil para ser memorizado) que o crime culposo consiste
numa conduta voluntria que, por inobservncia do dever de cuidado,
produz um resultado involuntrio, mas objetivamente previsvel
6
.

a vontade circunscreve-se
realizao da conduta, e no produo do resultado.

6
CONCEITO PESSOAL: CESAR HENQS

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

104

o
agente atua em desacordo com o que esperado pela lei e pela
sociedade.

Formas de violao do dever de cuidado:
Imprudncia afoiteza
Negligncia falta de precauo
Impercia falta de aptido tcnica para o exerccio de arte,
ofcio ou profisso.

OBS. Estes trs acima so cada uma das modalidades de culpa. O MP,
ao oferecer uma denncia baseando-se em crime culposo, dever
mostrar qual modalidade o agente incidiu (poder de forma genrica
agindo com negligncia ao cruzar o sinal vermelho na dvida
colocar negligncia).
OBS. Se o ru se defender da negligencia. Mas durante a instruo
mostra que caso de impercia, dever ser aditado a denncia, porque se
defendeu da negligencia - Art. 384 CPP.

ao afirmar que o crime
culposo tem um resultado naturalstico pressupe-se que ser um
delito material. Exceo: art. 38 da lei de drogas prescrever ou
ministrar culposamente s a entrega da receita configura o crime.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

105
possibilidade de conhecer o perigo, onde a
culpa inconsciente ( diferente da previso do perigo, onde o
agente conhece o perigo e a culpa consciente).

art. 28 p. nico
A previsibilidade subjetiva, sob o prisma subjetivo do autor do
fato, levando em considerao seus dotes intelectuais, sociais e
culturais, de acordo com a doutrina moderna, no elemento da
culpa, mas circunstancia a ser analisada no juzo da culpabilidade.
O crime culposo um tipo aberto, onde o juiz analisando a
conduta do agente conclui se houve negligncia, imprudncia ou
impercia. Existe um crime culposo onde o legislador fechou os
comportamentos que ele entende ser o gerador da negligncia, que
o caso da receptao culposa, onde alguns doutrinadores a
chamam de tipos penal culposo fechado

O agente prev o resultado, mas espera que ele no ocorra,
contando com sua habilidade ou com a sorte (o agente prev o resultado
por isso chamado culpa com previso).

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

106
O agente no prev o resultado que, entretanto lhe era visvel (o
agente no prev o resultado por isso chamado culpa sem previso).

Tratava-se de modalidade de culpa admitida pela legislao penal
brasileira, antes do CP 40, e consistia na simples inobservncia de
uma disposio regulamentar. (no observou uma norma ou
regulamento presume-se a culpa). Hoje a culpa no mais de
presume, devendo ser provada.

aquele em que o agente no quer, e nem assume o risco de
produzir o resultado.

Previsto no art. 20 1 CP. aquela em que o agente, por erro
evitvel, fantasia certa situao de fato, supondo estar agindo acobertado
por uma excludente de ilicitude (discriminante putativa) e, em razo
disso, provoca intencionalmente um resultado ilicito, apesar de a ao

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

107
ser dolosa, o agente responde por culpa A ESTRUTURA DO CRIME
DOLOSA, PORM ELE PUNIDO COMO SE CULPOSO FOSSE.

CONSCINCIA VONTADE
DOLO DIRETO O agente prev o resultado Quer o resultado
DOLO
EVENTUAL
O agente prev o resultado Mas assume o risco
CULPA
CONSCIENTE
O agente prev o resultado Acredita que o resultado
no vai ocorrer
CULPA
INCONSCIENTE
O agente no prev o resultado,
que entanto era previsvel
________________________

RACHA se ocorrer morte, prevalece nos tribunais que racha
dolo eventual.
EMBRIAGUEZ AO VOLANTE prevalece o entendimento de
que culpa consciente.

Previso legal: art. 19 CP.

Espcies de crimes qualificados pelo resultado:
Crime doloso qualificado dolosamente art. 121 2
Crime culposo qualificado culposamente incndio culposo
qualificado pela morte culposa art. 250

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

108
Crime culposo qualificado dolosamente art. 121 3 qualificado
pelo 4
Crime doloso qualificado culposamente leso corporal seguida
de morte. Este o chamado crime preterdoloso, que uma espcie
de crime qualificado pelo resultado.

No crime preterdoloso o agente pratica um crime distinto do
que havia projetado cometer, advindo resultado mais grave, decorrncia
de culpa. Cuida-se de espcie de crime qualificado pelo resultado,
havendo concurso de dolo no antecedente e culpa no conseqente (esta
uma figura hbrida, que mistura dolo e culpa dolo na conduta e culpa
no resultado morte).

So 3 os elementos:

Conduta dolosa visando determinado resultado

Resultado culposo mais grave que o projetado o resultado mais
grave deve ser CULPOSO, se ocorrer de caso fortuito ou fora
maior no pode ser atribudo ao agente, por ser vedado a
responsabilidade penal objetiva

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

109
Nexo causal entre conduta e resultado

No crime culposo, para esse ocorrer, basta a previsibilidade. Assim,
um soco em algum, dentro de uma boate, que bate a cabea na cadeira e
morre, ser leso corporal seguida de morte art. 129. Mas se h um
empurro em algum e este morre, ser a contraveno de vias de fato
seguida de morte, assim a contraveno fica absorvida, e o agente
responde por homicdio culposo.

a falsa percepo da realidade, erro este que recai sobre as
elementares, circunstncias ou qualquer dado agregado ao tipo penal.

No confundir erro de tipo com erro de proibio.

ERRO DE
TIPO
O agente tem falsa percepo da realidade (o agente no
sabe o que faz)
ERRO DE
PROIBIO
O agente percebe a realidade (o agente sabe o que faz,
mas desconhece o ilcito)

Exemplos:

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

110
1. O agente vai caar em uma floresta, e atira contra o arbusto que se
mexe, achando se tratar de um animal, mas trata-se de uma pessoa.
Falsa percepo da realidade erro de tipo.
2. Bate na mulher achando estar corrigindo-a. achava que era
permitido erro de proibio.

O erro recai sobre dados principais do tipo (se alertado do erro,
agente deixa de agir).

Previso legal no art. 20 CP

o erro sobre dados elementares, dados elementares do tipo penal.
Ex. caador, em local prprio para a caa atira contra um arbusto que se
mexia, pensando que l se escondesse um animal. Percebe que atrs do
arbusto, na verdade se escondia um homem.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

111
INEVITVEL um erro inevitvel que exclui dolo e exclui a
culpa o agente est isento de pena. A excluso do dolo deve-se
excluso da conscincia, e exclui o dolo por no ter previsibilidade,
ou seja, imprevisvel.
EVITVEL - se o erro evitvel exclui o dolo (por no ter
conscincia), mas pune-se a culpa.

OBS. O padro de anlise para estes casos varia: uma corrente diz
que o grau de diligencia do homem mdio, mas a melhor doutrina diz
que a anlise deve ser no caso concreto.

O erro recai sobre dados perifricos do tipo (se alertado do erro, o
agente continua a agir):
Sobre o objeto
Sobre a pessoa
Sobre a execuo
Resultado diverso do pretendido
Sobre o nexo (ser estudado aqui o dolo geral)

uma criao doutrinria no h previso legal.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

112

o agente, por erro, representa mal o objeto material
visado, atingindo coisa diversa da projetada. Ex quero subtrair um
relgio de ouro, mas acabo por furtar um relgio de lato.

:
No exclui dolo;
No exclui culpa;
No isenta o agente de pena o agente responde por furto.

Responde pelo objeto atingido, que o relgio de lato.

OBS. Zafaroni resolve o impasse aplicando o principio do In
dubio pro reo, ou seja, considera o objeto material mais
favorvel ao agente

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

113
Previso legal expressa art. 20 3 CP O erro quanto pessoa contra
a qual o crime praticado no isenta de pena. No se consideram, neste caso,
as condies ou qualidades da vtima, seno as da pessoa contra quem o
agente queria praticar o crime.

o agente, por erro, representa mal a pessoa
visada, atingindo outra pessoa diversa da pretendida. Ex. o agente
querendo matar o Pai, porm pensando que ele entrava em casa no
comeo da noite, atiro e percebo que quem entrava, na verdade, era o
irmo gmeo do pai responde por parricdio, por levar em conta as
qualidades e condies da vitima pretendida.

:

No exclui dolo e nem culpa;

No isenta o agente de pena, respondendo pelo crime,
considerando as qualidades e as condies da vtima
pretendida.

art. 73 CP Quando, por acidente ou erro no uso
dos meios de execuo, o agente, ao invs de atingir a pessoa que pretendia
ofender, atinge pessoa diversa, responde como se tivesse praticado o crime
contra aquela, atendendo-se ao disposto no 3 do art. 20 deste Cdigo. No

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

114
caso de ser tambm atingida a pessoa que o agente pretendia ofender, aplica-
se a regra do art. 70 (concurso formal) deste Cdigo.

o agente, por acidente ou erro no uso dos meios de
execuo, atinge pessoa diversa da pretendida, apesar de corretamente
representada. Ex: buscando matar o Pai, o agente atira contra a sua
pessoa, mas por erro na execuo, acaba por atingir o Tio, que estava ao
seu lado no momento do disparo.

O erro recai sobre a pessoa, mas representa mal a pessoa,
executando bem.

O erro recai sobre a pessoa, representando bem, mas
executando mal o alvo.

:

No exclui dolo e nem culpa

No isenta o agente de pena, respondendo pelo crime com as
mesmas conseqncias do erro sobre a pessoa, ou seja, ser levado
em considerao as qualidades e condies da vtima pretendida
(art. 20 3) e se atingido tambm a pessoa pretendida, ser um
concurso formal de delitos (chamado de erro na execuo em
sentido amplo).

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

115

A doutrina divide em 2 as espcies de Aberratio Ictus:

a vtima pretendida tambm
atingida (art. 70)

a vitima pretendida no atingida.
Esta se subdivide em:

ERRO NO USO DOS MEIOS DE EXECUO: a pessoa
projetada est no local, mas no atingida (ocorre erro no
manuseio do meio de execuo);

ERRO POR ACIDENTE a pessoa projetada pode ou no estar no
local, porm no atingida (no ocorre erro no manuseio do
instrumento de execuo).

OBS. Essas duas ltimas subdivises esto no prprio art. 73
quando, por acidente ou erro no uso dos meios de execuo...

art. 74 CP Fora dos casos do artigo anterior,
quando, por acidente ou erro na execuo do crime, sobrevm resultado diverso do
pretendido, o agente responde por culpa, se o fato previsto como crime culposo; se
ocorre tambm o resultado pretendido, aplica-se a regra do art. 70(concurso formal
de crimes) deste Cdigo.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

116

o agente, por acidente ou erro na execuo do
crime, provoca resultado diverso do pretendido lesando bem jurdico
diferente do projetado. Ex. o agente atira um pedra para danificar o carro
conduzido pelo seu Pai, mas por erro, acaba atingindo a cabea do
motorista que morre na hora.

ART. 73 ABERRATIO ICTUS ART. 74 ABERRATIO
CRIMINIS
Espcie de erro na execuo Espcie de erro na execuo
O resultado provocado o mesmo
que o pretendido
O resultado provocado diverso
do pretendido
Atinge o mesmo bem jurdico Atinge bem jurdico diverso (ex.
queria causar um crime de dano,
mas acaba tendo um resultado
morte)

No isenta o agente de pena
Responde pelo resultado diverso do pretendido, a ttulo de
culpa. Se ocorre tambm o resultado pretendido, aplica-se a
regra do concurso formal.

OBS. Alerta Zafaroni no se aplicar o art. 74 CP se o resultado
diverso do pretendido for menos valioso, ou seja, menos importante para
o homem sob pena de se instalar a impunidade. Nesse caso o agente

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

117
responde pelo crime pretendido, a ttulo de tentativa. (ex. quer matar o
pai e atira uma pedra, mas acaba causando um dano como no h dano
culposo, no responderia por nada? Nesse caso responde por homicdio
tentado).

No tem previso legal uma criao doutrinria.

:
Erro sobre o nexo causal em sentido estrito o agente mediante
um s ato, provoca o resultado pretendido, porm com nexo causal
diverso.
Ex. o agente empurra a vtima de um penhasco para que
morra afogada, mas durante a queda bate a cabea contra
uma rocha, e vem a morrer por traumatismo craniano.
Dolo geral o agente, mediante conduta desenvolvida em dois ou
mais atos, provoca o resultado pretendido, porm com nexo de
causalidade diverso.
Ex. o agente atira na vtima e imaginando estar morta
empurra o corpo no mar, o que a faz na verdade, morrer
afogada.

:

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

118
No isenta o agente de pena, respondendo o agente pelo crime
praticado, mas com qual nexo? H 3 correntes:

Responde pelo crime considerando o nexo efetivo,
ocorrido, real;
Responde pelo crime considerando o nexo
pretendido, projetado, virtual, evitando a responsabilidade penal
objetiva (o nexo causal tem que ser alcanado pelo dolo do agente);

Responde pelo crime considerando o nexo mais
benfico para o ru - In dbio pro reo
OBS. Alerta a doutrina que prevalece a 1 corrente.

QUESTES de CONCURSOS

1. Falsifica cheque do Banco Ita (art. 297 2 - conceito de
documento pblico) pensando estar falsificando documento
particular.
erro de subsuno criao doutrinria, portanto, sem
previso legal que no se confunde com erro de tipo, pois no h
falsa percepo da realidade. Tambm no se confunde com erro
de proibio, por conhecer o agente a ilicitude do fato. Trata-se de
erro que recai sobre valoraes jurdicas. O agente interpreta
equivocadamente o sentido jurdico de seu comportamento.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

119
Outros exemplos: ignorar que jurado funcionrio
pblico para fins penais.

:
No isenta o agente de pena, que responde pelo seu
crime, mas o erro pode gerar, no mximo, uma atenuante
de pena (atenuante genrica inominada art. 66 CP).

2. Um servidor pblico federal e um servidor pblico estadual o
atirador pretende matar o servidor federal, porm mata o
servidor estadual, por erro na execuo Onde o homicdio ser
processado? Na justia Estadual ou Federal?
A aberratio ictus erro de execuo - tem somente
consequncias penais, e no consequncias processuais, o que no
far deslocar a competncia.

- 2 do art. 20

no erro de tipo o agente erra por conta prpria.
J na hiptese do 2 do art. 20, existe terceira pessoa que induz o
agente a erro (no espontneo).

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

120
Ex. o mdico quer matar paciente, e depois de colocar veneno
na seringa, pede para a enfermeira ministrar no doente, dizendo tratar-
se de antibitico.

:
Quem determina dolosamente o erro de outrem, responde por
crime doloso. Quem determina culposamente, responde por crime
culposo.

E a enfermeira? Se o evento era imprevisvel, o fato atpico. Se
previsvel responde por culpa, se previu, querendo ou assumindo o
risco caracterizar o dolo

ERRO de TIPO
DELITO PUTATIVO por ERRO
de TIPO (ou DELITO de
ALUCINAO por
FANTASIAR o CRIME)
Nos dois casos o agente no sabe o que faz

Ex. o agente atira contra arbusto
imaginando l se esconder um
animal
Ex. o agente atira contra pessoa que
j estava morta
O agente imagina estar agindo de
acordo com a lei
O agente imagina estar agindo fora
da lei
O agente ignora a presena de O agente ignora a ausncia de

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

121
elementar do tipo (ter algum
atrs do arbusto)
elementar do tipo ( o morto deixa
de ser algum)
O agente pratica fato tpico sem
querer
O agente pratica fato atpico sem
querer

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

122

Praticado por ao
Tipo proibitivo o direito penal pune as condutas
desvalorativas do tipo.

a inao; a no realizao de condutas valiosas determinadas
pelo ordenamento jurdico. Um crime omissivo infringe um tipo
mandamental.

Tipo mandamental o direito penal protege bens jurdicos
determinando a realizao de condutas valiosas. A norma mandamental
pode decorrer:

exemplo tpico o do art. 135 do CP
omisso de socorro
7
. Essas normas so caractersticas por conter a

7
Art. 135 - Deixar de prestar assistncia, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, criana abandonada ou
extraviada, ou pessoa invlida ou ferida, ao desamparo ou em grave e iminente perigo; ou no pedir, nesses
casos, o socorro da autoridade pblica:
Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.
Pargrafo nico - A pena aumentada de metade, se da omisso resulta leso corporal de natureza grave, e
triplicada, se resulta a morte.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

123
expresso Deixar de..., e contm a previso no prprio tipo
penal. chamada de Omisso Prpria.

o caso do art. 13, 2, do CP. dando
origem aos. chamada de Omisso Imprpria (crimes omissivos
imprprios).

Art. 13. Relevncia da omisso
2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia
agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem:
a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; me
que no alimenta o filho homicdio (omissivo prprio) responde por
homicdio doloso ou culposo.
b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o
resultado; pessoa assume cuidado para com um bbado caso morra
responde por homicdio doloso ou culposo.
c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do
resultado. empurra algum que no sabe nadar numa piscina

OMISSO PRPRIA
(CRIME OMISSIVO PRPRIO ou
PURO)
OMISSO IMPRPRIA
(CRIME OMISSIVO IMPRPRIO ou
IMPURO)

O agente tem dever genrico O agente tem o dever jurdico

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

124
de agir, que atinge a todos
indistintamente
(solidariedade)
(especfico) de impedir o
resultado (recai sobre
determinadas pessoas) o
qual atinge somente o
garante ou garantidor.
Figura que existe para agir ou
para evitar o resultado.
(art. 13, 2, CP)
A norma mandamental
decorre do prprio tipo.

A norma mandamental
decorre de clusula geral (art.
13, 2, CP a qual prev
quem o garante ou
garantidor).
O agente responde por crime
comissivo, como se o tivesse
praticado. Responde pela
forma omissiva do crime, art.
(art. 13,2, - delito comissivo
por omisso)
A subsuno (fato/norma)
direta, eis que o dever de agir
est na prpria norma (a
omisso est prevista no tipo
incriminador).

A subsuno indireta. A
omisso no est no tipo
incriminador, est no art. 13,
2 - o tipo penal, na verdade,
descreve uma ao, e o fato
consiste numa omisso).

Responde o agente por Responde pelo crime

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

125
omisso de socorro. comissivo, que traz o
resultado que deveria ter
evitado.

unissubsistente. Logo, no
admite tentativa.
plurissubsistente. Logo,
admite tentativa (trata-se de
crime material)

conduta comissiva (comea com uma ao).
conduta omissiva (termina com uma omisso).

Ex: art. 169, II, CP
total ou
parcialmente, ao dono ou legtimo possuidor
autoridade competente, dentro no prazo de quinze dias.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

126

Da conduta resulta alterao fsica no mundo exterior

Da conduta resultado leso ou perigo de leso ao bem jurdico
tutelado

O tipo penal descreve a conduta e o resultado naturalstico, e a
ocorrncia deste resultado indispensvel para a consumao do
delito (p. ex., homicdio, roubo, peculato).

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

127

O tipo penal descreve tambm uma conduta e um resultado
naturalstico, mas no se exige a sua produo para a consumao,
bastando a realizao da conduta. Ocorrendo o resultado naturalstico,
ser mero exaurimento do crime.
Nesse passo, importante a Smula 96 do STJ, cujo teor o
seguinte: O crime de extorso consuma-se independentemente da
obteno da vantagem indevida. Trata-se, portanto, de exemplo tpico
de crime formal. Outros exemplos: crimes contra a honra.

O tipo penal descreve apenas a conduta. Ex. omisso de socorro
(art. 135) e invaso de domiclio (art. 150).

Basta analisar o tipo penal em abstrato, ou seja, se, verificando
a descrio tpica, for possvel, de antemo, saber qual a inteno do
agente, estaremos diante de um crime formal. Tomemos como exemplo
o crime de injria, que consiste em atribuir a algum uma qualidade
negativa que ofenda sua dignidade ou decoro: nesse caso possvel
saber, sem precisar analisar o caso concreto, que a inteno do agente era
a de ofender a vtima. A ofensa, alis, justamente o resultado

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

128
naturalstico, descrito implicitamente no tipo e cuja ocorrncia no
necessria para a consumao.
De outra parte, no exemplo do crime de violao de domiclio
(art. 150, CP), no possvel saber, numa anlise abstrata da figura
penal, qual a inteno do sujeito ao entrar ou permanecer em casa
alheia sem autorizao do proprietrio. Seu objetivo poderia ser, por
exemplo, a de subtrair bens, proteger-se de uma chuva forte ou
simplesmente pegar uma bola que caiu no quintal. No entanto, para
saber qual era a sua real inteno, necessrio analisar o caso em
concreto, no bastando a mera leitura da figura tpica. Isso significa
dizer, em outras palavras, que o resultado (a inteno do agente) no
est descrita no tipo, nem expressa nem implicitamente. Trata-se,
portanto, de um crime de mera conduta. O mesmo ocorre no crime de
omisso de socorro (art. 135, CP). Numa anlise abstrata do tipo, no
possvel saber, de antemo, qual era a inteno do agente ao omitir
socorro (no se atrasar para o trabalho, no perder o horrio do cinema,
escapar de agresses de populares, etc)
8
.

Todo crime material tem e indispensvel que este ocorra. O
crime formal tem, mas dispensvel.
O crime de mera conduta no tem resultado naturalstico
descrito no tipo.

8
OBSERVAO PESSOAL: CESAR HENQS

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

129

Sim, o resultado normativo indispensvel em qualquer tipo,
pois no existe crime sem leso ou perigo de leso ao bem jurdico.

Existem duas correntes para responder a esta pergunta:

o resultado naturalstico. Ento, temos de
separar o crime material do crime no material, pois o crime material
tem resultado naturalstico. Assim, fato tpico: conduta, resultado,
nexo, tipicidade. Contudo, para o crime no material o fato tpico
composto de conduta e de tipicidade.

diz que o resultado que integra o fato tpico
o resultado normativo. Assim, todos os crimes (materiais ou no) o
fato tpico composto de conduta, resultado, nexo e tipicidade. Hoje,
prevalece essa posio para a doutrina, bem como para a
jurisprudncia.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

130

o vnculo entre conduta e resultado. O estudo da causalidade
busca concluir se o resultado, como um fato, ocorreu da ao e se pode
ser atribudo, objetivamente, ao sujeito ativo, inserindo-se na sua esfera
de autoria por ter sido ele o agente do comportamento.

O CP trata da causalidade no art. 13:

O art. 13, caput, adotou a causalidade simples, generalizando as
condies, dizer, todas as causas concorrentes se pem no mesmo
nvel de importncia, equivalendo-se em seu valor

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

131

Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime,
somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a
ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido.

O art. 13 caput adotou a causalidade simples, generalizando as
condies; dizer: todas as causas concorrentes se pe em mesmo nvel
de importncia, equivalendo-se em seu valor, . a TEORIA da
EQUIVALNCIA dos ANTECEDENTES CAUSAIS ou da CONDITIO
SINE QUO NON.

Este teoria, basicamente, significa: olhar para trs na ocorrncia de
um crime, e avaliar se estas condutas deram causa ao crime.

Para se apurar as causas do resultado imprescindvel a
eliminao hipottica dos antecedentes causais, isto , no campo mental
da suposio ou da cogitao, o aplicador deve proceder a eliminao da
conduta do sujeito ativo, para concluir pela persistncia ou
desaparecimento do resultado. Persistindo o resultado; no causa;
desaparecendo, causa.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

132
De observar que, objetivamente, a imputao da causa tende ao
infinito. Contra este regresso que se rebela a TEORIA da
. IMPUTAO OBJETIVA do RESULTADO

De acordo com a teoria da imputao objetiva do resultado, da
forma como est expresso no CP, a conduta depende s de um nexo
fsico, de modo que, presente o nexo fsico, a conduta causa. Porm, a
responsabilidade depende tambm do nexo psicolgico, que o dolo e a
culpa.

Na determinao de um fato delituoso, a coexistncia
preexistente ou superveniente de causas tornam o seu autor por ele
responsvel, a menos que a causa sobrevinda tenha sido independente
da sua vontade.
a pluralidade de causas concorrendo para o mesmo
resultado. Ex. o agente d veneno vtima que, segundos depois, acaba
morrendo por uma queda do lustre.

As causas podem ser:

quando a causa
efetiva no se origina da causa concorrente. Subdivide-se em:
Pr-existente;
Concomitante.
Superveniente.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

133
quando a causa
efetiva se origina, direta ou indiretamente, da causa concorrente.
Tambm se subdivide em:
Pr-existente
Concomitante
Superveniente

1. O agente A deu veneno vtima s 7 horas, e o agente B, s 8
horas ,deu um tiro na mesma vtima, que morre s 9 horas. A causa
efetiva da morte foi o veneno que foi dado por A. Como a causa
efetiva foi o veneno e o tiro foi a causa concorrente, A responde
por homicdio, e B responde por homicdio tentado.

horas ,deu um tiro na mesma vtima, que morre s 8 horas. A causa
efetiva da morte foi o veneno que foi dado por A. Como a causa
efetiva foi o veneno, que uma causa efetiva absolutamente
independente, e o tiro foi a causa concorrente, A responde por
homicdio, e B (que a causa concorrente) responde por
homicdio tentado.

horas, deu um tiro na mesma vtima, que morre s 9 horas por
traumatismo craniano devido queda de um lustre na sua cabea.
Como a causa efetiva da morte foi a queda do lustre que uma

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

134
causa efetiva absolutamente independente os agentes A e B
respondero por tentativa.

4. O agente A deu uma facada na vtima s 7 horas. Apesar da
facada causar uma leso leve, a vtima morre por ser hemoflica em
razo do desdobramentos da doena, que uma causa
relativamente dependente. Apesar de a facada ser uma causa
concorrente, uma causa relativamente independente
preexistente. Neste caso o agente responder por homicdio.

OBS. A jurisprudncia e a doutrina modernas, no exemplo do
hemoflico, s atribuem o resultado causa concorrente se o agente
tivesse conhecimento da doena preexistente, evitando a
responsabilidade penal objetiva.

5. O agente A dispara contra a vtima que morre por um ataque
cardaco. O disparo uma causa concorrente, que ocorre
concomitantemente.

CONCAUSA RELATIVA e SUPERVENIENTEMENTE
INDEPENDENTE

Previso Legal: art. 13, 1:

Supervenincia de causa independente

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

135
1 - A supervenincia de causa relativamente independente
exclui a imputao quando, por si s, produziu o resultado; os
fatos anteriores, entretanto, imputam-se a quem os praticou.

POR SI S PRODUZ O RESULTADO: a causa efetiva sai
da linha de desdobramento causal normal da causa concorrente ( um
evento imprevisvel). Da causa concorrente se esperava um resultado
conseqente, mas, por um evento imprevisvel, surge uma causa efetiva,
que a que efetivamente d o resultado. CONSEQUNCIA: o resultado
no pode ser imputado Causa concorrente.
Ex. o agente d um tiro na vtima que morre no hospital por
queda do teto. Como consequncia, deve ser atribudo o resultado ao tiro
(que uma causa concorrente).

QUE NO POR SI S PRODUZ O RESULTADO a causa
efetiva est na linha de desdobramento causal normal da causa
concorrente (evento previsvel diferente de evento previsto). Ex. o
agente d um tiro na vtima que morre no hospital por erro mdico.
Como consequncia, deve ser atribudo o resultado ao tiro (que uma
causa concorrente).

O Art. 13 caput, como j vimos, trabalha com causalidade
simples, atribuindo-se o resultado a quem lhe deu causa (conduta sem a
qual o resultado no teria ocorrido). J o art. 13, 1, prev a
CAUSALIDADE ADEQUADA, isto , somente haver imputao do
resultado se, no conjunto das causas, fossem a conduta do agente,
consoante as regras de experincia comum, a mais adequada produo
do evento.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

136
Para Andr Estefam, apenas se reputa causa do resultado a
circunstncia mais adequada a produzi-lo, segundo um juzo de
probabilidade. Verifica-se se um homem dotado de conhecimentos
medianos poderia antever o resultado como provvel ou possvel, na
situao em que o agente se encontrava.

DOUTRINA TRADICIONAL TEORIA da IMPUTAO
OBJETIVA
CAUSALIDADE OBJETIVA
esta regressa ao infinito (podendo
alcanar quem fez o bolo, mesmo
que outra pessoa tenha colocado o
veneno)
CAUSALIDADE OBJETIVA
abrange o nexo fsico + o nexo
normativo:
Criao ou incremento de um
risco no permitido;
Realizao do risco no
resultado;
Risco abrangido pelo tipo.
S depois da anlise do nexo fsico
e do nexo normativo que se vai
analisar a causalidade psicolgica
(subjetivo) e o dolo e a culpa.
Nexo fsico relao de causa e
efeito

Causalidade psicolgica
(subjetiva)

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

137
Dolo e culpa
S a partir da anlise dos itens
acima que se chega
responsabilidade penal.

OBS. Para a doutrina tradicional, a
boleira, no ato de fazer o bolo,
seria causa para uma morte por
envenenamento, mesmo que outra
pessoa tivesse colocado o veneno
no bolo. A conduta da boleira s
seria descaracterizada na anlise
do dolo ou da culpa
OBS. Para a Teoria da imputao
objetiva, a conduta da boleira, por
no haver a criao ou incremento
de um risco no permitido, no
ser nem a causa para a morte.
Assim sua conduta sequer ser
causa do fato tpico, que j ser
descaracterizada na anlise do nexo
causal, nem sendo preciso ser
analisado no dolo ou culpa.

A surgiu para colocar um TEORIA DA IMPUTAO OBJETIVA
freio na causalidade objetiva, insurgindo-se contra o regresso ao infinito
da causalidade simples. A teoria da imputao objetiva enriquece a
relao de causalidade, acrescentando um nexo normativo, este
composto de:

Criao ou incremento de um risco no permitido;

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

138
Realizao do risco no resultado (resultado na mesma linha de
desdobramento causal normal da conduta);
Risco abrangido pelo tipo penal;

Releva salientar que a imputao objetiva no substitui a teoria
do nexo causal, apenas a complementa. Busca resolver o problema da
distino entre ao e acaso, para dizer se um acontecimento ou no
obra de um sujeito.

No h possibilidade de imputao, se o autor modifica um
curso causal, de modo que o perigo j existente para a vtima seja
diminudo, melhorando a situao do objeto da ao.

Ex. fulano, percebendo que Beltrano ser atropelado, empurra o
amigo ao solo, vindo este a fraturar o brao.

:
Para a doutrina tradicional, Fulano pode alegar estado de
necessidade de terceiro;

De acordo com a teoria da imputao objetiva, a conduta de Fulano
nem chega a ser uma causa para a fratura do brao.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

139
O resultado no atribudo ao autor como realizao do risco
nos casos de substituio de um risco por outro e em algumas hipteses
de contribuio da vtima para o resultado.

Exemplo: erro mdico para salvar vtima de disparo com
inteno morte. Se o resultado produto exclusivo do erro mdico (risco
posterior), ento o mdico responde por homicdio culposo, e o atirador
por tentativa de homicdio. Se o resultado produto combinado de
ambos os riscos (leso e falha mdica), ento o mdico responde por
homicdio culposo e o agente por homicdio consumado.

Fulano atira em Beltrano. Beltrano, ao ser socorrido, morre em
face de uma coliso entre a ambulncia que o transportava e outro
veculo:
concausa relativamente
independente superveniente que no por si s produziu o
resultado. O atirador responde pela morte.

o objetivo do tipo do
art. 121 no prevenir as mortes causadas por acidentes de
veculos que no esteja sob o domnio direto ou indireto do autor
do disparo. O atirador responde por tentativa de homicdio.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

140

A imputao objetiva no se contenta com a fsica clssica,
pura. Traz para o direito penal a fsica quntica, valorativa.

J a doutrina tradicional contenta-se com um nexo fsico, que
dispensa valorao.

Sob o enfoque da imputao objetiva, alm do nexo fsico,
exige nexo normativo, este valorado.

Lembrar dos crimes omissivos, que se dividem em:

: a omisso est descrita no tipo,
punindo-se a mera inatividade

a omisso tratada como
causadora do resultado, pois no o impediu.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

141
No crime omissivo prprio h somente a omisso de um dever
de agir, imposto normativamente, dispensando a relao de causalidade
naturalstica.

No crime omissivo imprprio, o dever de agir para evitar o
resultado concreto. Estamos diante de um crime de resultado material,
exigindo um nexo entre a conduta omitida e o resultado.

Esse nexo, no entanto, no naturalstico (do nada, nada
surge). Na verdade, o vnculo jurdico, isto , o sujeito no causou o
resultado, mas, como no o impediu, equiparado ao verdadeiro
causador (nexo de no impedimento, ou de no evitao).

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

142

Fato tpico composto de:
1. Conduta
2. Resultado
3. Nexo
4. Tipicidade penal bastava a
tipicidade penal para haver a
tipicidade formal (era a mera
subsuno do fato norma)
Fato tpico passou a ser composto
de:
1. Conduta
2. Resultado
3. Nexo
4. Tipicidade penal passou a
exigir alm da tipicidade
formal (subsuno do fato
norma) e tambm passou a
exigir a tipicidade material
(passou a exigir que as condutas
tivessem uma relevante leso ou
perigo de leso ao bem jurdico
assim exclui a tipicidade
material do fato tpico, como o

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

143
principio da insignificncia)

Sob esse enfoque, o fato tpico composto de:

1. CONDUTA
2. RESULTADO
3. NEXO
4. TIPICIDADE PENAL composta de tipicidade formal e a
tipicidade conglobante, que se decompem:
a. Tipicidade material
b. Atos antinormativos atos que no so determinados
ou no so incentivados por lei.

Por exemplo:
Oficial de Justia penhora bem do devedor. Apesar de ter
uma conduta que produziu resultado, no fato tpico.

Assim, a tipicidade conglobante trata-se de um corretivo da
tipicidade penal. Tem como requisito a tipicidade material (relevncia
da leso ou perigo de leso ao bem jurdico) e a antinormatividade do
ato (ato no determinado ou no incentivado por lei).

:

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

144
O estrito cumprimento de um dever legal e o exerccio regular
de direito incentivando deixam de excluir a ilicitude para exclurem a
tipicidade.
OBS. O estado de necessidade e a legitima defesa continuam
excluindo a ilicitude, pois meramente tolerados por lei (antinormativos).

O pensamento jurdico de Zaffaroni pressupe ordem. Assim,
uma penhora forada que determinada pelo direito civil, mas um fato
tpico penal, ser uma desordem. Isto no pode ser tpico do ponto de
vista penal; o que faz a tipicidade conglobante excluir o crime no fato
tpico (analisado o estrito cumprimento do dever legal no fato tpico, e
no na ilicitude).

ocorre quando h um s dispositivo
para fazer a adequao tpica. Ex: art. 121 CP pune matar
algum, A matou B haver a adequao tpica direta sem fazer uso
de uma outra norma;

- Ocorre quando h a necessidade de
mais de um dispositivo para fazer a adequao tpica. Ex: art. 121 CP
pune matar algum. A auxiliou matar B. Apesar de no agir, incorre
no art. 121 c/c o art. 29.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

145
normas que auxiliam na NORMAS DE EXTENSO
adequao tpica indireta. So dispositivos que servem para
concretizar a tipicidade indireta.

So exemplos de normas de extenso:

Art. 14, II - norma de extenso temporal, j que estende a
incriminao no tempo;

= Art. 29 - norma de extenso pessoal serve para punir o participe;
e

= Art. 13, 2 - norma de extenso causal serve para punir o
garantidor.

Exemplos:

= Lei incriminadora: art. 121 matar algum.
Fato (1): A tentou matar B
Esse fato se no ajusta de forma direta ao artigo. Preciso me
socorrer em outra norma. Preciso do chamado ajuste indireto.
Logo, antes da punio, deve-se passar pelo art. 14, II (norma de
extenso temporal). Tal norma serve para a adequao tpica
indireta.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

146
= A matou B e C ficou de vigia. Logo, em relao A, h uma
hiptese de adequao tpica imediata. Entretanto, quanto C,
aplica-se a norma de extenso do art. 29, referente ao concurso de
pessoas (norma de extenso pessoal, tendo em vista que se estende
pessoa).

OBS.: prevalece o entendimento de que o delegado norteado pelo
princpio da legalidade, estando, assim, vinculado tipicidade formal.
Certo que o senhor da tipicidade material do autor da ao.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

147

Por ilicitude ou antijuridicidade, entende-se a relao de
contrariedade entre o fato tpico e o ordenamento jurdico como um
todo, inexistindo qualquer exceo determinando, fomentando ou
permitindo a conduta tpica. Em suma, trata-se de conduta tpica no
justificada.

OBS. Se adotada a teoria da tipicidade conglobante, o conceito de
ilicitude passa a ser: a relao de contrariedade entre o fato tpico e o
ordenamento jurdico como um todo, inexistindo qualquer exceo
permitindo a conduta tpica.

Existem 4 teorias discutindo esta relao:

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

148
Como o prprio nome sugere, a teoria da absoluta
independncia entre tipicidade e ilicitude, ou seja, a tipicidade no
gera qualquer juzo de valor no campo da ilicitude. Tipicidade no
tem qualquer relao com ilicitude (BELING, 1906). Assim, fato tpico
analisado independentemente da ilicitude.
OBS.: legtima de defesa o fato tpico justificado (continua
tpico).

De acordo com esta teoria, se h fato tpico, presume-se
relativamente que seja tambm ilcito. A palavra relativamente inverte
o nus da prova, sendo que o ru deve comprovar a presena de uma
discriminante, e no a acusao que deve provar a sua ausncia. Teoria
defendida por MAYER (1915). Assim, o fato tpico gera indcios de
ilicitude.
OBS: a legtima defesa um fato tpico justificado (mas no
deixa de ser tpico); e o nus da prova da legtima defesa do ru.
Assim, o juiz, na dvida, deve conden-lo.

Para esta corrente, a ilicitude a essncia da tipicidade. Assim, no
havendo ilicitude, no haver tipicidade (MEZGER, 1930).

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

149
Aqui temos o tipo total do injusto. O fato tpico s permanece
tpico se tambm for ilcito.
OBS.: a legtima defesa um fato justificado (s fato justificado;
aqui no se fala em fato tpico justificado); e o nus da descriminante
deixa de ser da defesa

Chega mesma concluso da ratio essendi, mas por caminhos
diversos. Para essa teoria o tipo penal composto por:

elementos que
devem ocorrer para que o fato seja tpico; e

elementos
que no podem ocorrer para que o fato seja tpico. Por isso
negativo. Exemplos:

= Elementos positivos: art. 121, CP. matar algum. Para que o
elemento seja tpico deve ocorrer os elementos positivos matar
algum.

= Elementos negativos: so exatamente as causas de excluso da
ilicitude (legtima defesa, estado de necessidade, exerccio regular

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

150
de um direito e estrito cumprimento de dever legal). Ex: matar
algum, salvo em razo de legtima defesa.

No Brasil prevalece a 2 Corrente TEORIA DA
INDICIARIEDADE (RATIO COGNOSCENDI).

A principal conseqncia que o nus da descriminante da
defesa (no se aplica o InDubio Pro Reo), sendo que, na dvida, o juiz
deve condenar.

Mas, de acordo com a jurisprudncia, havendo dvida razovel, o
juiz deve absolver. A dvida razovel faz mitigar as consequncias da
Teoria da Indiciariedade.

O art. 386, VI, do CPP seguiu a jurisprudncia:

Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte
dispositiva, desde que reconhea:
VI existirem circunstncias que excluam o crime ou isentem o ru
de pena (arts. 20, 21, 22, 23, 26 e 1o do art. 28, todos do Cdigo
Penal), ou mesmo se houver fundada dvida sobre sua existncia;

A fundada dvida significa dvida razovel.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

151
Art. 386, III, CPP - deixava claro
que o juiz deveria condenar caso
tivesse dvida
Art. 386,VI, CPP diz que o juiz
deve absolver no caso de dvida
fundada.

Assim, com a nova redao, o artigo relativizou o nus da prova da
defesa; temperou esse nus da prova. Desconfigurou um pouco a
teoria ratio cognoscendi.

a contrariedade do fato tpico com todo o ordenamento
jurdico.

a relevncia da leso ou perigo de leso ao bem jurdico
tutelado.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

152
Esta denominao est ultrapassada, pois a antijuridicidade
material a chamada tipicidade material, pois, se fosse adotada a
antiga, nomenclatura excluiria a ilicitude e no a tipicidade.

As excludentes da ilicitude se encontram na Parte Geral do CP, no
art. 23. ser estudado no INTENSIVO I.

Tambm temos excludentes da Parte Especial do CP, como, por
exemplo, no art. 128 (aborto permitido). abordado no INTENSIVO II.

E tambm da Legislao Penal Especial, como, por exemplo, na Lei
Dos Crimes Ambientais - Lei 9605/98, que tambm tem descriminantes
especiais. abordado no INTENSIVO II.

Ademais, temos excludente supralegal (no prevista em lei, no
positivada), como o caso do consentimento do ofendido. ser
estudado no INTENSIVO I.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

153

CP, Art. 24 Considera-se em estado de necessidade quem pratica o
fato para salvar de perigo atual, que no provocou por sua
vontade, nem podia de outro modo evitar, direito prprio
ou alheio, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era
razovel exigir-se.

1 - No pode alegar estado de necessidade quem tinha o dever
legal de enfrentar o perigo.

2 - Embora seja razovel exigir-se o sacrifcio do direito
ameaado, a pena poder ser reduzida de um a dois teros.

Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato
tpico, sacrificando um bem jurdico, para salvar de perigo atual direito
prprio ou de terceiro, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era
razovel exigir-se.

Assim, havendo mais de um bem jurdico em perigo (coliso
de bens protegidos), o Estado permite o sacrifcio de um deles para a
salvaguarda do outro, pois a tutela penal no pode salvaguardar a
ambos.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

154
Os esto estampados na redao
do art. 24 do CP. So eles:

1. Perigo atual;

2. A situao de perigo no pode ter sido causada
voluntariamente pelo agente;

3. Salvar direito prprio ou alheio;

4. Inexistncia do dever legal de enfrentar o perigo;

5. Inevitabilidade do comportamento lesivo;

6. Inexigibilidade do sacrifcio do direito ameaado; e

7. Conhecimento da situao de fato justificante (esse o
requisito subjetivo que no est no art. 24 do CP, o qual no
deve ser esquecido).

Analisaremos, agora, cada um desses requisitos separadamente.

o perigo presente, que est acontecendo.

Tal perigo pode gerado por:
Fato humano;

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

155
Comportamento de um animal; e
Fato da natureza.

O perigo atual no tem destinatrio certo ( uma diferena ao
levar em considerao a legtima defesa).

Para a maioria da doutrina, no abrange o perigo iminente (isto ,
o perigo prestes a ocorrer). A lei clara, exige perigo atual. Caso a lei
quisesse abranger o perigo iminente teria feito o que fez em relao
legtima defesa, consoante art. 25 do CP.

CP, Art. 25 - Entende-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos
meios necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou
de outrem.

Ademais, perigo iminente, ou seja, o perigo do perigo, algo
muito distante para autorizar o indivduo a sacrificar bens jurdicos de
terceiros.

Se o agente for o causador voluntrio do perigo no pode
invocar o estado de necessidade.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

156
H discusso doutrinria no tocante expresso agente causador
voluntrio. Questiona-se o que ser causador voluntrio? Temos
duas posies:

ser causador voluntrio
significa agir com dolo (culpa permite alegar estado de necessidade). O
indivduo aqui busca o perigo. Logo, para essa corrente, o causador
culposo poder alegar estado de necessidade.

esta corrente abrange a conduta
a ttulo de dolo ou culpa. Assim, nem mesmo a culpa admite a invocao
do estado de necessidade, consoante o art. 13, 2, c, do CP. Esta
corrente seguida por Mirabete

CP, Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime,
somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a
ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido.
(...)
2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e
podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem:
(...)
c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia
do resultado.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

157
A pessoa deve agir para salvar direito prprio (estado de
necessidade prprio) ou alheio (estado de necessidade de terceiro).
Deste requisito extrai-se a possibilidade de estado de necessidade
prprio ou de terceiro.

o consentimento do
terceiro dispensvel (se a lei no exige, no cabe ao intrprete faz-lo).
O agente no depende de autorizao do terceiro nem de ratificao
posterior.

o consentimento do terceiro s
dispensvel quando o bem em perigo indisponvel, como a vida. Por
outro lado, se o bem em perigo for dispensvel, imprescindvel o
consentimento do terceiro, eis que este pode estar dispondo do bem.
Assim, temos:

Bem DISPONVEL depende de autorizao /ratificao do 3.

Bem INDISPONVEL independe de autorizao / ratificao
do 3.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

158

No poder alegar estado de necessidade aquele que tenha o
dever legal de enfrentar o perigo (bombeiro, policial, etc.). Por bvio,
enquanto o perigo comportar enfrentamento.

Vale observar que qualquer vida tem o mesmo valor, ou seja,
devendo optar por salvar uma criana ou um idoso, a discricionariedade
ser do bombeiro, no havendo dever de salvar uma em detrimento da
outra.

Observe que o dever legal consta expresso to-somente na
alnea a do art. 13 do CP. Vejamos:

CP, Art. 13, 2 - A omisso penalmente relevante quando o
omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir
incumbe a quem:
a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia;
DEVER LEGAL
b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o
resultado; DEVER CONTRATUAL
c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do
resultado. CONTRATUAL

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

159

os garantes das alneas b e c podem alegar
estado de necessidade. Ex: segurana particular pode alegar estado de
necessidade;

embora previsto apenas numa alnea, o legislador
quis abranger o dever legal em todas as alneas, ou seja, nenhum
garantidor pode alegar estado de necessidade. Assim, o segurana
particular no pode invocar o estado de necessidade. Tal teoria est
expressa na exposio de motivos do Cdigo Penal.

O sacrifcio de bem jurdico de terceiro deve ser necessrio, e
no baseado em comodismo. Sendo possvel a fuga da situao de
perigo, no h que se falar em estado de necessidade.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

160

Ponderao de bens, devendo optar-se pelo mais valioso.
Optando pelo menos valioso, poder a pena ser reduzida de 1/3 a 2/3.

Tal requisito o da proporcionalidade ou razoabilidade entre o
direito protegido e o direito sacrificado.

Vejamos, esquematicamente, as teorias acerca do tema:

BEM PROTEGIDO BEM SACRIFICADO

TEORIA
: DIFERENCIADORA
-Estado de
Necessidade
JUSTIFICANTE
(exclui a ilicitude)

Vale .
Ex: minha
vida em
face do patrimnio de
algum.

Vale

Ex: minha
vida em face do
patrimnio de
algum.

- Estado de
Necessidade
Vale ou
ao bem
Vale ou
.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

161
EXCULPANTE
(exclui a
culpabilidade)
sacrificado

OU
Ex: minha vida em
face da vida de
outrem.

OU
Ex: minha vida em
face da vida de
outrem.

TEORIA UNITRIA:
no reconhece dois
tipos de estado de
necessidade.
Reconhece to
somente o estado de
necessidade
JUSTIFICANTE.
(aqui exclui a
ilicitude).

Quando o bem vale
ou tem o
do
que o bem sacrificado.
OU

Quando o bem vale
ou tem o
do
que o bem sacrificado.

OU
OBS.: O CP adotou a
, TEORIA UNITRIA
de acordo com o art.
24, 2. Por outro
lado, o CPM adotou a
teoria diferenciadora.
CP, Art. 24, 2 -
Embora seja razovel
exigir-se o sacrifcio

Quando o bem vale
que o bem
sacrificado.

Estamos diante de
uma causa de

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

162
do direito ameaado,
a pena poder ser
reduzida de um a dois
teros.

DIMINUIO DE
PENA.

- Por fim, o nico

Refere-se cincia de estar diante de perigo atual do qual no
se pode evitar. A ao do estado de necessidade, como a nica
possibilidade de afastar o perigo, deve ser objetivamente necessria e
subjetivamente conduzida pela vontade de salvamento.

Estado de necessidade prprio
Estado de necessidade de 3

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

163
Estado de necessidade real existe efetivamente a situao
de perigo
Estado de necessidade putativo o agente age em estado de
perigo imaginrio. No exclui a ilicitude

Estado de necessidade defensivo o agente sacrifica bem
jurdico causador do perigo;
Estado de necessidade agressivo o agente se v obrigado a
sacrificar o bem jurdico de 3 no causador do perigo (tem
repercusso cvel).

Parte da doutrina entende ser estes incompatveis com o estado
de necessidade. Exigindo a lei como requisito a inevitabilidade do
comportamento lesivo, referindo-se s circunstancias do fato, no se tem
admitido estado de necessidade nesses tipos de crime.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

164

Configura estado de necessidade desde que presentes os seguintes
requisitos:

Que o fato seja praticado para mitigar a fome;

Que seja o nico e derradeiro comportamento do agente
(inevitabilidade do comportamento lesivo);

Que haja a subtrao de coisa capaz de diretamente contornar a
emergncia (assim, deve subtrair comida e no um objeto para
ser vendido, por exemplo);

Insuficincia de recursos auferidos ou inexistncia de recursos,
ou seja, mesmo que a pessoa esteja empregada pode valer-se de
furto famlico, consoante deciso do STF; o que se leva em conta
a insuficincia dos recursos adquiridos pelo agente; tambm se
leva em conta a impossibilidade de trabalhar, ainda que
momentnea caso do desempregado.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

165
O art. 25 esgota o assunto. Diferentemente do estado de
necessidade que precisa de complementos e esclarecimentos. Vejamos:

Art. 25 - Entende-se em legtima defesa quem, usando
moderadamente dos meios necessrios, repele injusta agresso,
atual ou iminente, a direito seu ou de outrem.

ESTADO DE NECESSIDADE LEGTIMA DEFESA
H conflitos entre vrios bens
jurdicos diante de uma situao
de perigo
H a ameaa ou ataque a um bem
jurdico
Ex. 2 nufragos disputando um
colete salva-vidas
Ex: uma pessoa atacada por outra
pessoa
O perigo decorre de fato humano,
natural, ou comportamento de um
animal.
Trata-se de uma agresso humana
injusta
O perigo no tem destinatrio
certo p. ex. um carro
desgovernado que vai atropelar
uma multido, outra pessoa bate
com seu carro contra o carro
desgovernado para que no
atropele a multido. Por no ter
destinatrio certo, o outro age em
estado de necessidade de terceiro.
A agresso tem destinatrio certo
Os interesses em conflitos so Os interesses do agressor no so

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

166
legtimos por isso, possvel
Estado de necessidade de um
Estado de Necessidade.
legtimos por isso, no possvel
a legtima defesa de legtima
defesa

possvel estado de necessidade VS estado de necessidade,
pois os dois tm interesses legtimos.

No se admite legtima defesa recproca, eis que um dos
agentes (o agressor) tem interesse ilegtimo.

inadmissvel a legtima defesa real VS legtima defesa real.

possvel legtima defesa real de legtima defesa putativa, eis
que nesta existe interesse ilegtimo, enquanto aquele que dela se
defende, tem interesse legtimo.

possvel, de acordo com a doutrina, legtima defesa putativa
de legtima defesa putativa, embora ambos sejam ilegtimos,
respondendo, em princpio, pelo crime. Nenhum dos dois ter
excluda a ilicitude do comportamento; so agresses injustas.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

167

Deve existir uma agresso injusta.

Mas o que se entende por agresso injusta?

uma conduta humana que ataca ou coloca em perigo bem
jurdico de algum. uma conduta humana contrria ao direito. No se
confunde com mera perturbao.

A agresso pode ser ativa ou passiva (omisso injusta que no
deixa de ser uma agresso. Ex. um agente penitencirio que no cumpre
o alvar de soltura).
A agresso dever ser injusta quem tem que saber que a
agresso injusta o agredido. A agresso deve ser injusta
independentemente da conscincia da ilicitude por parte do agressor.

Quem se defende de agresso atual e injusta praticada por
inimputvel, age em legtima defesa.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

168
OBS. A doutrina minoritria rotulando a agresso do
inimputvel como perigo atual, configurando a sua repulsa o estado de
necessidade.

a retirada cmoda, ou a
fuga disfarada. No se exige este mesmo quando o agressor for
inimputvel.

se for
espontneo o ataque, ser um perigo atual, caso em que estaremos
diante do estado de necessidade. Agora, se a agresso do animal
for provocada por terceiro, a agresso ser injusta. Nesse caso,
portanto, ser legtima defesa.

Atual presente. Iminente prestes a ocorrer.
Se a agresso que se pretende repelir uma agresso passada
uma vingana. Se a agresso que se pretende repelir futura, ser uma
mera suposio.

MEIO NECESSRIO no so os meios necessrio
disposio do agente. So os meios eficazes disposio do agente para
se repelir a agresso injusta efetivamente. o meio menos lesivo, mas
capaz de repelir a agresso injusta.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

169

Por meio necessrio, assim, entende-se o menos lesivo dentre
os meios disposio do agente e capaz de repelir a injusta agresso.
No basta encontrar o meio necessrio, mas o eficiente para repelir sem
excesso.

ALHEIO a chamada legtima defesa de terceiro.

DIREITO PRPRIO - a legtima defesa prpria. O requisito
subjetivo conhecer a situao de fato justificante. Tem que saber que
age em legtima defesa.

1. Legtima defesa real - A agresso injusta existe;

2. Legtima defesa putativa a agresso era imaginria,
fantasiosa. Essa legitima defesa putativa no exclui a ilicitude,
sendo um comportamento injusto. Por isso, possvel a
legtima defesa de Legtima defesa putativa;

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

170
3. Legtima defesa defensiva a reao no constitui fato tpico.
O agente se limita a imobilizar o agressor;

4. Legtima defesa agressiva a reao constitui fato tpico. No
se limita a imobilizar o agressor, mas repele a agresso por um
fato tpico;

5. Legtima defesa subjetiva o excesso escusvel na Legtima
defesa, pois qualquer pessoa nas mesmas circunstncias se
excederia (elimina a culpabilidade);

6. Legtima defesa sucessiva ocorre na repulsa contra o excesso
abusivo do agente. No so simultneas mas uma aps a
outra (no existe Legtima defesa simultnea).

Previso legal art. 23, III, 1 parte, CP:

Art. 23 - No h crime quando o agente pratica o fato:
(...)
III - em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de
direito.

O art. no esgota o tema, o que preciso recorrer doutrina.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

171

Os agentes pblicos, no desempenho das suas atividades no
raras vezes devem agir interferindo na esfera privada do cidado
exatamente para assegurar o cumprimento da lei. Essa interveno
redunda em agresso a bens jurdicos como a liberdade, a integridade
fsica e at mesmo a prpria vida.
Dentro de limites aceitveis, tal interveno justificada pelo
Estrito cumprimento do dever Legal est ligada aos comportamentos
dos agentes pblicos, como o flagrante compulsrio do art. 301 do CPC:
Art. 301. Qualquer do povo poder e as autoridades policiais e seus
agentes devero prender quem quer que seja encontrado em flagrante
delito. Por isso, se necessrio pode-se empregar a fora
necessria para prender o agente em flagrante delito.
O termo Estrito cumprimento do dever Legal deve ser tomada
em seu sentido mais amplo como no art. 59 CF.

Proporcionalidade

Razoabilidade

Conhecer a situao de fato justificante um requisito subjetivo.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

172
OBS. Para os adeptos da tipicidade conglobante, o estrito cumprimento
do dever legal no exclui a ilicitude, mas a prpria tipicidade, por ser um
ato normativo determinado por lei.

Previso legal art. 23, III, 2 parte, CP:

Art. 23 - No h crime quando o agente pratica o fato:
(...)
III - em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio
regular de direito.

O exerccio regular de direito compreende aes do cidado
comum autorizadas pela existncia de direito definida e condicionadas
ao regular exerccio desse direito.

Indispensabilidade a indisponibilidade de recurso til aos
meios coercitivos normais para a perda do direito;

Proporcionalidade

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

173
Conhecer a situao de fato justificante

OBS. O estrito cumprimento de dever legal est ligado aos agentes
pblicos. O exerccio regular de direito est ligado ao cidado comum.

Situaes em que o Estado no pode estar presente para evitar a
leso a um bem jurdico ou recompor a ordem pblica. Ex: flagrante
facultativo do art. 301 do CPP Qualquer do povo poder... que retrata o
exerccio regular de direito Pr Magistrado.

Em direito Civil o desforo imediato e a reteno de bagagens
so exemplos de exerccio regular de direito Pr Magistrado.

Exerccio do poder familiar, educao. necessrio que haja
proporcionalidade nos atos.

OBS. Adotada a tipicidade conglobante, o exerccio regular de direito
no exclui a ilicitude mas a tipicidade penal, pois uma to normativo.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

174

um aparato pr-ordenado para a defesa do patrimnio. Como
cerca eltrica, lana nos muros, cacos de vidro no muro. Animais de
guarda tambm so considerados ofendculos.

- diz ser um exerccio regular de direito, por
proteger o patrimnio;

diz ser uma legtima defesa, por repelir a
injusta agresso;

diz ser: enquanto no acionado um
exerccio regular de direito, mas quando acionado: legtima defesa;

diferencia ofendculo de defesa mecnica
pr-disposta.

OFENDCULO DEFESA MECNICA PR
DISPOSTA
um aparato aparente um aparato oculto
Configura exerccio regular de
direito
Configura legtima defesa

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

175
O que prevalece a mas pouco importa a
corrente que se adota, porque, se evitado o excesso, um fato atpico.

Se o uso do ofendculo traduz um direito do cidado em
defender seu patrimnio, tal direito deve ser utilizado com prudncia e
conscincia, para que no sejam ultrapassadas as raias do razovel,
colocando-se em risco a segurana das pessoas.

CLASSIFICAO DOUTRINRIA:

ocorre quando o agente desde o princpio j
atua completamente fora dos limites legais. Ex. matar criana que
furta laranja;
tambm chamado de excesso na causa.
Ocorre quando o agente reage antes da efetiva agresso (agresso
futura e esperada). No exclui a ilicitude, podendo conforme o
caso, excluir a culpabilidade. A agresso futura, porm incerta,
uma suposio um fato tpico; mas se esta agresso for certa e
esperada uma legtima defesa esperada ( uma hiptese de
inexigibilidade de conduta diversa);

ocorre quando o agente, que
inicialmente agia dentro do direito, diante de uma situao ftica
agressiva, intensifica a ao justificada e ultrapassa os limites

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

176
permitidos. Passa de uma ao moderada para uma ao
imoderada, passando do campo da licitude para a ilicitude. Se
ultrapassa os limites dolosamente, ser crime doloso (o agente
responde por dolo). Se foi culposo, o agente responde por culpa.
Se no agiu com dolo nem culpa, o EXCESSO EXCULPANTE
(que exclui a culpabilidade).

o agente ao agir moderadamente, causa
leso alm da reao moderada.

a renuncia do titular do direito tutelado a essa mesma tutela.
Trata-se uma causa supralegal de excluso da ilicitude (no est no CP).

:

C O no consentimento da vtima no integra o tipo penal ex. no
caso do estupro, o no consentimento da vtima integra o tipo
penal;
C O ofendido tem de ser capaz saber o este faz;
C O consentimento deve ser vlido o consentimento deve ser livre o
consciente;
C O bem consentido deve ser disponvel
C O bem sobre o qual recai o consentimento deve ser um bem
prprio no existe um consentimento do bem de terceiro;

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

177
C O consentimento deve ser antes ou durante a execuo o
consentimento posterior no exclui a ilicitude, mas pode excluir a
punibilidade em crimes de ao privada (pode ser renncia ou
perdo do ofendido);
C Consentimento deve ser expresso obs. Tem doutrina
reconhecendo o consentimento tcito;
C Conhecimento da situao de fato que seja justificante o agente
deve conhecer a situao de consentimento da vtima.

Descriminante excludente de ilicitude.

Putativo imaginrio, fantasioso.

uma excludente da ilicitude imaginria. O agente imaginou
existir uma excludente que no existe.

OBS.: apesar de as discriminantes significarem excludentes de ilicitude,
quando associadas situao de putatividade, excluiro ora a tipicidade,
ora a culpabilidade, mas jamais a ilicitude.

Trata-se de um erro. Conhecemos dois tipos de erro: erro de
tipo e erro de proibio.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

178

Devemos lembrar que temos duas espcies de descriminantes
putativas:

1. O agente pode imaginar-se na situao justificante em razo de
erro quanto existncia ou limites da descriminante. Ex.: supe
estar autorizado a agir. O professor que deixa o aluno ajoelhado no
milho; o marido supe estar autorizado agredir a esposa que no
faz comida. Aqui temos
. O agente conhece a situao ftica.

2. O agente engana-se quanto aos pressupostos fticos do evento.
Supe situao de fato inexistente. O agente no conhece a situao
ftica. ERRO DE TIPO ou ERRO DE PROIBIO?

O art. 20, 1, trata do erro apenas quanto a situao de fato:

Art. 20. (...)
Descriminantes putativas:
1 - isento de pena quem, por erro plenamente justificado
pelas circunstncias, supe situao de fato que, se existisse,
tornaria a ao legtima (Teoria extremada). No h iseno de
pena quando o erro deriva de culpa e o fato punvel como
crime culposo (Teoria limitada da culpabilidade).

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

179

o art. 20 traz erro de tipo: se inevitvel, exclui
dolo e culpa; se evitvel, exclui dolo e pune-se a culpa.

o art. 20 trata do erro de proibio: se
inevitvel, isenta de pena; se evitvel, diminui a pena.

LFG diz que o CP adotou uma TEORIA EXTREMADA SUI
GENERIS. uma teoria extremada que, no erro evitvel, por razes de
poltica criminal, pega a concluso da teoria limitada. Ex: FMB tambm
adota essa corrente do LFG. No , porm, a teoria que prevalece.

.

OS ARGUMENTOS so os SEGUINTES:

A posio topogrfica.
O art. 20 trata do erro do tipo e o art. 21 trata do erro de proibio.
O legislador colocou a descriminante putativa como do art. 20 e o
segue o caput. Se o caput trata de erro de tipo o acessrio
tambm trata.

Exposio de motivos.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

180
A exposio de motivos do CP deixa claro que o Brasil adotou a
teoria limitada da culpabilidade

Iseno de pena.
Se no h dolo e no h culpa, pode usar a expresso isento de
pena. uma expresso geral que abrange todos os substratos do
delito. No aplica somente a culpabilidade, mas tambm a
ilicitude.

Segundo o conceito analtico, a culpabilidade o terceiro
substrato do crime.

Para a culpabilidade no substrato
do crime, sendo mero pressuposto de aplicao da pena. A culpabilidade
pressupe um crime ocorrido, sendo medida (limite) de aplicao da
pena. O crime existe por si, apenas com os requisitos do fato tpico e da
ilicitude. Porm, o crime s ser ligado ao agente se este for culpvel.

Esta teoria possui dois equvocos: a) considera a culpabilidade
como juzo de reprovao, sendo elemento no integrante do crime,
apenas ligando o autor ao crime (pressuposto de aplicao da pena); b)
sendo mero juzo de reprovao, esta admitindo crime sem censura (no
se pode separar o crime da censura). Para retirar a culpabilidade do

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

181
crime, alega ser mero pressuposto da pena. Ocorre que, o fato tpico e a
ilicitude tambm so pressupostos de aplicao da pena. Ou seja, dizer
que pressuposto da pena no significa que esta fora do crime.

Para , a culpabilidade terceiro
substrato do crime, sendo juzo de reprovao indispensvel para
aplicao da pena. Culpabilidade o juzo de reprovao, extrado da
seguinte anlise: como o sujeito ativo se posicionou, pelo conhecimento
e querer, diante do episdio com o qual se envolveu?.
Os elementos da culpabilidade so: imputabilidade, potencial
conscincia da ilicitude e exigibilidade de conduta adversa. Prevalece no
Brasil esta teoria.

TEORIA
PSICOLGICA
DA
CULPABILIDADE
TEORIA
PSICOLGICA
NORMATIVA
TEORIA
EXTREMADA DA
CULPABILIDADE
(normativa pura)
TEORIA
LIMITADA DA
CULPABILIDADE
Tem base
causalista.
Tem base
neokantista
Tem base
finalista
Tem base
finalista
Pressuposto:
- Imputabilidade
Elementos:
-imputabilidade
- exigibilidade
de conduta
diversa
Elementos:
- imputabilidade
- exigibilidade
de conduta
diversa
Elementos:
- imputabilidade
- exigibilidade
de conduta
diversa

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

182
- Culpa
- Dolo
- conscincia
potencial da
ilicitude
- conscincia
potencial da
ilicitude
Espcies: dolo e
culpa
O dolo aqui
constitudo de
conscincia,
vontade e dolo
normativo
(conscincia
atual da
ilicitude)
Dolo e culpa
migram para o
fato tpico.
O dolo
constitudo s de
elemento e
vontade,
denominado de
dolo natural
(perdeu o
elemento
normativo).
Dolo e culpa
migram para o
fato tpico.
O dolo
constitudo s de
elemento e
vontade,
denominado de
dolo natural
(perdeu o
elemento
normativo).
A diferena entre elas reside na
natureza jurdica do art. 20, 1, CP:
ERRO DE
PROIBIO
ERRO DE TIPO

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

183
Tem por base a teoria causalista ou naturalista, onde a
culpabilidade psicolgica (dolo e culpa).

O dolo e a culpa esto na culpabilidade, porm, como espcies
de culpabilidade. Sendo assim, a culpabilidade tem como espcies:
a) culpabilidade-dolo;
b) culpabilidade-culpa.

A culpabilidade tem como elemento somente a imputabilidade.

Tem como base a teoria neokantista (causalista evoludo).

H apenas uma espcie de culpabilidade, com os seguintes
elementos: imputabilidade, exigibilidade de conduta adversa, dolo e
culpa.

O dolo e a culpa deixaram de ser espcie, para se tornar
elemento da culpabilidade. No mais, foi acrescentado o elemento de
exigibilidade de conduta adversa.

O dolo constitudo de trs elementos: conscincia, vontade
(estes so elementos naturais) e atual conscincia da ilicitude (este
elemento normativo). Este o denominado dolo normativo.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

184

Esta teoria tem base finalista, onde o dolo e a culpa migram para
o fato tpico.

O dolo migra para o fato tpico carregando apenas seus
elementos naturais que so a conscincia e vontade, passando a ser
naturalista (dolo natural).
H uma espcie de culpabilidade, sendo seus elementos:
imputabilidade, inexigibilidade de conduta adversa e potencial
conscincia da ilicitude.

A atual conscincia da ilicitude passa a ser potencial conscincia
da ilicitude. Com a mudana de atual para potencial, passou a ser
punvel o erro de proibio evitvel. Isso porque, a atual conscincia da
ilicitude (elemento do dolo normativo) exclua a culpabilidade do erro
inevitvel (escusvel) e evitvel (inescusvel).

Para esta teoria, toda descriminante putativa tratada como
erro de proibio.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

185
idntica a teoria extremada, divergindo apenas no tocante a
natureza jurdica de uma descriminante putativa.

Esta teoria tambm tem base finalista.

Tem apenas uma espcie de culpabilidade, com os seguintes
elementos: imputabilidade, inexigibilidade de conduta adversa e
potencial conscincia da ilicitude.

A nica diferena com a teoria anterior esta no tratamento das
descriminantes putativas. Para teoria extremada, toda descriminante
putativa hiptese de erro de proibio. Para a teoria limitada, as
descriminantes putativas so hipteses de erro de proibio (erro quanto
aos limites e erro quanto proibio), salvo a descriminante putativa em
que o agente supe presente situao ftica que se existente excluiria a
ilicitude do seu comportamento, que hiptese de erro de tipo.

So elementos da culpabilidade:

IMPUTABILIDADE;

POTENCIAL CONSCINCIA DA ILICITUDE;

EXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

186

Para LFG, a culpabilidade do fato (objetiva), repudiando
direito penal do autor.
A culpabilidade (imputabilidade, potencial conscincia da
ilicitude e exigibilidade de conduta diversa) subjetiva, ligada ao agente
do fato (e no ao fato do agente). Isso no significa direito penal do
autor, pois continua se incriminando somente fatos.

Imputabilidade a capacidade de imputao, ou seja, a
possibilidade de se atribuir a algum a responsabilidade pela prtica de
uma infrao penal.

A imputabilidade, entendida como pressuposto ou elemento da
culpabilidade, o conjunto de condies pessoais que conferem ao
sujeito ativo a capacidade de discernimento e compreenso para
entender seus atos e determinar-se conforme esse entendimento.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

187
Imputabilidade no sinnimo de responsabilidade, sendo esta
conseqncia daquela (de responsabilidade). Da imputabilidade pode
decorrer a responsabilidade.

Na imunidade diplomtica ou parlamentar absoluta, os
diplomatas e parlamentares so imputveis, porm, no so
responsveis. Portanto, todo imputvel responsvel penalmente, salvo
os detentores de imunidades materiais.

O conceito de imputabilidade no CP um conceito negativo,
pois define o que inimputvel (no imputvel). Para tanto, o CP se vale
de critrios de definio da inimputabilidade, que so: biolgico,
psicolgico e biopsicolgico.

Pelo SISTEMA BIOLGICO, considera-se inimputvel o
portador de anomalia psquica ou desenvolvimento mental incompleto.
Leva-se em conta apenas o desenvolvimento mental do acusado,
independentemente se tinha, ao tempo da conduta, capacidade de
entendimento e autodeterminao. Para esta teoria, todo portador de
deficincia mental inimputvel, ainda que no momento da ao tivesse
conscincia (todo louco sempre inimputvel).

O SISTEMA PSICOLGICO analisa a capacidade de
entendimento e autodeterminao somente no momento da conduta,

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

188
independentemente da sua condio mental (se portador ou no de
anomalia psquica). Este critrio admite uma pessoa com perfeita
condio mental como inimputvel.

Pelo SISTEMA BIOPSICOLGICO, considera-se inimputvel
o portador de anomalia psquica ou desenvolvimento mental incompleto
que, no momento da conduta, no apresenta capacidade de
entendimento do carter ilcito do fato e autodeterminao. Segundo este
critrio, nem todo louco inimputvel, devendo apresentar ausncia de
discernimento no momento da conduta. Ele junta os dois sistemas acima.

EM RAZO de ANOMALIA PSQUICA,

POR IDADE

POR EMBRIAGUEZ.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

189

A imputabilidade em razo da anomalia psquica tem previso
no art. 26, caput, do CP, que adotou o critrio biopsicolgico.

Art. 26 - isento de pena o agente que, por doena mental ou
desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da
ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter
ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.

A doena mental deve ser tomada em sua maior amplitude e
abrangncia possvel, isto , qualquer enfermidade que venha debilitar
as funes psquicas, deve ser considerada doena mental.

A consequncia da inimputabilidade em razo de anomalia a
absolvio seguida de sano penal (medida de segurana), denominada
absolvio imprpria.

O art. 26, pargrafo nico, CP, no traz uma hiptese de
inimputabilidade, mas de imputabilidade com responsabilidade penal
diminuda (semi-imputvel).

A consequncia para o semi-imputvel a condenao, onde o
juiz optar pela diminuio de pena ou substituio por medida de
segurana. o sistema unitrio ou vicariante, que aplica pena ou medida
de segurana, e evita o bis in idem. Antes da reforma do CP de 1984, era
previsto a sistema do duplo binrio (aplicao de medida de segurana e
pena) ao semi-imputvel.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

190
Reduo de pena Pargrafo nico - A pena pode ser
reduzida de um a dois teros, se o agente, em virtude de
perturbao de sade mental ou por desenvolvimento mental
incompleto ou retardado no era inteiramente capaz de entender o
carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse
entendimento.(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Apesar de a maioria da doutrina entender que a semi-
imputabilidade no atinge as qualificadoras ou agravantes subjetivas,
tem doutrina afirmando que a perturbao mental incompatvel com
elas (minoria).

A doutrina moderna entende que a semi-imputabilidade no
existe. O semi-imputvel para ela o imputvel com responsabilidade
diminuda.

O art. 27 adotou o sistema biolgico ( uma exceo), visto que a
idade causa absoluta de inimputabilidade, bastando ser menor de 18
anos.
Art. 27 - Os menores de 18 (dezoito) anos so penalmente
inimputveis, ficando sujeitos s normas estabelecidas na legislao
especial.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

191

O critrio utilizado pelo legislador para se chegar ao limite de
18 anos, foi de poltica criminal (vontade do legislador) e no postulados
cientficos.

O TPI no ter jurisdio sobre pessoas que no tenham ainda
completado 18 anos. Abaixo desta idade no pode ser julgado perante o
TPI.

Segundo art. 228 da CF, so penalmente inimputveis os
menores de dezoito anos, sujeitos s normas da legislao especial.

Mesmo que o agente tenha se emancipado civilmente, no
perder a inimputabilidade.

No exclui a imputabilidade penal a paixo e a emoo (art. 28 do
CP). Emoo o estado sbito (imprevisto) e passageiro. Paixo
sentimento crnico e duradouro.

Emoo e paixo
Art. 28 - No excluem a imputabilidade penal:
I - a emoo ou a paixo;

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

192
A emoo, apesar de no excluir a imputabilidade, pode servir
como causa de diminuio de pena (art. 121, p. 1, do CP) ou
circunstncia atenuante (art. 65 do CP).

Dependendo do grau ou intensidade da paixo, pode ser
equiparada a anomalia psquica (paixo doentia). Neste caso, se exclui a
culpabilidade em razo de doena mental, e no em razo da emoo ou
paixo.

Embriaguez
II - a embriaguez, voluntria ou culposa, pelo lcool ou substncia
de efeitos anlogos
1 - isento de pena o agente que, por embriaguez completa,
proveniente de caso fortuito ou fora maior, era, ao tempo da ao
ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do
fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.
2 - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, por
embriaguez, proveniente de caso fortuito ou fora maior, no
possua, ao tempo da ao ou da omisso, a plena capacidade de
entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo
com esse entendimento.

Segundo o art. 28, 1, do CP, isento de pena o agente que, por
embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou fora maior, era,

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

193
ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o
carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse
entendimento.
O critrio utilizado o biopsicolgico
9
, tendo em vista que no
basta somente a embriaguez para excluso da culpabilidade, exigindo a
ausncia de conscincia no momento da conduta.

a intoxicao aguda e transitria causada
pelo lcool ou substncia de efeitos anlogos, cujos efeitos podem
progredir de uma ligeira excitao inicial at o estado de paralisia e
coma.
O art. 28, II, CP, equiparou ao lcool, qualquer substncia de efeitos
anlogos. Por ex.: drogas.

EMBRIAGUEZ
ACIDENTAL
Caso fortuito o
agente ignora o
carter inebriante da
substncia;
Fora maior o
agente forado a
ingerir a substncia.
Completa isenta o
agente de pena.
Incompleta diminui
a pena (art. 28, 2).
EMBRIAGUEZ NO
ACIDENTAL
Voluntria o agente
quer se embriagar.
Culposa o agente
exagerou, foi
negligente.
Completa;
Incompleta.
No excluem a
imputabilidade (art. 28,
II, CP).

9
O examinador do concurso do AGU entendeu ser o critrio biolgico.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

194
EMBRIAGUEZ
PATOLGICA
Doentia pode
configurar anomalia
psquica.
Art. 26, caput
ou
Art. 26, pargrafo
nico
(doente mental)
EMBRIAGUEZ PR
ORDENADA
Voluntria + querer
praticar o crime
meio de que o agente
se vale para praticar o
delito.
Art. 61, II, l
No importa se
completa ou
incompleta serve como
agravante de pena.

A nica hiptese que exclui a culpabilidade por embriaguez a
acidental completa. A embriaguez patolgica pode excluir a
culpabilidade, no por embriaguez, mas sim por anomalia psquica.

EMBRIAGUEZ ACIDENTAL: fruto de caso fortuito ou fora
maior. O caso fortuito ocorre quando o agente desconhece os efeitos
inebriantes da substncia ingerida (ex: gelatina de pinga). A fora maior
ocorre quando o agente obrigado a ingerir a substncia. A embriaguez
acidental pode ser completa (h iseno de pena) ou incompleta (h
diminuio de pena). A nica hiptese de excluso de responsabilidade
penal a embriaguez acidental completa.

EMBRIAGUEZ NO ACIDENTAL: voluntria ou culposa. Na
voluntria o agente bebe conscientemente e quer se embriagar, mas no
para praticar crimes. Na culposa, o agente negligentemente se embriaga
(exagera na dose). No exclui a imputabilidade mesmo que completa.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

195
Neste caso, se aplica a teoria da actio libera in causa, regredindo a anlise
da voluntariedade ao momento da embriaguez (da conscincia). No caso
de embriaguez no acidental, a aplicao da teoria da actio libera in causa
limitada evitando-se a responsabilidade penal objetiva.

EMBRIAGUEZ PATOLGICA (DOENTIA): equiparada a
uma anomalia psquica (sistema biopsicolgico). A inimputabilidade se
d em razo da doena, e no da embriaguez.

EMBRIAGUEZ PR-ORDENADA: o agente se embriaga
propositadamente para cometer o crime. Esta embriaguez no exclui a
imputao penal mesmo estando o agente completamente embriagado.
Neste caso se aplica a teoria actio libera in causa, regredindo a anlise
da voluntariedade no momento da embriaguez (da conscincia).
Ademais, esta uma circunstncia agravante de pena.

Na embriaguez no acidental e pr-ordenada, somente ser
possvel condenar o agente, ainda que completamente embriagado, por
meio da aplicao da actio libera in causa. Segundo esta teoria, o ato
transitrio revestido de inconscincia decorre de ato antecedente que foi
livre na vontade, transferindo-se para este momento anterior a
constatao da imputabilidade.

No se analisa o querer no momento da conduta, mas sim no
momento em que o agente era livre para escolher entre se embriagar ou

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

196
no. Para parte da doutrina, eis aqui um resqucio de responsabilidade
penal objetiva.

Imagine o condutor embriagado (embriaguez no acidental),
que atropela uma vtima que vem a falecer. Neste caso, segundo a teoria
da actio libera in causa, deve-se analisar o momento em que o agente
bebeu, podendo ocorrer 5 hipteses:

- O agente bebe e prev o
risco (tem previso)
- Responder por homicdio
doloso, decorrente de dolo direto.
- O agente bebe e assume o
risco de atropelar algum
(tem previso).
- Responder por homicdio
doloso, decorrente de dolo
eventual.
- O agente bebe e acredita que
no causar qualquer
acidente (tem previso).
- Responde por homicdio
culposo, a ttulo de culpa
consciente.
- O agente no tem previso,
porm, h previsibilidade e
punibilidade.
- Responde por homicdio
culposo, a ttulo de culpa
inconsciente.
- No h sequer
previsibilidade (ex: tinha uma
pessoa deitada na rodovia 3
horas da manh).
- No h dolo e culpa. Aplicar a
teoria da actio libera in causa
aplicar a responsabilidade penal
objetiva.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

197
ATO ANTECEDENTE
(LIVRE NA
VONTADE)
ATO TRANSITRIO
(INCONSCIENTE)
CONSEQUNCIA
Quando bebia previu
+ quis
Atropelamento com
morte
Homicdio doloso
Quando bebia previu
+ aceitou
Atropelamento com
morte
Homicdio doloso
(dolo eventual)
Quando bebia previu
+ acreditou poder
evitar
Atropelamento com
morte
Homicdio culposo
(com culpa consciente)
Quando bebia no
previu, mas era
previsvel
Atropelamento com
morte
Homicdio culposo
(com culpa
inconsciente)
Quando bebia ele no
previu e era
imprevisvel
Atropelamento com
morte
Aqui no se pode
aplicar a teoria da actio
libera in causa, pois
resultaria em
responsabilidade penal
objetiva, pois aqui no
h dolo, nem culpa.

1. Anomalia psquica (art. 26, caput);
2. Menoridade (art. 27)

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

198
3. Embriaguez acidental completa (art. 28, 1)

O fato de um ndio ser selvagem no necessariamente causa
de inimputabilidade. Para ser inimputvel, deve se enquadrar em uma
das hipteses de inimputabilidade.

As hipteses de inimputabilidade so taxativas. HC 79.530/PA,
STF.

A nica hiptese de excluso da potencial conscincia da
ilicitude o erro de proibio que estava previsto no art. 21, CP.

Art. 21 - O desconhecimento da lei inescusvel. O erro sobre a
ilicitude do fato, se inevitvel, isenta de pena; se evitvel, poder
diminu-la de um sexto a um tero. (Redao dada pela Lei n 7.209,
de 11.7.1984)
Pargrafo nico - Considera-se evitvel o erro se o agente atua ou se
omite sem a conscincia da ilicitude do fato, quando lhe era possvel,
nas circunstncias, ter ou atingir essa conscincia. (Redao dada
pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

199
a possibilidade de conhecer que o comportamento proibido,
desviado daquele esperado pela sociedade.

Para que o comportamento seja penalmente reprovvel
necessrio que o agente tenha a possibilidade concreta de saber que seu
comportamento contraria o direito.

Segundo o art. 21 do CP, o desconhecimento da lei
inescusvel (evitvel). O erro sobre a ilicitude do comportamento, se
inevitvel, isenta de pena; se evitvel, poder diminu-la de um sexto a
um tero.

Desta regra, surgem 3 situaes:

a) O agente ignora a lei sem desconhecer a ilicitude do fato (ex:
ignora que adultrio crime, mas no ignora que o adultrio um
comportamento desviado daquele esperado pela sociedade, ou seja, ele
conhece a ilicitude do fato): no caso de erro de proibio, servindo
apenas como mera causa atenuante de pena;

b) O agente ignora a lei e desconhece a ilicitude do fato (ex:
agente fabrica acar em sua residncia), havendo erro de proibio.
Concluso: havendo erro quanto ilicitude do fato (comportamento
desviado daquele esperado pela sociedade), haver erro de proibio; no
entanto, havendo somente a ignorncia da lei isoladamente, haver mera
atenuante de pena, tendo em vista que o desconhecimento da lei
evitvel.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

200
c) O agente no ignora a lei, porm, desconhece a ilicitude do
fato (ex: o agente sabe que furtar crime, mas acha estar autorizado a
furtar o agente que o furtou ou que lhe deve), havendo erro de proibio;

A ignorncia da lei no se confunde com o erro de proibio.
No primeiro, se tem um desconhecimento total da lei. No erro de
proibio, o agente ignora a ilicitude do fato. Na ignorncia da lei, em
regra, quem desconhece a lei, desconhece a ilicitude do fato. No erro de
proibio, nem sempre quem desconhece a ilicitude do fato ignora a lei
(ex: o caso do marido que estupra sua esposa).

A potencial conscincia da ilicitude excluda somente pelo
erro de proibio (art. 21 do CP).

ERRO de PROIBIO (ERRO PROFANO) pode ser evitvel
ou inevitvel. Considera-se EVITVEL (inescusvel), quando era
possvel ao agente, pelas circunstncias do fato, possuir essa conscincia.
Neste caso h mera diminuio de pena. INEVITVEL (escusvel),
quando a conscincia da ilicitude do fato era impossvel. Neste caso, h
iseno de pena.

A doutrina clssica utiliza o homem mdio para medir a
possibilidade de conscincia. Para doutrina, o homem mdio aquele de
diligncia mediana. A doutrina moderna tem preferncia pela anlise do
caso concreto, para se concluir pela evitabilidade ou inevitabilidade da
potencial conscincia da conduta, analisando circunstncias, como por
exemplo, a idade, o grau de instruo, o momento em que agiu, etc.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

201
A importncia prtica da passagem da atual conscincia da
ilicitude (teoria psicolgica normativa), para a potencial conscincia da
ilicitude (adotada pela teoria normativa pura) :

- A atual conscincia da ilicitude
esta dentro do dolo (dolo
normativo), juntamente com a
conscincia e a vontade. O dolo
encontra-se dentro da
culpabilidade.
- O dolo migra para a tipicidade
(dolo natural). A potencial
conscincia da ilicitude torna-se
elemento da culpabilidade.

Para teoria psicolgica normativa, seja ou no evitvel o erro de
proibio, o agente no tem a atual conscincia da ilicitude; sendo assim,
sempre estaria excludo o dolo (a culpabilidade). Para teoria normativa
pura, a potencial conscincia da ilicitude s desaparece se o erro de
proibio for inevitvel.

Na prtica, se passou a punir o erro de proibio evitvel,
anteriormente impunvel, tendo em vista que a atual conscincia da
ilicitude desaparece com o erro, mas a potencial conscincia da
ilicitude, no.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

202

No suficiente que o sujeito seja imputvel e tenha cometido o
fato com possibilidade de lhe conhecer o seu carter ilcito para que surja
a reprovao social (culpabilidade). Alm da imputabilidade (capacidade
de se imputar um crime a algum) e da potencial conscincia da ilicitude
(capacidade de compreender a ilicitude do fato), exige-se que nas
circunstncias de fato, tenha o agente a possibilidade de realizar outra
conduta de acordo com o ordenamento jurdico.
H duas causas de excluso de culpabilidade por
inexigibilidade de conduta adversa:

COAO MORAL IRRESISTVEL;

ESTRITA OBEDINCIA NO MANIFESTAMENTE ILEGAL
de ordem hierarquicamente superior.

Segundo o art. 22 do CP, se o fato cometido sob coao moral
irresistvel ou em estrita obedincia a ordem no manifestamente ilegal
de superior hierrquico, s punvel o autor da coao ou da ordem.

Art. 22 - Se o fato cometido sob coao irresistvel ou em estrita
obedincia a ordem, no manifestamente ilegal, de superior

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

203
hierrquico, s punvel o autor da coao (que responde tambm
pela tortura) ou da ordem

REQUISITOS:
1. A coao deve ser MORAL. A coao fsica irresistvel exclui a
conduta (fato atpico).
Quem age sob coao moral irresistvel, evidentemente no age com
culpabilidade ou reprovabilidade.

2. A coao deve ser IRRESISTVEL.

Se a coao for resistvel, a culpabilidade permanece, tendo o
agente direito a uma atenuante de pena (art. 65, III, c, CP). Ressalta-se
que, a potencial conscincia da ilicitude, quando evitvel, causa de
diminuio da pena, e no mera atenuante.

No necessrio que o mal prometido pelo coator se dirija contra o
coato, podendo ser dirigida a terceiros (seus parentes). Neste caso, s
punvel o coator.

No homicdio, se a coao irresistvel, o coator responder pelo
homicdio cometido pelo coato, cumulado com o crime de tortura (art. 1,
I, b, Lei de Tortura).

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

204
Se a coao era resistvel, o coator e o coato respondero pelo crime
de homicdio.

A sociedade no pode delinqir, pois onde ela existe, ali est o
direito. Dizer que a sociedade est coagindo algum, dizer que o
prprio direito que est coagindo. Assim, a coao irresistvel deve
partir de uma pessoa ou grupo; nunca da sociedade (RT 477.342).

Art. 22, 2 parte, CP:
Art. 22 - Se o fato cometido sob coao irresistvel ou em
estrita obedincia a ordem, no manifestamente ilegal, de
superior hierrquico, s punvel o autor da coao ou da
ordem.

- REQUISITOS:

- Que a ordem no seja manifestamente/claramente ilegal (deve ser
entendida segundo as circunstncias do fato e as condies de
inteligncia e cultura do subordinado anlise do caso concreto).

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

205
OBS.: deve a execuo limitar-se estrita observncia da ordem, sob
pena de o subordinado responder pelo excesso.

- Que a ordem deve ser oriunda de superior hierrquico: ordem de
superior hierrquico a manifestao de vontade do TITULAR
DE UMA FUNO PBLICA a um funcionrio que lhe
subordinado, no sentido de que realize uma conduta positiva ou
negativa. O subordinado deve limitar-se ao cumprimento da
ordem.

OBS.: s possvel no mbito da AP. A subordinao domstica (pai e
filho), a privada (diretor e secretria) e religiosa ou eclesistica (bispo e
sacerdote).

- CONSEQUNCIAS:

S punvel o autor da ordem (como autor mediato), do
subordinado inexigvel conduta diversa.

- SITUAES:

Superior: responde pelo crime como autor mediato agravante
do art. 62, CP.
Subordinado: responde pelo crime como autor imediato
atenuante do art.65, CP.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

206
OBS.: caso o subordinado tenha cincia de que ilegal responde da
mesma forma que o superior.

Superior: estrito cumprimento de um dever legal.
Subordinado: estrito cumprimento de um dever legal.

:
mais exigida nas provas
Superior: responde pelo crime com agravante do art. 62, CP.
Subordinado: inexigibilidade de conduta diversa (impunvel).

IMPUTABILIDADE

Hipteses de excluso: artigos 26, caput, 27, 28, 1 so hipteses
taxativas.

POTENCIAL CONSCINCIA DE ILICITUDE

Hiptese de excluso: art. 21, CP (rol taxativo).

EXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA

Hipteses de excluso - art. 22 (rol meramente exemplificativo).

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

207
Por mais previdente que seja o legislador, no pode prever
todos os casos em que a inexigibilidade de outra conduta deve excluir a
culpabilidade, assim, possvel a existncia de um fato no previsto pelo
legislador como causa de excluso da punibilidade que apresente todos
os requisitos da no exigibilidade de comportado lcito, devendo o juiz
analisar o caso concreto.

Enfim, h outras hipteses excludentes figurando como causas
supralegais. Exemplos de causas supralegais:

Conforme a Cesar Roberto - me que realiza aborto de feto em
caso de anencefalia; e

De acordo com a doutrina, a desobedincia civil um fato que
objetiva, em ltima instncia, mudar o ordenamento sendo, no final das
contas, mais inovador que destruidor. Para atuar como causa de excluso
supralegal da culpabilidade tem dois pressupostos: desobedincia
fundada na proteo de direitos fundamentais; e que o dano causado
no seja relevante.
Ex.: invases de terras pelo MST, desde que no gere dano relevante.

CRIME

Fato Tpico

Ilicitude

Culpabilidade

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

208
Conceito

Causas de Excluso

Conceito

Causas de Excluso
(descriminantes ou
justificantes)
Conceito

Causas de Excluso
(dirimentes ou
exculpantes)

A punibilidade no integra o crime (mas j foi considerada o
quarto substrato do crime), sendo sua consequncia jurdica. Logo, o
crime no depende da punibilidade.

o direito que tem o Estado de aplicar a pena cominada no
preceito secundrio da norma penal incriminadora, contra quem
praticou a conduta (ao ou omisso) descrita no preceito primrio,
causando dano ou leso jurdica.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

209

A PUNIBILIDADE NO REQUISITO do CRIME, mas sua
CONSEQUNCIA JURDICA (FREDERICO MARQUES). o que
prevalece.

a) TEMPORAL: prescrio;
b) ESPACIAL: princpio da territorialidade (art. 5, do CP); e
c) MODAL: princpio da humanizao esto proibidas no Brasil as
penas desumanas e cruis.

O artigo 107, do CP traz um rol exemplificativo de hipteses de
extino da punibilidade.

Art. 107 - Extingue-se a punibilidade:
I - pela morte do agente; (artigo 62 CPP), a doutrina moderna admite
a sentena de morte presumida como prova da morte do agente.
II - pela anistia, graa ou indulto;

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

210
III - pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como
criminoso;
IV - pela prescrio, decadncia ou perempo;
V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos
crimes de ao privada;
VI - pela retratao do agente, nos casos em que a lei a admite;
IX - pelo perdo judicial, nos casos previstos em lei.

Outras causas extintivas da punibilidade esto previstas na
parte especial do CP como aquela prevista no art. 312, 3:
Peculato
Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou
qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que
tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito
prprio ou alheio:
Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa.
1 - Aplica-se a mesma pena, se o funcionrio pblico,
embora no tendo a posse do dinheiro, valor ou bem, o
subtrai, ou concorre para que seja subtrado, em proveito
prprio ou alheio, valendo-se de facilidade que lhe
proporciona a qualidade de funcionrio.
Peculato culposo
2 - Se o funcionrio concorre culposamente para o crime
de outrem:
Pena - deteno, de trs meses a um ano.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

211
3 - No caso do pargrafo anterior, a reparao do dano,
se precede sentena irrecorrvel, extingue a punibilidade;
se lhe posterior, reduz de metade a pena imposta.

Ainda a legislao penal extravagante prev causa extintiva da
punibilidade, como no caso o cumprimento da transao penal e da
suspenso condicional do processo previstos na Lei 9099/95.

Finalmente, h casos de extino da punibilidade supralegais,
como a Smula 554, do STF (lendo a smula a contrario sensu: pagamento
do cheque sem fundo ANTES do recebimento da denncia). Vejamos:
SMULA 554 do STF: O pagamento de cheque emitido sem
proviso de fundos, aps o recebimento da denncia, no obsta ao
prosseguimento da ao penal.

Neste ponto, aproveitando o ensejo, vale recordar algumas
causas supralegais excludentes:

de tipicidade (princpio da insignificncia);

de ilicitude (consentimento do ofendido); e

de culpabilidade (a desobedincia civil ex.: aborto de feto
anencfalo pela gestante).

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

212

O termo agente abrange o autor do crime em qualquer das
fases da persecuo penal (indiciado, ru, recorrente ou recorrido,
reeducando). Assim, a morte do agente extingue a punibilidade a
qualquer tempo. Esse inciso encontra fundamento no princpio ou
garantia constitucional da personalidade ou pessoalidade da pena (art.
5, XLV nenhuma pena passar da pessoa do condenado).

. A morte do agente extingue a punibilidade e todos os efeitos penais de
uma eventual condenao. Os efeitos extrapenais permanecem, o que
significa dizer que a sentena poder servir com ttulo executivo judicial.

uma causa personalssima.

A morte do agente apenas comprovada mediante original da
certido de bito (art. 62, do CPP exemplo de prova tarifada).

CPP, Art. 62.
No caso de morte do acusado, o juiz somente vista da certido de
bito, e depois de ouvido o Ministrio Pblico, declarar extinta a
punibilidade.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

213

A DOUTRINA MODERNA ADMITE a SENTENA
que PRESUME A MORTE para GERAR a EXTINO
da PUNIBILIDADE.

Extino de punibilidade fundamentada em certido de bito
falsa.
CONSEQUNCIAS:

considerando o trnsito em julgado da
sentena; considerando a vedao de reviso criminal pro societate,
apenas restar ao MP deflagrar investigao do crime de falso
documental; e

(Mirabete): entende que a certido atestou
uma morte inexistente, e sendo que foi esse fato inexistente que
fundamentou a sentena, ensejar a inexistncia da prpria deciso,
consequentemente, seus efeitos no sofrero qualidade de coisa julgada
material. Assim, de acordo com esta corrente, o agente, alm de
responder por falsidade documental, ser dado continuidade ao
processo pelo qual estava sendo processado. O STF adota esta corrente.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

214
possvel reviso criminal mesmo aps a morte do agente, at
porque esse fato no extingue os efeitos civis da sentena penal. Por
outro lado, aps a morte do agente, no possvel a reabilitao
criminal.

A morte da vtima extingue a punibilidade apenas nos casos de
crimes de aes penais privadas personalssimas (apenas o crime
previsto no art. 236, do CP induzir o contraente de casamento em erro).

Espcies de renncia estatal ao direito de punir: pela anistia, graa
ou indulto.

Sim, pois o direito de punir continua sendo do Estado, logo, aplicvel
os institutos referidos.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

215
uma espcie de ato legislativo federal (CN), ou seja, lei penal
e
no o decreto*
(lei penal anmala) devidamente sancionada pelo Executivo,
atravs da qual o Estado, em razo de clemncia, poltica, social, etc.,
esquece um fato criminoso apagando seus efeitos penais. Frisa-se que os
efeitos extrapenais so mantidos.

*Decreto veculo da graa e do indulto.

OBS.: no confundir os institutos:

ANISTIA ABOLITIO CRIMINIS

Esquece o fato criminoso Supresso da figura criminosa

Mantm o tipo penal Interfere diretamente no tipo
penal

Analisa o fato concreto Analisa o fato abstrato

= Anistia prpria: quando concedida antes da condenao.

= Anistia imprpria: quando concedida aps a condenao.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

216

= Anistia restrita: exige condies pessoais do agente. Ex: s anistia o
primrio.

= Anistia irrestrita: quando no exige condies pessoais do agente
(subjetivo).

= Anistia condicionada: exige o preenchimento de certos requisitos.
Ex: reparao do dano.

= Anistia incondicionada: quando no exige qualquer requisito
objetivo.

= Anistia comum: ser comum quando atinge crime comum.

= Anistia especial: ser especial quando atinge crime poltico.

OBS.: uma vez concedida no pode a anistia ser revogada, porque a lei
posterior prejudicaria os anistiados, em clara violao ao principio
constitucional da retroatividade de lei malfica ao acusado.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

217
Espcie de renncia estatal de direito de punir. Instituto
extintivo da punibilidade concedidos ou delegados pelo Presidente da
Repblica, atravs de decreto presidencial (artigo 84 XII), atingindo
apenas os efeitos executrios
assim, valer para computar como eventual reincidncia

penais da condenao, subsistindo o crime e seus efeitos secundrios.

A graa e o indulto pressupem a condenao transitada em
julgado.

Admite graa e indulto com mera condenao provisria (desde
que no haja recurso com efeito suspensivo), consoante: smula 716
do STF, resoluo n. 113 do CNJ e pargrafo nico, do art. 2 da
LEP.

GRAA INDULTO
Benefcio individual que
depende de provocao.
Benefcio coletivo que no
depende de provocao.

C Plenos: quando extingue totalmente a pena.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

218
C Parciais: quando somente diminuem ou substituem a pena
(comutao).

C Incondicionados: quando no impe qualquer condio.

C Condicionados: quando impe condio para sua concesso
(primariedade).

C Restrita: exige condies pessoais do agente. Ex: s anistia o
primrio.

C Irrestrita: quando no exige condies pessoais do agente
(subjetivo).

CF, 5
o
XLII - A lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de
graa ou anistia a prtica da tortura, o trfico ilcito de
entorpecentes e drogas afins, o terrorismo*** e os definidos como
crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os
executores e os que, podendo evit-los, se omitirem;

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

219

O STF est discutindo se o terrorismo tem tipificao legal.
ACOMPANHAR.

A Lei 8.072/90 (Lei Crime Hediondos e Equiparados) em seu
artigo 2
o
acrescentou o indulto como vedao de anistia graa e indulto,
tendo causado divergncia na doutrina sobre a constitucionalidade ou
no disso. Vejamos:

a lei nesse dispositivo inconstitucional,
pois a CF traz rol taxativo de proibies (traz o rol mximo); e

STF entende que no inconstitucional
incluir o indulto, pois o prprio constituinte deixou reservado ao
legislador para regulamentar o dispositivo constitucional. Ademais, a CF
traz rol exemplificativo.

(j estudado ABOLITIO CRIMINIS)

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

220

-

ATENO PARA ALTERAES

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

221
LEI N 12.234, DE 5 DE MAIO DE 2010.

Altera os arts. 109 e 110 do Decreto-Lei n
o
2.848, de
7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal.
O PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu
sanciono a seguinte Lei:
Art. 1
o
Esta Lei altera os arts. 109 e 110 do Decreto-Lei n
o
2.848, de 7 de dezembro de
1940 - Cdigo Penal, para excluir a prescrio retroativa.
Art. 2
o
Os arts. 109 e 110 do Decreto-Lei n
o
2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo
Penal, passam a vigorar com as seguintes alteraes:
Art. 109. A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, salvo o disposto no 1
o
do
art. 110 deste Cdigo, regula-se pelo mximo da pena privativa de liberdade cominada ao crime,
verificando-se:
.............................................................................................
VI - em 3 (trs) anos, se o mximo da pena inferior a 1 (um) ano.
................................................................................... (NR)
Art. 110. ......................................................................
1
o
A prescrio, depois da sentena condenatria com trnsito em julgado para a acusao ou
depois de improvido seu recurso, regula-se pela pena aplicada, no podendo, em nenhuma
hiptese, ter por termo inicial data anterior da denncia ou queixa.
2
o
(Revogado). (NR)
Art. 3
o
Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.
Art. 4
o
Revoga-se o 2
o
do art. 110 do Cdigo Penal.
Braslia, 5 de maio de 2010; 189
o
da Independncia e 122
o
da Repblica.
LUIZ INCIO LULA DA SILVA
Luiz Paulo Teles Ferreira Barreto

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

222

A prescrio a perda em face do decurso do tempo, da pretenso de
punir (do direito de o Estado punir prescrio pretenso punitiva) ou
de executar uma punio j imposta (direito do Estado concretizar a
pena aplicada prescrio da pretenso executria).

PRESCRIO DA
PRETENSO PUNITIVA
PRESCRIO PRETENSO
EXECUTRIA

Ocorre antes do trnsito em
julgado da condenao.

Ocorre depois do trnsito em
julgado da condenao.

Faz desaparecer todos os efeitos
de eventual condenao
provisria.

Faz desaparecer to- somente os
efeitos executrios da
condenao, subsistindo todos
os demais efeitos.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

223
Subdiviso da prescrio
pretenso PUNITIVA:

1. Em abstrato;
2. Superveniente;
3. Retroativa; e
4. Em perspectiva (virtual/
antecipada/ por prognose).
5.

. O fundamento da prescrio pode assim ser resumido: o tempo faz
desaparecer o interesse social de punir.

OBS.: temos dois casos de crimes imprescritveis: ao de grupos
armados; e racismo, conforme CF. E quanto tortura o STF entende
que prescreve.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

224
ocorre antes do trnsito em julgado, apagando todos os efeitos de
eventual condenao provisria. No gera reincidncia, nem ttulo
executivo.

A prescrio da pretenso punitiva se subdivide em tipos,
quais sejam:

propriamente dita (ou em abstrato); superveniente (ou
intercorrente); retroativa; e em perspectiva (por prognose,
antecipada ou virtual).

art.
109, CP: o Estado tem o dever de buscar a punio do delinquente,
devendo dizer durante quanto tempo esta busca interessa, ou seja,
quanto tempo existe o interesse social de punir. Eis a finalidade do art.
109, CP. Sendo incerta a quantidade ou o tipo da pena que ser fixada
pelo juiz na sentena, o prazo prescricional resultado da combinao da
pena mxima prevista abstratamente no tipo imputado ao agente e a
escala do artigo 109. Esta prescrio trabalha com pena mxima em
abstrato.

Art. 109. A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, salvo o
disposto nos 1 e 2 do art. 110 deste Cdigo (esta falando da propriamente
dita), regula-se pelo mximo da pena privativa de liberdade cominada ao crime,
verificando-se:

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

225

I - em vinte anos, se o mximo da pena superior a doze;
II - em dezesseis anos, se o mximo da pena superior a oito anos e no excede a
doze;
III - em doze anos, se o mximo da pena superior a quatro anos e no excede a
oito;
IV - em oito anos, se o mximo da pena superior a dois anos e no excede a
quatro;
V - em quatro anos, se o mximo da pena igual a um ano ou, sendo superior,
no excede a dois;
VI - em dois anos, se o mximo da pena inferior a um ano.
VI - em 3 (trs) anos, se o mximo da pena inferior a 1 (um) ano. (Redao
dada pela Lei n 12.234, de 2010).

* Na busca da pena mxima em abstrato considera-se:
a) causa de aumento, devendo aplicar o maior aumento;
b) causa de diminuio, devendo aplicar a menor diminuio.

* Na busca pela pena mxima em abstrato no se consideram:
a) agravante;
b) atenuante;
c) concurso formal ou material;
d) crime continuado.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

226
No caso de concurso de crimes, a extino da punibilidade
incidir sobre a pena de cada um, isoladamente. Desse modo, concurso
formal e o crime continuado so causas de aumento em que no se
considera na busca da pena mxima.

EXCEO: no se aplicam, tendo em vista que a lei no
estipula o quantum da agravante ou da atenuante, ficando a critrio do
julgador. Porm, h uma circunstncia atenuante que, excepcionalmente,
considerada na pena mxima em abstrato.

Segundo o art. 115 do CP, so reduzidos de metade os prazos
de prescrio quando o criminoso era, ao tempo do crime, menor de 21
(vinte e um) anos, ou, na data da sentena, maior de 70 (setenta) anos.

Reduo dos prazos de prescrio
Art. 115 - So reduzidos de metade os prazos de prescrio quando o
criminoso era, ao tempo do crime, menor de 21 (vinte e um) anos, ou, na
data da sentena, maior de 70 (setenta) anos.(Redao dada pela Lei n
7.209, de 11.7.1984)

A alterao da Lei 12.234/10 irretroativa, pois ampliou o
tempo de punio do Estado.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

227

Desaparece para o Estado seu direito de punir, inviabilizando
qualquer anlise do mrito. No pode o juiz afirmar que o ru era
culpado ou no.

Art. 397, IV, CPP: Aps o cumprimento do disposto no art.
396-A, e pargrafos, deste Cdigo, o juiz dever absolver
sumariamente o acusado quando verificar: (Alterado pela
L-011.719-2008) ... IV - extinta a punibilidade do agente.

Eventual condenao provisria rescindida, no operando
qualquer efeito penal ou extrapenal. Ou seja, no poder ser executada
esta sentena no cvel.

Ressalta-se que, a sentena provisria que no poder ser
executada no cvel, porm, nada impede que a vtima ingresse com ao
de conhecimento para reparao do dano. Por fim, o acusado no ser
responsabilizado pelas custas processuais e ter direito a restituio da
fiana, se houver prestado.

O termo inicial do prazo prescricional punitivo em abstrato:

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

228

Art. 111 - A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena
final, comea a correr:

I - do dia em que o crime se consumou (esta a regra).

II - no caso de tentativa, do dia em que cessou a atividade
criminosa.

III - nos crimes permanentes, do dia em que cessou a permanncia.

IV - nos de bigamia e nos de falsificao ou alterao de
assentamento do registro civil, da data em que o fato se tornou
conhecido.

OBS.: o legislador esqueceu-se de prever o incio da prescrio do crime
habitual. Frisa-se que crime habitual aquele que, para sua consumao,
depende de reiterao de atos (ex: casa de prostituio).

Segundo o STF, no caso da boate Bahamas, o prazo
prescricional somente comea a correr aps cessar a habitualidade, e no

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

229
da consumao do crime com a simples reiterao de dois atos (voto
vencido do ministro Marco Aurlio).

Ou seja, o STF aplicou o inciso III aos crimes habituais. Segundo
o ministro Marco Aurlio, esta seria uma analogia in malan partem.

Chega-se aos perodos prescricionais com a aplicao
combinada do art. 111 (termo inicial) e do art. 117 (causas interruptivas).

Termo inicial da prescrio antes de
transitar em julgado a sentena final
Art. 111 - A prescrio, antes
de transitar em julgado a sentena
final, comea a correr: (Redao
dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
I - do dia em que o crime se
consumou; (Redao dada pela Lei
n 7.209, de 11.7.1984)
II - no caso de tentativa, do
dia em que cessou a atividade
criminosa; (Redao dada pela Lei
n 7.209, de 11.7.1984)
III - nos crimes permanentes,
Causas interruptivas da prescrio
Art. 117 - O curso da
prescrio interrompe-se: (Redao
dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
I - pelo recebimento da
denncia ou da queixa; (Redao
dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
II - pela pronncia; (Redao
dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
III - pela deciso
confirmatria da
pronncia; (Redao dada pela Lei
n 7.209, de 11.7.1984)
IV - pela publicao da

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

230
do dia em que cessou a
permanncia; (Redao dada pela
Lei n 7.209, de 11.7.1984)
IV - nos de bigamia e nos de
falsificao ou alterao de
assentamento do registro civil, da
data em que o fato se tornou
conhecido. (Redao dada pela Lei
n 7.209, de 11.7.1984)

sentena ou acrdo condenatrios
recorrveis; (Redao dada pela Lei
n 11.596, de 2007).
V - pelo incio ou continuao
do cumprimento da pena; (Redao
dada pela Lei n 9.268, de 1.4.1996)
VI - pela reincidncia.
(Redao dada pela Lei n 9.268, de
1.4.1996)
1 - Excetuados os casos dos
incisos V e VI deste artigo, a
interrupo da prescrio produz
efeitos relativamente a todos os
autores do crime. Nos crimes
conexos, que sejam objeto do
mesmo processo, estende-se aos
demais a interrupo relativa a
qualquer deles. (Redao dada
pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
2 - Interrompida a
prescrio, salvo a hiptese do
inciso V deste artigo, todo o prazo
comea a correr, novamente, do dia
da interrupo. (Redao dada
pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

231

No rito ordinrio, a primeira interrupo ocorre com a data da
consumao do fato at o recebimento da denncia (e no do
oferecimento). Aps, a interrupo ocorre do recebimento da denncia
at a publicao da sentena (ou acrdo) condenatria (se for
absolutria no interrompe).

Ainda, a terceira interrupo ocorre da sentena condenatria
at o acrdo condenatrio (informativo 499 do STF). Por fim, a
interrupo vai do acrdo condenatrio at o trnsito em julgado. H,
portanto, 4 fases de interrupo.

Informativo 499 do STF.

A Lei 11.596/2007, ao alterar a redao do inciso IV do art. 117 do CP
(Art. 117 - O curso da prescrio interrompe-se: IV - pela publicao da
sentena ou acrdo condenatrios recorrveis;), apenas confirmara pacfico
posicionamento doutrinrio e jurisprudencial no sentido de que o acrdo
condenatrio reveste-se de eficcia interruptiva da prescrio penal.

Inicialmente, aduziu-se ser juridicamente relevante a existncia de
dois lapsos temporais, a saber:

a) entre a data do recebimento da denncia e a sentena condenatria e

b) entre esta ltima e o acrdo que reformara em definitivo a
condenao, j que o acrdo que modifica substancialmente deciso monocrtica

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

232
representa novo julgamento e assume, assim, carter de marco interruptivo da
prescrio.

Informativo 552 do STF.

O fato de a sentena ser reformada para se diminuir a pena cominada
no afastaria a conseqncia que prpria da sentena condenatria, qual seja, a
de interrupo da prescrio.

No rito do jri, a primeira interrupo ocorre com a data da
consumao do fato at o oferecimento da denncia (e no do
recebimento). Aps, a interrupo ocorre do oferecimento da denncia
at a sentena de pronncia. Em seguida, conta-se da sentena de
pronncia at a confirmao de pronncia (julgamento do RESE).

Depois, conta-se da confirmao sentena da pronncia at a
sentena condenatria (se for absolutria no interrompe). Por fim, a
interrupo vai da sentena condenatria at o trnsito em julgado. H,
portanto, 5 fases de interrupo.

OBS.: jurados desclassificam o homicdio para leso corporal, o rito
correto teria sido aquele com interrupo em 3 fases.

Segundo a Smula 191 do STJ, a pronncia causa
interruptiva da prescrio, ainda que o tribunal venha a desclassificar o
crime. Vejamos:

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

233

Prescrio matria de ordem pblica e pode ser reconhecida
de ofcio nos termos do art. 61, CPP.

Sim. Antigamente discutia-se muito isso. Hoje tem smula no
STJ: 338 - A prescrio penal aplicvel nas medidas socioeducativas.

Ex.: no crime de furto (pena de 1 a 4 anos), entre a data do fato e
o recebimento da denncia, o Estado tem interesse social de punir no
prazo de 8 anos. O prazo interrompido e h mais 8 anos, contados do
recebimento da denncia at a data da sentena condenatria recorrvel.
Por fim, existe mais 8 anos da data da sentena condenatria at o
trnsito em julgado.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

234
Prescrio depois de transitar em
julgado sentena final condenatria
Art. 110 - A prescrio depois
condenatria regula-se pela pena
aplicada e verifica-se nos prazos
fixados no artigo anterior, os quais
se aumentam de um tero, se o
condenado reincidente. (Redao
dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
1
o
A prescrio, depois da
sentena condenatria com
trnsito em julgado para a
acusao ou depois de improvido
seu recurso, regula-se pela pena
aplicada, no podendo, em
nenhuma hiptese, ter por termo
inicial data anterior da denncia
ou queixa. (Redao dada pela Lei
n 12.234, de 2010).
2
o
(Revogado pela Lei n
12.234, de 2010).

Prescrio antes de transitar em
julgado a sentena
Art. 109. A prescrio, antes
final, salvo o disposto no 1
o
do
art. 110 deste Cdigo, regula-se
pelo mximo da pena privativa de
liberdade cominada ao crime,
verificando-se: (Redao dada pela
Lei n 12.234, de 2010).
I - em vinte anos, se o mximo
da pena superior a doze;
II - em dezesseis anos, se o
mximo da pena superior a oito
anos e no excede a doze;
III - em doze anos, se o
mximo da pena superior a
quatro anos e no excede a oito;
IV - em oito anos, se o mximo
da pena superior a dois anos e
no excede a quatro;
V - em quatro anos, se o
mximo da pena igual a um ano
ou, sendo superior, no excede a
dois;
VI - em 3 (trs) anos, se o
mximo da pena inferior a 1 (um)

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

235
ano. (Redao dada pela Lei n
12.234, de 2010).
Prescrio das penas restritivas
de direito
Pargrafo nico - Aplicam-se
s penas restritivas de direito os
mesmos prazos previstos para as
privativas de liberdade. (Redao
dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Essa nova redao no mudou em nada.

Antes da sentena recorrvel, no se sabe a quantidade da pena
a ser fixada pelo magistrado, razo pela qual o lapso prescricional
regula-se pela pena mxima prevista em lei.

Contudo, fixada a pena, ainda que provisoriamente,
transitando esta em julgado para a acusao (ou sendo seu recurso
improvido), no mais existe razo para se levar em conta a pena mxima,
j que, mesmo diante do recurso da defesa, proibida a reformatio in
pejus, ou seja, na prescrio da pretenso punitiva em abstrato, sempre se
trabalha com a pena mxima, pois no se sabe qual pena o juiz ir aplicar
quando do recurso da acusao.

Na prescrio da pretenso punitiva superveniente ou
intercorrente, deve-se trabalhar com a pena aplicada na sentena, pois o

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

236
juiz ad quem no poder reformar para pior a pena, quando somente
houver interposio de recurso por parte da defesa.

Pressupe sentena ou acrdo penal condenatrio;

Pressupe trnsito em julgado para a acusao, no que se relaciona
com a pena aplicada;

Prazos prescricionais do artigo 109, CP;

Conta-se a prescrio da publicao da sentena condenatria at a
data do trnsito em julgado final;

Trabalha com a pena concreta.

A doutrina moderna ensina que eventual recurso da acusao s
evita a prescrio da pretenso punitiva superveniente se, buscando o
aumento de pena, for provido e a pena aumentada pelo Tribunal alterar
o prazo prescricional.

Ou seja, se a acusao recorre da deciso somente impugnando o
incio do regime de cumprimento de pena, pode-se falar em prescrio
da pretenso punitiva superveniente (entendimento jurisprudencial),
tendo em vista a impossibilidade de majorao da pena pelo tribunal.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

237

o juiz de primeira instncia no pode
reconhecer a prescrio da pretenso punitiva superveniente, uma vez
que ao proferir a sentena condenatria esgotou sua atividade
jurisdicional, sendo impossvel reconhecer que o Estado tem o direito de
punir e, em seguida, declarar extinto esse mesmo direito; e

o juiz de primeiro grau pode reconhecer a
prescrio da pretenso punitiva superveniente, desde que a pena tenha
transitado em julgado para a acusao. Esta corrente prevalece.

possvel a detrao e o saldo de 6 meses (pena
menos priso provisria) gera prazo prescricional de 3 anos; e

no possvel detrao para este fim continua-se
trabalhando com 1 ano, pois no h abatimento. Esta corrente foi

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

238
adotada, no ano passado, pelo STF no HC 100.001/RJ, julgado dia
11/05/2010, que decidiu no ser possvel detrao na anlise da
prescrio da pretenso punitiva superveniente.

segundo o antigo art. 110, 2, CP, a prescrio
retroativa, pode ter por termo inicial data anterior do
recebimento da denncia ou da queixa.

A diferena entre a superveniente e a retroativa, que a primeira
trabalha da sentena para frente; e a segunda trabalha da sentena para
trs. Ambas pressupem:

sentena condenatria;
trnsito em julgado para acusao;
consideram a pena em concreto.

PPPA PPPA PPPS
I__________________I____________________I_________________|
Fato (6 anos) denncia (3 anos) sentena (aplicou 1 ano)

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

239
Neste caso hipottico, transitando a sentena para o MP, aplica-
se a pena de 1 ano para o clculo da prescrio. Deste modo, a prescrio
ocorrer em 4 anos. Portanto, ocorreu a prescrio retroativa entre a data
do fato e a data do recebimento da denncia.

A pretenso da prescrio punitiva retroativa tem as mesmas
caractersticas da pretenso da prescrio punitiva superveniente com a
peculiaridade de contar-se o prazo prescricional retroativamente.

o legislador no permite mais a pretenso da
prescrio punitiva retroativa da data do fato at o recebimento da
denncia.

Art. 110, 1 A prescrio, depois da sentena condenatria com
trnsito em julgado para a acusao ou depois de improvido seu
recurso, regula-se pela pena aplicada, no podendo, em
nenhuma hiptese, ter por termo inicial data anterior da
denncia ou queixa. (Redao dada pela Lei n 12.234, de 2010).

Ela piorou para o ru. Portanto, esta lei irretroativa.

Ex.: furto (pena de 1 a 4 anos) o Estado tinha 8 anos para
receber a denncia e recebeu em 5 anos (no prescreveu). Para publicar a
sentena ele tinha mais 8 anos e demorou 6 anos (no prescreveu).
Condenado a uma pena de 1 ano, o MP no recorre, portanto, fala-se em
pretenso da prescrio punitiva retroativa de 4 anos. Da publicao da

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

240
sentena ao recebimento da denncia demorou 6 anos, ento, ocorreu a
pretenso da prescrio punitiva retroativa.

No tem previso legal, sendo criao jurisprudencial.

A prescrio em perspectiva a antecipao do reconhecimento da
pretenso da prescrio punitiva retroativa, considerando-se a
circunstncias do caso concreto e hipottica pena a ser aplicada ao
acusado.

hiptese de reconhecimento de falta de interesse de agir do
rgo acusador. O juiz, analisando o caso concreto, antev a ocorrncia
da prescrio retroativa.

No crime de furto, aps passados 7 anos da data do fato, e
percebendo o juiz que o ru primrio, tem bons antecedentes; e que
receber a pena estipulada no mnimo legal, aplicar a prescrio da
pretenso punitiva em perspectiva, tendo em vista que se aplicar pena
mnima futuramente, ocorrer a prescrio retroativa.

O STF no reconhece a prescrio da pretenso punitiva em
perspectiva, conforme disps no informativo 521.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

241
Informativo 521 do STF. O Supremo Tribunal Federal tem repelido o instituto
da prescrio antecipada. A prescrio antecipada da pena em perspectiva se
revela instituto no amparado no ordenamento jurdico brasileiro.

O STJ tambm no reconhece.

Recentemente editou a Smula 438.

inadmissvel a extino da punibilidade pela prescrio da pretenso
punitiva com fundamento em pena hipottica, independentemente da
existncia ou sorte do processo penal

Pressupe trnsito em julgado, subsistindo os efeitos secundrios
da condenao. Faz desaparecer somente o efeito executrio da
condenao. Gera reincidncia e serve como ttulo executivo. Tem
previso no artigo 110, caput, do CP.

Art. 110. A prescrio depois de transitar em julgado a sentena
condenatria regula-se pela pena aplicada e verifica-se nos prazos
fixados no artigo anterior, os quais se aumentam de um tero, se o
condenado reincidente.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

242
Regula-se pela pena em concreto transitada em julgado para as
duas partes. Os prazos do art. 109 aumentam em 1/3 se o condenado
reincidente. Na pena de 7 anos, por exemplo, aplica-se o prazo
prescricional de 12 anos. Se o ru condenado for reconhecido reincidente,
o prazo aumenta-se em 1/3, ou seja, o prazo prescricional passa a ser de
16 anos.

A reincidncia somente se aplica na prescrio da pretenso
executria. H um julgado do STJ que aplicou a reincidncia na
prescrio da pretenso punitiva (analogia in malam partem).

O art. 115 do CP aplica-se tanto para prescrio da pretenso
punitiva, quanto executria. Deve o agente ter menor de 21 anos na data
da ao ou omisso e no do resultado. Nem todos os idosos (maiores de
60 anos) fazem jus a este benefcio, somente os maiores de 70 anos. Deve
o agente ser maior de 70 anos na data da primeira sentena condenatria.

Informativo do STF. Prescrio e art. 115 do CP. A causa de reduo do prazo
prescricional constante do art. 115 do CP deve ser aferida no momento da
sentena penal condenatria [So reduzidos de metade os prazos de prescrio
quando o criminoso era, ao tempo do crime, menor de 21 (vinte e um) anos, ou,
na data da sentena, maior de 70 (setenta) anos.]. Ao aplicar esta orientao, a
Turma indeferiu habeas corpus em que se pretendia o reconhecimento da
prescrio da pretenso punitiva de condenado que completara 70 anos de idade
pouco tempo aps a prolao da sentena penal condenatria e na pendncia do
julgamento do recurso de apelao defensivo. Precedentes citados: HC 86320/SP
(DJU de 24.11.2006) e HC 71711/SP (DJU de 5.10.1994). HC 96968/RS, rel.
Min. Carlos Britto, 1.12.2009. (HC-96968)

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

243

O CC no alterou a idade de 21 porque para o direito penal o
que importa a idade cronolgica e no a capacidade civil (18 anos).

extingue-se a pena
aplicada, sem, contudo, rescindir a sentena condenatria;

a) Persiste os efeitos penais secundrios (no impede a reincidncia
futura); e
b) Persiste os efeitos extrapenais (execuo da sentena na esfera cvel).

: o termo inicial da
prescrio executria tem previso no artigo 112, CP. Conta-se do
trnsito em julgado para a acusao, e no do trnsito em julgado para a
acusao e a defesa.

Art. 112 - No caso do art. 110 deste Cdigo, a prescrio comea a correr:
I - do dia em que transita em julgado a sentena condenatria, para a acusao,
ou a que revoga a suspenso condicional da pena ou o livramento condicional.
II - do dia em que se interrompe a execuo, salvo quando o tempo da
interrupo deva computar-se na pena.

Art. 117 - O curso da prescrio interrompe-se:

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

244
V - pelo incio ou continuao do cumprimento da pena.
VI - pela reincidncia. (foragido pratica um novo crime)

Na reincidncia, se houver prova de que o ru cometeu novo
crime, interrompe-se a prescrio do crime anteriormente cometido.
Este rol taxativo.

No caso de evaso do condenado ou de revogao do
livramento condicional, a prescrio regulada pelo tempo que resta
da pena (art. 113, CP). Se o foragido fugiu antes da L. 12.234/10 o tempo
que falta prescreve em anos diferentes, pois mudou o inciso VI, art.
109, CP.

Art. 116 - Antes de passar em julgado a sentena final, a prescrio
no corre:

I - enquanto no resolvida, em outro processo, questo de que
dependa o reconhecimento da existncia do crime; abrange as
duas espcies de questes prejudiciais, tanto as obrigatrias, quanto
s facultativas. Esta ltima, desde que o juiz resolva acat-las.

II - enquanto o agente cumpre pena no estrangeiro.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

245
Pargrafo nico - Depois de passada em julgado a sentena
condenatria, a prescrio no corre durante o tempo em que o
condenado est preso por outro motivo. prescrio executria)

Como o agente no est no Brasil para responder pela ao
penal, suspende-se a prescrio. O Estado quer preservar o seu direito de
punir. O rol do art. 116, CP exemplificativo. H outras causas
suspensivas espalhadas no ordenamento jurdico. Exemplos:

Imunidade parlamentar processual (art. 53, 5, CF) - Art. 53, 5 -
A sustao do processo suspende a prescrio enquanto durar o
mandato.

Art. 89, L. 9.099/95 suspenso condicional do processo.

Art. 368, CPP: Estando o acusado no estrangeiro em lugar sabido,
ser citado mediante carta rogatria, suspendendo-se o curso do
prazo de prescrio at o seu cumprimento.

Art. 366, CPP: acusado citado por edital que no comparecer, nem
constituir advogado ficaro suspensos o processo e a prescrio. -
Art. 366. Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir
advogado, ficaro suspensos o processo e o curso do prazo prescricional,
podendo o juiz determinar a produo antecipada das provas consideradas
urgentes e, se for o caso, decretar priso preventiva, nos termos do
disposto no art. 312.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

246

At a cientificao pessoal do acusado, ou seja, at sua localizao.

Existiam 13 correntes!! Contudo, tornaram-se ultrapassadas e
hoje temos to-somente duas para responder tal indagao. Vejamos:

at a cientificao pessoal do acusado. Tem
julgados recentes no STF.

: entende que a primeira corrente gera uma
hiptese de imprescritibilidade, o que no permitido pela CF. Esta
corrente entende que fica suspensa a prescrio pelo mesmo prazo da
pretenso punitiva em abstrato. Smula no STJ, 415. - O perodo de
suspenso do prazo prescricional regulado pelo mximo da pena cominada.

Furto qualificado pelo concurso de agente (pena de 2 a 8 anos):
rus A e B a sentena condena A e absolve B. A no recorre e o MP
recorre pleiteando a condenao de B.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

247

Se o MP recorreu, a prescrio da pretenso punitiva em abstrato
(regula-se pela pena mxima em abstrato que de 12 anos).

Do recebimento da inicial ou apesar de ter sido absolvido da
publicao da sentena? (perdi a resposta, mas ACHO que da
publicao da sentena. Confirmar).

As causas interruptivas do art. 117, I a IV (PPP) produzem
efeitos relativamente a todos os autores do crime e as dos incisos V e VI
(so da PPE) so personalssimas.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

248
Depois da L. 9.268/96, a pena de multa tem natureza de dvida
ativa, devendo ser executada nos termos da lei fiscal. MAS a multa no
perdeu o carter penal (art. 51, CP).

O prazo penal est no art. 114, CP e as causas interruptivas e
suspensivas da pena de multa esto na L. 9.268. Tem que trabalhar com
os 2 documentos.

Art. 114 - A prescrio da pena de multa ocorrer:
I - em 2 (dois) anos, quando a multa for a nica cominada ou
aplicada;
II - no mesmo prazo estabelecido para prescrio da pena privativa
de liberdade, quando a multa for alternativa ou cumulativamente
cominada ou cumulativamente aplicada.

Multa como nica pena cominada ex.: crime X que s
punido com multa = prescreve em dois anos. Este prazo no foi
alterado pela L. 12.234/10.

Multa cumulada com privativa de liberdade crime X
punido com pena privativa de liberdade + multa = prescreve no
mesmo prazo da prescrio da pena privativa de liberdade.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

249
Multa alternativa privativa de liberdade crime X com
pena privativa de liberdade OU multa = prescreve no mesmo
prazo da prescrio da pena privativa de liberdade.

Multa como nica pena cominada ex.: crime X que s punido
com multa = prescreve em dois anos. Este prazo no foi alterado
pela L. 12.234/10.

Multa cumulada com privativa de liberdade crime X punido
com pena privativa de liberdade + multa = prescreve no mesmo
prazo da prescrio da pena privativa de liberdade. Se, ao final da
sentena, o juiz decidir pela medida de segurana, dever aplicar,
como base para o clculo da prescrio, o prazo mnimo de
internao (de 1 a 3 anos). Ou seja, se o prazo mnimo de 1 ano e
a defesa recorre, o Estado ter 4 anos para julgar o recurso. Ocorre
que, esta sentena que aplicou medida de segurana sentena
absolutria imprpria. Desse modo, deve-se contar a prescrio da
data do recebimento da denncia e no da sentena de primeiro
grau.

Tem previso no artigo 38 do CPP e artigo 103 do CP.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

250
Decadncia a perda do direito de ao pela consumao do
termo pr-fixado pela lei para o oferecimento da queixa (nas aes
penais de iniciativa privada) ou representao (nas aes pblicas
condicionadas), demonstrando, claramente, a inrcia de seu titular.

Na decadncia, o titular perde o direito de ao e, reflexamente,
o Estado perde o direito de punir.

Salvo disposio expressa em contrrio, o ofendido decai do
direito de queixa ou de representao se no o exerce dentro do prazo de
6 (seis) meses, contados do dia em que veio a saber quem o autor do
crime, ou, no caso da ao penal privada subsidiria da pblica, do dia
em que se esgota o prazo para oferecimento da denncia pelo MP (art.
103 do CP).

No prazo de 6 meses computado o dia do comeo e excludo o
dia do fim (prazo penal). O dia do incio o da data em que a vtima
tomou conhecimento da autoria.

Depois do novo CC, se a vtima j possui 18 anos, somente ela
poder ingressar com a representao. No existe mais a figura da
legitimidade concorrente, entre a pessoa de 18 a 21 anos e seu
representante.

Se a vtima possui 17 anos e 10 meses, ter o representante legal
2 meses para a representao; e, aps a maioridade, ter a vtima mais 4
meses.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

251
No caso de concurso de crimes, o prazo decadencial dever ser
considerado em relao a cada um dos crimes.

A decadncia tem termo inicial da cincia da autoria. A
prescrio como termo inicial a data da consumao (conta-se a partir do
resultado e no da ao do agente).

O prazo decadencial, diferentemente do prescricional, no se
interrompe, suspende ou prorroga. Se o prazo decadencial findar no
domingo, dever a parte oferecer a queixa ou a representao at sexta-
feira. A prescrio tambm no se prorroga, mas pode ser suspensa ou
interrompida.

DECADNCIA PRESCRIO
No se interrompe Interrompe-se
No se suspende Suspende-se
No se prorroga No se prorroga
O prazo independe da gravidade
do delito
Depende da gravidade do delito

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

252

o conjunto das fases que se sucedem cronologicamente no
desenvolvimento do delito (caminho percorrido pelo crime). dividido
em duas macrofases: interna e externa.

Cogitao: simples ideia do crime. Jamais ser punida, tendo em vista o
princpio da materializao e exteriorizao do fato. Punir cogitao
um direito penal do autor, nazista, fascista.

Atos preparatrios: o agente procura criar condies para realizao da
conduta delituosa. Tambm denominado de conatus remotus. Em regra,
no sero punveis. Excees: art. 288, CP quadrilha ou bando. Para a
doutrina moderna, exceo de atos preparatrios dizer que o Brasil
admite o direito penal do inimigo. Posio contrria diz que est
punindo o ato executrio (e no preparatrio) da formao de quadrilha
ou bando.

Ato executrio: traduz a maneira pela qual o agente atua exteriormente
para realizar o ncleo do tipo.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

253

Teoria da hostilidade (ou critrio material): atos executrios so
aqueles que atacam o bem jurdico, criando-lhe uma situao
concreta de perigo (Hungria). Esta teoria criticada, porque ela
passa a etiquetar como ato executrio que poder estar muito
distante da consumao.

Teoria objetiva - formal: atos executrios so aqueles que iniciam
a realizao do ncleo do tipo (Frederico Marques). Tambm
criticada por considerar ato executrio muito prximo da
consumao.

Teoria objetivo - individual: atos executrios so aqueles que, de
acordo com o plano do autor, realizam-se no perodo
imediatamente anterior ao comeo da execuo tpica (Zaffaroni).
A doutrina moderna acata esta corrente.

instante da composio plena no fato
criminoso. Nem todos os crimes percorrem todas estas fases.

Previso legal: art. 14, I, CP.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

254

Considera-se crime consumado a realizao do tipo penal por
inteiro, nele encerrando o iter criminis.

A Smula 610, STF: H crime de latrocnio quando o homicdio se
consuma, ainda que no realize o agente a subtrao de bens da vtima.

Para Rogrio Greco, a smula 610 ofende o conceito de crime
consumado.

Considera-se crime exaurido ou esgotado plenamente os
acontecimentos posteriores ao trmino do iter criminis. Ele interfere na
pena.

No crime permanente a consumao se protrai no tempo.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

255

QUANTO AO MOMENTO CONSUMATIVO:

MATERIAL: o tipo penal descreve conduta + resultado
naturalstico. imprescindvel o resultado.

FORMAL: o tipo penal descreve a conduta. O resultado
naturalstico prescindvel. Tambm chamado de consumao
antecipada. Ex.: art. 158, CP tem smula no STJ: 96. O resultado
naturalstico se acontecer mero exaurimento que ser considerado na
pena (O crime de extorso consuma-se independentemente da obteno da
vantagem indevida).

MERA CONDUTA: o tipo penal descreve uma mera conduta.
Ex.: violao de domiclio (art. 150, CP).

CONSUMAO FORMAL: ocorre com o resultado
naturalstico nos crimes materiais ou com a concretizao da conduta
descrita no tipo nos delitos formais e de mera conduta.

CONSUMAO MATERIAL: ocorre com a relevante
intolervel leso ou perigo de leso ao bem jurdico. H uma
coincidncia entre uma consumao material e a tipicidade material.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

256

Diz-se tentado quando iniciada a execuo, no se consuma por
circunstncias alheias vontade do agente (art. 14, inc. II).

A tentativa no um crime sui generis com pena autnoma, mas
sim a violao incompleta da mesma norma de que o crime consumado
tem violao plena. Logo, no se fala em crime de tentativa, mas sim em
tentativa de crime.

O comportamento do crime consumado tem uma adequao direta
ao tipo penal (tipicidade direta). A conduta matar algum, por exemplo,
tem adequao direta com o art. 121.

Na tentativa, h uma adequao indireta com o tipo penal, pois
para chegar ao art. 121, CP, deve-se passar pelo art. 14, inc. II, CP. Este
dispositivo norma de extenso temporal, ampliando a proibio
contida na norma incriminadora a fatos praticados de forma incompleta.

Art. 14 - Diz-se o crime:

II - tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma por
circunstncias alheias vontade do agente.
Pargrafo nico - Salvo disposio em contrrio, pune-se a tentativa
com a pena correspondente ao crime consumado, diminuda de um a
dois teros.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

257

O art. 14, II, norma de extenso temporal (adequao tpica
mediata), ela amplia o contedo proibitivo da norma.

a) Incio da execuo; e
b) No consumao por circunstncias alheias a vontade do agente.

Parcela da doutrina enxerga um terceiro elemento que o dolo
de consumao (LFG e FMB). Segundo Rogrio Sanches, este elemento
dispensvel, tendo em vista que ele j se encontra dentro do segundo
requisito. Segundo Rogrio Sanches, falta o elemento resultado
possvel, pois no havendo este elemento, ocorrer crime impossvel.

O crime tentado conhecido tambm por tipo manco.

A consequncia do crime tentado tem previso no pargrafo
nico do art. 14, em que se pune a tentativa com a pena do crime
consumado diminuda de 1/3 a 2/3. Quanto mais prximo da
consumao, menor ser a reduo; quanto menos prximo da
consumao, maior a reduo.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

258
Na aplicao da pena reduzida ao crime tentado, o legislador
adotou o critrio subjetivo ou objetivo? O crime consumado, subjetiva
ou objetivamente, completo (pois se consuma). No crime tentado, ele
subjetivamente completo (o agente possui a mesma vontade do crime
consumado), porm, objetivamente incompleto.

No crime consumado h perfeita correspondncia do plano
fsico com o psquico. Na tentativa, o agente fica aqum do que desejava,
no havendo correspondncia do plano fsico com o psquico. Se o
legislador olhasse o aspecto subjetivo, no haveria motivo para aplicar
pena menor, tendo em vista que a vontade a mesma. Porm,
objetivamente falando, o crime tentado menor, pois percorreu um
caminho menor do crime, no chegando a consumar.

Portanto, em regra, o critrio objetivo do crime que define a
pena. adotada pelo CP a teoria objetiva moderada ou temperada no
que concerne punibilidade da tentativa. Esta teoria lembra que a
tentativa menor que a consumao, merecendo uma pena tambm
menor. (pargrafo nico, art. 14)

Excepcionalmente, o legislador adotou o critrio subjetivo,
quando aplica a mesma pena ao crime tentado e consumado. o
chamado crime de atentado ou de empreendimento. O exemplo comum
o crime de evaso mediante violncia contra a pessoa (art. 352, CP),
genocdio e abuso de autoridade.

Crime que s se pune a tentativa, pois em caso de consumao
torna-se fato atpico: arts. 11 e 17, Lei n. 7.170/83 crime de lesa ptria.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

259

Quanto ao iter criminis percorrido:

o agente esgota os atos executrios que pretendia
realizar, porm, no consegue alcanar o resultado visado, no
consumando o intento por circunstncias alheias sua vontade. Crime
falho no sinnimo de crime impossvel. Somente cabe tentativa
perfeita nos crimes materiais, pois se o agente esgotou todos os atos no
crime formal ou de mera conduta, o crime restar consumado.

o
agente impedido de prosseguir no seu intento, deixando de praticar
atos executrios sua disposio. Ou seja, o agente impedido de
produzir o resultado quando ainda dispunha de atos executrios.

Quanto ao resultado produzido na vtima:

a vtima
atingida. A reduo de 1/3.

a vtima
no atingida. A reduo de 2/3.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

260

Quanto possibilidade de alcanar o resultado pretendido:

o resultado no alcanado era possvel. Se
o resultado no alcanado era relativamente impossvel, trata-se de
tentativa idnea.

o resultado no alcanado era absolutamente
impossvel, em face da ineficcia do meio ou impropriedade do objeto.

A) CRIME CULPOSO: na culpa no h vontade de praticar a
conduta, sendo o resultado involuntrio. No h dolo de consumao.
H doutrina admitindo tentativa na culpa imprpria, porque nela h
dolo de consumao:

B) CRIME PRETERDOLOSO: o agente no quer o resultado
qualificador. Segundo LFG, no se admite tentativa quanto ao resultado,
que alheio a vontade do agente. Porm, se o resultado ocorre e a
conduta dolosa resta tentada, poder haver tentativa na ao e culpa no
resultado (ex: tentativa de aborto qualificado pelo resultado morte). O
que ficou frustrado neste caso foi o dolo; e no o resultado culposo que
se consumou. OBS.: admite a tentativa se a parte culposa, apesar de

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

261
completa, tem a parte dolosa incompleta. O crime preterdoloso tem o
antecedente doloso e o consequente culposo.

C) CRIME UNISSUBSISTENTE: a execuo no pode ser fracionada,
logo, no se admite tentativa (apenas um ato executrio). Ocorre nos
crimes omissivos puros e de mera conduta. A exceo ocorre no crime de
violao de domiclio na modalidade tentar entrar, onde o crime de
mera conduta deixa de ser unissubsistente e admite tentativa.

D) CONTRAVENO PENAL: no punvel a tentativa de
contraveno (art. 4, LCP). Admite-se tentativa, porm, no punvel.

E) CRIME DE ATENTADO OU DE EMPREENDIMENTO: a
tentativa punida com a mesma pena da consumao. Segundo Rogrio
Greco, o crime de atentado admite a tentativa, ficando o crime impedido
quanto reduo de pena.

F) CRIME HABITUAL: este depende de reiterao de atos, ou seja,
depende de uma pluralidade de atos, no havendo possibilidade de se
fracionar em um ato e meio. Para a doutrina majoritria, o assdio sexual
admite a tentativa, tendo em vista que no se trata de crime habitual.
Para corrente minoritria (mais correta), no admite tentativa, visto que
crime habitual.

G) CRIMES QUE S SO PUNVEIS QUANDO H
DETERMINADO RESULTADO: crime material somado a crime
plurissubsistente (ex: participao em suicdio).

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

262
H) DOLO EVENTUAL: este entendimento divergente. O agente
dispara visando ferir a vtima, mas aceita mat-la. Vamos supor que ele
atira e consegue ferir. Porque ele vai responder por tentativa de algo que
tentou (matar) e no responde pelo que realmente quis? Esta corrente
no admite tentativa de dolo eventual. H outra corrente que defende a
possibilidade de tentativa no dolo eventual, porque o artigo 18, CP
quando fala em vontade que abrange querer e aceitar.

So espcies de tentativa qualificada ou tentativa abandonada.
Segundo o art. 15 do CP, o agente que, voluntariamente, desiste de
prosseguir na execuo (desistncia voluntria) ou impede que o
resultado se produza (arrependimento eficaz), s responde pelos atos at
ento praticados (consequncia).

: o agente abandona a
execuo do crime quando ainda lhe sobra, do ponto de vista objetivo,
uma margem de ao.

Elementos da tentativa simples: Elementos da desistncia
voluntria:

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

263
a) incio da execuo;

b) no consumao por
circunstncias alheias a sua
vontade;

c) a consequncia, em regra, a
diminuio da pena;

d) o agente quer prosseguir, mas
no pode.

a) incio da execuo;

b) no consumao por
circunstncias inerentes a
vontade do agente;

c) a consequncia a de que o
agente responder pelos atos
at ento praticados;

d) o agente pode prosseguir,
mas no quer.

Basta que a desistncia seja voluntria (livre), no exigindo uma
desistncia espontnea (impensada). A voluntariedade admite
interveno de outrem, a espontaneidade no.

VOLUNTRIA a desistncia sugerida ao agente, que a assimila
subjetiva e prontamente a influncia externa de outra pessoa (trata-se de
uma influncia subjetiva; algum influenciando algum). Se a causa que
determina a desistncia circunstncia exterior, uma influncia objetiva
externa (toque de alarme, ascender luz, etc.) que compele o agente a
renunciar o propsito criminoso, haver tentativa.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

264
A jurisprudncia no se atentou para isso, pois mistura a
interferncia objetiva e subjetiva.

Interferncia subjetiva = sugesto de outrem desistncia
voluntria
Interferncia objetiva externa = compele a renncia tentativa
de crime

o agente est furtando um veculo, e logo que percebe que a luz de um
apartamento em frente ascendeu e foge do local, responder por
tentativa, tendo em vista a influncia objetiva externa. Em regra, a
tentativa simples tem como consequncia a diminuio de pena, salvo no
crime de atentado ou de empreendimento. J na desistncia voluntria,
no h reduo de pena, porm, o agente responde somente pelos atos
at ento praticados.

Para primeira corrente, a desistncia momentnea irrelevante,
pois deve ser sempre definitiva. Ou seja, o simples adiamento no
descaracteriza a tentativa (Heleno Fragoso).

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

265
Para segunda corrente, se o agente suspende a execuo, e
nunca mais volta a pratic-la (no renova os atos executrios),
configurado esta a desistncia voluntria. Ou seja, o adiamento pode
caracterizar a desistncia voluntria. Suponha que o agente escale uma
casa e aps remover parte das telhas, deixa para terminar a conduta
delituosa num outro dia. Neste caso, trata-se de adiamento de execuo.

Arrependimento eficaz ocorre quando o agente, desejando
retroceder na atividade delituosa percorrida, desenvolve nova conduta,
aps terminada a execuo criminosa.

O arrependimento eficaz somente possvel nos crimes
materiais, pois em crime formal e de mera conduta, esgotados os atos
executrios, consumado estar o crime.

ELEMENTOS DO ARREPENDIMENTO EFICAZ:

a) incio da execuo;

b) no consumao por circunstncias inerentes vontade do
agente;
c) a consequncia a de que o agente responder pelos atos at
ento praticados.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

266
O arrependimento eficaz tem os mesmos elementos da
desistncia voluntria. Ocorre que, no arrependimento eficaz o agente
abandona o delito ao final dos atos executrios; e na desistncia
voluntria o agente abandona o delito no meio dos atos executrios. A
diferena est no momento do abandono do intento.

S possvel em crimes materiais, pois em caso de crime formal
ou de mera conduta o delito j est consumado e no se consegue evitar
a consumao.

O arrependimento deve ser eficaz, pois caso contrrio (ineficaz),
o agente responder pelo crime consumado com mera circunstncia
atenuante.

Art. 15 - O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na
execuo ou impede que o resultado se produza, s responde pelos
atos j praticados.

Portanto, h TENTATIVA ABANDONADA
(QUALIFICADA) tem duas espcies:

a) DESISTNCIA VOLUNTRIA: o agente abandona o
intento antes de ocorrer a consumao.

b) ARREPENDIMENTO EFICAZ: o agente aps esgotar os
atos executrios do crime, pratica atos contrrios, no intuito de reduzir

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

267
as consequncias (evitar o resultado). Rescipicncia sinnimo de
arrependimento eficaz.

Para trata-se de hiptese de causa de
excluso da tipicidade penal indireta (Miguel Reale Junior): o abandono
exclui a norma de extenso. Suponha que A matou B; este
comportamento tem uma adequao tpica direta com o art. 121; porm,
se A tentou matar B, como se ir subsumir um tipo penal que
somente prev a conduta matar algum?! Para se chegar a subsuno da
tentativa deve-se passar pelo art. 14, inc. II, que prev a tentativa por
circunstncias alheias a sua vontade (adequao indireta). Porm, para se
chegar a tentativa qualificada de homicdio, no necessria a passagem
pelo art. 14, inc. II, do CP. Desse modo, configurada est a atipicidade da
tentativa.

J para uma , hiptese de causa de extino
da punibilidade da tentativa simples: o abandono dispensa a punio
da tentativa, por razes de poltica criminal. a ponte de ouro que o
direito d, para evitar que o agente deixe de praticar o crime (Nelson
Hungria e LFG). Esta corrente prevalece.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

268

causa geral de diminuio de pena.

Art. 16 - Nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa
pessoa, reparado o dano ou restituda a coisa, at o recebimento da
denncia ou da queixa, por ato voluntrio do agente, a pena ser
reduzida de um a dois teros.

Nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa,
reparado o dano ou restituda a coisa, at o recebimento da denncia ou
da queixa, por ato voluntrio do agente, a pena ser reduzida de um a
dois teros (art. 16, CP). Quanto mais rpida a reparao do dano ou
restituio da coisa, maior ser a reduo de pena.

No arrependimento eficaz, o agente esgota os atos executrios,
porm, passa a agir de forma contrria, com o fim de impedir o resultado
(evita o resultado naturalstico). O arrependimento posterior pressupe o
crime consumado (no evita o resultado naturalstico).

O arrependimento eficaz impossvel nos crimes formais ou de
mera conduta. O arrependimento posterior, em princpio, possvel em
todos os tipos de crimes.

ARREPENDIMENTO EFICAZ ARREPENDIMENTO
POSTERIOR
a) Abandono ao trmino dos atos a) Abandono aps a consumao.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

269
de execuo, porm, impede a
consumao.
b) No cabvel nos crimes
formais e de mera conduta.
b) Cabvel em todas modalidades
de crimes.
c) Consequncia: responde pelos
atos at ento praticados.
c) Consequncia: diminui a pena.
d) Natureza jurdica de causa
extintiva de punibilidade.
d) Natureza jurdica de causa de
diminuio de pena.

REQUISITOS DO ARREPENDIMENTO
POSTERIOR:

O crime deve ser cometido sem violncia ou grave ameaa: a
violncia contra coisa no impede o arrependimento. O crime
culposo com violncia tambm no impede o arrependimento, ou
seja, admitem o benefcio. Ex.: acidente de trnsito. Violncia
presumida no impede o benefcio; somente a violncia real.
Violncia contra a coisa no impede o benefcio. possvel
arrependimento posterior no roubo? Para a maioria possvel
quando praticado com violncia imprpria. Por exemplo: boa noite
cinderela.

Deve haver a reparao do dano ou a restituio de forma
integral: parte da doutrina entende que se a vtima se contenta com
a restituio parcial, possvel o benefcio, pois o Estado no pode

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

270
se achar mais vtima do que a prpria vtima. A reduo
diretamente proporcional presteza do agente.

Admitido at o recebimento da denncia: a Lei 11.719/08 prev o
incio com a citao. Sendo assim, o arrependimento posterior no
coincide mais com o incio do processo. Se a reparao ocorrer aps
o recebimento da denncia, gera mera circunstncia atenuante de
pena.

Ato voluntrio do agente: no se confunde com ato espontneo.
No se exige espontaneidade.

Preenchidos estes requisitos, a doutrina entende que direito
subjetivo do ru a diminuio da pena, no sendo mera faculdade do
magistrado.

exigindo voluntariedade o arrependimento
personalssimo, incomunicvel aos demais agentes.

o arrependimento circunstncia objetiva
comunicvel aos demais concorrentes. Esta prevalece.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

271

Estelionato na modalidade de cheques sem fundos, pois h
smula mais benfica (que o art. 16) que manda o juiz extinguir a
punibilidade (Smula 554, STF). Crimes contra ordem tributria
tambm.

O PAGAMENTO DE CHEQUE EMITIDO SEM PROVISO DE
FUNDOS, APS O RECEBIMENTO DA DENNCIA, NO OBSTA
AO PROSSEGUIMENTO DA AO PENAL.

Diz-se impossvel o crime quando o comportamento do agente
inapto consumao do crime, quer em razo dos meios empregados,
quer por falta do objeto material.

Tambm denominado de quase crime, delito oco ou tentativa
inidnea.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

272

: ela pune o crime impossvel, pois o
agente com sua conduta, demonstrou ser perigoso. Pune o agente como
se tivesse consumado o crime. o direito penal do autor, punindo o
autor pelo perigo que ele representa (pelo o que o agente , e no pelo
que fez). Com a sua conduta, demonstra o agente ser perigoso, razo
pela qual deve ser punido, ainda que o crime se mostre impossvel de ser
consumado.

sendo a conduta subjetivamente perfeita
(vontade consciente de praticar o delito), o crime impossvel ser punido
da mesma forma que a tentativa. Tambm direito penal do autor.

crime igual a soma da conduta e do
resultado. Assim, se crime conduta e resultado, e o resultado
impossvel, logo, crime impossvel. A execuo deve trazer a
potencialidade do evento. Caso seja inidnea, temos configurado o crime
impossvel.

3.1. no h tentativa mesmo que a
inidoneidade seja relativa.

3.2. no h tentativa somente
na hiptese de ineficcia absoluta, ou seja, se a ineficcia
relativa, h tentativa. Segundo o art. 17 do CP, o Brasil adotou a
teoria objetiva temperada. A ineficcia do meio e a
impropriedade do objeto devem ser absolutas, pois se

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

273
relativas, h punio pela tentativa. O Brasil adotou esta
teoria.

Art. 17 - No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta do
meio ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel
consumar-se o crime.

a) Incio da execuo;

b) No consumao por circunstncias alheias a vontade do agente;

c) Dolo de consumao;

d) Resultado absolutamente impossvel por ineficcia do meio ou
improbidade do objeto.

O crime impossvel tem todos os elementos da tentativa simples
(de a a c) + um 4 elemento que demonstra a sua inidoneidade (d).

Isto : a) Incio da execuo; b) No
consumao por circunstncias alheias a vontade do agente; e c) Dolo de
consumao.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

274
E o : a) Incio da execuo; b) No
consumao por circunstncias alheias a vontade do agente; c) Dolo de
consumao; e d) Resultado absolutamente impossvel por ineficcia do
meio ou por improbidade do objeto.

= == = INIDONEIDADE ABSOLUTA DO MEIO: falta potencialidade
causal, pois os instrumentos postos a servios da conduta no so
eficazes, em hiptese nenhuma, para a produo do resultado. Ex.:
quem pratica abortamento por meio de rezas e despachos.

= == = INIDONEIDADE ABSOLUTA DO OBJETO: a pessoa ou coisa
que representa o ponto de incidncia da conduta no serve
consumao do delito. Ex.: abortamento em mulher que no est
grvida. Ex.: Atirar em quem j est morto.

H doutrinadores que diferenciam CRIME IMPOSSVEL ( o
crime buscado pelo agente quer seja pela impropriedade do objeto ou
ineficcia do meio impossvel de ser alcanado) de DELITO
PUTATIVO (o agente pratica uma conduta supondo erroneamente ser
tpica quando na verdade atpica). Vejamos:

diz que eles so sinnimos;

diz que eles no se confundem; e

diz que crime impossvel espcie de delito
putativo.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

275

O sujeito imagina que est praticando um crime, mas na
verdade est participando de um jogo de cena montado pela autoridade
estatal que j tomou as providncias no sentido de resguardar o bem
jurdico.

Ex.: policial passando-se por consumidor de drogas (a venda
para o policial crime impossvel nos termos da smula 145, STF).

STF, Smula, 145:
No h crime, quando a preparao do flagrante pela polcia torna
impossvel a sua consumao.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

276

Tem previso nos artigos 29, 30 e 31 do CP:

TTULO IV - DO CONCURSO DE PESSOAS

Regras comuns s penas privativas de liberdade

Art. 29 - Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas
penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade.
1 - Se a participao for de menor importncia, a pena pode ser
diminuda de 1/6 a 1/3.
2 - Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos
grave, ser-lhe- aplicada a pena deste (DO MENOS GRAVE); essa
pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter sido previsvel
o resultado mais grave.
Circunstncias incomunicveis
Art. 30 - No se comunicam as circunstncias e as condies de
carter pessoal, salvo quando elementares do crime.

Casos de impunibilidade

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

277
Art. 31 - O ajuste, a determinao ou instigao e o auxlio, salvo
disposio expressa em contrrio, no so punveis, se o crime no
chega, pelo menos, a ser tentado.

Concurso de pessoas o nmero plural de pessoas
concorrendo para o mesmo evento.

Concursus delinquentium nada mais que pluralidade de agentes
concorrendo para o mesmo crime. J Concursus delictorum um agente
praticando vrios crimes.

a) MONOSSUBJETIVO: crime que pode ser praticado por uma ou mais
pessoas (crime de concurso eventual). Quando a doutrina estuda o
concurso de pessoas, ela estuda somente o crime monossubjetivo, pois
no plurissubjetivo o concurso faz parte do tipo penal, no
necessitando de doutrina.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

278

b) PLURISSUBJETIVO: crime que somente pode ser praticado por
nmero plural de agentes (crime de concurso necessrio). Espcies:
.Condutas paralelas: as condutas auxiliam-se mutuamente (ex:
quadrilha); .Condutas contrapostas: as condutas se contrape, se
voltam umas contra as outras (ex: rixa); e .Condutas convergentes: o
encontro das condutas que nasce o tipo penal (ex: revogado crime de
adultrio; crime de bigamia).

a) TEORIA RESTRITIVA (OBJETIVA): autor aquele que
praticou, ainda que em parte, o ncleo do tipo. Esta teoria, por si s, no
explica o conceito de autor mediato.

b) TEORIA EXTENSIVA (SUBJETIVA OU UNITRIA): autor
aquele que concorre para o crime, independentemente de ter praticado
ou no o ncleo do tipo, no existindo a figura do partcipe (no
diferencia autor de partcipe). Se de alguma forma o agente colaborou
para o delito, este to autor quanto o que realizou o verbo.

c) TEORIA DO DOMNIO DO FATO: autor quem tem o
domnio final sobre o fato, o poder de deciso. O autor no

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

279
necessariamente a mesma pessoa que realiza o verbo nuclear, bastando
ter o domnio do fato. Somente se aplica aos crimes dolosos. Prevalece
que o Brasil adotou a teoria restritiva, porm, a doutrina moderna e o
STF j trabalham com a teoria do domnio do fato.

a pluralidade de autores.

Para a TEORIA RESTRITIVA, coautoria a reunio de vrios
autores, praticando cada qual, ainda que em parte, o ncleo do
tipo. Ex.: A e B matam;

Para a TEORIA EXTENSIVA, coautor a pluralidade de agentes
concorrendo para o crime, no necessariamente praticando o
ncleo tpico; e

Para a TEORIA DO DOMNIO DO FATO, coautoria a reunio
de vrios autores que detm o domnio do fato, ou seja,
pluralidade de agentes com poder de deciso.

COAUTOR SUCESSIVO: a regra que todos os coautores
iniciem juntos a empreitada criminosa. Mas pode acontecer que
algum ou mesmo um grupo j tenha comeado a percorrer o
caminho do crime, ingressando na fase de execuo, quando outra
pessoa adere conduta criminosa daquele (coautor sucessivo) e,
agora, unidos pelo vnculo subjetivo, passam juntos a praticar a
infrao penal.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

280

aquele que adere a empreitada criminosa de outrem aps o incio
das atividades, porm, antes da consumao. Se o crime est consumado,
no se fala mais em coautoria sucessiva, pois adeso posterior ao delito
consumado no gera concurso de agentes.

Ocorre a coautoria sucessiva quando, aps iniciada a conduta
tpica por um agente, houver a adeso de um segundo agente
empreitada criminosa, sendo que as condutas praticadas por cada um,
dentro de um critrio de diviso de tarefas e unio de desgnios (mesma
inteno), devem ser capazes de interferir na consumao da infrao
penal
(questo da CESPE).

Suponha que A e B furtem um veculo. C ao transportar o
veculo para outro Estado, flagrado pela PF Rodoviria. Neste caso,
A e B praticaram o crime previsto no art. 155, 5, CP. Assim: .se de
qualquer modo C concorreu para o furto (induzindo, instigando ou
prometendo conduzir o veculo), responder pelo 5; ou .se no
concorreu para o furto, aderindo sua vontade aps a consumao do
furto, entretanto, sabia da origem do veculo, responder pela receptao
do art. 180, CP. Se C desconhecia a origem criminosa do veculo,
responder por receptao culposa (art. 180, 3, CP), em caso de
negligncia; ou incorrer em fato atpico, se escusvel o erro.

COAUTORIA em CRIME PRPRIO e CRIME de MO
PRPRIA: o crime comum no exige condio especial do agente,
admitindo coautoria e participao. O crime prprio, apesar de

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

281
exigir condio especial do agente, admite coautoria e participao.
O crime de mo prpria, alm de exigir condio especial do
agente, somente admite participao, pois ningum pode praticar o
crime a no ser a pessoa referida no tipo penal (crime de conduta
infungvel).

H excees a regra, admitindo coautoria em crime de mo-
prpria, com fundamento na teoria do domnio do fato.

O STF tem admitido coautoria em falso testemunho, entre a
testemunha e o advogado da parte. Neste caso, o advogado
considerado coautor, pois instrui a testemunha a mentir.

O STF aplica a teoria do domnio do fato, pois autor no apenas
aquele que mente (pratica o verbo do tipo penal), mas tambm aquele
que possui o domnio do fato (HC 74.395).

H excees previstas tambm em lei, como por exemplo, a falsa
percia de peritos no oficiais no processo penal, que deve ser
realizada por dois.

entende-se por partcipe o coadjuvante do
crime que concorre para fato determinado praticado por autor
conhecido e individualizado. A participao exige: Fato
determinado; e Autor conhecido.

A participao pode ser de duas espcies: a) Moral; e b) Material.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

282

Na participao moral, o partcipe induz (faz nascer ideia
criminosa) ou instiga (refora pensamento que j existe). J Na
participao material, o partcipe presta assistncia material.

= == = A teoria extensiva no reconhece a figura do partcipe.

Suponha que A induza B a auxiliar C a se suicidar.

B pratica crime de participao em suicdio previsto no art. 122,
CP. A praticou o tipo penal do art. 122, CP na condio de partcipe.

Se A induz B a furtar, e B pratica a subtrao, ocorre a
subsuno direta ao art. 155, CP.

Com relao a A, ocorre a subsuno indireta, pois para se
chegar at o art. 155, deve-se utilizar o art. 29, CP, que norma de
extenso pessoal, pois ela consegue estender punio as pessoas que
no praticaram o ncleo do tipo.

O comportamento do partcipe de um coadjuvante, sendo
acessrio em relao ao autor (segue o principal). Portanto, prevalece
que a natureza jurdica da participao acessria.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

283

H quatro teorias que explicam este momento.

TEORIA DA ACESSORIEDADE MNIMA: para punir o
partcipe, basta que o fato principal seja tpico. Nesta, o partcipe
poder responder sem que haja a ocorrncia do crime.

TEORIA DA ACESSORIEDADE MDIA OU LIMITADA: para
punir o partcipe, o fato principal deve ser tpico e antijurdico. Ou
seja, pune-se o partcipe mesmo que o autor principal tenha agido
sobre o manto de uma dirimente (excludente de culpabilidade). No
Brasil prevalece esta teoria.

TEORIA DA ACESSORIEDADE MXIMA: somente se pune o
partcipe quando a conduta principal for tpica, antijurdica e
culpvel.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

284
TEORIA DA HIPERACESSORIEDADE: somente se pune o
partcipe quando a conduta principal for tpica, antijurdica,
culpvel e punvel.

ACESSORIEDADE MDIA E IMUNIDADE
PARLAMENTAR: apesar de existir uma Smula do STF em
sentido contrrio, a Suprema Corte entende que a imunidade
parlamentar causa de atipicidade.

Por entender assim, contraria a teoria da acessoriedade limitada,
pois no haveria como punir a conduta do assessor que colaborou com o
parlamentar.

Porm, se entender que a imunidade parlamentar exclui a
culpabilidade ou a punibilidade, pode-se punir o assessor do
parlamentar.

Ressalta-se que, apesar do STF adotar a teoria da acessoriedade
limitada, entende que o assessor do parlamentar responder pelo
delito, pelo crime praticado por parlamentar que possui imunidade,
contrariando, deste modo, a prpria teoria adotada.

A induz o menor inimputvel B a matar C:
A autor de homicdio; coautor ou partcipe?
Autor ele no .

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

285

Logo, no poder ser coautor, pois ele no realizou nem o
ncleo do tipo (autor), nem parte dele (coautor).

Tambm no partcipe, pois o comportamento de A,
valendo-se do menor como instrumento, no acessrio.

A autor mediato.

considera-se autor mediato aquele
que, sem realizar diretamente a conduta prevista no tipo, comete o
fato punvel por meio de outra pessoa, usada como instrumento.

Aproxima-se do conceito de participe, mas com ele no se
confunde, pois o seu comportamento no acessrio, mas principal.

AUTOR MEDIATO PARTCIPE
No realiza o verbo tpico No realiza o verbo tpico

Personagem principal Personagem coadjuvante

So hipteses legais de autoria mediata:

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

286
a) Erro determinado por terceiro (art. 20, 2, CP);
b) Coao moral irresistvel (art. 22, primeira parte, CP);
c) Obedincia hierrquica (art. 22, segunda parte, CP);
d) Caso de instrumento impunvel, onde se instiga ou
determina que outrem, sujeito a sua autoridade ou no punvel em razo
de sua condio pessoal (art. 62, III, CP).

Ao crime de mo prpria no se admite autoria mediata, pois o
crime somente pode ser cometido por determinada pessoa, no podendo
utilizar outra como instrumento (ex: no pode a testemunhas enviar
outra em seu lugar).

Uma primeira corrente entende que cabe autoria mediata em
crime prprio. Para uma segunda corrente (LFG, Paulo Queiroz e
Alexandre de Carvalho), somente admissvel a coautoria em crime

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

287
prprio, se o autor mediato rene as mesmas qualidades pessoais e
condies do autor imediato (doutrina moderna).

Assim, para primeira corrente, homem e mulher poderiam ser
autores mediatos do crime de estupro. Para segunda corrente, mulher
no poderia ser autora mediata do crime de estupro, tendo em vista que
no possui as condies pessoais de um estuprador.

Ressalta-se que, a Lei 12.015/09 revogou o crime de atentado
violento ao pudor, o colocando dentro do tipo penal de estupro, pondo
fim a discusso relacionada possibilidade da mulher praticar o crime
de estupro.

forma especial de autoria mediata, pressupondo uma
mquina de poder determinando a ao de funcionrios, que, no
entanto, no podem ser considerados como meros instrumentos nas
mos dos chefes. O autor de escritrio tem poder hierrquico sobre
seus soldados. (Zaffaroni). autoria mediata dentro do Poder Pblico
(ex.: PCC Marcola autor de escritrio).

Quadro sinptico

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

288
COAUTORIA PARTICIPAO AUTORIA
MEDIATA

CRIME
COMUM
- Cabvel ` - Cabvel ` - Cabvel `

CRIME
PRPRIO
- Cabvel ` - Cabvel `
- Cabvel. `Uma
segunda corrente
entende que
somente cabvel
se o autor
mediato possuir
as mesmas
condies
pessoais do autor
imediato.
CRIME DE
MO
PRPRIA
- No cabvel.
e Porm,
adotando a teoria
do domnio do
fato, ser cabvel
em determinadas
situaes (STF).

- Cabvel `
- No cabvel.
CRIME
OMISSIVO
- No cabvel.

Cada omitente
comete seu
- No cabvel.

e Porm, h
divergncia

_________

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

289
prprio crime. doutrinria (ex:
instigar o
garantidor a se
omitir).
CRIME
CULPOSO
- cabvel. ` - No cabvel.
A violao de um
dever objetivo de
cuidado importa
sempre em
autoria.
No cabvel.

Pluralidade de agentes;

Relevncia causal das vrias condutas (nexo causal);

Liame subjetivo entre os agentes (nexo psicolgico): a
conscincia de que coopera para o ilcito, convergindo sua vontade
ao ponto comum da vontade dos demais participantes.
indispensvel homogeneidade de elementos subjetivos, ou seja,
somente concorre dolosamente para crime doloso e culposamente
para crime culposo; no existindo dolo em crime culposo e vice-
versa.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

290
No liame subjetivo, no se exige o prvio acordo, bastando que um
agente venha aderir conduta de outro, ainda que este no saiba (ex:
empregada v o bandido rodeando a vizinhana, e deixa a porta aberta.
Neste caso, somente a empregada responde pela qualificadora do
concurso de agentes).

Surgem, com a falta do liame subjetivo, os institutos da autoria
incerta e autoria colateral.

imprescindvel homogeneidade de elemento subjetivo, ou seja, no
h participao dolosa em crime culposo, nem participao culposa em
crime doloso. Ser falta liame subjetivo desaparece concurso de pessoas.

Identidade de infrao penal: a doutrina moderna discorda deste
requisito, entendendo ser esta uma consequncia da regra prevista
no art. 29, CP (teoria monista ou unitria). A teoria monista traduz-
se na pluralidade de agentes com identidade de infraes (todos
respondem pelo mesmo tipo penal). A exceo a teoria
pluralista, que prev pluralidade de agentes sem identidade de
infraes (os agentes respondendo por infraes diversas).

:

Ocorre autoria colateral quando dois agentes, embora convergindo
suas condutas para a prtica de determinado fato criminoso, no atuam
unidos pelo liame subjetivo (ex: A e B atiram contra C, sem
qualquer liame subjetivo; C vem a falecer pelo tiro disparado por A.
Desse modo, A responder pelo crime consumado; e B responder

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

291
pelo crime tentado). Na autoria colateral o resultado pode ser atribudo
a algum, porque se conhece o autor do delito.

Autoria incerta nada mais do que uma espcie de autoria
colateral, porm, no se consegue determinar qual dos comportamentos
causou o resultado (ex: se no se sabe quem matou C, ambos
respondero por homicdio tentado, aplicando-se o in dubio pro reu). Na
autoria incerta indeterminado o agente causador do delito.

No confundir autoria colateral e autoria incerta com autoria
desconhecida e ignorada. Autoria desconhecida ou ignorada matria
de processo penal (trata de prova da autoria), no se apurando a
identidade do autor do crime.

Quadro sinptico

CONCURSO
DE PESSOAS
AUTORIA
COLATERAL
AUTORIA
INCERTA
AUTORIA
DESCONHECIDA
OU IGNORADA
- H nexo
psicolgico:
conscincia do
agente de que
coopera com o
ilcito.
- No h nexo
psicolgico,
porm, h
convergncia
de condutas.
- No h nexo
psicolgico,
porm, h
convergncia
de condutas.
- No h
necessariamente
pluralidade de
agentes, sendo
matria de
processo penal.
- No exige
acordo prvio
- No exige
acordo prvio
- No exige
acordo prvio
_____

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

292

- apurada a
identidade do
autor do crime.
- No
apurada a
identidade do
autor do crime,
onde todos
respondem
pelo crime
tentado.
- No h prova da
autoria do crime.

a) Gestante que consente e agente provocador do aborto.
b) Corrupo ativa e passiva.
c) Contrabando ou descaminho com a facilitao de contrabando ou
descaminho.
d) Falso testemunho subornado e aquele que suborna. a corrupo
ativa e passiva no falso testemunho.
e) Bigamia entre o casado e o cnjuge que tinha conhecimento que ele era
bgamo.
f) Trfico de drogas e financiamento para o trfico de drogas.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

293
Art. 29, 1 - Se a participao for de menor importncia, a pena pode
ser diminuda de um sexto a um tero.

Trata-se de causa de diminuio de pena.

aquela de pequena eficincia causal para a execuo do crime.
aquela que com ou sem ela, o crime ocorreria do mesmo modo e no
mesmo momento. A participao de menor importncia insignificante
de relevncia causal (irrelevncia no nexo causal). No existe a figura do
coautor de menor importncia, sendo esta exclusiva do partcipe.
Comprovada a pequena eficincia para execuo do crime, haver
direito subjetivo do ru a diminuio da pena A jurisprudncia no tem
etiquetado o motorista dos assaltantes como praticante do crime de
menor importncia.

Art. 29, 2 - Se algum dos concorrentes quis participar de
crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste; essa
pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter sido
previsvel o resultado mais grave.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

294
a denominada COOPERAO DOLOSAMENTE
. Aplica-se tanto para o coautor, quanto para o partcipe. DISTINTA

Suponha que A e B desejam furtar uma residncia. A apenas fica
vigiando. B adentra na residncia e acaba estuprando a vtima. Neste
caso, B responder por roubo em concurso material com estupro. Se
for imprevisvel a ocorrncia do estupro, A responder apenas por
furto. Se era previsvel (possibilidade de prever - culpa), A responder
por furto majorada sua pena at a metade. Se A previu, ainda que no
desejasse, responder pelo mesmo delito que B.

Suponha que A e B desejam furtar uma residncia. A
apenas fica vigiando. B adentra na residncia e acaba matando a
vtima culposamente. Neste caso, B responder por latrocnio. Se for
imprevisvel a ocorrncia da morte, A responder por furto. Se A
previu, ainda que no desejasse, responder por latrocnio. Se lhe era
previsvel (negligncia), A responder tambm por latrocnio, tendo
em vista que o latrocnio tem culpa no resultado.

Portanto, se no era previsvel a ocorrncia do crime mais
grave, o coautor responde pelo crime menos grave (que participou). Se
lhe era previsvel, responder pelo crime menos grave com majorao
de at metade da pena, salvo se o crime mais grave for resultado de
culpa, onde todos respondero pelo crime mais grave. Se previsto,
ainda que no desejado, responder o coautor pelo mesmo crime que
os demais.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

295
no se comunicam
as circunstncias e as condies de carter pessoal (subjetivas),
salvo quando elementares do crime (art. 30 do CP).

As elementares e circunstncias objetivas so aquelas ligadas ao
meio e modo de execuo.

As elementares e circunstncias subjetivas so aquelas ligadas ao
estado anmico (inteno), finalidade (motivo do crime) ou condio
pessoal do agente.

As condies subjetivas so incomunicveis, salvo quando
elementares do crime, e desde que tenham ingressado no dolo do agente.

As circunstncias objetivas so comunicveis, desde que
ingressem no dolo do agente.

Segundo a teoria da acessoriedade mdia, aplicada pelo CP, o
partcipe somente punvel se o crime for tpico e antijurdico.

Quanto natureza jurdica da desistncia voluntria e
arrependimento eficaz, parte entende ser causa de extino da
punibilidade da tentativa, parte entende ser causa da atipicidade.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

296

Se entender que o art. 15, CP causa de atipicidade, o participe
no pode ser punido. Se entender que causa de extino de
punibilidade da tentativa, o partcipe ser punido pela tentativa.

Se o partcipe houver induzido ou instigado o autor e vier a se
arrepender, somente no ser responsabilizado penalmente se conseguir
fazer com que o autor no cause o resultado criminoso visado (deve ser
eficaz).

perfeitamente possvel participao por omisso em crime
comissivo, desde que o omitente:

a) tenha o dever jurdico de evitar o resultado (garantidor);

b) liame subjetivo (conscincia da prtica do crime por outrem)
adira subjetivamente ao comportamento do autor principal;

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

297

c) relevncia da omisso.

Suponha que o policial assista um estuprador conduzir a vtima
a um terreno. O policial somente responder se ele consentir que a
vtima seja estuprada.

No, salvo se ele tiver prometido como condio para o xito da
ao criminosa. Ex.: agente promete se ausentar da residncia durante a
noite, para que a quadrilha possa assalt-la.

Se a pessoa no tem dever jurdico, nem prometeu como
condio para o xito da ao criminosa, haver conivncia impunvel,
tambm denominado de participao negativa ou impunvel. Ex.:
agente que observa a presena de ladres na residncia vizinha e no
toma nenhuma atitude.

Na conivncia ou participao negativa, no h a possibilidade
de punio do agente, ao contrrio do que ocorre na participao por
omisso, em que o agente poder ser punido se no agir para evitar o
resultado
(questo da CESPE).

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

298

Participao negativa ou conivncia impunvel: no h dever
jurdico de agir = no h responsabilidade.

Participao por omisso: h dever jurdico de agir = agente
responde como se tivesse cometido o crime.

No, visto que todo omitente autor de sua omisso.

H duas correntes:

Bittencourt admite. E a outra corrente que no admite.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

299

A doutrina diverge: prevalece ser possvel. Ex.: pai e me
combinam de no alimentar o filho.

Segundo doutrina majoritria, possvel a coautoria em crime
culposo, porm, no possvel a participao, pois a concausao
culposa (violao de um dever objetivo de cuidado) importa sempre em
autoria.
Ex.: instigar o condutor a dirigir em alta velocidade; dois
pedreiros que atiram concreto do alto da obra, atingindo quem passava
pelo local.

Rogrio Greco entende que cabe a participao, com base no
art. 29, caput, do CP, que dispe que quem, de qualquer modo (coautor
ou partcipe), concorre para o crime incide nas penas a este cominadas,
na medida de sua culpabilidade.

DIREITO PENAL
INTENSIVO I

300
O crime culposo normalmente definido por um tipo penal
aberto e nele se encaixa todo comportamento que viola o dever objetivo
de cuidado. Logo, a concausao culposa importa sempre em autoria.

Direito Penal I

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