En Guayaquil, a veintisis das del mes de julio del ao dos mil nueve a las diez horas nueve minutos,

ante el seor Ab. Pedro Iriarte Surez, Juez Duodcimo de lo Civil de Guayaquil, e infrascrito Secretario Ab. Francisco Orrala Orrala comparecen: El seor PEDRO ISMAEL FRANCO MAGALLANES, portador de la cedula de ciudadana No.0907707400 acompaado de su abogado JORGE GUALBERTO CAZORLA PINOS, con matricula No. 4035; seor Dr. PABLO RICARDO CALDERON PASQUEL, poseedor d e la credencial con numero de registro 4720 del Colegio de abogados del Pichincha a nombre y en representacin del seor Ministro de Defensa Nacional, con matrcula No. 8975 ofreciendo poder o ratificacin de gestiones ; seor, Ab ALFREDO ANTONIO GIL ESTRADA, con matricula No. 9099, ofreciendo poder o ratificacin por del Director regional 1 de la Procuradura General del Estado, con el objeto de realizar esta Audiencia Pblica.- Al efecto siendo el da y estando dentro de la hora sealada en providencia anterior, el seor Juez declara instalado el acto y le concede la palabra al SEOR ABOGADIO PEDRO ISMAEL FRANCO MAGALLANES QUIEN MANIFIESTA : ARGUMENTOS DE HECHO Y DERECHO QUE EXHIBO EN ESTA AUDIENCIA PBLICA DE LA ACCIN DE PROTECCIN CONSTIUTUCIONAL: Toda persona tiene derecho a solicitar al seor Juez la tutela jurdica mas contrapartida las partes tenemos la obligacin de facilitar al seor Juez de los elementos probatorios necesarios, suficientes y oportunos que le faciliten a su Usa la tarea de determinar el derecho litigando con probidad y diligencia. En mi presente Accin de Proteccin juicio N 625-2010 he agotado de manera pormenorizada los fundamentos en que baso mi reclamo y a la altura de esta Audiencia me es imperativo y oportuno el sealar a su Autoridad las profundas contradicciones emanadas de los tres Consejos de Disciplina instauradas en el Fuerte Militar Atahualpa para juzgar la supuesta falta ATENTATORIA y lograr que el suscrito Actor se ponga incurso dentro de la CUOTA DE ELIMINACIN pues de acuerdo a la tabla de Calificaciones y Ascensos en TRES Consejos de Disciplinas ipso facto queda dentro de la CUOTA DE ELIMINACIN, as: PRIMERA CONTRADICCION: El da sbado 05 de Octubre del 2002, aproximadamente, a las 10h30 ingres a la Unidad presentndome ante mi SubS. AVEIGA VICENTE, quien se encontraba al momento de guardia en la prevencin, luego encontrndome en m dormitorio el Cpto. BAQUE, quien se encontraba de cuartelero, haba sealado que mi SgoP. DAZ JOS subalterno de guardia, que lo releve en la tarde. A las 11H30 me dirig al Comisariato a realizar adquisiciones personales encontrndome en el mismo lugar a mi Cp. CABASCANGO PONCE ROLF FREDDY, Comandante de la CPM-13, llamndome la atencin en forma dspota y preguntndome a que hora haba ingresado a la Unidad, respondindole que a las 10h30, a lo que mi Cp. CABASCANGO PONCE ROLF FREDDY, Comandante de la CPM-13, reaccion con trminos descorteses e injuriosos y desafiantes quien me dijo textualmente no sea mentiroso Sargento, porque no haba nadie en la piscina, yo personalmente estuve controlando. Respondindole: que mi Sgop. Daz Jos se encontraba en la piscina de control, y a quien Ud. Ya le haba preguntado sobre mi persona respondindole mi Sgop. Daz que si no estoy en el curso de computacin me encontraba en el dormitorio. Mi Cp. CABASCANGO PONCE ROLF FREDDY, Comandante de la CPM-13, me manifest en ese momento que ha dado la orden que los dos encargado del control de la piscina estemos en el lugar. Respondindole, que en semanas anteriores en la hora de parte, nos haba indicado que los dos estemos en la Unidad de Control en la Piscina, pero que nos pongamos de acuerdo para que uno haga el turno en la maana y el otro en la tarde, o como nos acomodemos. Mi capitn neg la disposicin que nos haba dado anteriormente, dicindome que no le importaba la orden que haya dado si no que me vaya de inmediato a la piscina y que me quede 10 das de arresto, indicndole al CboP. CELI que llame al amanuense de servicio y que traiga el Reglamento de Disciplina Militar. CONTRADICCION.- El seor Capitn de Infantera CABASCANGO PONCE ROLF FREDDY, Comandante de la CPM-13, seal a los seores Miembros del Consejo que nunca haba proferido contra el suscrito ninguna palabra soez ni procaz el da sbado 5 de

octubre 2002. Al ser llamado para rendir su versin libre y voluntaria el seor CAPT. SUAREZ ante el Consejo de Disciplina numero TRES convocada para el 27 de diciembre del ao 2002 dijo: EL SEOR CAPT. CABASCANGO PONCE ROLF FREDDY, Comandante de la CPM-13, le falto el respeto al SR. SGOS. FRANCO porque le grito, y el seor SGOS. FRANCO se defendi, abstenindose a sealar los trminos vulgares que el seor oficial pronunci. SEGUNDA CONTRADICCION El seor CAPT. CABASCANGO PONCE ROLF FREDDY, Comandante de la CPM-13, al rendir su versin en los consejos de disciplina se confirma que nunca dio la orden que el seor SGOP. DIAZ JOSE y el suscrito Actor estemos en la Unidad de Control en la Piscina pero que nos pongamos de acuerdo para que uno haga el turno en la maana y el otro en la tarde o como nos acomodemos: NEG ESTA DISPOSICIN. En el desarrollo del SEGUNDO Consejo de Disciplina llevada efecto el 27 de diciembre del ao 2002, al ser llamado al declarar el seor SGOP. DIAZ JOSE se le pregunto sobre la disposicin de realizar el control en la piscina, RESPONDI: ambos debamos estar en la unidad desde las 11H00 hasta 16H00 y nos debamos turnarnos entre la maana y en la tarde. Al contestar la PREGUNTA: a qu hora llego el seor SGOS FRANCO. RESPONDI: antes de las 11H00. A la PREGUNTA: saba usted que el seor CAPT. CABASCANGO PONCE ROLF FREDDY, Comandante de la CPM-13, ha dado otra orden?. RESPONDE: no. A la PREGUNTA: tena la orden de presentarse ante l seor CAPT. CABASCANGO o ante un Oficial?. RESPONDE: no. Esta personalidad dctil y maleable de seor Oficial CAPT. CABASCANGO PONCE ROLF FREDDY, Comandante de la CPM-13, lo pone incurso en el delito contra la FE MILITAR ya que rinde un falso testimonio punible tanto al declarar como al informar por escrito ante el Consejo de Disciplina. Su falso testimonio cometido dentro de los varios Consejos de Disciplina acarrearon perjuicio contra el sucrito Actor. RESPECTO A LOS CONSEJOS DE DISCIPLINA INSTAURADOS EN EL FUERTE MILITAR ATAHUALPA, POR FALTA COMETIDA POR EL SUSCRITO SGOS. FRANCO MAGALLANES PEDRO de la misma a usted digo: El da 22 de Octubre del 2002, se instala el Primer Consejo de Disciplina en mi contra actuando como: Presidente : Sr. Tcrn. de E. M. Cervantes Marco Primer Vocal : Sr. Mayo. de A. Ochoa Miguel Segundo Vocal : Sr. Subs. de I. Vaca Lus Secretario : Sr. Sgos. de I. Cuchipe Alberto LA RESOLUCIN de este Primer Consejo de Disciplina fue : No se ha comprobado la existencia de una falta atentatoria por faltar sustento probatorio El Sr. CP. CABASCANGO ROLF llama la atencin al Sgos. Franco Pedro en forma no reglamentaria Resuelve sancionar al Sgos. Franco Pedro con 10 das de arresto simple Art.45 Lit. G Que el Sr. CP. CABASCANGO ROLF tambin ha cometido una falta con el Art. 45 Lit. U Por Orden General se ordena el Segundo Consejo de Disciplina para el da 09 de Noviembre del 2002, en mi contra por la misma causa actuando como: Presidente : Sr. Tcrn. de E. M. Cervantes Marco Primer Vocal : Sr. Mayor de I. Oviedo Carlos Segundo Vocal : Sr. Subs. de I. Bustan Juan Secretario : Sr. Sgos. de I. Cuchipe Alberto Dando como RESOLUCIN dicho Consejo de Disciplina lo siguiente: Se de cumplimiento a la resolucin del Consejo de Disciplina con fecha 22 de Octubre del 2002 Por no existir ninguna falta atentatoria en la falta cometida por el Sr. Sgos. Franco Pedro No es procedente rectificar una vez que el Consejo de Disciplina a dado una resolucin El seor oficial Mayor de Infantera OVIEDO CARLOS, en su calidad de Primer Vocal, de manera clara y transparente seala que este dignsimo Segundo Consejo de Disciplina no

puede fallar contra ley expresa, esto es, no es procedente rectificar una vez que el consejo de disciplina a dado una resolucin. Esta declaracin se apega a la juramentacin que rindiera en la PRIMERA y lo confirmara en la SEGUNDA reunin en los Consejos de Disciplina. El seor Oficial fue juramentado al responder al seor Presidente: Juran a la Republica, por su honor, proceder en este Consejo de Disciplina, segn su conciencia y la Ley, apartndose de todo afecto, odio, temor, clera y pasin y guardar absoluta reserva sobre la deliberaciones posteriores y sobre la votacin personal (Reglamento Disciplina Militar, RC-7, Cap. II DEL PROCEDIMIENTO DE LOS CONSEJOS DE DISCIPLINA Art. 96 Inc. 1). RESPONDI: Si juro en nombre de Dios. Por Orden General se ordena un Tercer Consejo de Disciplina para el da 27 de Diciembre del 2002, en mi contra por la misma causa, actuando como: Presidente : Sr. Tcrn. de E. M. Cervantes Marco Primer Vocal : Sr. Mayor de Inf. Oviedo Carlos Segundo Vocal : Sr. Subs. de Inf. Bustan Juan Secretario : Sr. Sgos. de Inf. Cuchipe Alberto Dando como RESOLUCIN de este Tercer Consejo de Disciplina lo siguiente: Sancionar al SR. SGOS. FRANCO PEDRO con 10 das de arresto simple por haber infringido el Art. 45 Lit. G que textualmente dice: Emplear trminos descorts o injurioso al dirigirse a un superior, sea este verbal o escrito siempre que tal proceder no llegue a constituir delito Que se llame la atencin al CP. CABASCANGO ROLF Comandante de CPM-13, por haber infringido el Art. 50 Lit. M que textualmente dice: No dar cumplimiento a disposiciones, consignas o normas reglamentarias en asuntos rutinarios de pocas importancias. En este Tercer Consejo de Disciplina es quebrada la voluntad del seor MAYOR DE INF. OVIEDO CARLOS por la voluntad omnmoda del seor TCRN. MEDARDO NGEL SILVA, Comandante de 13-BI Pichincha, quien no contento con la RESOLUCIN del Primer Consejo de Disciplina llevada en efecto el 22 de octubre del 2002 ordena una Segunda y luego una Tercera RESOLUCIN pues su meta era el que el suscrito Actor llegue a tener TRES CONSEJOS DE DISCIPLINA que me pone Ipso Facto dentro de la CUOTA DE ELIMINACION. El seor MAYOR DE INF. OVIEDO CARLOS se pronuncia en esta tercera RESOLUCIN del Consejo de Disciplina contra ley expresa, exactamente haciendo lo que la ley prohbe y contradiciendo su leal y recto pronunciamiento no es procedente rectificar una vez que el consejo de disciplina a dado una resolucin Sealo a su Autoridad que estas TRES RESOLUCIONES ponen en manifiesto el espritu de cuerpo de la Oficialidad Mayor a favor de el seor CAPT. CABASCANGO PONCE ROLF FREDDY, Comandante de la CPM-13, en contra de los derechos e intereses de la suscrita parte Actora quien al momento de esta tercera RESOLUCION se encontraba a escasos tres meses para recibir el ascenso de SARGENTO PRIMERO. Cuyo curso lo aprob meses antes. La presente Constitucin de la Republica del Ecuador del 2008, en su Art. 172 seala textualmente: las Juezas y Jueces administraran justicia con sujecin a la Constitucin, a los instrumentos internacionales de derechos humanos y a la ley. En todo este proceso ADMINISTRATIVO se me ha juzgado de manera inquisitiva, es decir, se ha utilizado la ley, se ha tergiversado la misma para satisfacer mviles personales egostas de quienes actuaron como Miembros de los Tres Consejos de Disciplina y de mi Superior el seor Comandante 13-BI Pichincha los mismo que han hecho tabla raza a los Instrumentos Internaciones de Derechos Humanos y a la Constitucin como norma Suprema: en definitiva, se ha utilizado la ley como un medio para legalizar y justificar m baja al ponerme incurso en la Cuota de Eliminacin. No considero que hubo por parte del Consejo de Disciplina desconocimiento del Derecho Jurdico Administrativo, lo que s hubo fue un actuar con total desafecto tratando de causarme el mayor dao moral, econmico y psicolgico irreversible contra el suscrito.

RESPECTO A LOS INFORMES PRESENTADOS POR EL SEOR RODRIGO FREIRE ROMO, CRNL. DEL E.M.C. DIRECTOR DEL PERSONAL DEL EJERCITO DIRIGIDO AL SEOR GRAB. FAUSTO VASQUEZ A. DIRECTOR GENERAL DE RECURSO HUMANOS DEL EJERCITO Y DEL INFORME DE ASESORIA JURDICA DE LA DIRECCIN DE RECURSO HUMANOS DE FECHA 19 DE MAYO DEL 2010, del particular digo: El informe de fecha 19 de Mayo del 2010, suscrito por el seor MAURICIO PADILLA, Capitn de Justicia, Asesor Jurdico de la Direccin de RR.HH. de la F.T. (ACC) es fiel copia una con respecto a la otra. Estos dos informes no guarda relacin con el principio de la PRIMACIA DE LA REALIDAD significa que en caso de discordia entre lo que ocurre en la practica y de lo que surge de documentos, resoluciones, acuerdo, debe darse preferencia a lo primero, es decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos. Seor Juez, los hechos siempre debern primar sobre las formalidades y apariencias, lo cual significa que para el presente caso administrativo y para mi derecho INDUBIO PRO OPERANDI, lo que importa es en realidad lo que ha ocurrido ms que lo que las partes hayamos hecho constar en documentos u otros medios de prueba, que a menudo difieren de la realidad. Seor Juez, demostrados como se encuentra los hechos contradictorios, no pueden ser contrapesados o neutralizados por estos DOS INFORMES o documentos o formalidades pues no reflejan la real situacin del suscrito. Seor Juez: ENTRE LA REALIDAD Y LA FICCIN, ENTRE LA REALIDAD DE LAS FORMAS, DEBE GANAR SIEMPRE LA REALIDAD, Y ENTRE LOS HECHOS Y EL DERECHO DEBE PREVALECER UNA RELACION ARMNICA QUE SUPERE LAS FICCIONES Y SIMULACIONES. Han pasado SIETE AOS en que he agotado todas las instancias para poder converger ante su Autoridad con esta Accin de Proteccin estoy litigando contra una fuerza econmica mas poderosa, que en todos estos siete largos aos desvi y retardo los fines de la justicia. Dentro la presente Accin de Proteccin he adjuntado 46 anexos que facilitan a su Autoridad ir al encuentro del Derecho y la aplicacin de la Justicia, estos anexos adjuntados son testimonios parlantes que certifican que presente en tiempo oportunos mis reclamos y peticiones mas se evito en darme respuestas oportunas a mis petitorios. Se encuentra violado en Art. 76, Lit. I, de la Constitucin de la Republica del Ecuador del 2008 que seala que nadie puede ser juzgado por mas de una vez por la misma causa y materia y como lo tengo sealado en mi demanda de Accin de Proteccin se ha violado a sabiendas este principio. As, el Primer Vocal del SEGUNDO y TERCER Consejos de Disciplina seor MAYOR DE INF. OVIEDO CARLOS declar a viva voz No es procedente rectificar una vez que el Consejo de Disciplina a dado una resolucin. RESPECTO A MI RENUNCIA VOLUNTARIA, a usted digo: Los Tres Consejo de Disciplina fueron anteriores a mi renuncia voluntaria. Las tres Acciones de Disciplinas tuvieron sus respectivas RESOLUCIONES por la misma causa y materia: estas tres Resoluciones de estos Tres Consejos de Disciplinas son la CAUSA y su EFECTO la renuncia voluntaria. Lo que para los miembros conformantes de los Consejos de Disciplinas les era una EXPECTATIVA, mi renuncia voluntaria fue su REALIDAD. A base del fraude procesal, alterando las circunstancias, lograron TRES RESOLUCIONES por la misma causa y materia sustancialmente legtimas pero en el fondo, en el alma, esencialmente injustificadas. Con este mamotreto de RESOLUCIN se me llevo a un estado de disponibilidad con la respectiva baja. Ahora con mi RENUNCIA VOLUNTARIA, efecto de estas TRES RESOLUCIONES, sumadas con la persecucin del que fui objeto al ser enviado a diferentes Unidades. As: 1.- Memorado No. 2002-081CPM-13-1, con fecha 16 de diciembre del 2002, dando disposicin que salga comandado al CI-13 Pichincha acantonada en la Ciudad de Ibarra. Firmada por el Sr. CP. CABASCANGO PONCE ROLF FREDDY, Comandante de la CPM-13. 2.- Memorando No.2003- 003-13-BI-1, con fecha 18 de enero del 2003 dando disposicin que salga comandado al BI-39 Mayor Galo Molina acantonado en Tulcn. 3.- El 5 de Febrero del 2003, sal comandado al BI-37 Vencedores acantonado en Machachi, Provincia de Pichincha donde se me mantuvo sin funcin, sin hacer guardia, ni semana, formaba en

cualquier COMPAA nunca me designaron a que Compaa perteneca e incluso cuando mandaban a recibir clase o instruccin a los conscriptos me encolumnaba como conscripto y era ordenado por Clases menos antiguo, dando a entender que no tenia ni voz ni mando era objeto de burla tanto para los Oficiales como para los Clases, me sent despojado de mi grado SARGENTO SEGUNDO y mi funciones de acuerdo a mi jerarqua que ostentaba y siempre se me mantena sancionado y alejado de todos para que no continu con mis reclamos y quebrarme en mi voluntad. Adems, Sr. Juez, en vista que no me dejaban salir del Cuartel por estar siempre castigado y comandado, opte por salir sin permiso del Reparto. Me dirig a la I-DE Shirys, parroquia San Bartola, Provincia de Pichincha siendo su Comandante m GRAL. LUS AGUAS NARVEZ, dndole parte de todos lo sucedido e incluso lo mantena informado sea por va telefnica o por medio de mi esposa: ms nunca recib respuesta o solucin alguna. Por lo tanto no podrn alegar desconocimiento de la Ley para justificar las violaciones a los derechos. Con todo estas violaciones y viendo mi carrera daada donde he sufrido humillaciones, vergenza, maltrato moral e institucional, abuso de autoridad, bajo gran presin psicolgica del que fui objeto por parte de las Autoridades Militares, mi enfermedad Sndrome Orgnico Cerebral se agudizo ms, comenc a sentirme mal, mi estado de salud se empeoro (justifico con mi historia medica N 189152 del Hospital General de la Fuerzas Armadas N 1). Es de comn conocimiento que yo me encontraba en tratamiento de mi referido mal Sndrome Orgnico Cerebral y le sabe y le consta a muchos Oficiales y Voluntarios donde me encontraba prestando servicios ya en BI-2 Imbabura, en la ciudad de Machachi Escuela de Formacin de Soldados del Ejercito, en el Puyo BOES-23 IWIA . Vindome perseguido fui impulsado a poner mi renuncia por una fuerza que no pude resistir (Art.18 del Cdigo Penal). Esta agudizacin de mi malestar- depresin(inseguridad, incertidumbre, dolor, ira) es consecuencia directa de los hechos sucedidos y de mi privacin de mi libertad, y de alejamiento de mi familia que se me mantuvo de mis nias en ese momento la mayor de 3 aos y la menor de 5 meses. Al momento de plasmar mi firma declaro que estuve bajo el efecto de una OBNUBILACION MENTAL (estrechamiento de la conciencia lo cual no me permite por segundos razonar completamente). As: Con todos estos maltratos moral e institucional y abuso de autoridad me vi obligado a solicitar la disponibilidad voluntaria, presentando el nico requisito cual es: SOLICITUD DE RGANO REGULAR. Al seor CORONEL FIDEL LPEZ COBOS, Oficial de personal de la 13-BI Pichincha el mismo que acepto mi solicitud para luego ser aceptado en la Direccin de Personal de la Fuerza Terrestre. Lo mismo que tampoco acataron la disposicin de la Orden General N 079, donde se dispone presentar los siguientes requisitos a la Direccin de Personal de la Fuerza Terrestre para poder tramitar la disponibilidad: Solicitud por rgano regular - Liquidacin de tiempo de servicio- Liquidacin de aportacin del ISSFA - Informe militar indicando causa que solicita la disponibilidad y/o baja - Copia xerox de la cedula y tarjeta militar - Ficha mdica actualizada - Informe de la DEFT. (sobre curso, becas y ttulos adquiridos en las ESPE y en el exterior) Nota: En caso de solicitar la baja directa deber remitir TODOS los requisitos a excepcin del numeral 3 El interesado deber remitir todos estos requisitos a la Direccin de Personal de la Fuerza Terrestre, caso contrario no se realizara el trmite respectivo. Cabe recalcar que la Direccin de Personal de la Fuerza Terrestre deba de omitir dicho trmite por no se incluyo todos los requisitos antes anotados: solo presente a) SOLICITUD DE RGANO REGULAR. Para Justificar solicite se me remitan todas las documentaciones presentada en donde solicite la disponibilidad, recibiendo el oficio N 2005-050-E-1-KO-p, con fecha 11 de Marzo del 2005, adjuntando copia de la solicitud por rgano Regular, copia de la Orden General N 033 del lunes 17 de febrero del 2003, Oficio N 2005-030-E-1-k, firmado por el Sr. General de Brigada Guillermo Vsconez Director de Personal de la Fuerza Terrestre, en donde puedo justificar que no he cumplido con todos los requisitos para solicitar la disponibilidad. En los requisitos para tramitar la disponibilidad piden la FICHA MDICA ACTUALIZADA, para verificar el estado de

salud del peticionario y poder dar tramite a la misma, pero como no entregue todas las documentaciones completas no pude demostrar mi daos Psicolgicos que vengo acarreando desde haces varios aos Sndrome Orgnico Cerebral. Dicho en buen romance ingrese sano a la Fuerza Terrestre y tengo que salir sano si me encuentro sufriendo de un mal la Ley Personal de la Fuerza Terrestre en su Art. 73, dice: El militar ser colocado a DISPOSICIN en los siguientes casos: a) Por enfermedad que le imposibilite para el ejercicio de sus funciones, por un tiempo mayor a sesenta das. Podr permanecer en esta condicin hasta por un ao si la enfermedad hubiere sido adquirida en actos de servicio o a consecuencia del mismo, o hasta por seis meses en los dems casos. Si en el transcurso de esta situacin el militar se restableciere de su salud, de manera que pueda ejercer idneamente sus funciones especficas, volver al servicio activo, dejndose insubsistente tal situacin, luego si el seor voluntario se lo coloca a DISPOSICIN o por un tiempo perentorio hasta de un ao, y en caso de no recuperarse se proceder a darle la baje con el GRADO DE INVALIDEZ. De acuerdo a la accesoria jurdica del COMANDO GENERAL DE LA FUERZA TERRESTRE en su informe N 030084-AJFT suscrito por el Dr. Jaime A. Encalada M. Capitn de Justicia con fecha de 07 de Febrero del 2003 textualmente dice: por lo expuesto, me permito recomendar a usted, mi Coronel, atencin favorable a estos requerimientos y que en base a lo dispuesto Art. 76, lit. A- de la Ley de Personal de las Fuerzas Armadas, el SGOS. DE I. FRANCO MAGALLANES PEDRO ISMAEL sea colocado en situacin de disponibilidad Con todo desparpajo los referidos informes PRESENTADOS POR EL SEOR RODRIGO FREIRE ROMO, CRNL. DEL E.M.C. DIRECTOR DEL PERSONAL DEL EJERCITO DIRIGIDO AL SEOR GRAB. FAUSTO VASQUEZ A. DIRECTOR GENERAL DE RECURSO HUMANOS DEL EJERCITO Y DEL INFORME DE ASESORIA JURDICA DE LA DIRECCIN DE RECURSO HUMANOS DE FECHA 19 DE MAYO DEL 2010 toman como caballo de batalla, como justificativo, mi solicitud voluntaria como causa para ser colocado bajo disponibilidad dicen textualmente los dos informes: Las causas para ser colocado en esta situacin jurdica entre otras por a) Por solicitud voluntaria, razn por la cual, la separacin de la Institucin ha sido en la forma y modo que ordenaba la ley, por que igualmente no se a menoscabado ningn derecho, al seor SGOS. (SP) FRANCO MAGALLANES PEDRO ISMAEL. Seria por lo ms tedioso el sealar pormenorizadamente las incongruencias que tienen estos dos informes donde se altera las circunstancias y se omiten otras. No son inocentes errores si no que todo en su conjunto son declaraciones que no se apegan a la realidad de los hechos. S O L I C I T O: Previo antes de expresar mi petitorio los documentos adjuntados dentro de esta Causa prueban que ingrese a la Fuerza Terrestre el 17 de Octubre de 1986 y que se emiti mi DISPONIBILIDAD el 01 de Marzo del 2003, dicho en buen romance: he probado mi relacin de trabajo y aunque no tengo la obligacin de hacerlo he adjuntado pruebas de la liquidacin de mi tiempo de servicio y prestaciones a que tuve derecho a esa fecha, mas la contraparte demandada tiene la inversin de la carga de la prueba: haciendo una comparacin con la Ley Sustantiva del Trabajo se dio en mi persona un despido intempestivo violento: se me corto de tajo toda mi carrera militar. Por los antecedentes expuestos seor Juez Constitucional con fundamento en lo que dispone el Art. 88 de la Constitucin Poltica de la Republica del Ecuador del 2008, muy respetuosamente solicito dentro de esta ACCIN DE PROTECCIN: Que por ser inconstitucional se deje sin efecto, esto es, se ordene la suspensin definitiva del acto administrativo ilegtimo que queda mencionado anteriormente realizado por los seores de los diferentes Consejos de Disciplinas, realizado los das 22 de Octubre del 2002, 09 de Noviembre del 2002, y 27 de Diciembre del 2002.- Que por ser inconstitucional se deje sin efecto, esto es, se ordene la suspensin definitiva del acto administrativo ilegtimo que queda mencionado anteriormente realizado por la Direccin de Personal de la Fuerza Terrestre, tramitndome la disponibilidad el 1 de Marzo del 2003 y la baja el 1 de Septiembre del 2003. - Que se ordene las medidas cautelares necesarias para remediar el dao que se me ha ocasionado y

evitar el perfeccionamiento de otros actos ilegales; esto es, solicito que Usted disponga de medidas urgentes destinadas a hacer cesar en forma inmediata las consecuencias del acto jurdico ilegtimo del Sr. CRNL. DE E.M.C. MEDARDO NGEL SILVA realizado los da 22 de Octubre del 2002, 09 de Noviembre del 2002, 27 de Diciembre del 2002 y la tramitacin de la disponibilidad el 1 de Marzo del 2003 y la baja el 1 de Septiembre del 2003, declarando la inconstitucionalidad de todos estos actos administrativos y ordenando se suspenda totalmente sus efectos. - Solicito Seor Juez se digne oficiar al departamento que corresponda se me reincorporen a la Gloriosa Fuerza Terrestre. Pues a pretexto de apegarse a la ley estos TRES CONSEJOS DE DISCIPLINA han actuado al margen de la misma y estas no pueden vulnerar los derechos y garantas de la suscrita parte ofendida y solo de esta manera subsanar los daos ocasionados hacia mi persona. NOTIFICACIONES Y DETERMINACIN DE DEFENSOR De proceder sealo como mi defensor al Abogado Jorge Gualberto Cazorla Pinos notificaciones de ley la recibir en el Casillero Judicial N 2297 de la Corte Provincial de Justicia del Guayas. Hasta aqu la exposicin de mis motivos. En este estado el seor Juez concede la palabra al seor Dr. XAVIER CASTRO MUOZ quien manifiesta: JAVIER PONCE CEVALLOS, en mi calidad de Ministro de Defensa Nacional, en relacin a la Accin de Proteccin, signada con el No. 625-F-2010, propuesta por el seor Ex Sgos Pedro Ismael Franco Magallanes, ante usted respetuosamente comparezco y manifiesto: Seor Juez esta accin de proteccin es improcedente y debe ser rechazada, pues pretende con la misma el accionante, que usted en sentencia declare que el ex sargento sea reincorporado a las filas militares, despus de que l accionante personalmente ha presentado su solicitud de baja voluntaria y ha seguido el respectivo rgano regular, ante sus inmediatos superiores, desde su unidad militar, hasta llegar a la Direccin de Recursos Humanos de la Fuerza Terrestre, para continuar con el trmite de baja; segn consta de la documentacin que se presenta en esta audiencia; entonces como puede decir el accionante que se ha violado sus derechos constitucionales, como su derecho al trabajo, su estabilidad y profesionalizacin y lo ms importante su derecho a la seguridad jurdica, cuando el acto que l accionante menciona como violario, es un acto propio de su voluntad y ms no de la Institucin militar, quien solo ha atendido la solicitud del accionante al darle el tramite respectivo. Efectivamente el accionante siendo sargento del ejrcito ecuatoriano hace siete aos ha presentado su solicitud voluntaria de baja; y, como efecto de la solicitud voluntaria de la baja, la misma Ley de Personal vigente en el Art. 87 dice: El militar ser dado de baja por una de las siguientes causas: a) Solicitud voluntaria, en concordancia con el Art. 76 literal a), de la misma ley. Es ilgico reclamar un acto que naci de la voluntad del accionante. El accionante en su accin ha manifestado que ha pedido su baja pero expresa hechos inexactos y sin fundamento alguno ante la necesidad de hacer creer a su autoridad, que la Fuerza Terrestre le ha dado la baja equivocadamente y por ende se ha violado los derechos sealados en su demanda, lo cual queda evidenciado que no ha sido as, sino solamente se ha dado tramite al pedido del accionante. Lo expuesto por el accionante en su demanda, no tiene una sindresis lgica con lo que contempla el Art. 88 de la Constitucin de la Repblica, as como las Reglas de Procedimiento para el ejercicio de las competencias de la Corte Constitucional en el Periodo de Transicin y la Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional, estos cuerpos legales son claros al establecer cules son los requisitos fundamentales que de manera unvoca y simultnea deben reunir a fin de tener derecho de interponer la accin de Proteccin, siendo estos: que el acto u omisin ilegtimos sean emanados de autoridad pblica no judicial, que este acto u omisin viole derechos constitucionales subjetivos o provenientes de tratados internacionales y que dicho acto cause o pueda causar un dao al peticionario; en el presente caso los mismos no se encuentran presentes, porque un acto es ilegitimo cuando ha sido dictado por una autoridad que no tiene competencia para ello o tenindola, no ha sido dictado conforme al procedimiento previsto en el ordenamiento jurdico o cuando su pronunciamiento es contrario a dicho ordenamiento o ha sido dictado arbitrariamente, esto es, sin fundamento o

la debida motivacin. De todo lo manifestado, se puede considerar que la Fuerza Terrestre a travs de la Direccin de Recursos Humanos ha dado tramite a la solicitud de baja voluntaria de las filas militares, presentada por el mismo accionante, dando cumplimiento y observando la norma Constitucional, Ley Reformatoria a la Ley de personal de las Fuerzas Armadas, Reglamentos internos de la Fuerza Terrestre, sin que haya contradiccin alguna, sino por el contrario perfecta armona tendiente a brindar seguridad jurdica al personal militar. De la peticin del recurrente, se desprende claramente que su pretensin no cumple ninguno de los requisitos enunciados y tampoco hay un acto ilegitimo en contra del accionante, pues seor Juez la aplicacin de la Ley, de ninguna manera puede constituir acto violador de garantas constitucionales, y peor an si el acto naci de la voluntad del seor accionante, razn por la cual ha sido separado del servicio activo al tenor de lo dispuesto en el Art. 87, literal a) de la Ley de Personal de las Fuerzas Armadas. Hay que tener muy en cuenta que la Accin de Proteccin, es una medida de carcter preventivo, cautelar y excepcional que no puede ser usada como un juicio declarativo de derechos, sino restitutiva de aquellos y que por su peculiaridad, no tiene como fin crear o reconocer derechos, nicamente proteger los virtuales y evidentes. Seor Juez, la Constitucin de la Repblica en su Art. 160 determina que se garantiza la estabilidad y profesionalidad de los miembros de la Fuerza Publica; Igualmente seala: Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional estarn sujetos a las leyes especificas que regulen sus derechos y obligaciones; y su sistema de ascensos y promociones con base en mritos y con criterios de equidad de gnero,en concordancia con el Art. 61 numeral 7 que dice: Las ecuatorianas y ecuatorianos tienen derecho a desempear empleos y funciones pblicas con base en meritos y capacidades,, es decir que el militar debe sujetarse a su ordenamiento jurdico propio que es uno de los pilares que sustenta a la organizacin militar y que, si bien el ascenso a las distintas jerarquas constituye un derecho, este se lo debe ganar en base a meritos, esfuerzo intelectual y fsico, a fin de garantizar la idoneidad de su personal militar profesional, disposicin constitucional que guarda armona con el Art. 1 de la Ley Reformatoria a la Ley de Personal, que establece que esta ley tiene por objeto regular la carrera de los miembros de las Fuerzas Armadas, para conseguir su seleccin y perfeccionamiento y de esa manera garantizar las estabilidad en base a la capacidad y meritos, de lo que se desprende que para aplicar la Ley de Personal, se debe observar y cumplir sus reglamentos, los cuales no mantienen contradiccin sino armona. Es necesario sealar seor Juez, que los actos impugnados adems de no violar derecho constitucional alguno del accionante, no causan dao inminente al mismo, pues el acto impugnado es el fruto o la consecuencia de su solitud voluntaria de baja de las filas militares, quien al ingresar a la institucin tena pleno conocimiento tanto sus derechos como sus obligaciones, por lo que no puede excepcionarse de la aplicacin de la normativa interna de las Fuerzas Armadas. Adems seor Juez el acto impugnado mediante la presente accin ha sido fruto de su propio accionar y lo nico que ha hecho la autoridad, es darle atencin al perdido del accionante, conforme lo establecido en la normativa interna de las Fuerzas Armadas, especialmente en la Ley de Personal de dicha Institucin, por lo cual el acto administrativo impugnado es legitimo. Igualmente que el dao inminente significa que el dao debe ser real y actual, dao que no debe ser causado por la propia conducta de quien interpone la accin constitucional, en el caso, la decisin tomada por la autoridad militar de darle la baja de las filas militares, se debe a las actuaciones del mismo, quien solicito voluntariamente su baja. Con todos estos antecedentes seor Juez, no existe ninguna violacin a las garantas constitucionales, ni los derechos que tiene el accionante. Tambin en el Art. 42 de la Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional, habla sobre la improcedencia de la accin, lo cual debe ser tomado en cuenta ya que habla de conflictos de legalidad, no hay violacin de derechos, hay un conflicto de legalidad y en la aplicacin de la ley no hay violacin de derechos constitucionales, y peor aun si este acto poda ser impugnado en la va administrativa, por lo que solicito se deseche la presente accin. Seor juez oportunamente acompaare toda la

documentacin referente al accionante, todo lo cual demostrara que solo se atendi el pedido de solitud voluntaria de baja de las filas militares, respetado todas las garantas constitucionales, y aplicando irrestrictamente la Ley, por tal motivo seor juez esta accin de proteccin debe ser rechazada en sentencia. Notificaciones que me corresponda las recibir en el casillero judicial No. 582; de la ciudad de Guayaquil, solicito a su seora un trmino prudente para legitimar mi intervencin. En este estado el seor Juez concede la palabra al seor Ab Alfredo Antonio Gil Estrada, quien manifiesta: Comparezco a nombre y en representacin del Dr. Antonio Pazmio Ycaza, Director Regional 1 de la Procuradura General del Estado, ofreciendo ratificacin de gestiones, dentro de la Accin de Proteccin No. 625-F-2010 propuesta por PEDRO ISMAEL FRANCO MAGALLANES, contra EL MINISTERIO DE DEFENSA NACIONAL Y OTROS y en uso de las atribuciones que confiere los artculos 3 y 5 de la Ley Orgnica de la Procuradura General del Estado, decimos: Conforme a lo prescrito Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional nuestra contestacin en los siguientes trminos: Impugno los fundamentos de hecho y derecho de la demanda y rechazo la accin en todas sus partes por improcedente, conforme a las siguientes consideraciones de orden legal. La naturaleza de la Accin de Proteccin est dada por el imperativo de proteger a quien, debido a un acto u omisiones de la autoridad, es vulnerado en uno o alguno de sus derechos fundamentales consagrados en la Constitucin o en algn instrumento internacional de derechos humanos; con esta finalidad se establece un procedimiento especial. Esta garanta est consagrada y establecida en el artculo 88 de la actual Constitucin de la Repblica. Los elementos que la configuran deben encontrarse presentes, simultneamente y de manera unvoca en el acto o en la omisin que se constituye, por lo tanto, en el eje del recurso. Por ello se hace necesario que usted seor Juez, haga un anlisis severo y cauto, poniendo en vigencia los principios del debido proceso que les son garantizados a las personas y en ese sentido establecer con precisin el alcance de la accin de proteccin. Ya que por medio de esta accin lo que se trata de proteger son los derechos fundamentales y no es una va para analizar la legalidad o ilegalidad de un acto administrativo de la administracin pblica. Cabe aqu recordar lo dicho por el tratadista HANS KELSEN en su obra Esencia y valor de la democracia , publicada por Editora Nacional Mxico, pgina 106 : No slo los actos administrativos individuales son susceptibles de y necesitan un control judicial, sino tambin las normas generales de los reglamentos, y especialmente las leyes, sin otra diferencia sino que el control de los primeros se refiere a su legalidad y el de las segundas a su constitucionalidad . La determinacin de la legalidad le corresponde a los Tribunales de Justicia por la va ordinaria, de conformidad a su competencia y jerarqua. El Estatuto del Rgimen Jurdico Administrativo de la Funcin Ejecutiva, define al acto administrativo como: Toda declaracin unilateral efectuada en el ejercicio de la funcin ejecutiva que produce efectos jurdicos individuales en forma directa y en tal orden son considerados y presumidos como legtimos, al tenor del artculo 67 del mismo estatuto que dice: Los actos administrativos se presumen legtimos y deben cumplirse desde que se encuentren firmes o se hayan ejecutoriado. Consecuentemente con ello, el anterior Tribunal Constitucional, en diversos fallos, ha resuelto y sentado como norma vinculante que un acto se torna ilegtimo cuando ha sido dictado por una autoridad que no tiene competencia para ello, o que no se lo haya dictado con los procedimientos sealados por el ordenamiento jurdico o cuyo contenido sea contrario al ordenamiento jurdico vigente o bien se lo haya dictado sin fundamento o suficiente motivacin La accin de proteccin ha sido instituida para resolver ciertos casos de excepcin cuando concurren en su naturaleza los requisitos que lo tornan inmediato e indispensable. No puede admitirse que cualquier acto u omisin administrativa que se pretenda injusto tenga que ser materia de una accin de proteccin, puesto que esto significara que se habra tornado obsoleto el sistema judicial de la Repblica, y que todo deba resolverse por la va de la Accin de Proteccin creando as una verdadera desnaturalizacin de este Recurso. La accin de proteccin es netamente de orden cautelar

respecto a un derecho subjetivo que cause dao grave o inminente al recurrente. As lo afirma el doctor Luis Cueva Carrin cuando dice en su obra Accin Constitucional Ordinaria de Proteccin en las pginas 139 y 140 : Esta accin tiene una nica misin: Amparar, proteger los derechos constitucionales de las personas, pero a travs de ella no se puede obtener la declaracin de inconstitucionalidad de una ley, reglamento u ordenanza; tampoco protege la libertad personal y el derecho para que un sujeto obtenga informacin sobre s mismo o sobre sus bienes, porque estos constituyen objetos del hbeas corpus y del hbeas data, respectivamente. Es de su esencia la proteccin de los derechos de las personas; por lo tanto, la declaracin es de carcter particular, slo para las partes involucradas, no tienen carcter general; en consecuencia la sentencia ser obligatoria para quienes hubieren intervenido en el proceso, porque la vinculacin es interpartes, no tiene alcance general, erga omnes . Por lo que peticiones de esta naturaleza deben ser sustanciadas ante la autoridad competente; ya que todo reglamento, acto o resolucin de la Administracin Pblica es susceptible de impugnacin ante los Tribunales de lo Contencioso Administrativo de acuerdo a lo establecido en los artculos 31 y 217 del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial publicado en el Registro Oficial Suplemento No. 544 de marzo 9 del 2009. Por lo que el reclamo de la actora debe ser ventilado conforme al procedimiento determinado en la misma Ley ya que a estos tribunales les corresponde el control de la legalidad, que es lo que en verdad se discute en este proceso, actividad que el juez constitucional no puede reemplazar a travs de un proceso de Accin de Proteccin, pues este no reemplaza a las acciones de inconstitucionalidad ni a los procesos contenciosos administrativos, no solo por el principio de interpretacin sistemtico de la Constitucin, sino tambin por el objeto diverso de las acciones. Conforme al artculo 38 de la Ley de Modernizacin del Estado primer inciso el mismo que tambin cito textualmente, establece lo siguiente: Los Tribunales Distritales de lo Contencioso Administrativo y Fiscal, dentro de la esfera de su competencia, conocern y resolvern de todas las demandas y recursos derivados de actos, contratos y hechos que hayan sido expedidos, suscritos o producidos por el Estado y otras entidades del sector pblico, el administrado afectado por tales actividades presentar su denuncia o recurso ante el Tribunal que ejerce jurisdiccin en el lugar de su domicilio. El procedimiento aplicable ser el previsto en la Ley de la materia. Otro aspecto que cabe resaltar seor Juez, es que al sealar el mismo actor en su demanda que impugna actos administrativos, esta impugnacin tiene un trmino que est contemplado en la Ley de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa para la presentacin de un recurso contencioso de plena jurisdiccin, como es el caso concreto que nos ocupa. El administrado tiene un trmino de noventa das para presentar esta impugnacin, segn lo prescribe el CAPITULO VIII, Disposiciones Generales, artculo 65 de la Ley de la jurisdiccin Contenciosa Administrativa , trmino que se encuentra ampliamente excedido, prescribiendo as el derecho del que se vea asistida la legitimada activa. Lo sobresaliente de la accin de proteccin, esta constituido por las circunstancias ciertas, de que no exista, otro rgano legtimo para ante el cual se pueda plantear el reclamo. Al respecto el doctor Luis Cueva Carrin en su obra antes citada en la pgina 210 tercer prrafo expresa lo siguiente: Entonces: si, para la reclamacin de los derechos, existen vas judiciales ordinarias, por estas vas se debe tramitar la accin correspondiente, lo que significa que la accin de proteccin procede ante la inexistencia de vas en el proceso comn. Antes de interponer la accin de proteccin es necesario interrogarse acerca de si existe o no una va dentro de la ley procesal comn; si existe, es por esta va que se debe tramitar el reclamo del derecho respectivo . Se ha demostrado, a travs de las disposiciones legales citadas, que debi impugnar el acto administrativo objeto de esta accin de proteccin ante el Tribunal de lo Contencioso Administrativo a travs de un recurso contencioso de plena jurisdiccin. En consecuencia, solicito a usted seor Juez, que no se conceda la presente accin de proteccin pretendida por la actora, conforme a lo prescrito en el artculo 42 numeral 4 de la Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional, que dice: Art. 42.Improcedencia de la Accin.- La accin de proteccin no procede:. 4.- Cuando el

acto administrativo puede ser impugnado en la va judicial, salvo que se demuestre que la va no fuere adecuada ni eficaz. Por lo expuesto, le solicito seor Juez, que en la Sentencia que debe expedir niegue la accin de proteccin pedida por la parte actora, debiendo disponer su archivo. Solicito se me conceda un trmino prudencial para legitimar mi intervencin dentro de la presente Audiencia. Continuaremos recibiendo notificaciones en el casillero judicial No. 3002. En este estado se le concedi la palabra al seor abogado Jorge Cazorla pinos, quien se ratifico en su exposicin y, luego el Dr Pablo Ricardo Caldern Pasquel representante del seor Ministro de Defensa, quien puntualizo sobre la falta de nexo causal entre cuyos actos administrativos y la decisin personal del accionante. Nuevamente solicita la palabra el actor quien personalmente explico que los tres consejos de disciplina constituan desmritos para su calificacin que lo obligaba a pedir su disponibilidad voluntaria, so pena igualmente salir de la institucin armada por no obtener los 16,50 puntos que era menester para ascender o continuar en la filas militares. .- En este estado el seor Juez dada la complejidad de la controversia, no habindose formado un criterio sobre el tema, solicitada la prueba por parte de la accionada, as expresamente lo concede y dispone que se reanude esta audiencia el prximo da martes 3 d e agosto a las 10h00, para continuar con esta audiencia publica y resolver lo pertinente.- El seor Juez le concede a los abogados comparecientes el trmino de 72 horas para que legitimen su intervencin en esta diligencia.- De igual manera dispone forme parte de los autos los documentos presentados por las partes en e esta audiencia.Con lo que termina la presente diligencia, firmando para constancia en unidad de acto, los comparecientes con el seor Juez y Secretario que certifica.-