RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar UNIDAD 1: EL DERECHO 1. El derecho y el problema de su definicin. Etimologa y acepciones del trmino
derecho. Justicia y Derecho. El derecho como trmino anlogo. ETIMOLOGA DEL TRMINO DERECHO: ROMANO: o Directum: lo dirigido. o Ius: Yo: sagrado. Yhu: destinado a la unidad. GRIEGO: o To di kaion: lo justo. o Nomoi: norma. UNVOCOS: una voz, un concepto, muchos entes. Hombre. EQUVOCOS: una voz, varios conceptos, muchos entes no relacionados. Ej.: Banco. ANLOGOS: una vos, varios conceptos, muchos entes relacionados. Ej.: Sano. D es un trmino anlogo, cuando hablo de D hablo anlogamente de lo justo.
D PBLICO: Norma alude al Estado como poder pblico. o Constitucional: organiza la estructura y dinmica del Estado y su relacin con los particulares. o Administrativo: organiza el funcionamiento de la administracin pblica. o Penal: determina la accin represiva del Estado en relacin a los hechos delictivos. o Int. Pblico: rige las relaciones entre los Estados. o Eclesistico: regula las relaciones entre el Estado y la Iglesia Catlica. D PRIVADO: Norma alude al sujeto desprovisto de todo carcter de soberana poltica. o Civil: tronco central del Dp. Regula la vida social en sus mbitos ordinarios y esenciales. o Comercial: rige el mundo del comercio y a los comerciantes en cuanto tales. o Laboral: rige al mundo del trabajo y a las relaciones laborales.
o o o o o
IUSNATURALISMO: Q. 57 ST: D como objeto de la J J: Hbito operativo bueno mediante el cual con perpetua y constante voluntad se le da a c/u lo suyo. o Perfeccin en el acto, no en el sujeto que lo realiza (contra: fortaleza y templanza) o Cuando las cosas se igualan se ajustan. ST contesta a: Celso, San Isidoro de Sevilla y a San Agustn.
1. CELSO: D: Arte de lo bueno y equitativo. X lo que el D es arte, es cs, no virtud. ST: Analogado principal del D: cosa justa. Analogado secundario: arte o cs que lo ensea.
ST: La ley no es una analogado +, es casi el mismo D. La ley es el reflejo de conductas justas y la enuncia en forma general. (Ej.: ley idea del pintor, obra el D. Ley: prescripcin de la razn en orden al Bien Comn. Por lo que yo no puedo darle a Dios lo que me dio con igualdad, x lo tanto no hay J. ST: Dios solo me pide que le devuelva lo que puedo darle. Debo someter mi espritu, mi alma. La Ley Divina: es norma sagrada, NO D. POSITIVISMO: KELSEN: EL D no es objeto de la J, porque no hay una relacin entre D y J. La norma jurdica debe ser: condicin deber ser sancin La nica fuente del D es la autoridad competente IUSNATURALISMO: Q. 59 ST: La Ley LEY: 3
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar o Prescripcin de la razn en orden al bien comn. o Regla y medida de los actos humanos. o Cierta razn del D.
ST pone a la razn x encima de la voluntad. La ley es algo que ORDENA los actos humanos relacionados al BC, da la medida de un acto con respecto a un fin.
o LEY ETERNA: La razn de Dios que rige todo lo creado. o LEY NATURAL: Participacin de la ley eterna en la criatura racional. o LEY HUMANA: Determinacin racional de los ppios grales que conozco x la Ley N.
El D esta compuesto x: o Ley Natural: ppios grales dados x la Ley N: VALIDEZ. o Ley Humana +: determinacin racional de los ppios jurdicos: VIGENCIA. Ley + es vlida: si no es contraria o deriva de la ley N. Ley + da vigencia a la ley N, que carece de eficacia. VALIDEZ (N) + VIGENCIA (+) = DERECHO POSITIVISMO Norma jurdica: condicin deber ser sancin Deber ser: categora lgica desprovista de contenido moral. VALIDEZ: La ley tiene que tener fundamento en una ley anterior. o Orden jerrquico normativo. o Norma hipottica fundamental. (si una condicin conforme a la 1 constitucin se realiza, una sancin conforme a la 1 constitucin de aplica // se debe obedecer al legislador originario) o Ejercicio de la fuerza. (Distinto al IUS que la validez est dada x la J) HART Y DWORKIN: o o o o HART: Tiene como punto de partida a Kelsen. Quieren explicar el concepto de D. Son analticos, explicar el D a partir del nominalismo (Escuela filosfica que sostiene que NO existen esencias y que c/u tiene tan solo ideas sobre las cosas, NO hay orden objetivo, hay criterio de clasificacin) Pertenecen a la corriente Positivista, pero no estn totalmente de acuerdo con Kelsen.
RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar 2. Aplicacin judicial del D: Problema relacionado al sistema.
Kelsen: el D es un sistema cerrado, si hay existencia de lagunas del D, el juez resuelve buscando la norma adecuada, el juez APLICA el D, no crea, el legislador lo CREA. o Hart: el juez CREA D. D: indeterminacin del lenguaje, vago lenguaje jurdico. Ej.: Regla: Prohibido pisar el csped. Pisar tiene distintos significados, x lo que el Juez interpreta anlogamente la regla, CREA D. Al ser vago el lenguaje jurdico es indispensable su interpretacin, al interpretar el juez y decidir: define, x lo tanto crea D. o Crtica DWORKIN: o El juez solo aplica el D. o El D son reglas y ppios jurdicos y morales, el juez siempre vuelve a los ppios, no los crea, debe descubrirlos. o D y Moral: ningn juez juzga un caso contrariando los ppios bsicos de la moral. (los ppios morales aparecen explcitos o no en la regla, pero hay que entender la moral con el D.) o El juez no puede dar varias soluciones correctas, si hay un caso concreto hay una solucin correcta x el juez que aplica reglas.
UNIDAD 2: ETICA Y DERECHO 1. Orden tico y orden jurdico. tica, concepto, finalidad. Fin ltimo. Hbitos,
virtudes, clasificacin. MORAL: Regula conductas humanas para el BP. D: Regula conductas humanas para el BC. MARX: El BP queda satisfecho en el BC, el hombre slo quiere ser parte de la sociedad. El B del Estado BP. CRISTIANISMO: El Estado no absorbe al individuo, el Estado es un accidente del hombre, x lo que el hombre al ser social lo crea y el Estado debe estar al servicio del hombre. Para llegar al BP necesito del BC, x el BC del Estado hay condiciones para el desarrollo de la persona humana (seguridad jurdica, educacin, salud). El BC de la sociedad me da las condiciones de posibilidad de realizacin de mi BP. o o La M se rige x las 4 virtudes cardinales (fortaleza, templanza, prudencia y J) El D se rige x la parte objetiva de la virtud de la J: La IGUALDAD.
Afinidades: o Mismo objeto material: conducta del hombre. o Mismo origen: libertad del hombre. o Misma finalidad: el bien del hombre: o Mismo sujeto: el hombre 5
o Conmutativa (I I): todo miembro de la sociedad debe dar al otro lo suyo segn su
igualdad, sta esta dada x la equiparacin de los ds y obligaciones, lo que es debido. ACTO: satisfacer el bien de otro, ej.: contrato de compraventa. o Distributiva (S I): ordena las relaciones del conjunto con respecto a los individuos. Los representantes de la comunidad reparten las cargas pblicas. El Estado distribuye el BC entre los particulares. o Legal (I S): ordena la conducta de los individuos de una comunidad, a darle a la sociedad lo que es debido para el bien comn. El individuo contribuye directamente al BC, paga impuestos. J LEGAL BC J DISTRIBUTIVA
BP J CONMUTATIVA
BP
10. El medio en que se da es objetivo? El medio, la medida, depende del ttulo del otro (la expectativa del otro): es OBJETIVO, est dado en la realidad. (Ej.: compro caramelo, tengo que pagar $1, ya impuesto) En las otras 3 virtudes el medio es SUBJETIVO, depende de c/ persona. 11. El acto consiste en dar a c/u lo suyo? Objeto de la J: D: dar a c/u lo suyo (analogado 1 del D, lo justo objetivo) La medida es lo suyo, objetivo, dado x la ley, lo exigible.
o AEQUITAS: romanos.
Equidad como la J aplicada al caso. Los romanos son prcticos, x lo que el juez es equitativo cuando el juez resuelve el caso con igualdad.
o EPIKEIA: griegos.
Sistematizacin, orden, regla que ordene. La norma es el recurso para solucionar el problema de la aplicacin de la norma general en el caso particular. La epikeia es un recurso metodolgico para aplicar la regla, es la rectificacin de la norma gral. Porque si la aplico al caso excepcional cometo una injusticia. (Llegar a la intencin del legislador) La equidad y los jueces argentinos MASSINI Recursos utilizados x los jueces: o Interpretacin realista de la ley: x la realidad prctica que persigue el D. El intrprete quiere llegar a conocer lo que el legislador quiso dirigir. La interpretacin del juez est circunscripta a la interpretacin que las partes tienen de la norma. o Doctrina de las lagunas de la ley: Posicin sistemtica: el D est formado x normas y si hay una laguna resuelvo x analoga o x los ppios grales del D. (Ppios que surgen del mismo sistema + de ntro. Pas) Massini: cuando hay lagunas el juez resuelve x equidad, J en el caso concreto. Siempre hay subjetivismo porque c/ juez aplica los ppios que interpreta correctos. o Declaracin de la inconstitucionalidad de la norma: cuando el juez interpreta que una norma es injusta, dicta la inconstitucionalidad y la rectifica, falla conforme a la J.
1. Fundamentos del orden jurdico. Causalidad: nocin, clases de causas. Las causas
del derecho: intrnsecas e extrnsecas. 8
MATERIAL:
a) Inmediata: conducta que da al otro lo suyo. b) Mediata: cosas de las que se vale el titular de la conducta para dar al otro lo suyo. Caractersticas de la conducta juridisable: 1. Discernimiento y voluntad libre. (inteligencia y voluntad)
2. Estructura del acto voluntario. a. Acto cognoscitivo: aprehensin del fin. b. Acto volitivo: simple querer. c. Segundo acto cognoscitivo: pertenece a la razn prctica, proceso interior x
el cual se juzga segn los 1 ppios del orden prctico que el objeto es bueno. Segundo acto volitivo: querer alcanzar el fin a travs del obrar. Deliberacin: razn prctica, se busca el camino para llegar al fin. Consentimiento de la voluntad: acepta los medios hallados racionalmente. El juicio: escoge uno de los medio como el + apropiado para alcanzar el fin. (responde a la voluntad, acto central: ELECCIN) h. Mandato de la razn a obrar: se indica a la voluntad el medio elegido. i. La voluntad obedece a la razn.
d. e. f. g.
3. Objetividad y exterioridad. Acto justo: Exterior y objetivo // Virtud de la J: interioridad, intencin de ser justo + habitualidad.
4. Alteridad: Lo propio de la J es orden al hombre son las cosas referidas al otro ST.
El D es bonun alterius, El bien objetivo referido a otro. 9
FORMAL: Para la CF importa la quididad (esencia) de las cosas. La quididad del derecho es la IGUALDAD porque hace que el derecho sea lo que es. D Materia: Ley Forma: Igualdad (que en base a esto se crea la ley)
FORMA: ppio que especifica y determina la esencia de la cual se trata sea ella y no otra cosa, sino estara desnaturalizado el D en cuestin.
final. Causa eficiente y ejemplar principal del derecho: la naturaleza del hombre y de las cosas humanas como fuente de lo justo. La ley natural: esencia, caractersticas. Ley Natural, Sindresis y conciencia. Causa eficiente y ejemplar instrumental del derecho: las fuentes positivas del derecho. La ley jurdico-positiva: caractersticas, su relacin con la ley natural. La costumbre: nocin, desarrollo histrico y clasificacin. La Jurisprudencia: diversos sistemas, funcin judicial.
CAUSAS EXTRNSECAS:
EJEMPLAR: modelo a imitar del cual el agente realiza su operacin. a) Constituye al ser imitado: el modelo al cual el agente sujeta su accin.
Ser ejemplar Ser (naturaleza del ser ejemplar)
o Causalidad ejemplar de la LEY ETERNA: razn de Dios que rige todo lo creado.
Dios es el creado y 1 causa de todo, y ordena todo al ltimo fin que es L. Imprime en todo lo creado los ppios de sus movimientos y operaciones, sellando en cada cosa un modo propio de accin y de pasin, una inclinacin natural, orientndolas a sus propios fines, perfecciones. Es la misma razn y voluntad de Dios que establece y prescribe el cumplimiento y la conservacin del orden natural. Es la 1 de las leyes y fuente de ellas, dado que toda ley tiene como modelo a la verdad, el bien y la justicia perfecta e inefable, que aparece en la ley eterna. Es el ejemplar supremo y la razn ltima de todo bien y en el caso de la ley humana positiva, esa ejemplaridad se ejerce a travs de la ley natural.
o EJEMPLARIDAD DE LAS NORMAS NATURALES DEL D: (PRINCIPAL) El 1 analogado del D es LO JUSTO (suum quique) lo debido en razn de igualdad,
lo que es debido en justicia, en razn de la ley, porque la ley es la causa fundamental y formal de todo D o iustum objetivo. La ley natural jurdica es cierta regla y medida de lo justo natural, ya sea que se trate de preceptos originarios o derivados.
EFICIENTE: a) La nica causa del Ser es Dios, pero Dios asocia en su accin a los hombres que participan del poder de Dios. b) La CE es la 1 en el orden del hacer: ella posibilita que se actualice en la forma lo que estaba en potencia x la materia. c) La CE es la procedencia del ente. La 1 es Dios. d) Ley Positiva: Ppal: Hombre. Remota: Dios.
4. Las causas extrnsecas (Continuacin): La causa final del derecho: Justicia y Bien
Comn. Definicin de Bien Comn: tensin, lmites, funcin y tarea. Otros fines: Orden, Paz, seguridad jurdica. El problema de la libertad como el valor del derecho. Aristteles sostena que el fin como causa es aquello x lo que algo se hace, x esto al entre no lo podemos conocer solo x la causa eficiente, (lo que est en el ppio) sino que tambin lo debemos conocer x aquello que est x delante Vigo. La CF consiste en el fin que atrae a la gente a realizar el acto. Cul es el ppio de accin que genera esta causa? Consiste en el deseo que opera en el interior de la gente con el propsito de conseguirla y segn Vigo, mediante esa atraccin, posibilitada x la bondad del fin, la CF mueve a la causa eficiente a producir alguna cosa. En el orden de la intencin el fin es siempre lo primero x lo cual se organizan los medios destinados a alcanzarlos. En el orden de la ejecucin es lo ltimo. Causa final del D: J y Bien Comn. Bien comn: el bien comn de la sociedad poltica es la paz y la seguridad de que gozan los sujetos en el ejercicio de sus derechos y, al mismo tiempo, el mayor bienestar 11
Conocimiento Sensible: o Sentidos externos: conozco las cualidades sensibles del objeto, x medio del
gusto, el tacto, la vista, el odio y el olfato. Se dividen en 2 grupos. Propios: se puede conocer x 1 slo sentido las cualidades sensibles. Comunes: se puede conocer x 2 o + sentidos las cualidades sensibles. o Sentidos internos: me formo una imagen del objeto unificado. Sentido comn: unifico los aspectos del objeto conocido x los sentidos externos. Imagen: creo una imagen sensible. (concreta y particular) Memoria: guardo la imagen y la relaciono con el tiempo. Razn prctica: nos muestra de las cosas el valor prctico, percibo la existencia del objeto. Conocimiento Intelectual: o Inteligencia: creo un concepto (imagen depurada de todos los aspectos sensibles), representa la esencia de la cosas. Es una idea abstracta y universal. La inteligencia separa todo lo contingente de la imagen y se queda con lo necesario para que pueda ser lo que es.
1. POSIBILIDAD: Puedo conocer la realidad? Dogmatismo: doctrina que afirma que en algn grado puedo conocer. o Absoluto: todo se puede conocer. o Relativo: algunas cosas se la realidad se pueden conocer.
Posturas:
Positivismo: puedo conocer el D escrito. (D: Fuerza) Iusnaturalismo: puedo conocer el D natural (D: ley N) Escepticismo: niega la posibilidad de conocer la realidad. Desconfa de las facultades
cognoscitivas del hombre (sentidos + intelecto)
2. MEDIOS: Por qu medios puedo conocer la realidad? Empirismo: slo conozco x los sentidos. (+: lo escrito es D) Racionalismo: slo conozco x la razn, los sentidos son falibles. (+: El D es la
deduccin racional de un ppio conocido x la razn)
3. ALCANCE: Con qu alcance puedo conocer la realidad? Idealismo: slo conozco el ante de la realidad en mi mente. o Ppio de inmanencia: es imposible conocer algo que existe fuera del
pensamiento. El conocimiento queda en la mente, no es trascendente. El ente que conozco es el que tengo dentro de m. o Ppio de fenomenismo: conozco slo fenmenos. o Ppio de relativismo: Todo conocimiento es relativo al sujeto.
Crtica: PF: Conozco los fenmenos, pero la imagen representa la realidad. PR: Hay verdad objetiva (hay distintas relaciones, pero el mismo objeto)
Realismo: no todos los entes se dan slo en el interior del humano conocimiento; esos
son reales en s y son, x lo menos parcialmente, cognoscible x el hombre. o Ppio de trascendencia: el conocimiento viene del objeto, no viene de mi mente. Hay 2 tipos de realismo: o Ingenuo: cree que los entes son exactamente idnticos a como los conocemos. o Filosofa: acepta que al menos algunas cosas puedo conocer objetivamente. 13
conocimiento prctico. Grados: filosfico, cientfico y prudencial. Conexin entre los diversos grados.
ESPECULATIVO: Terico, el sujeto busca conocer x el solo hecho de conocer, saber tericamente. Saber es la esencia, saber qu es el ente. o Fin: conocer. o Objeto: algo existente. o Busca: conocer la causa FORMAL. PRCTICO: Prctico, conocer para dirigir acciones. Saber para saber como obrar. o Fin: obrar. o Objeto: algo que se debe obrar. o Buscar: conocer la causa FINAL. El conocimiento jurdico busca entender al D como el conocimiento que dirige la accin humana.
GRADOS DEL CONOCIMIENTO PRCTICO: o General: ciencia: filosofa. o Particular: prudencia. Ciencia: como obro en grado gral. El fundamento de validez que me dice la cs, me lo da la filosofa. Filosofa: fundamento de validez de la cs. Prudencia: virtud que me indica como obrar en el grado particular. 1 PPIOS PRCTICOS: SINDERESIS
CS DERECHO: RAZN CONOCIMIENTO PRUDENCIAL: RAZN En D: Ciencia: cmo oriento la conducta humana. Filosofa: relacin de igualdad respecto al BC. Prudencia: situacin concreta, cmo obro para una finalidad. 14
4. Metodologa jurdica: Dialctica y Retrica. Su anlisis. 5. La interpretacin del Derecho: Principales escuelas. La tpica.. El dogma de la
plenitud del ordenamiento positivo y el problema de las lagunas del derecho. El derecho natural y la interpretacin del Derecho. 6. Concrecin del Derecho: Legislacin y Jurisprudencia. METODOLOGA DEL DERECHO: Qu mtodo usa el juez para llegar a resolver una situacin concreta? Resuelve x medio del: o Racionalismo. o Realismo.
Critica: El D incluye si o si valoraciones. El hombre que realiza un acto lo realiza con determinada intencin, tiene valoraciones, porque en la conducta humana hay un elemento subjetivo, tiene que exteriorizarse para que al D le importe. Por lo tanto, si el D tiene valoraciones, no es una cs terica Hay 2 modos de entender la realidad: o Para conocerla: terico. o Para estudiarla y dirigir acciones: prctico. El D es Cs terica: estudio los cdigos y se D. El D es Cs prctica: dirigir la conducta del hombre, tengo que tener en cuenta finalidades x lo tanto, valoraciones. (Fin: es un bien, y un bien es un valor)
2. REALISMO: No es deductivo.
Mtodo: DIALECTICO: utiliza la RETRICA (arte de hablar, para convencer al otro) 15
LA COSTUMBRE: observacin constante y uniforme de un cierto comportamiento por los miembros de una comunidad social, con la conviccin de que responde a una necedad jurdica. Elementos: o Objetivo: serie de actos semejantes, uniformes y constantemente repetidos. o Subjetivo: conviccin de que la observancia de la prctica responde a una necesidad jurdica. Caracteres: o Uniformidad: en el modo de realizar el hecho. 16
TIPOS DE COSTUMBRES: o Secundum legem: norma consuetudinaria que se deriva de la vigencia de una disposicin de la ley. o Praeter legem:; norma consuetudinaria que se sigue de una situacin no prevista x la ley. o Contra legem: constituida en contradiccin a la ley. Art. 16: Si una cuestin civil, no puede resolverse ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se atender a los principios de las leyes anlogas, y si an la cuestin fuese dudosa, se resolver por los principios generales del D, teniendo en cuenta las circunstancias del acto. (x contra legem) Art. 17: Los usos y costumbres no pueden crear d sino cuando las leyes se refieran a ellos o en situaciones no reguladas legalmente. (secundum legem y praeter legem) En el D Comercial la costumbre tiene especial significacin como criterio de interpretacin de actos y contratos comerciales. Ej.: para establecer el vencimiento de una deuda. JURISPRUDENCIA: fuente del D que resulta de la fuerza de conviccin que emana de las decisiones judiciales concordantes sobre un = punto. Medios para lograr su uniformidad: es una necesidad social y la mejor garanta de estabilidad jurdica. o Recurso de inaplicabilidad de la ley: mantenimiento de una interpretacin uniforme del D por los tribunales de una = jurisdiccin, lo que se obtiene mediante la revisin que hace un tribunal de una sentencia dictada por otro, de jerarqua menor, para ver si la ley ha sido interpretada bien. o Recurso extraordinario: no tiene como finalidad unificar la jurisprudencia. Mantiene la supremaca de la constitucin + d fundados en ella + las leyes nacionales dictadas por estos d + los tratados de las naciones extranjeras + lo dispuesto por las autoridades nacionales. Se plantea ante la Corte Suprema de Justicia, slo cuando se ve afectada una garanta constitucional. o Recurso de casacin: consiste en verificar si en las sentencias dictadas por los tribunales se interpreta la ley correctamente, en casa contrario se casa (anula) la sentencia, y se enva la causa a otro tribunal para que lo vuelva a sentenciar. o Fallo plenario: dictado por las cmaras nacionales de Apelacin (integrado por las salas), cuando se rene en pleno, por propia iniciativa o para sustanciar algn recurso de inaplicabilidad articulado respecto a una sentencia dictada por una sala del tribunal. Es obligatorio para la Cmara que lo estableci, para sus salas y x los jueces de la 1 instancia que dependan de ella.
DOCTRINA: conjunto de opiniones y conclusiones de los juristas que estudian el D y luego lo explican en sus obras. Puede ser de lege lata: se limita a explicar objetivamente el 17
EQUIDAD: Recurso al que recurre el intrprete para adecuar los ppios grales del D a las circunstancias particulares del caso concreto. Versin inmediata y directa del D Natural. Ley 17.711. La equidad ampara los bienes fundamentales del hombre, cuya privacin implica la prdida de la existencia o condicin humana. Por la aplicacin de la Ley 17.711 se cambi la filosofa liberal, individualista y positivista por otra de contenido + social, + humano, preocupado por una justicia + autntica. Acentu la penetracin de la idea moral en el D +. Ej.: abuso del derecho, de la lesin, de la imprevisin, y de una muy frecuente apelacin a la buena fe, la moral y las buenas costumbres. Tambin se ampli el campo de accin y decisin de los jueces al prescribirles fallar segn la equidad o de acuerdo a las circunstancias del caso.
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