Reflexos das alteraes na LOAS para concesso de BPC pessoa deficiente

O Benefcio de Prestao Continuada (BPC) o principal benefcio assistencial, encontrando-se previsto no artigo 203, V, da Constituio Federal de 1988 e regulamentado pela Lei n 8.742, de 07 de dezembro de 1993, Lei Orgnica da Assistncia Social (LOAS). Trata-se da garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal ao deficiente e ao idoso, quando no possurem meios de prover o seu sustento, ou t-lo provido por sua prpria famlia. A LOAS estabeleceu que para concesso do BPC preciso idosos e deficientes preencherem, alm de critrios especficos, os requisitos: inacumulabilidade de benefcios de natureza pecuniria e o preenchimento do requisito miserabilidade (renda familiar mensal per capita inferior a do salrio mnimo). Com relao ao deficiente, a Constituio Federal de 1988 em seu artigo 203, V, no chegou a conceituar deficincia, o que coube ao legislador infraconstitucional. Assim sendo, de incio a LOAS definiu, para fins de concesso BPC, a pessoa deficiente como a incapaz para a vida independente e para o trabalho. Face ao preceituado na LOAS, o INSS, considerando certos critrios objetivos de qualificao de ausncia de capacidade para a vida independente, indeferia administrativamente o benefcio, sempre que o deficiente apresentava capacidade para realizar atos simples da rotina diria, tais como: escovar os dentes, tomar banho sozinho, levar alimentos boca e vestirse sozinho. Em decorrncia, o benefcio assistencial estava sendo destinado somente aos deficientes que se encontravam, praticamente, em estado vegetativo. Contrariando o entendimento do INSS, Simone Barbisan Fortes e Leandro Paulsen (2005, p. 277) apontaram que: O conceito de pessoa portadora de deficincia contido no art. 203, V, da Constituio Federal, no pode ser o daquela que ostente incapacidade para o trabalho e para vida independente, enquanto impossibilidade de exerccio de qualquer ato da vida diria, como vestir-se, alimentar-se e higienizar-se. A incapacidade demandada a incapacidade laborativa, pois da tambm advm, subsidiariamente, a incapacidade para os atos da vida independente: o s-fato de algum no dispor de capacidade para o trabalho j o afasta da possibilidade de viver s, uma vez que depender, para sua sobrevivncia, do auxlio de outras pessoas. Marisa Ferreira dos Santos (2001, p. 43-44) entendeu que havia confuso entre os conceitos de pessoa portadora de deficincia e pessoa incapaz para o trabalho: A interpretao histrica do art. 203, V, da Constituio noticia que o legislador constituinte quis promover a integrao das pessoas portadoras de deficincias fsicas e/ou psquicas ao meio social, propiciando-lhes, principalmente, acesso a postos de trabalho. [...] De modo que, pensamos, o grupo selecionado pelo legislador constituinte para ter proteo do BPC foi o das

pessoas com deficincia, e no o das pessoas incapazes para a vida independente e para o trabalho. Alis, bom lembrar que nem todas as pessoas com deficincia so incapazes para vida independente e para o trabalho. E nem todas as pessoas incapazes so pessoas com deficincia. [...] Portanto, a doutrina e a jurisprudncia concluram que conceito de vida independente estaria inserido em um contexto muito mais complexo do que aqueles atos simplesmente relacionados alimentao, higiene e vesturio, garantindo, pelo vis judicial, que a pessoa com deficincia tenha as mnimas condies para seu sustento e de seus familiares. A Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, assinada em 30 de maro de 2007, em Nova York, e aprovada pelo Congresso Nacional pelo Decreto Legislativo n 186, de 09 de julho de 2008, veio trazer como novo conceito de pessoas com deficincia aquelas que tm impedimentos de longo prazo de natureza fsica, mental, intelectual ou sensorial, os quais, em interao com diversas barreiras, podem obstruir sua participao plena e efetiva na sociedade em igualdades de condies com as demais pessoas. Diante da aprovao da Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, que adquiriu status de emenda constitucional, tornou-se necessrio que a legislao infraconstitucional se adequasse aos novos preceitos. Assim, a Lei n 12.435, de 6 de julho de 2011 e, posteriormente, a Lei n 12.470, de 31 de agosto de 2011, alteraram a LOAS, em seu artigo 20, 2, aderindo o conceito proposto na Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia. Entretanto, as Leis acima mencionadas definiram no 10 do artigo 20 da LOAS o impedimento de longo prazo, previsto no 2 do mesmo artigo, como aquele que produza efeitos pelo prazo mnimo de 2 (dois) anos. Essa delimitao no estava prevista na Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia e acaba por restringir o conceito preceituado na Conveno. Portanto, para Melissa Folmann e Joo Marcelino Soares, em artigo publicado no Instituto Brasileiro de Direito Previdencirio, a definio desse novo requisito objetivo j tem sido passvel de questionamentos, pois parece fugir dos propsitos da Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia e, consequentemente, da prpria Constituio Federal. Ocorre que, esse requisito meramente objetivo e no considera outros fatores que poderiam ser considerados como impedimento de longo prazo, ficando absolutamente excludo de proteo a pessoa que no for considerada impedida por pelo menos 2 anos. Tudo indica que, da mesma forma como a doutrina e jurisprudncia discutiram sobre a constitucionalidade do requisito objetivo miserabilidade familiar, que limitava a concesso do benefcio ao idoso e deficiente que possua renda familiar mensal per capita inferior a do salrio mnimo, esse novo requisito objetivo de impedimento que produza efeitos pelo prazo mnimo de 2 anos ser objeto de questionamento. No caso do requisito miserabilidade familiar, o STF decidiu pela constitucionalidade do dispositivo. Entretanto, tem sido aceito em diversas decises recentes, principalmente do STJ, que a limitao do valor da renda per capita familiar no considerada a nica forma de se comprovar a miserabilidade, pois o

dispositivo no elide outras maneiras de certificao da miserabilidade, j que o enquadramento da renda familiar no limite de renda familiar ensejaria somente presuno absoluta de miserabilidade. Logo, conforme entendimento de Melissa Folmann e Joo Marcelino Soares, o novo requisito objetivo para concesso do BPC pessoa deficiente ser objeto de discusso doutrinria e jurisprudencial, mas dever chegar semelhante concluso do requisito miserabilidade, de que o dispositivo no deve obstar outros meios de confirmao de impedimentos de longo prazo, sob pena restringir o acesso de deficientes hipossuficientes aos mnimos sociais e a garantia de manuteno de sua dignidade humana. Vale destacar, as Leis n 12.435/2011 e n 12.470/2011, atendendo aos propsitos da Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, trouxeram a LOAS garantias de que as pessoas com deficincia tenham maior incluso, participao social, independncia e autonomia: a) ao impedir a suspenso ou cessao do BPC caso desenvolvam capacidades cognitivas, motoras ou educacionais, ou exeram atividades no remuneradas de habilitao e reabilitao; b) ao impedir a suspenso do BPC caso exeram trabalho na condio de aprendiz, bem como a excluso desta remunerao no clculo da miserabilidade familiar. Alm disso, a Lei n 12.470/2011 acrescentou o artigo 21-A a LOAS, prevendo que caso a pessoa com deficincia exera atividade remunerada, inclusive na condio de microempreendedor individual, ter o BPC somente suspenso, visto que, caso a relao trabalhista ou atividade empreendedora seja extinta, encerrada percepo de seguro-desemprego e no tendo adquirido direito a qualquer benefcio previdencirio, poder ser requerida a continuidade do pagamento do BPC, sem necessidade de realizao de percia mdica. Portanto, tudo indica que essas alteraes na LOAS vieram garantir desvinculao do antigo conceito de que pessoa com deficincia aquela incapaz para vida independente e para o trabalho, permitindo que os preceitos de incluso social, participao social, independncia, educao, trabalho e autonomia, preconizados na Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia e Constituio Federal de 1988, possam se tornar realidade. Por fim, diante de tantas discusses que ocorrem e que ainda esto por vir acerca dos critrios e definio de pessoa com deficincia, para concesso do BPC, preciso averiguar qual era o esprito do constituinte ao dispor o artigo 203, inciso V, da Constituio Federal de 1988, bem como, as novas perspectivas trazidas pela Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, analisando-se se a legislao infraconstitucional tem atingido aos objetivos preconizados, pois BPC instrumento garantidor de cidadania s pessoas com deficincia hipossuficientes. Referncias Bibliogrficas: BRASIL, Constituio [1988]. Constituio da Repblica federativa do Brasil. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituiao.htm >. Acesso em: 21 de maro de 2012. ______. Lei n 8.742 de 07 de dezembro de 1993. Dispe sobre a organizao da Assistncia Social e d outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8742.htm>. Acesso em: 21 de maro de 2012.

FORTES, Simone Barbisan; PAULSEN, Leandro. Direito da Seguridade Social: Prestaes e Custeio da Previdncia, Assistncia e Sade. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005, p. 277. FOLMANN, Melissa; SOARES, Joo Marcelino. LOAS. Alteraes pelas Lei 12.435/11 e 12.470/11. Breves consideraes. Disponvel em: <http://ibdp-direitoprevidenciario.jusbrasil.com.br/noticias/2828007/loas-alteracoes-pelas-lei-12435-11e-12470-11-breves-consideracoes>. Acesso em: 21 de maro de 2012. SANTOS, Marisa Ferreira dos. Assistncia Social: benefcios. Revista de Direito Social, v. 1, n. 2, p. 43-44, 2001.