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DERECHO ADMINISTRATIVO I. PARTE PRIMERA LAS FUNCIONES DEL ESTADO Y EL DERECHO ADMINISTRATIVO.

Hasta la Edad Meda no se tena un concepto jurdico-institucional con alcance general; aunque en Grecia exista una organizacin poltica llamada polis; en Roma, la organizacin poltica, se llamo civitas o res publica. Durante el s. XV, en algunas ciudades italianas (Gnova, Florencia, etc.) se institucionaliza al Estado al designarlo como lo stato, es decir, la organizacin jurdico-poltica y su forma de gobierno (repblica o monarqua). Segn Aristteles, el Estado es una asociacin poltica natural y necesaria, cuya esencia radica en la propia naturaleza humana. Lo que diferencia al Estado de otra asociacin poltica es su autarqua o autosuficiencia, es decir su soberana. Santo Tomas de Aquino (escolstica) deca que el Estado es una institucin necesaria y fundamental que deriva de la naturaleza del hombre; el principio que unifica y otorga coherencia es el de autoridad, que se mantiene por medio del poder; el poder del Estado no es absoluto, ya que se limita por la ley natural. Bolilla 1. 1 Funciones del Estado y actividad administrativa. 1.1 Las funciones del Estado y la doctrina de la separacin de poderes: su significado actual. La separacin de poderes reconoce su origen, en general, en Francia, a raz de la aparicin de El Espritu de las Leyes de Montesquieu (1.748), aunque otros se remontan a Aristteles. Dicha teora es una defensa de los derechos individuales, a partir de la no concentracin o divisin entre los poderes Ejecutivo y Legislativo, porque se reconoce que todo rgano que ejerce poder tiende naturalmente a abusar de l, por lo que se hace necesario instaurar un sistema de frenos y contrapesos sobre la base de la asignacin de porciones de poder estatal (que es siempre nico) a diferentes rganos, suponiendo que el equilibrio resultante entre fuerzas antitticas debe asegurar naturalmente la libertad del hombre. Esta teora se aplico de diferentes maneras, en Inglaterra se interpret como reservar el juzgamiento de los actos del rgano Ejecutivo a los rganos Judiciales, mientras que en Francia (a partir de 1.789), se sostena que este funcin juzgamiento corresponda primero a la administracin y luego a Tribunales Administrativos. Esta teora procura la adjudicacin de cada una de las funciones del Estado a rganos distintos y separados, dotndolos de independencia orgnica (lo que sucede es que si se parte de la unidad del poder del Estado, debe aceptarse que nunca operar una separacin de funciones con lmites precisos y definitivos, sino solo una distribucin de funciones en rganos diferentes). Esto implica un freno al Poder Absolutista, ya que no se puede hablar de una divisin de poderes como compartimiento estancos, sino que actualmente se habla de Divisin de Funciones. La C.N. trata el tema de la Divisin de Poderes en los Arts. 1, 29 y 36. Ya que el Art. 29 como antecedente histrico de la poca de Rosas en la que le haba dado la Suma del Poder

Pblico se complementa con el Art. 1; y el Art. 36 hace referencia a la defensa del orden constitucional. Actualmente esta separacin de poderes no es estricta, ni hermtica, sino que significa colaboracin, control y especializacin funcional, por lo que el Ejecutivo tendra a su cargo la realizacin de la actividad administrativa, la actividad reglamentaria y la actividad jurisdiccional administrativa. 1.2 La funcin administrativa: distintas concepciones. Criterio resultante del ordenamiento jurdico. Desde la poca napolenica hasta nuestros das, la Administracin ha ido engrosando su actividad propia abarcando otras actividades, dejando de lado la concepcin subjetiva. As nos encontramos con tres teoras sobre las funciones del Estado, como ser: a) Concepcin Subjetiva u Orgnica: Apunta al contenido, objeto o naturaleza del acto a evaluar. Considera a la funcin administrativa como toda o la mayor parte de la actividad que realiza el Poder Ejecutivo, es decir cada poder realiza la actividad que de l dimana (el PE la funcin administrativa, el PL la funcin legislativa y el PJ la funcin jurisdiccional). Y se reconoce que la administracin no constituye la nica actividad que ejerce el Poder Ejecutivo, puesto que tambin tiene atribuida la Funcin de Gobernar. b) Criterio Objetivo o Material: Fundamentan su teora en el reconocimiento de las actividades materialmente administrativas no solo del P.E., sino tambin de los rganos Legislativo y Judicial. Lo que caracteriza a la administracin y permite diferenciarla de la Legislacin y la Jurisdiccin son inmediatez, su continuidad, su actividad prctica y normalmente espontnea. Complementando esta nocin con la finalidad de los rganos Estatales que es alcanzar el bien comn conforme a los regmenes jurdicos de Derecho Pblico. c) Otros Criterios: Existen posturas que se apoyan en otras fundamentaciones para proporcionar el concepto de Administracin. Criterio Residual: Resume las anteriores, diciendo que la funcin legislativa es crear normas imperativas y generales, emitidas por el PL, bajo el proceso que para ello anticipa la Constitucin Nacional; la funcin judicial es dirimir conflictos con fuerza de verdad legal, emitidas por el PJ, bajo el proceso que para ello anticipa la Constitucin Nacional; y la funcin administrativa es todo lo que no sea funcional o formalmente de los otros dos poderes, es decir la funcin administrativa es residual (Art. 99 y 100 Constitucin Nacional). Teora de Merkl: Partiendo de la teora residual, y considera a la Funcin Administrativa como la actividad de los rganos Ejecutivos vinculados por relaciones de Jerarqua y de Subordinacin. Teora Negativa: Caracteriza a la Administracin como todo lo que no es jurisdiccin, dentro de la ejecucin por actos individuales de la C.N. y de la ley, fuera de situaciones contenciosas. Criterio Mixto: La funcin administrativa no la realiza por un rgano en forma excluyente o exclusiva, sino que esta actividad administrativa es desarrollada por los rganos administrativos, legislativos y judiciales, excluidos respectivamente los hechos y actos materialmente legislativos y jurisdiccionales, conforme a los procedimientos establecidos en la constitucin para la sancin de las leyes.

1.3 Las funciones legislativa y jurisdiccional de la Administracin Pblica: problemtica; doctrina y jurisprudencia. * La funcin legislativa: Es realizada por la administracin a travs de los Reglamentos, que se diferencian de las leyes slo en de quien emanan y en la ubicacin en la pirmide legal. La Actividad de Legislacin es aquella que representa el dictado de normas jurdicas, y que tiene como caractersticas propias su generalidad y su obligatoriedad. En este sentido los Reglamentos que se emiten en el mbito del Poder Ejecutivo constituyen el ejercicio de funciones que desde el punto de vista sustancial, no se diferencian de las leyes materiales que sanciona el Congreso (an cuando estas ltimas posen una jerarqua normativa superior). Pero no solo el Poder Ejecutivo tiene reconocida la potestad reglamentaria, puesto que tambin es ejercida en menor medida por el Poder Judicial (Arts. 108, 109 y 116). * La funcin jurisdiccional: Si se define a la Funcin Jurisdiccional como la actividad Estatal que decide controversias con fuerza de verdad legal. Y se admite que esta funcin puede ser cumplida en determinadas circunstancias por rganos que se hallan encuadrados en el Poder Ejecutivos (Ej: El Tribunal Fiscal y los Entes Reguladores). Parte de la Doctrina como Gordillo y Fiorini niegan que la Administracin Pblica pueda realizar funcin jurisdiccional (fundamentndose en el Art. 18 de la C.N. en cuanto a la Defensa en Juicio, y en el Art. 109 que determina cuales son las atribuciones del Poder Ejecutivo el cual establece expresamente la prohibicin de que este poder realice funciones jurisdiccionales, por ello argumentan que toda actividad jurisdiccional por parte de la administracin sera inconstitucional). Otra parte de la Doctrina sostiene que existen rganos administrativos que ejercen funciones jurisdiccionales, aunque con ciertos lmites. Cassagne da determinadas pautas para el ejercicio de la actividad jurisdiccional por parte de la Administracin Pblica: 1) La atribucin de funciones jurisdiccionales a rganos administrativos debe provenir de Ley Formal (por una Ley del Congreso). 2) La idoneidad y la especializacin de las causas que se le atribuirn deben estar suficientemente justificadas. 3) Inamovilidad de los cargos, para quienes decidan en el fuero administrativo. 4) El control que tendr el PE sobre estos rganos jurisdiccionales de la administracin ser slo un control de legalidad por manifiesta arbitrariedad, grave error o gruesa violacin de derecho, por cuanto existe entre ellos una relacin jerrquica mnima. 5) Los Tribunales Judiciales deben conservar la atribucin final de revisar las decisiones administrativas. Ya que respetndose estas pautas nada impide el otorgamiento de actividades jurisdiccionales a la Administracin (como sucede con la Justicia Militar). Caso Fernndez Arias c/ Poggio: Hoy el Poder Ejecutivo ejerce Funciones Jurisdiccionales y para que sean constitucionales deben estar sometidas a ciertos requisitos). En la Jurisprudencia hubo una discusin en cuanto a la admisibilidad o no de esta funcin jurisdiccional por parte de la Administracin. En 1.960 se da el caso Fernndez Arias, Elena c/ Poggio, Jos s/ arrendamiento rural, en el cual se cuestionaban las llamadas Cmara Paritaria de Arbitraje Obligatorio de Arrendamientos y Aparceras Rurales (Ley 13.246) fueron Tribunales Administrativos con funciones jurisdiccionales, y resolvi entregarle el predio en cuestin a la parte demandada,

y contra esta decisin solo haba recurso extraordinario de inconstitucionalidad del Art. 14 ley 48, y en este recurso solo se puede discutir el derecho, nunca los hechos. (Aqu la Corte dejaba de lado la Justicia Ordinaria). La decisin de la administracin debe quedar sujeta a un control judicial suficiente; una Instancia Ordinaria que revise las cuestiones de hecho y derecho, y el reconocimiento a los litigantes del derecho a interponer recurso ante los jueces ordinarios, la negacin a los Tribunales Administrativos de la potestad de dictar resoluciones finales, con excepcin de que los interesados hubiesen renunciado expresamente a la va judicial por opcin legal. La Corte se expide en cuanto a la existencia de estos Tribunales Administrativos diciendo que la administracin en determinados momentos puede garantizar en forma mas rpida y eficaz el ejercicio de la funcin jurisdiccional. Pero que a la vez independientemente de reconocerle funciones jurisdiccionales a la Administracin debe existir determinado lmite, por ello se habla de un control Judicial Suficiente en el cual no requiere multiplicidad de instancias, y se cuestion a que se refera con control judicial suficiente (para la Corte control judicial suficiente es Reconocerle al administrado la posibilidad de interponer los recursos ante los rganos judiciales y la imposibilidad a la Administracin de dictar resoluciones finales en cuanto a los hechos y Derechos controvertidos. La Corte dice que la excepcin a esto es cuando el administrado tiene la posibilidad de optar entre la va administrativa y la judicial, y este elige la administrativa. La Corte dice que negarle al particular la posibilidad de remisin posterior tornara a esta decisin inconstitucional por violar los Arts. 18 y 109 de la C.N. Hay un antes y un despus de 1.960 con el Caso Fernadez Arias c/ Poggio. Antes de 1.960 ya existan fallos de la Corte que admitan el desarrollo de esta funcin por rganos no jurisdiccionales. A la postura de la Corte durante este perodo se la llam Teora de la Subsanacin, porque se deca que si no era totalmente garantizado el Derecho de Defensa del particular en el procedimiento administrativo (porque si la Administracin resolvi la controversia sin audiencia del interesado), como despus exista una revisin judicial en la cual el administrado tena la posibilidad de ser odo, no poda alegar la violacin del Art. 18 por la falta de audiencia en el procedimiento administrativo (Fallo Fabrica de Agua Lavandina Balcarce de 1.948). Caso Benitez de Pantaleo: En el que se establece que el Derecho de Defensa en Juicio impone la obligacin a los rganos jurisdiccionales a la audiencia de los interesados negando la posibilidad que la Administracin se pueda expedir sin or a los titulares y apelar los hechos que hacen a su defensa. La actora se presenta ante la Secretara de Trabajo y Previsin y demanda a su empleador por la suma que le estaba pagando, por lo que la administracin sin or al demandado, lo obliga a pagar el doble, por lo que la Corte dijo que se estaba violando el Derecho de Defensa. A partir de 1.955 cambia la tendencia en el caso Barbero Ernesto c/ Ruiz, con el cual se sienta la base de que el debido proceso debe soportarse anulando todas las resoluciones que violan la garanta constitucional del debido proceso. Y otro Fallo Frigofride S.R.L. de 1.956 en el que la Corte tambin hace lugar al debido proceso, manifestando en la audiencia correspondiente en la etapa administrativa de procedimiento. Caso Cmara Azucarera del Norte: De 1.957, que se fundamenta en el mismo principio que el fallo anterior. Caso Nasif: De 1.958 el cual dice que se puede llegar a la Corte como recurso extraordinario pero primero siguiendo la va judicial y luego como apelacin a la Corte.

En la actualidad tambin esta reconocida la funcin jurisdiccional a los rganos Administradores; en parte en algunos fallos la doctrina aplica la Teora de la Subsanacin, permitiendo que algunos errores sean reparados posteriormente (para no perder la agilidad y rapidez propia de la va administrativa). * La Justicia Militar esta receptada en la Constitucin Nacional porque el PE es Comandante en Jefe de las Fuerzas Armadas, y puede aprobar o revocar las sentencias de los tribunales militares. * La funcin Gubernativa, poltica o institucional hace a la subsistencia de las Instituciones que organiza la Constitucin Nacional y a la actuacin de dichos rganos como representantes de la Nacin en el mbito internacional, y se conservo como resabio del absolutismo y de la razn de Estado; es distintivo de la funcin gubernativa la falta de revisin judicial de sus decisiones por razones de urgencia o de carcter institucional. Ahora bien, dentro de esta funcin existen actos institucionales (ejecutan directamente una norma constitucional, no inciden directamente en el administrado y no son, en principio, revisables judicialmente - declaracin de estado de sitio y de guerra -), y actos de gobierno (afectan directamente al ciudadano y son revisables judicialmente - indulto -). * Las Facultades Reservadas, se dan por excepcin porque nuestra Constitucin Nacional adopta el sistema judicialista (Arts. 109, 116 y 117 C.N.). La teora de la reserva de ley formulada por Mayer a principios de siglo, intento preservar las libertades de los particulares sobre la base de que ciertos temas eran materia exclusiva de las leyes. Nuestra Constitucin Nacional reserva al PL, las reglamentaciones de los derechos individuales (Art. 14), la imposicin de tributos y derechos de importacin y exportacin (Art. 75 Inc. 1 y 2), el otorgamiento de privilegios o exenciones impositivas (Art. 75 Inc. 18), lo atinente al comercio interprovincial o internacional (Art. 75 Inc. 13), la determinacin de la causa de utilidad pblica en las expropiaciones (Art. 17) y la exigibilidad de servicios personales (Art. 17). Por otra parte en el Art. 75 Inc. 32 estn las facultades implcitas del Congreso (...hacer todas las leyes y reglamentos que sean convenientes para poner en ejercicio los poderes antecedentes, y todos los otros concedidos por la presente Constitucin Nacional al Gobierno de la Nacin...). Nuestra Constitucin Nacional reserva al Poder Ejecutivo, como jefe supremo de la Nacin, jefe del Gobierno y responsable poltico de la administracin general del pas, las materias susceptibles de ser reglamentadas autnomamente, como la organizacin administrativa y a los recursos administrativos. Nuestra Constitucin Nacional reserva al Poder Judicial, la potestad genrica de los jueces de resolver controversias con fuerza de verdad legal y la consecuente prerrogativa de afectar, limitar, modificar o extinguir los derechos de propiedad y de libertad y ordenar, respecto de ellos, la coaccin sobre Bienes y personas. * La diferencia entre Gobierno y Administracin es, que el Gobierno esta constituido por el Presidente, Ministros, Secretarios y Subsecretarios, que son funcionarios que ocupan un cargo poltico y de naturaleza no-permanente, en cambio, la Administracin esta constituida por agentes estables de carrera, que tienen funciones no-polticas. * Potestades: La funcin es la actividad estatal genricamente considerada, dentro de esta se encuentran las actividades concretas o cometidos, ahora bien para poder realizar estos cometidos o funciones es necesario que la administracin disponga de poderes o prerrogativas que son las potestades. Las diferencias entre potestad y derecho subjetivo son: a) la potestad nace solo del orden jurdico, es decir de ley previa. b) la potestad tiene un objeto genrico.

c) la potestad no genera deberes concretos, ni sujetos obligados directamente, sino una relacin de sujecin a sus consecuencias jurdicas, es decir una situacin pasiva de inercia. d) son inalienables, intransmisibles e irrenunciables. Hay distintas clases de potestades del Estado, como ser, reglamentaria, imperativa o de mando, sancionadora, ejecutiva y jurisdiccional. 2. El Derecho Administrativo. 2.1 Origen y evolucin histrica. El Estado de Polica: caracterizacin; la doctrina del Fisco. El Estado de Derecho: los sistemas jurdicos Continental Europeo y Anglosajn. El principio de separacin de poderes y la interpretacin francesa; el Consejo de Estado Francs. El derecho administrativo es una categora histrica, que no comienza con la Revolucin Francesa. Podemos remontarnos hasta Roma (excelente organizacin militar, donde el derecho comn era de aplicacin subsidiara), aunque algunos autores ubican su origen en el Estado de Polica (antes de la Revolucin Francesa), del cual se captan tcnicas como la presuncin de legitimidad del acto Administrativo, ejecutoriedad, en la va del apremio para la ejecucin de ciertos crditos fiscales, en la inderogabilidad singular de los reglamentos, en el dominio publico, etc. En la edad moderna (en Francia hasta el siglo XVIII, y en Alemania hasta el siglo XIX), se afianzo la concepcin del Estado de Polica, que se basaba fundamentalmente en la necesidad de concentrar el poder del prncipe, sus caractersticas eran: * El poder era personalizado (no jurdico o de hecho), la soberana venia de Dios y resida en el Prncipe o Monarca, el orden jurdico es producto del prncipe y el no se someta a ese orden porque estaba por encima de el, los habitantes eran sbditos y no tenan derechos subjetivos contra el Estado; en este periodo la supremaca del prncipe se apoyo en el jus politae, que lo facultaba por cualquier medio a procurar el orden publico y el bienestar general (hoy en da el jus politae se encuentra en la expropiacin, la competencia en razn del territorio y en las instrucciones y circulares). * El Poder Real era de origen divino del Monarca era un Poder Ilimitado (absolutus leges), con la consecuencia de que los particulares (sbditos) no tenan derechos ni garantas ante ese poder real. Doctrina del Fisco: Esta ubicada dentro del modelo de Estado de Polica, ya que se relacionaba con el principio de este modelo de Estado, el cual es la Indemandabilidad del Estado (o del Monarca), y para suavizar este principio que originaba muchas injusticias (Ej: En los supuestos en que el Estado se relacionaba como un particular ms, ocasionaba daos y perjuicios a otros particulares). Entonces para el Estado como Persona de Derecho Pblico se crea la figura del Fisco, que era la persona jurdica que iba a responder patrimonialmente por los daos y perjuicios causados a los particulares (como persona de derecho privado), ya que el Monarca tenia el poder poltico, pero no el econmico, as el Fisco, era quien responda ante los sbditos. Estado de Derecho: Donde la soberana reside en el pueblo, y este delega el poder en sus gobernantes, quienes dictan normas a las cuales ellos mismos deben someterse (los habitantes se llaman administrados y tienen derechos subjetivos contra el Estado). Los gobernantes estn sometidos al ordenamiento jurdico, y los particulares van a tener derechos y garantas y las acciones para poder hacer valer estos derechos y garantas frente al Estado.

Consejo de Estado: Se crea en 1.806 iba a tener carcter consultivo (no tena la facultad de resolver conflictos con los particulares), solo presentaba proyectos de solucin de conflictos al jefe de Estado, quien resolva, esto se llamaba Justicia Retenida. En 1.872, se le da al Consejo de Estado la funcin de resolver o decidir estos conflictos con carcter definitivo (funcin jurisdiccional), o sea que se pasa de esta justicia retenida a una justicia delegada. En 1.953 se crean los tribunales administrativos con competencia general de Primera Instancia, siendo el rgano de Apelacin el Consejo de Estado. Dentro del Estado de derecho el Rgimen Administrativo puede pertenecer al sistema anglosajn o al sistema continental europeo; el sistema anglosajn (Inglaterra) no admite las facultades exorbitantes del Estado, por lo que los jueces ordinarios entendan en las controversias entre el Estado y los particulares; en cambio, el sistema continental europeo admite las facultades exorbitantes del Estado, por lo que la actuacin del Estado no esta sometida a la jurisdiccin ordinaria, sino a una especial (se tema que el PE fuera limitado por el PJ). Sistema Continental Europeo: La sumisin del Estado al ordenamiento jurdico, pero las relaciones jurdicas del Estado con los particulares se rigen por principios distintos a las leyes comunes. Y los jueces comunes no son competentes para dirimir controversias del Estado con los particulares. Doctrina del Rule of Law (Imperio de la ley): Es el rgimen anglosajn (la Constitucin y las leyes no son la fuente de los derechos, sino su consecuencia) que fue sistematizado por Dicey, en Inglaterra en 1.885, segn este autor existen dos posibles significados del Rule of Law, una es la absoluta supremaca del derecho comn sobre las prerrogativas del Estado, y otra es la total igualdad ante la ley. La consecuencia de esta doctrina es que los actos del Estado se rigen por el Common Law (ley comn). Por lo tanto, en Inglaterra hay una jurisdiccin nica, y los actos de la administracin pueden ser impugnados por: a) por el sistema ultra vires, que es el recurso por exceso de poder en Francia, y abarca la violacin de la ley, de una sentencia y la desviacin de poder. b) violacin de la justicia natural, que abarca la violacin de las reglas de competencia, la parcialidad del juzgador y la violacin del principio de la audiencia previa de las partes antes de tomar una decisin. c) la violacin del Rule of reasonnableness (criterio de racionalidad), que es una limitacin a la discrecionalidad del Estado. A partir de 1.947, con el Crown Proceedings Act, la Corona inglesa responde por los daos cometidos por funcionarios o agentes pblicos y por la infraccin de los deberes en razn del dominio. En USA, se sigue en general al sistema ingles, pero con algunas caractersticas especiales, como ser: a) el servicio publico no lo presta el Estado, sino empresas privadas, sometidas a una reglamentacin administrativa. b) el acto administrativo para tener legitimidad y ejecutoriedad debe ser expresamente dicho por una ley, por lo que el Estado debe dirigirse a la justicia ordinaria para pedir la ejecucin de un acto administrativo (en Argentina el acto administrativo goza de presuncin de legitimidad y ejecutoriedad). c) el poder reglamentario no es una facultad natural de la administracin, sino que debe existir delegacin expresa. d) la actividad administrativa esta sometida a rigurosos procedimientos previos al dictado de actos administrativos y de reglamentos (publicidad de los actos administrativos,

control de la delegacin de facultades reglamentarias a partir de audiencias publicas y consultas con los interesados, etc.). 2.2 Definicin de Derecho Administrativo. Su contenido como rgimen exorbitante: prerrogativas estatales y garantas individuales. El derecho Administrativo no es el derecho de la administracin, porque algunas funciones estatales se transfieren a entes que no integran la administracin pblica y tampoco son formas jurdicas privadas, como ser las personas pblicas no estatales (colegios profesionales). El Derecho Administrativo: Conjunto de normas y principios que rigen la funcin administrativa y las consecuencias jurdicas de estas. Es la rama del derecho publico interno que regula la actividad administrativa ejercida por el PE, y la material legislativa y jurisdiccional realizada por este, y la actividad administrativa de los rganos legislativos y judiciales, como as tambin el ejercicio de prerrogativas administrativas por parte de entes pblicos no estatales. Cassagne define al derecho administrativo como:"la parte del derecho pblico interno que regula la organizacin y funciones substanciales administrativas, ejecutivas y judiciales del rgano ejecutivo, las funciones administrativas que ejercen los dems rganos y en general todas aquellas actividades realizadas por personas a quienes el ordenamiento jurdico les atribuye potestades exorbitantes del derecho privado, an cuando no sean personas administrativas ( debe agregarse el ejercicio de prerrogativas administrativas por parte de entes pblicos supraestatales ). Su Contenido: Es un Rgimen Exorbitante (que sale de la orbita del derecho privado y determinar las particularidades que tiene el rgimen pblico de Derecho administrativo con exclusin de los principios del derecho comn o civil) o sistema de prerrogativas del Estado, por una parte, y de garantas del particular, por otra. Este rgimen procura el equilibrio entre el poder del Estado y las garantas individuales (una potestad que deriva de un derecho subjetivo) que el ordenamiento jurdico consagra a favor de los particulares (inspirados en los principios de la justicia distributiva y del bien comn). Para garantizar el Inters de los Particulares el ordenamiento jurdico le atribuye al Estado Prerrogativas o Potestades equilibrando la relacin atribuyndole al Particular Garantas. Ej: Si la Empresa Aeropuertos 2.000 no pagara el canon al Estado por la concesin, la empresa no puede interrumpir el servicio (Se puede decir que el Estado este en una posicin de superioridad? Si porque tiene prerrogativas inspiradas en el Inters Pblico). Diferencias entre las Prerrogativas y los Derechos subjetivos: Las Prerrogativas son facultades atribuidas por el ordenamiento jurdico al Estado para el cumplimiento de sus fines. En cuanto al Origen: Prerrogativa tiene su origen en la ley y los Derechos Subjetivos en los contratos. En cuanto al objeto: Prerrogativa objeto indeterminado, Derecho Subjetivo determinado o preciso. En cuanto al Sujeto: Prerrogativa los sujetos indeterminados (todos los Administrados estamos en una situacin de inercia, podemos ser expropiados), el Derechos Subjetivos esta determinado es exclusivo y excluyente. Prerrogativas del Estado: Sustanciales: A) Posibilidad del estado de crear vnculos jurdicos obligacionales unilateralmente con prescindencia de la voluntad de los particulares. Ej: Labrar un acta de Infraccin de transito (acto administrativo).

Si yo no quiero vender un terreno que el Estado lo quiere para una obra pblica, no le importa porque si el particular no quiere el Estado lo expropia). B) Presuncin de la Legitimidad: Es una presuncin que gozan todos los actos administrativos (que fueron realizados conforme a derecho). C) Principio de Ejecutoriedad: La facultad que tiene la administracin de hacer cumplir por si o por ante si el acto administrativo que ella ha emitido sin tener que acudir a la justicia. Contratos que tiene la Administracin en los Contratos Administrativos. La Administracin puede celebrar contratos administrativos con los particulares los cuales van a estar regidos por normas del Derecho Pblico y en las cuales van a encontrar prerrogativas exorbitantes del derecho comn. El Ius Variandi (la posibilidad que tiene la administracin de cambiar unilateralmente las condiciones del contrato. 2.3 Caracteres del Derecho Administrativo. Mtodo de interpretacin. Codificacin: problemas que suscita. Relaciones con otras ramas del derecho con disciplinas no jurdicas. * Dinmico: Porque es un derecho en constante evolucin (y esto en funcin a las circunstancias polticas y econmicas de tiempo y de espacio). * Local: Porque cada provincia en el momento de dictar la Constitucin, se reservaron la facultad de darse sus propias normas administrativas. * Autnomo: El Derecho Administrativo es un derecho autnomo porque posee principios propios y se abastece de sus propias normas. * Comn: Es comn porque da determinados lineamientos bsicos que van a sentar las bases para cada procedimiento especfico, porque se aplica supletoriamente el procedimiento administrativo en los casos que sea necesario. * Pblico: Porque pertenece al Derecho Pblico del Estado, y forma parte del Derecho Pblico interno. 2.4 Modelos de Estado y Derecho administrativo. Las modificaciones en el Derecho Administrativo como consecuencia de los cambios en el rol del Estado. El Derecho Administrativo guarda una vinculacin con los Modelos de Estados que se suceden atendiendo a la diferentes realidades pblicas. Es as que desde sus orgenes el Derecho Administrativo se vincula con el Modelo de Estado Liberal (1.789) o Gendarme (el Estado opera como un Arbitro, un espectador, que solo interviene cuando existe un conflicto). En 1.850 con el nacimiento del Industrialismo, nacen la Corporaciones o Asociaciones Sindicales que reaccionan contra el abuso que se ejerca sobre la mano de obra industrial En 1.917 nace el Estado Social de Derecho, en el que no resulta indiferente el sujeto individual y mucho menos cuando el individuo interacta en la sociedad. Desde el punto de vista econmico debe ser un Estado fuerte e interventor, acentundose a fines de la 2 Guerra Mundial, que al encontrar una Europa desbastada se advierte que los individuos no pueden satisfacer sus necesidades con su propia fuerza, entonces el Estado debe ayudarlos, promoviendo la produccin Industrial A partir del Estado de derecho la actividad estatal se subordina al ordenamiento jurdico, la concepcin de Estado sufri una importante transformacin, a raz de la acentuacin del intervencionismo estatal o Estado benefactor o Estado social de derecho. El Estado Benefactor en la Argentina surge en la posguerra de la mano del Peronismo, nacionalizando los Servicios Pblicos (el Estado interviene en la economa como un sujeto

ms a travs de las empresas del Estado), este modelo tiene una crisis en la dcada del 70 pero cambia en 1.989 donde nace el modelo de Estado Subsidiario. El Estado subsidiario, era un Estada abarcador (el benefactor) que no era eficiente, no produca correctamente bienes o servicios, fue el Estado que cay en Guerra. El Estado Subsidiario es un equilibrio entre el Estado Liberal y el Estado de Derecho (el individuo por su propio esfuerzo debe proveerse sus necesidades utilizando ayudas indirectas (subsidios, desgravaciones, crditos blandos). Con las encclicas sociales Rerum Novarum y Mater et Magistra, que intento limitar a la administracin, desregulando y desmonopolizando, poniendo nfasis en la proteccin de la iniciativa privada y la libre competencia; en nuestro pas aconteci con la ley 23.696 (Reforma del Estado). Tiene una faz pasiva cuando el Estado deja de actuar, cuando los particulares lo hacen (Art. 14 Constitucin Nacional), y una faz activa, cuando el Estado acta cuando los particulares no lo hacen. A partir de 1.784 con el nacimiento del Estado liberal burgus tenemos el nacimiento del Estado de Derecho, el cual garantizaba la libertad individual, la seguridad y la propiedad privada. Este estado de Derecho lo podemos ubicar hasta 1.848 con el nacimiento del Estado Totalitario, y dentro de este del Estado Comunista. El Estado Totalitario cobra su mxima expresin en la Revolucin Rusa de 1.817, dando estos hechos histricos el nacimiento al llamado Estado social de Derecho. Este estado adopta un rol interventor y de bienestar, sale a cumplir actividades empresariales que los particulares no podan cumplir. El Estado de bienestar, no solo tutela derechos individuales (la libertad y la seguridad ), sino que va a intervenir en la actividad econmico financiera, as nacen las corporaciones (Junta Nacional de Carne, de Granos, etc.). Paralelo a ello el Estado al asumir actividades de los particulares como si fuera un particular mas, debi adoptar un ropaje semejante desde el punto de vista jurdico, a las figuras societarias: as nacen las Sociedades del Estados (Fabricaciones militares, sociedades de economa mixta). El Estado de bienestar es el Estado presente en todas las actividades de los particulares; este Estado, que nace en 1945, finaliza su perodo en 1989, donde a travs de la Reforma del Estado (Ley 23. 696), nace el Estado Subsidiario, el cual pretende a travs de la inspiracin de las Encclicas de la Iglesia el "no intervencionismo del Estado" en aquellas actividades donde el hombre puede procurar su desarrollo con el propio esfuerzo y el desarrollo de las entidades intermedias; pero que no permanezca indiferente en donde la actividad particular no baste para la satisfaccin de las actividades bsicas o fundamentales del hombre; es decir que lo que buscaba es un equilibrio entre los dos modelos de estados anteriores (modelo de bienestar y el modelo totalitario). En todos estos tipos de Estado vara la preeminencia del derecho administrativo: hoy por hoy el derecho administrativo no tiene presencia burocrtica , pero si tiene presencia en el control mas que en el gerenciamiento. Hoy nos encontramos frente a un Estado regulador de la actividad individual: lo que se regula es el control.

Bolilla 2.

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1. Las fuentes del Derecho: concepto, clasificaciones. Fuentes: Son los medios o formas que dan origen al ordenamiento jurdico. La fuente es el lugar de donde emana una norma jurdico. Clasificaciones: * Materiales: Modos que determinan el contenido de las normas jurdicas, con independencia de rgano con competencia para producir disposiciones jurdicas. Contribuyen a la creacin de las normas indirectamente (La Jurisprudencia, la Doctrina, la Costumbre y los Principios Generales del Derecho). * Formales: Dan origen o contribuyen de forma directa a la constitucin de la norma, que emanan de rganos estatales competentes, a travs de un cauce formal preestablecido mediante el procedimiento previsto por el derecho positivo (Constitucin Nacional, Leyes y Reglamentos). Normativas (ley) e Informativas (doctrina). Extra-administracin (Constitucin Nacional y ley) e Intra-administracin (reglamentos), etc.. 2. Las fuentes del Derecho Administrativo en particular: 2.1. Constitucin. Principios y reglas especficas vinculados con el Derecho Administrativo. La Constitucin Nacional: Esta en la cspide de la pirmide (Art. 31 de la Constitucin Nacional: Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nacin...). Del rgimen de la Constitucin Nacional se desprende la personalidad jurdica del Estado (Art. 35), para ejercer potestades, imponer deberes y cargas, etc.. La Reforma constitucional de 1.994 estableci una fuente del derecho que de algn modo viene a modificar el principio de jerarqua constitucional (Art. 31). El Art. 75 Incs. 22 y 24 hacen referencia a los Tratados Internacionales con Jerarqua Constitucional. La Corte define a los Tratados como el acto complejo federal (rgimen de dos voluntades: la del Poder Ejecutivo y la del Congreso Nacional). Pero la Ley 23.903 (Ncleo de Coincidencias Bsicas o Pacto de Olivos) que prohbe al constituyente modificar la primera parte del la C.N. (en consecuencia el Art. 31 no se podra modificar). Pero no obstante esta prohibicin y de manera indirecta, mediante la modificacin al Art. 75 Inc. 22 y 24 se modifica implcitamente el Art. 31 del C.N., por lo que la jerarqua normativa en nuestro ordenamiento jurdico ha sufrido las siguientes modificaciones: Antes: C.N., Tratados Internacionales y Otros Tratados, Leyes, Reglamentos. Ahora: C.N., Tratados Internacionales con Jerarqua Constitucional, Tratados de Integracin y Otros Tratados, Leyes, Reglamentos. Esta exposicin normativa es la que suscriben Administrativistas como Cassagne. Pero Bidart Campos y Gordillo entre otros dicen que la C.N. y los Tratados con Jerarqua Constitucional se encuentran en el mismo nivel, y lo que establecen 10 Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos que se adhirieron con la Reforma constitucional de 1.994: C.N. Tratados Internacionales con Jerarqua Constitucional, Tratados de Integracin, Otros Tratados, Leyes, Reglamentos. El criterio mayoritario es el denominado conservador, seguido por Cassagne, el cual se fundamenta en los siguientes argumentos: No se modifico el Art. 31 de la C.N.

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El Inc. 22 del Art. 75 dice que los Tratados complementan y no derogan parte alguna de la C.N. Su equiparacin a la C.N. o la renuncia a los mismos, no es equiparable a una Convencin Constituyente modificadora. Criterio sostenido por Bidart Campos y Gordillo: Sostienen que fcticamente podra darse el supuesto de un Tratado con Jerarqua Constitucional que sea Inconstitucional, y que frente a este prevalecera la norma internacional (puede suceder que el Poder Ejecutivo y otros Estados le den a un Tratado jerarqua constitucional, sin advertir que el mismo afecta garanta constitucionales (este criterio sostiene que prevalecer el Tratado Internacional debido a la obligatoriedad de cumplimiento de la Convencin de Viena, so pena de quedar Argentina al margen (excluida) de las relaciones internacionales. Tratados de Integracin: Art. 75 Inc. 24 de la C.N., el Congreso puede delegar en organismos supraestatales (como el Mercosur), competencia en materia legislativa y jurisdiccional, es decir Soberana. Estos Tratados de Integracin que delegan competencias, pueden transformarse en normas cuya integracin llevara a modificar la C.N. (Ej: El caso Ekmegian c/ Sofovich por Derecho a Replica, con fundamento en la Convencin del Pacto de San Jos de Costa Rica, que en ese entonces (1.972) no tena carcter constitucional, llega a la Corte y sta por aplicacin del derecho a rplica (derecho que no necesita ser reglamentado por ser operativo, o sea superior a la ley). En el Caso Caf la Virginia, una empresa Argentina que importaba granos de caf del Brasil se encontraba exceptuada de pagar cargas arancelarias que luego le quisieron imponer mediante una norma interna, la empresa invoca una norma comn derivada de la Convencin de Viena, prevaleciendo la norma comunitaria por sobre la local. Todos estos principios e plasmaron en la C.N. a partir de la reforma de 1.994 y es as que hoy contamos con los Tratados Internacionales como mxima fuente del derecho. El Derecho Administrativo es un derecho local, puesto que por el Art. 125 de la C.N. las provincias se reservan el derecho de dictar sus propias constituciones, lo que sucede es que estos Tratados de Integracin imponen modificaciones en el derecho de fondo sino tambin en el derecho de forma, avasallando de esta manera facultades provinciales, con lo cual se altera manifiestamente el sistema federal del pas (Art. 1 y 5 dela C.N.). 2.2. Tratados, Leyes y Decretos Leyes: 2.2.1. Los Tratados. Son acuerdos de voluntades entre Estado, o entre un Estado y un organismo internacional de carcter pblico. Los tratados enunciados en el artculo 75 Inc. 22 sobre derechos humanos tienen jerarqua constitucional, y los dems, incluyendo a los de integracin (pueden delegar competencias y jurisdiccin a entes supraestatales, si hay reciprocidad y se respeta el orden democrtico y los derechos humanos) tienen jerarqua superior a las leyes. 2.2.2. La Ley. En su sentido material: Todo acto o norma jurdica que crea, modifica o extingue un derecho de carcter general y obligatorio; En su sentido formal: El acto emanado del PL, conforme al procedimiento de la Constitucin Nacional. As la ley debe ser general (regula situaciones abstractas, impersonales y objetivas) y obligatoria o imperativa. El procedimiento para el dictado de una ley tiene varias etapas, como ser, iniciativa, discusin, sancin, promulgacin y publicacin, pero al derecho administrativo solo le

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interesa la promulgacin (la realiza el PE expresa o tcitamente, si no lo aprueba dentro de los 10 das hbiles Art. 80 de la C.N.-) y la publicacin (...las leyes no son obligatorias sino despus de su publicacin, y desde el da que determinen. Si no designan tiempo, sern obligatorias despus de los 8 das de la publicacin oficial, Art. 2 del Cdigo Civil). Clasificacin de las Leyes: * Leyes Federales (Art. 75). * Nacionales (Art. 75 Inc. 12). * Locales (Art. 121). La Zona de Reserva de Ley: Esta plasmada en la prohibicin al Poder Ejecutivo de dictar disposiciones de carcter legislativo (Art. 99 Inc. 3 de la C.N.), aunque con dos sentidos: *La prohibicin de delegacin legislativa en el ejecutivo salvo materia de administracin o emergencia publica (con plazo fijo y dentro de las pautas dadas por el Congreso). *El otro sentido es que estos reglamentos de necesidad y urgencia no pueden reglar materia penal, tributaria, electoral o rgimen de los partidos polticos; adems, esta reserva legal abarca tambin a los derecho garantizados por ley (ley de utilidad publica en la expropiacin Art. 17 de la C.N.- y reglamentacin de derechos individuales Art. 14 de la C.N.-). 2.2.3. Los Decretos Leyes. Son normas dictadas durante la vigencia de los gobiernos de facto o de anormalidad constitucional, el Poder Ejecutivo de facto dicta actos obligatorios de alcance general, sobre materias que deben reglarse por ley formal. Por su origen no son leyes, pero para resguardar la seguridad jurdica rigen como si fueran leyes. Se justifican en pos de asegurar la vida del Estado y su validez fue reconocida por la CSJN, al decir que siguen vigentes en el gobierno de iure, sin exigirse para ello la ratificacin expresa del Poder Legislativo. 2.3. Los Reglamentos. Son el acto unilateral que emite un rgano de la Administracin Pblica, creador de normas jurdicas generales y obligatorias, que regulan situaciones objetivas e impersonales respecto de terceros . Anlisis de la Definicin: Unilateral: Lo dicta el Poder Ejecutivo con independencia de la voluntad de los destinatarios. En principio es el Poder Ejecutivo el que tiene esta atribucin es indelegable. Produce efectos jurdicos directos: Porque una vez publicados rigen sin mas ratificacin o convalidacin. Generales: Son dirigidos a un nmero indeterminado de situaciones jurdicas (Ej: Si se despide a 1.000 personas, no sera un reglamento sera un acto administrativo)., por no ser indeterminado). Respecto de Terceros: Proyecta sus efectos fuera de los rganos de la Administracin. Los reglamentos estn sujetos a rgimen jurdico especial que los diferencia de las leyes en sentido formal, de los actos administrativos, de las instrucciones de servicio o de las circulares y sus principales caracteres son: a) Que constituyen o integran el ordenamiento jurdico o bloque de legalidad. b) Deben ser publicados.

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d) Pueden ser derogados total o parcialmente por la administracin en cualquier momento. d) Son, en principio, irretroactivos. e) Tienen un rgimen de impugnacin propio (inderogabilidad singular superior e inferior). El fundamento de la potestad reglamentaria: Es de carcter lgico (porque la administracin esta mas capacitada tcnicamente para entender y en forma mas rpida) y de derecho (porque el PE es el encargado de ejecutar las leyes). Hay distintos fundamentos: a) Dice que el fundamento de esta potestad reglamentaria estara dado porque el Poder Ejecutivo tiene la misin de asegurar la ejecucin de las leyes, para lo cual puede dictar reglamentos. Conjuntamente con la facultad que tiene el poder Ejecutivo de administrar tiene la de gobernar, y como gobierna ante un Congreso que tiene facultades legislativas, el Poder Ejecutivo debe tener facultad reglamentaria para regular los supuestos en que la ley guarda silencio. b) Garca de Entrerria lo fundamenta en la normatividad, que est reconocida constitucionalmente. La Administracin tiene una vinculacin positiva: puede hacer todo aquello que le est permitido. 2.3.2. Clases de Reglamentos. Se tiene en cuenta el rgano que dicta los reglamentos y ellos pueden clasificarse en Nacionales, Provinciales, Presidenciales, Ministeriales, provenientes de entes pblicos no estatales, de la Legislatura, del PJ, etc.. Su denominacin en nuestro pas es decreto si lo dicta el PE (nacional, provincial y municipal), resolucin si lo dictan las autoridades subordinadas al PE (ministros, secretarios, etc.), disposicin si lo dictan los directores, ordenanza si lo dictan los rganos legislativos municipales (consejo deliberante); las instrucciones de servicio son rdenes del superior al inferior, y si son generales se las llama circulares. Las clases de reglamentos son: 2.3.2.1. Los Reglamentos de Ejecucin. Son los que dicta el Poder Ejecutivo (Presidente) para asegurar o facilitar la aplicacin o ejecucin de las leyes (Art. 99 Inc. 2 de la C.N.). Es una facultad idelegable del Poder Ejecutivo. No deben alterar la letra de la ley ni su espritu, con excepciones reglamentarias. Estas normas reglamentarias integran la ley, siendo castigada su violacin con las sanciones previstas para el caso de incumplimiento de esta. Solo pueden reglamentarse aquellas leyes cuya aplicacin corresponde al Poder Ejecutivo (leyes de orden programtico). La facultad de reglamentar las leyes no significa que obligatoriamente deban reglamentarse, no obstante la ley subordina su vigencia a la reglamentacin. Inderogabilidad singular de los Reglamentos: Consiste en que un acto administrativo no puede alterar lo dispuesto en un reglamento pre-existente. Todo reglamento debe respetar el reglamento dictado por un superior jerrquico, y el rgano del cual emana el acto administrativo no puede derogar o alterar el reglamento anteriormente dictado por el mismo rgano. El administrativo singular no puede apartarse del reglamento preexistente y que da las pautas para el dictado del acto. El reglamento emana de las autoridades superiores de la Administracin, mientras que el acto administrativo puede emanar de funcionarios o empleados.

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El reglamento no puede crear derechos particulares, pero a travs del acto administrativo pueden surgir derechos a particulares. La Ley posterior que modifica una ley anterior, deroga a sta, pero no deroga al reglamento, hasta que se dicte otro reglamento siempre que ste nuevo sea congruente y compatible con la ley posterior. Caso Radio Suipacha: Es necesario evaluar si las nuevas normas son incompatibles con el reglamento, si es as solo all quedar sin efecto el reglamento. 2.3.2.2. Los Reglamentos Autnomos o Independientes. Son normas generales que dicta el Poder Ejecutivo y la Administracin en general sobre materia que pertenecen a su zona de reserva del PE, donde no aplica una ley sino directamente la Constitucin Nacional. Esta materializado en los Art. 99 Inc. 1 de la C.N. (...el presidente es jefe supremo de la Nacin, jefe del gobierno y responsable poltico de la administracin del pas...) y Art. 100 Inc. 1 de la C.N. (...el jefe de gabinete ejerce la administracin general del pas...). Estos reglamentos abarcan temas como organizacin administrativa (crear o suprimir organismos o entes descentralizados, empleo publico, prodimiento interno de la administracin, etc.). No hay ley previa, por eso es autnomo. 2.3.2.3. Los Reglamentos Delegados. Son dictados por el Poder Ejecutivo con autorizacin o habilitacin del Poder Legislativo, ya que regula materias competencias del mismo, para complementar o integrar los vacos que deliberadamente deje librado a la reglamentacin del Poder Ejecutivo. Debe haber una ley que faculte al Poder Ejecutivo a reglamentar tal materia. Se diferencian de los decretos-leyes en que los delegados estn autorizados por el Poder Legislativo por ley formal. Su fundamento es la falta de tiempo del Congreso, la mayor capacidad tcnica del Poder Ejecutivo, etc. Son normas generales dictadas por la administracin en base a una autorizacin o habilitacin del Poder Legislativo regulando materias de competencia del legislador. Los reglamentos delegados se diferencian de los decretos leyes por la existencia de una ley formal que autoriza su emisin. Se trata de una actividad de carcter excepcional de la Administracin, conteniendo normas sobre materias que si bien deben ser reguladas por la ley, el Congreso ha decidido que los sean por la Administracin. Hay dos clases de delegacin: La propia que delega la potestad legislativa misma. La impropia que delega pormenores entre un mnimo y un mximo; en nuestro sistema jurdico la delegacin propia es inconstitucional, la impropia no, y dentro de esta ltima hay tres subclases: a) Delegacin recepticia, cuando un reglamento corrige sintctica o gramaticalmente una ley. b) Delegacin o remisin normativa, cuando el Poder Legislativo habilita al Poder Ejecutivo a reglar ciertas materias y con ciertos limites. c) Deslegalizacin de materias, cuando una determinada materia se degrada y entra en la esfera de facultades del Poder Ejecutivo (planes de estudio de las Universidades, racionalizaciones administrativas, etc.). Jurisprudencia de la Corte Suprema de la Nacin.

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Caso Coccia: Versa sobre la base del Art. 16 del Decreto 386 que delegaba representacin y eliminacin de derechos laborales, por lo que se estaba modificando una Convencin Colectiva de Trabajo. El Secretario general del Sindicato de Trabajadores del Puerto (1.993), y cuestiona un decreto por inconstitucionalidad a travs del Amparo, por decir que ste derogaba el Convenio Colectivo de Trabajo, y reglaba los salarios, vacaciones, etc., la Corte dijo que esa delegacin era constitucional, pero el decreto no lo era en todo lo que modifique los derechos laborales amparados por la L.C.T.: no se pueden restringir derechos adquiridos tales como remuneracin, vacaciones, aguinaldos, etc. Caso Delfino: De 1.927, se impona una multa por contaminar, y Delfino recurre diciendo que el reglamento que impona la multa era inconstitucional, la Corte dijo que era un reglamento de ejecucin. Caso Mouviel: De 1.958, trata la inconstitucionalidad de los edictos policiales, se le hace lugar porque el PE no puede imponer penas ni limitar la libertad ni por delegacin. Cuestionario: 1) Cuales fueron los hechos que dieron motivo al fallo? 2) Qu normas consider el recurrente que eran inconstitucionales? 3) Segn la Corte puede el Congreso delegar en otros poderes atribuciones que le han sido conferidas al legislador? 4) Quienes poseen poder de reglamentacin? 5) Cmo le es atribuido ese poder a cada uno de los rganos? 6) Ese poder de reglamentacin tiene la misma naturaleza en todos los casos, por qu? 7) La extensin del poder de reglamentacin es en todos los casos ilimitada? 8) Qu es lo que define segn el caso concreto la extensin del poder reglamentario del Poder Ejecutivo, por qu? 9) En qu norma positiva funda la Corte el poder reglamentario del Poder Ejecutivo? Lo ejercita por delegacin del legislador o como facultad propia que le otorga la Constitucin Nacional? 10) Cuando existira una autorizacin legal implcita? 11) Cual es la conclusin de la Corte respecto de la ley cuya constitucionalidad se cuestionaba, y la reglamentacin dictada por el Poder Ejecutivo? 1.- El hecho que dio motivo al fallo fue una multa impuesta por la Prefectura General de Puertos, a los agentes del vapor alemn Bayen, en razn de haber violado el art. 4 concordantemente con el 117, del Reglamento del Puerto de la Capital, los cuales disponan la Prohibicin a los buques de arrojar al agua o a la tierra, en el interior del puerto, objeto alguno de cualquier especie, peso, dimensiones o calidad. Castigando con $50 la infraccin a tal prohibicin. 2.- El recurrente consider que eran inconstitucionales los Arts. 43 y 117 del decreto del 31 de julio de 1.908, es decir del Reglamento del Puerto de Capital, puesto que evidentemente violentaban los Arts. 18 , 67 Incs. 11, 12 y 28, y el Art. 86 de la C.N.; por tratarse de una delegacin de facultades legislativas, careciendo el Poder Ejecutivo de atribuciones para crear sanciones penales en funcin de un presunto poder de polica que, la Constitucin ha puesto exclusivamente, en manos del Poder Legislativo, siendo posible tal atribucin., nicamente, mediante la violacin de los arts. antes mencionados.

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3.- Segn la Corte el Congreso no puede delegar en el Poder Ejecutivo o en otro departamento de la administracin, ninguna de las atribuciones o poderes que le han sido expresa o implcitamente conferidos; manifestando que este es un principio esencial para el mantenimiento del sistema de gobierno adoptado y proclamado por la Constitucin Nacional en el Art. 29. Y agrega luego, que existe delegacin cuando una autoridad investida de un poder determinado hace pasar el ejercicio de ese poder a otra autoridad o persona descargndolo sobre ella. Distingue posteriormente entre delegacin de poder para hacer la ley y la de conferir cierta autoridad al Poder Ejecutivo o a un cuerpo administrativo para que este regle los pormenores y detalles necesarios para la ejecucin de la ley; manifestando que la delegacin del poder para hacer la ley no se puede hacer, mientras que lo segundo, es decir la reglamentacin de los detalles concernientes a la ejecucin de la ley, es admitida; estando este poder reglamentario del Poder Ejecutivo, fuera de la letra de la Constitucin.4.- Segn la Corte, en el caso en anlisis, la Constitucin Nacional confiere el Poder de Reglamentacin, tanto al Congreso como al Poder Ejecutivo. 5.- El poder reglamentario le es atribuido a cada uno de los rganos de la siguiente manera: Al Congreso se lo atribuye de dos modos distintos: A.- En relacin a objetos ciertos y determinados: reglamentar un Banco Nacional, reglamentar el comercio martimo, establecer reglamentos para las presas, formar reglamentos y ordenanzas para los ejrcitos. B.- O se lo otorga de un modo general e indeterminado: para hacer todos los reglamento que sean convenientes para poner en ejercicio los poderes antecedentes. Al Poder Ejecutivo lo autoriza para expedir las instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecucin de las leyes de la Nacin, sin alterar su espritu con excepciones reglamentarias. 6.- Este poder de reglamentacin, sostuvo la Corte, tiene la misma naturaleza, tanto en lo que se refiere al Poder Ejecutivo como al Poder Legislativo; puesto que ambos pueden comprender, o se refieren, a disposiciones de un carcter semejante o igual, aunque su contenido y extensin no conozcan limitacin alguna cuando este poder es ejercitado por el Congreso. 7.- La extensin del poder de reglamentacin, queda limitada siempre que se confiera al Poder Ejecutivo, nicamente expedir las instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecucin de las leyes de la Nacin; el Ejecutivo no podra ir ms all de donde llega la intencin legislativa, sin poder crear la ley ni modificarla. 8.-Sea que el poder reglamentario lo ejercite el Poder Ejecutivo o el Poder Legislativo, designa una actividad determinada o especfica, que comprende todas las modalidades de inters secundario o de detalle, que sean indispensables para la ejecucin de la voluntad legislativa; por lo que al pertenecer esta facultad tanto al Congreso como al Poder Ejecutivo, es una mera circunstancia de hecho, lo que define en el caso concreto la extensin del poder reglamentario en el Poder Ejecutivo. 9.-La norma positiva en que la Corte fund el poder reglamentario del Poder Ejecutivo, fue el Art. 86 Inc. 2 de la C.N.; ejercitando dicho poder como una facultad propia otorgada por la Constitucin nacional, y no como una delegacin que del mismo le haya hecho el Poder Legislativo. 10.- Existira una autorizacin legal implcita, dejada a la discrecin del Poder Ejecutivo, sin ms limitacin que la de no alterar el contenido de la sancin legislativa con excepciones reglamentarias, cuando ste es llamado a ejercer sus poderes reglamentarios en presencia de una ley, pero no por una delegacin de atribuciones legislativas, sino como una facultad

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propia que le es otorgada por la Constitucin Nacional, cuya mayor o menor extensin queda determinada por el uso que de la misma facultad haya hecho el Poder Legislativo. 11.- La conclusin de la Corte, respecto de la ley cuya constitucionalidad se cuestionaba y la reglamentacin dictada por el Poder Ejecutivo, es la siguiente: Que el Congreso de la Nacin ha legislado por medio del Art. 3 de la ley 3.445, toda la materia relativa al mantenimiento de las condiciones sanitarias del Puerto de la Capital, a su limpieza y cuidado y al orden de la navegacin; y que el Poder Ejecutivo se hallaba constitucionalmente facultado para dictar ordenanzas y reglamentos, con el fin de cumplir la voluntad legislativa expresada en esa ley de un modo general, definiendo las circunstancias particulares o los hechos o conjuntos de hechos, mediante los cuales se hacan efectivos los poderes de polica conferidos, detalles que no haban sido reglados por la ley. Agrega que el hecho apelado constituye el ejercicio legtimo de la facultad de reglamentar atribuida al Poder Ejecutivo por la Constitucin Nacional; y que no es discutible, en este caso concreto, saber si el Poder Ejecutivo, por medio de su poder reglamentario, posee sanciones punitorias como ser el arresto o la multa, puesto que la ley 3.445 en su Art. 3, atribuye expresamente al Ejecutivo la facultad de aplicar multas dentro del mximun que la misma seala, y que la impuesta al concurrente en este caso, se encuentra dentro de lo autorizado por aquella. A su vez, es tambin manifestado por la Corte, que la garanta del Art. 18 de la C.N., que exige para la validez de una sancin legal, la existencia de una ley anterior que prevea y castigue el caso planteado judicialmente, no se ha visto violentada en el caso en anlisis. Y que la Prohibicin y sancin impuesta en los Arts. 43 y 117 del decreto reglamentario dictado por el Poder Ejecutivo para la ley 3.445, era tan obligatoria para los habitantes como la ley misma. Por lo que la Corte resolvi confirmando la sentencia pronunciada por el Juez Federal contra quien se interpuso el recurso. Cuestionario: 1) Cuales fueron los hechos que dieron motivo al caso? 2) Qu normas considera el recurrente que eran inconstitucionales? 3) Que criterio antecedente seala la Corte sobre los edictos policiales? 4) Que principios penales toma especialmente en cuenta la Corte en este caso, y como juegan en el caso de faltas y contravenciones de polica: igual que para todos los delitos? 5) Que cuestiones se pueden dejar libradas a reglamentacin de los rganos ejecutivos? 6) Qu principio constitucional bsico invoca la Corte en este caso para sealar que el Legislador no puede delegar en el Ejecutivo la total configuracin de los delitos y las penas? 7) Qu concedi, a juicio de la Corte, el art. 27 del C.P.C.C. de Capital Federal a la polica? 8) A qu norma superior transgrede la Ley Orgnica de Polica, en cuanto concede a la misma facultad de dictar edictos para reprimir actos no previstos por las leyes en materia de polica de seguridad, por qu? 9) En qu concluye la Corte sobre la constitucionalidad de los edictos policiales? 1.- Los hechos que dieron motivo al fallo fue la pena de 30 das de arresto, no redimibles por multa, que el Jefe de Polica de Capital impuso a Ral Oscar Mouviel, por Desrdenes y Escndalos (Art. 1 Inc.s. a) y b) ) y aplicacin N 36 del R.R.P.F. 6, resolucin que fue luego confirmada por el Juez en lo criminal y correccional. 2.- El defensor del recurrente, interpuso el recurso extraordinario, fundndose en que el rgimen de faltas vigentes y las sentencias de primera y segunda instancia, eran violatorias de los Arts. 1, 29, 68 Incs. 11, 26 y 27; 83 Inc. 3 y 90 de la reforma constitucional de 1.949 ( 1, 18, 67 Incs. 11, 27 y 28; 86 Inc. 3 y 95 de la C.N vigente antes de la reforma

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constitucional de 1994 ); entendiendo que la concentracin de las facultades judicial, legislativa y ejecutiva, en materia de faltas por parte del Jefe de Polica, era violatoria del Principio de la divisin de poderes establecido en la Constitucin Nacional. 3.- La Corte en decisiones anteriores declara la constitucionalidad de los edictos policiales, sosteniendo que no hay delegacin de funciones legislativas al conferir al Poder Administrador y a ciertas reparticiones, la facultad de fijar especficas normas de polica, crear infracciones y aplicar las sanciones correspondientes, dentro de lmites establecidos por la misma ley; sino ejercicio de la facultad reglamentaria que precepta el Inc. 2 del Art. 86 de la C.N., y que el edicto policial no vulnera la garanta establecida por el art. 18 de la Constitucin Nacional, que requiere para la validez de una sancin penal la existencia de una ley anterior, ya que constituye una simple consecuencia de la autorizacin legislativa contenida en el Art. 27 del Cdigo de Procedimiento en lo Criminal, que por consiguiente es tan obligatorio como la ley misma.. Tambin ha establecido la Corte en causas anlogas, que es una de las preciosas garantas consagradas por la Constitucin la de que ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin Juicio Previo fundado en ley anterior al hecho del proceso. En la reforma del 94 se prohbe la delegacin legislativa, y se declara la caducidad a los cinco aos de toda delegacin preexistente que no contenga plazo para su ejercicio, pero se admite tal delegacin en dos materias, en administracin y en emergencia pblica (es un riesgo social que pone en peligro la estabilidad institucional y el tejido social-guerra, hiperinflacin, etc.). Estos reglamentos delegados tienen un control a posteriori por la Comisin Bicameral Permanente del Congreso (Art. 100 Inc. 12 de la C.N.). 2.3.2.4. Los Reglamentos de Necesidad o Urgencia. Su origen es con Hitler y Mussolini, y en nuestro pas antes de la reforma del 94 se discuta su constitucionalidad, pero se la receptaba en la jurisprudencia si haba un caso fctico de necesidad o urgencia, si el Congreso estaba en receso o bien que la urgencia no permitiera un plazo para la sancin de una ley, y que luego este reglamento se convalidar expresa o tcitamente (alguna parte de la doctrina no acepta la convalidacin tcita, porque el Art. 82 de la C.N. dice que no hay sancin tcita de las leyes, pero otros autores la aceptan por la seguridad jurdica - el Austral apareci directamente en el presupuesto del ao siguiente-) por el Congreso, si ste lo rechazaba se produca su nulidad ex tunc. La atribucin del Poder Ejecutivo para dictar reglamentos de necesidad y urgencia es una potestad excepcional y por lo tanto de interpretacin restrictiva, sujeta a un procedimiento especial de sancin, que debe observarse inexcusablemente para que estos reglamentos adquieran validez constitucional. En cuanto al fundamento de las necesidades excepcionales que hagan imposible seguir los trmites Constitucionales para la sancin de las leyes, ellas consisten en razones de necesidad y urgencia formula que constituye un concepto jurdico indeterminado, que ha sido interpretado doctrinariamente y en la jurisprudencia: * Una necesidad que coloque al gobernante ante la decisin extrema de omitir normas para superar una grave crisis o situacin que afecte la subsistencia y continuidad del Estado o de sus instituciones; o de grave riesgo social por lo que la omisin del acto debe ser inevitable o imprescindible, y su no dictado ser susceptible de generar consecuencias de muy difcil reparacin posterior o imposible. * Una proporcin adecuada entre la finalidad perseguida y los medios que prescribe el reglamento.

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* Para su dictado se requiere el acuerdo general de los Ministros juntamente con la refrendacin del Jefe de Gabinete. * Luego de su dictado los Reglamentos de Necesidad y Urgencia requieren: Sometimiento de la medida (por parte del Jefe de Gabinete y dentro del plazo de 10 das) a la Comisin Bicameral permanente. Elevacin del despacho de la comisin bicameral permanente al plenario de cada cmara (dentro del plazo de 10 das) para el inmediato tratamiento por las Cmaras. Urgencia: En la adopcin de esta medida de manera que no admita que se sigan los trmites ordinarios previstos para la sancin de una ley. Teoras en cuanto a su fundamento: a) Deslegalizacin: Que esta materia haba sido rebajada de la categora de ley. b) Suspensin de la primaca de la ley: Con respecto a estas materias se suspenda el principio de supremaca de la ley. c) Teora de la Ratificacin anticipada: Es criticada porque en realidad no hay una ratificacin anticipada. Jurisprudencia: En el Caso Peralta c/ Banco Central (1.990) que surgi por el plan de Erman Gonzlez de congelamiento de depsitos, por lo cual Peralta impugno el decreto 36/90 que no permita sacar mas de un milln de Australes, si se sacaba mas te daban Bonex; la Primera Instancia rechazo la demanda porque la va de amparo no era la va idnea, la Cmara hace lugar a la demanda y dice que el decreto es inconstitucional porque violaba el principio de que las cargas pblicas deben ser iguales y porque no estaba convalidado por el Congreso, el Estado a travs de la Procuracin del Tesoro y el Banco Central. Recurren a la Corte quien dijo que era constitucional, basndose en que la divisin de poderes no es estanca y su interpretacin debe ser dinmica, y que ante una emergencia econmica nacional se deben tomar medidas rpidas, y que el decreto 36/90 no haba sido rechazado por el Congreso, y que adems el mismo era general y razonable. La Corte dijo que la medida no implicaba un menoscabo de la garanta de la propiedad (Art. 17) ya que no hay violacin de la misma cuando por razones de necesidad se sanciona una norma que no priva a los particulares de los beneficios patrimoniales legtimamente reconocidos ni tampoco les niega su propiedad. En este caso hay una limitacin impuesta por la necesidad de superar o atenuar una situacin de crisis. Caso Video Cable Comunicaciones: En este fallo se dictaban dos decretos a los cuales se calificaron como de necesidad y urgencia, crendose un nuevo importe sobre videos, con sustento en la proteccin del cine argentino: se estableci que no se poda delegar lo que es materia propia del Poder Legislativo, como lo es la creacin de un tributo, que requiere la aprobacin expresa del Congreso. Por lo que se ordena al Instituto Nacional de Cinematografa no imponer el tributo. Otra discusin era que suceda en caso de que el Congreso guarde silencio: 1) Caso Rossi s/ Accin de Amparo (1.992) se estableci que el Poder Legislativo conoca de la existencia del decreto de necesidad y urgencia, por lo tanto su silencio era convalidatorio del mismo, establecindose que la sancin de leyes posteriores no implicaba la ratificacin del decreto, sino que el silencio conduca a actos posteriores que convalidan el mismo. 2) Caso Video Club Drinks (1.995): Se modifica la postura del caso Rossi, la Corte establece que la falta de tratamiento y resolucin legislativa hace entender la decisin parlamentaria de no sostener el decreto.

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Con la reforma del 94 los reglamentos de necesidad y urgencia estn autorizados en el Art. 99 Inc. 3 de la C.N. (...el PE no podr, bajo nulidad, emitir disposiciones legislativas. Solamente cuando circunstancias excepcionales hicieren imposible seguir los trmites ordinarios previstos en la Constitucin Nacional para la sancin de leyes, y no se trate de normas penales, tributarias, electorales o de partidos polticos (...) los que sern decididos en acuerdo general de Ministros que debern refrendarlos, junto con el Jefe de Gabinete; ste personalmente y dentro de los 10 das lo someter a la Comisin Bicameral Permanente...esta comisin elevar su despacho en 10 das al plenario de cada Cmara (...) y una ley especial sancionada con mayora absoluta regular el trmite y los alcances de la intervencin del Congreso...); este decreto se publica y tiene operatividad despus de ser firmado por los ministros y el jefe de gabinete. 2.3.3. Lmites a la potestad reglamentaria en general. 2.4. Otras fuentes. Los Principios Generales del Derecho. Instrucciones de servicio, circulares y reglamentos de organizacin. Convenios colectivos de trabajo. La equidad. La costumbre: nocin, clases. Los precedentes administrativos. La jurisprudencia. La doctrina.Son el origen y fundamento de las normas. Los cdigos de Austria, de Argentina y de Espaa son los primeros que los consideraron fuentes del derecho. Son fuente en cuanto crean un principio a regir (la buena fe, pacta sunt sevanda), todos los principios generales del Derecho que mayormente estn en el Cdigo Civil, son de aplicacin analgica en el Derecho administrativo (no se aplican directamente, sino con las depuraciones propias y con las caractersticas propias del derecho administrativo. Su primaca en el derecho administrativo obedece a la morigeracin del principio de supremaca de la ley escrita y a la falta de codificacin. Se pueden clasificar en principios generales del derecho del derecho natural y del derecho positivo. Instrucciones de servicio: Son normas internas de la administracin, reglamentaciones que describen una medida para la accin de una relacin de empleo pblico (son internos y van dirigidas a los directores, y no tienen efectos contra terceros). Circulares: Son normas tcnicas de aquellos organismos Administrativos que establecen pautas de procedimientos especiales, en algunos casos estas circulares son reglamentos internos y pueden producir efectos contra terceros. Reglamentos de Organizacin: Son los que aprueban las estructuras urbanas (Organigramas). Suprimen o crean dependencias (estos reglamentos son internos). Los Convenios Colectivos de Trabajo: Son acuerdos generales entre asociaciones profesionales de empleados y organizaciones sindicales para regular las relaciones laborales. Algunos autores dicen que su naturaleza jurdica no es contractual sino reglamentaria porque el Poder ejecutivo los habilita mediante la homologacin, otros dicen que es un contrato porque puede ser que no se homologue si intervino un funcionario publico. Es fuente del derecho administrativo excepcionalmente, ya que los C.C.T. no se aplican a los agentes pblicos, salvo que expresamente se incluyan. La equidad: Viene del latn aequitas, que significa igualdad o justicia del caso concreto, y es un principio de interpretacin del derecho positivo o una interpretacin objetiva del derecho natural. La costumbre: Es el comportamiento uniforme y constante del pueblo, con la conviccin de que tal proceder es una obligacin jurdica.

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Los precedentes administrativos: Son las conductas o comportamientos constantes de la administracin de los cuales puede deducirse un beneficio o un perjuicio para los derechos subjetivos o intereses legtimos del administrado; es la costumbre del derecho administrativo; y no puede cambiarse un precedente administrativo intempestivamente. La jurisprudencia: Es solo fuente material del derecho salvo los Fallos Plenarios. La doctrina: Es el anlisis del derecho y elaboracin de criterios de los diferentes autores sobre un tema determinado. 2.5. La prelacin jerrquica de las fuentes. Es el orden de aplicacin ante un caso concreto; la doctrina da prioridad a las fuentes escritas por sobre las dems, pero para el derecho administrativo es de prioridad los principios generales del derecho. PARTE SEGUNDA. LEGALIDAD ADMINISTRATIVA, RELACIONES JURIDICAS, ADMINISTRATIVAS Y SITUACIONES JURIDICAS SUBJETIVAS. Bolilla 3. 1. El Principio de Legalidad. Sentido originario del Principio de Legalidad. Como consecuencia de la Revolucin Francesa surge el Estado de Derecho (la sujecin del Estado al ordenamiento jurdico que le es impuesto), de aqu surgen dos principios: Principio de Legalidad Principio de Divisin de Poderes En ese momento se trato de limitar el poder de los gobernantes, as se dividieron los poderes y se subsumi el Estado en ley formal, es decir, el Estado no es creacin del soberano sino que es una creacin abstracta de la ley, por lo tanto el sentido original del principio de legalidad es toda actuacin del Poder Pblico debe estar justificada en Ley Previa en sentido formal., si no haba ley el Estado no poda actuar. La crtica es que si el Estado para cada acto que tuviera que realizar tena que estar autorizado, se entorpecera su actuar (tena potestades regladas). Para entender esto hay dos criterios: La vinculacin negativa de la administracin al derecho: En las primeras pautas de las revolucionaras de Francia, en la declaracin de derechos El Estado va a hacer todo aquello que una ley lo habilite a hacer (Ej: Mediante permisos o habilitaciones temporales, etc.), pero agrega que tambin va a poder hacer todo aquello que no este expresamente prohibido. Con el criterio de la vinculacin negativa va a haber un mbito de permisiones y otro de prohibiciones, y en el medio una zona libre de ley, y en este caso el Derecho actuara como una valla de contencin o lmite a la actividad del Estado, luego estara la zona de prohibicin del Estado compuesto por los derechos y garantas de los particulares. No va a poder hacer todo lo que este permitido mas todo lo que este prohibido. Esta zona libre de ley son atribuciones denominadas discrecionales, las cuales no son revisables judicialmente (porque no haba ley que las reglamentara). Este criterio fue tomado normativamente por la Ley Contencioso Administrativa Espaola. El Cdigo Contencioso Administrativo de Bs. As. de 1.900 (Cdigo Varela), toma de esta ley el artculo que dice demandas improcedentes (rechaza todas las atribuciones que el Ejecutivo haya ejercido discrecionalmente los actos administrativos dictados en ejercicio de atribuciones discrecionales no se controlan jurisdiccionalmente.

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Se supone que esta es una actividad sub-legal, que esta por debajo del modelo de Estado de Derecho. Por lo que cuando el Ordenamiento Jurdico otorga al Estado una actividad discrecional esto no significa arbitrariedad, sino que va a estar facultado por el Ordenamiento Jurdico a supuestos diferentes (frente a una determinada situacin fctica), pero jurdicamente vlidos entre lmites mnimos y mximos, Ej: El llamado a una obra pblica es discrecional, puede o no hacerlo). Ya que en la discrecionalidad existe una finalidad de inters pblico, defensa en juicio, legitimidad e igualdad (Principios Generales del Derecho). La vinculacin positiva: Este principio es el que hoy esta vigente y se llega por medio de Kelsen que dice que la Actividad de la Administracin debe estar comprendida y justificada en el ordenamiento jurdico en su totalidad (lo que la ley no permite esta prohibido), ac la administracin no esta sometida a ley formal, sino al Bloque de Legalidad. Sus consecuencias son: (segn Graw): a) la legalidad es el ordenamiento jurdico positivo todo. b) la administracin acta dentro de los limites de la legalidad y cuando esta se lo permite (vinculacin negativa y positiva). c) la administracin contribuye a la formacin del bloque de legalidad (reglamentos). d) el acto particular de una autoridad administrativa no puede transgredir el reglamento dictado por el mismo, por una autoridad superior o una inferior (inderogabilidad singular). e) el acto administrativo contrario a la legalidad es invalido. f) la invalidez trae nulidad. g) la nulidad puede ser reclamada en sede administrativa por recursos o en sede judicial por acciones. Y si lo hace la administracin es mediante la Accin de Lesividad. h) esta hace responsable al Estado y a sus agentes y funcionarios. 1.2. El bloque de la legalidad y su integracin. Es todo el ordenamiento jurdico: Con la sumisin del soberano a la ley formal y todo el derecho administrativo va a estar regido por un ordenamiento formal. Surge entonces la dificultad de que todas las acciones estn contempladas en la ley. Hauriu elabora la Teora del Bloque de la Legalidad, segn ella el Estado no debe estar solo sujeto a la ley, sino al bloque de la legalidad (todo el ordenamiento jurdico). Mediante esta teora se acorta la actividad discrecional de la Administracin (no existen facultades absolutamente discrecionales, ya que ante una misma situacin la Administracin podr optar por diferentes supuestos idnticamente vlidos desde el punto de vista jurdico, esto se trata de un actuar dentro de los lmites mnimos y mximos Ej: el llamado a una licitacin para una obra pblica es discrecional, porque puede o no hacerlo). La discrecionalidad no tiene nada que ver con la arbitrariedad. Remitirse a la Bolilla 2 Pto. 2. 2. Las potestades administrativas. 2.1. La atribucin de potestades como atribucin tcnica del principio de legalidad. Las potestades administrativas: nocin, su diferencia con los derechos subjetivos; caracteres; clases. La legalidad atribuye potestades a la administracin. Los poderes jurdicos son el genero, y las potestades y los derechos subjetivos son la especie. La potestad es creada solo por ley, tiene un objeto genrico (nunca particular), por lo que le sigue una sujecin o situacin pasiva de inercia (no una obligacin particular).

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Las potestades pueden ser innovativas (crean, modifican o extinguen situaciones jurdicas concretas) o conservatorias (conservan o tutelan relacin jurdica concretas), auto atribucin de potestades (mediante reglamentos) o atribucin expresa o implcita (siempre debe ser expresa). Su aspecto prctico es que se le otorga importancia a los principios Generales del Derecho, los cuales junto a la ley pasan a constituir el marco de la juridicidad, que sirve como fuente de la Actividad Administrativa; es un actuar dentro del orden jurdico para satisfacer el inters pblico, que no es lo mismo que aplicar automticamente el contenido de la norma, por cuanto debe tenerse presente el ordenamiento entero en el cual se inserta y adquiere su verdadero sentido (pirmide de Kelsen, despus de 1.994). 2.2. Modos de Atribucin de Potestades; actividad reglada y discrecional. En primer trmino hay que decir que no hay facultades regladas totalmente ni discrecionales totalmente, sino que existen facultades mayoritariamente regladas o viceversa. Hay actividad reglada cuando el ejercicio de la funcin administracin esta predeterminado, mediante la norma, es decir, se precisa su forma y contenido (la norma precisa un hecho y su nica consecuencia). En cambio, la actividad discrecional es cuando la norma brinda diferentes alternativas, todas ellas igualmente vlidas, de entre las cuales se tiene la libertad de elegir una. Igualmente estas potestades deben contener necesariamente: a) la existencia de la potestad en una norma; b) la extensin o limites de la misma; c) la competencia, es decir, la designacin de un rgano administrativo que en forma exclusiva lleve a cabo la misma; d) la finalidad publica especifica que persigue. 2.3. El Control de las potestades administrativas; la reduccin de la discrecionalidad y los conceptos jurdicos indeterminados. Son aquellos que no dan una definicin exacta de un hecho o una consecuencia (el justo precio en la expropiacin o la necesidad o urgencia en los decretos, etc.), antes a las potestades que tenan estos conceptos se las agrupaba con las discrecionales, pero desde la dcada del 50 (por la doctrina alemana y francesa) se las puede asociar a las regladas. A las potestades discrecionales se las limita jurdicamente, a travs de la razonabilidad (proporcin entre medios y fines Art. 28 de la C.N.), finalidad determinada (no puede haber desviacin de poder), por reduccin de la discrecionalidad por los conceptos jurdicos indeterminados (es decir, se la asimila a una reglada), buena fe e igualdad; y tambin se las limita tcnicamente, a travs de pautas tcnicas que la actividad no puede transgredir si estas son claras. Ante el incumplimiento de estos limites se puede revisar el acto en sede judicial. Conceptos Jurdicos Indeterminados: Un concepto es indeterminado cuando sus lmites son imprecisos, cuando no reflejan claramente una realidad, en general la imprecisin no deviene exclusivamente del lenguaje utilizado ni tampoco de la materia referida, sino de la vinculacin entre ambos. En el Ordenamiento Jurdico Administrativo son numerosos los dispositivos jurdicos constitucionales legales y reglamentarios, cuya indeterminacin es evidente (Ej: El decoro o prestigio de la Institucin Policial, la idoneidad en un concurso) son ejemplos cotidianos cuya relacin con la realidad a que se refieren puede ser imprecisa). La aplicacin prctica de estos supuestos obliga a realizar una tarea interpretativa, segn el caso, para poder subsumir el hecho en la norma (Ej: La declaracin de inters histrico de un inmueble que otorga genricamente el orden normativo).

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Diferencia cualitativa entre concepto jurdico indeterminado y discrecionalidad: La Ctedra en el concepto jurdico solo supone en su integracin una sola resolucin justa, por lo que se opone a la discrecionalidad, cuya esencia es la libertad de eleccin entre varias alternativas igualmente vlidas. El concepto jurdico pasa a ser estudiado como un problema de interpretacin y aplicacin de la ley, razn por la cual se lo considera parte de la actividad vinculada o reglada, de ah la diferencia con la discrecionalidad, no es la calidad (judicialmente se puede controlar solo su ejercicio). Para la teora tradicional de los conceptos jurdicos indeterminados la diferencia solo es terminolgica porque concibe lo indeterminado en el marco de lo vinculado por oposicin a lo discrecional. Bolilla 4. Relacin jurdica administrativa y situaciones jurdicas subjetivas. 1. La relacin jurdica administrativa. 1.1. Nocin. Elementos componentes. Clases. Se da entre dos partes una de las cuales siempre debe ser el Estado a travs de sus rganos, entidades descentralizadas, o de alguna entidad publica no estatal, la otra parte puede ser una particular o el Estado tambin. La situacin jurdica Subjetiva es la posicin o ubicacin jurdica en que se encuentra el particular atribuida por el ordenamiento jurdico en relacin al Estado a los fines de exigir o cumplir con una determinada prestacin (de dar, hacer o no hacer). Esta relacin jurdica administrativa provoca situaciones jurdicas en el administrado, como ser, situaciones jurdicas favorables o desfavorables; las situaciones jurdicas favorables, por la doctrina francesa, se clasifican en: a) Derecho Subjetivo. b) Intereses Legtimos. c) Intereses Simples o Difusos. d) Clases: * Una primera clasificacin de las situaciones jurdicas subjetivas es en "simples" y "calificadas": a) Situacin Jurdica Subjetiva Simple: Estamos ante ella cuando la situacin en que se encuentra el administrado frente a la Administracin es general y comn para todos los habitantes.b) Situacin Jurdica Subjetiva Calificada: Se trata de una situacin particular, en la que se encuentra en la que se encuentra ese damnificado; esta situacin puede devenir de la firma de un contrato por el cual el administrado se relaciona con la administracin, del cual emergen para ambas partes derechos y obligaciones.1.2. Relacin jurdica y situacin jurdica. La Relacin Jurdica es la que se establece con el Particular y el Estado regida por normas de Derecho Administrativo, a travs de la que se produce el intercambio de derechos y obligaciones atribuyndole consecuencias directas e inmediatas (por eso es dinmica Ej: La relacin que surge de la celebracin de un contrato administrativo de Obra Pblica. Por el contrario, cuando hablamos de una situacin nos da una idea esttica de posicin: toda situacin de hecho amparada o reglada por normas jurdicas ser una situacin jurdica. Una situacin jurdica ser administrativa cuando est regida por normas de Derecho Administrativo.

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Podemos definir a la situacin jurdico administrativa como: "posicin en que se encuentra el particular o damnificado frente ala estado o la Administracin Pblica". 2. Las situaciones jurdicas subjetivas del administrado. La situacin jurdica subjetiva es el lugar que ocupa un sujeto particular frente a la Administracin (en una relacin jurdica administrativa). De acuerdo a la situacin jurdica que el particular posea, derivar el medio de proteccin que le corresponde conforme al ordenamiento jurdico (todo derecho tiene como contrapartida un deber jurdico). El deber es toda actividad jurdica exigible, que puede consistir en un dar, un hacer o un no hacer (en exigir o no una determinada conducta), por lo que existira una situacin jurdica positiva y otra negativa. Situacin Jurdica Favorables: Activas o de ventaja, porque acrecienta el poder del particular ya que le exige o le pide a la Administracin (Derechos Subjetivos, Intereses Legtimos, Intereses Difusos o de Incidencia Colectiva, e Intereses Simples). En ella el administrado o particular va a estar dotado de poderes jurdicos, lo cual implicar que tenga el derecho de exigir una prestacin por parte de la Administracin. Situacin Jurdica Desfavorables: Pasivas o de desventaja, porque el particular le debe algo al Estado, ya que este le exige al particular (Deberes Pblicos,. Obligaciones y Cargas). Mtodos para discernir entre estas situaciones jurdica: a) Segn la situacin en que se encuentre el administrado (exclusividad o concurrencia). b) Segn el tipo de normas (normas de relacin, que regulan al Estado en relacin con el administrado, detallando los derechos, y dan lugar a derechos subjetivos, o normas de accin, que regulan al Estado por s, y si el administrado es cualificado ser un inters legitimo, sino ser un inters simple -Marienhoff-). c) Segn la utilidad garantizada. 2.1.1. Derechos Subjetivos. Es cuando una norma previa determina una conducta a seguir por parte de la administracin (actividad reglada), que se encuentra mas internamente protegidas por el ordenamiento jurdico, y que tiene el particular para exigir del Estado una accin u omisin en forma exclusiva y excluyente, contando para ello con los recursos administrativos y acciones judiciales. La conducta del Estado tiene carcter exclusivo y excluyente, no importa si es una obligacin positiva o negativa (lo cual significa que esa prestacin va a ser debida solo a l, y que este administrado se haya habilitado para repeler toda perturbacin en ejercicio de ese derecho). Cuando se tiene un derecho subjetivo se puede pedir la anulacin del acto que lo ha desconocido, y la indemnizacin, por va judicial y administrativa. En la doctrina se discuti que elementos se deban tener en cuenta para determinar que es un derecho subjetivo. * Hubo quienes sostuvieron que para tener un derecho subjetivo se tiene que tener la voluntad de ejercer determinado derecho. Pero a esta postura se le critica que las personas por nacer y los dementes no tienen voluntad y es indiscutible que poseen derechos subjetivos. * Yering sostiene que incorpora como elemento para poder distinguir entre un derecho subjetivo y un Inters, dice que el derecho subjetivo s un inters jurdicamente protegido. Segn esta teora si me interesa tengo un derecho subjetivo, sino no.

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Por otro lado se le critica al inters es variable, por lo que se va modificando con las variaciones econmicas, culturales y polticas (Ej: despus de la reforma del 94 se tutela la proteccin del medio ambiente, que antes no se encontraba expresamente comprendida). Por lo dicho podemos concluir que no puede tomarse en cuenta al Inters como elemento que caracteriza al derecho subjetivo, porque sera considerarlo en abstracto. Gordillo incorpora como elemento que caracteriza al derecho subjetivo a la norma, la cual permite respaldar la existencia del mismo, provocando que el particular pueda incorporar una sancin ante el incumplimiento del elemento norma (la norma provoca que si alguien tiene un derecho otro tenga un deber). Botassi incorpora otro elemento a parte de la norma, y es que ese derecho sea debido a un individuo en carcter de exclusividad. Sostiene que el derecho subjetivo es la reunin de dos elementos (una norma que prescribe una conducta administrativa determinada y que esta sea debida a un individuo con carcter de exclusividad). Cassagne sostiene que los derechos subjetivos son los poderes jurdicos otorgados o reconocidos por el ordenamiento a un individuo, que se despliegan y contienen dentro del mbito de actual y concreta relacin con una cosa o sujeto determinado. La Accin judicial para la proteccin de este derecho subjetivo en el proceso contencioso administrativo es la Accin de Plena Jurisdiccin (se llama as porque tiende a la revocacin del acto administrativo que afecta al derecho subjetivo y a la indemnizacin de los daos y perjuicios). El Derecho Subjetivo puede clasificarse en: * Derecho Subjetivo Positivo: Se da cuando un individuo tiene la facultad, porque una norma se lo permite con carcter exclusivo y excluyente, de exigir a otro sujeto un dar o un hacer. * Derecho Subjetivo Negativo: Es la facultad que posee un sujeto de exigir de otro, porque as lo permite la norma con carcter de exclusividad, un no hacer. Derechos Subjetivos Afivolitos, Debilitados o Imperfectos: Se trata de aquella situacin jurdica subjetiva donde existe respecto de una determinada prestacin la caracterstica de exclusiva y excluyente respecto del administrado detentador de la misma, pero la Administracin la puede revocar en cualquier momento, sin generar derecho a resarcimiento, pues estos derechos se caracterizan por ser precarios (Ej: Los puestos de pancho, las floreras, etc.). 2.1.2. Intereses Legtimos: Es una situaciones jurdicas compartida entre dos o mas sujetos por la cual pueden exigir del Estado en forma refleja y concurrente una accin u omisin contando recursos administrativos y acciones judiciales de nulidad. La diferencia fundamental del inters legtimo con el derecho subjetivo es la concurrencia (de individuos) dada por la norma. Pero a la vez cada uno de los individuos tiene un inters directo y personal. Hay dos clases de Inters Legtimo: * El inters legitimo comn: Es cuando una norma previa determina una conducta a seguir por parte de la administracin (actividad reglada), y esta es debida a varios individuos, a un grupo o a un sector en concurrencia (sin exclusividad), cada uno de estos individuos tiene un inters personal y directo en la conducta de la administracin. * El inters legitimo especial o derecho reflejo: Se da cuando no hay una norma que predetermine una conducta de la administracin (actividad discrecional), esta es debida a varios individuos o a uno solo (puede haber concurrencia o exclusividad), y cada uno de los sujetos tiene un inters personal y directo en que la conducta de la administracin no viole los limites de la actividad discrecional. El portador de un inters legitimo solo puede pedir

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que cese la actividad que le es perjudicial, no puede pedir Daos y Perjuicios, por va judicial y administracin (a partir del 95 con el caso Rusconi). Se han elaborado doctrinariamente 3 teoras diferentes para distinguir a un derecho subjetivo de un inters legtimo: Teora de la Utilidad Garantizada: Segn los sostenedores de esta teora debe utilizarse el trmino utilidad en lugar de inters puesto que este ltimo, segn entienden, conlleva una carga subjetiva, razn por la cual sera factible confundir al inters legtimo con el derecho subjetivo. As, un bien puede ser til objetivamente, pero de acuerdo a cada individuo puede llegar a tener o no un inters. Conforme a esta tesis estaremos en presencia de un derecho subjetivo, cuando por el solo hecho de exigir su cumplimiento su titular obtenga una utilidad substancial y garantizada, cubriendo as todas las expectativas que ste tena. Por el contrario, cuando estemos en presencia de un inters legtimo, el ordenamiento jurdico le va a entregar a su titular los medios necesarios para poder alcanzar esa utilidad aunque, a diferencia de lo que ocurre con el derecho subjetivo, no le va a garantizar la misma; por lo tanto sta no ser una utilidad substancial, sino refleja u ocasional. Teora de la Distincin de Normas: Esta teora trata de diferenciar al inters legtimo del derecho subjetivo mediante una distincin de normas: Normas de accin: Son las que se refieren al Estado, pero en este caso como "Gestor del Inters Pblico". De estas normas de accin se derivan intereses legtimos (Ej: Las normas de procedimiento administrativo, o las que derivan del art. 1 de la C.N como la publicidad de los actos de gobierno, idoneidad de los funcionarios pblicos, etc.). Normas de relacin: Son las que regulan una situacin jurdica entre el particular y el Estado: poniendo lmites a los poderes estatales y garantizando los derechos subjetivos del administrado (Ej: Arts. 17 y 18 de la CN ). Del cumplimiento de las normas de relacin siempre deviene un derecho subjetivo. Teora de la Exclusividad o Concurrencia: Esta tesis sostiene que cuando el administrado se encuentra frente a la administracin en una situacin de exclusividad nos encontramos en presencia de un derecho subjetivo. La situacin de exclusividad se da cuando nos encontramos frente a una nica prestacin y un nico sujeto en condicin de hacerla exigible, o varias prestaciones iguales e idntica cantidad de sujetos en condiciones de hacerlas exigibles. Por el contrario, cuando nos encontramos en una situacin de concurrencia estaremos frente a un inters legtimo: una nica prestacin con varios sujetos en condiciones de exigirla, o varias prestaciones pero con mayor cantidad de sujetos en condiciones de exigirla. As por ejemplo: si decimos que se le entregar el ttulo de abogado al que cumpla con el programa y apruebe todos los finales, estaremos frente a un derecho subjetivo; pero si se dice que se le entregar una beca a aquel que tuviese como promedio 9.50 o ms de 9.50, estaremos frente a un inters legtimo: una sola beca y varios sujetos que pueden acceder a ella. Con respecto a la adjudicacin de una obra pblica hay distintos sistemas de los cuales se vale la administracin con cul de los interesados va a contratar: el ms importante de ellos es la licitacin pblica donde tendremos tres procedimientos segn la etapa de licitacin en que nos encontremos, as una vez formulada la iniciacin de la licitacin se tiene un derecho subjetivo, que es el de presentarse a la licitacin , una vez en el procedimiento de la licitacin y en la etapa de culminacin de esta, el que fue elegido tiene un derecho subjetivo y los dems un inters legtimo.

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Qu sucede con el cdigo Varela y qu sucede con el nuevo cdigo que comenzar a regir en la Pcia de Bs As cuando se establezcan los Tribunales Contenciosos Administrativos? Los derechos subjetivos tienen la mxima proteccin legal, pudiendo ser protegidos en cede administrativa por medio de los recursos administrativos , o por va judicial con la accin contenciosa de plena jurisdiccin (por ahora esta accin se interpone ante la Corte, cuando se cree el fuero contencioso ser ante los Tribunales Administrativos). El titular del inters legtimo tendr una proteccin indirecta, no plena, pudindolo proteger por medio de los recursos administrativos: el titular de un inters legtimo podr ser parte de un procedimiento administrativo. Con respecto a la accin judicial, en su antigua jurisprudencia la SCPBA haba restringido el acceso a la instancia judicial al titular de un inters legtimo, fundamentndose en una interpretacin que la Corte haca del Art. 1 del Cdigo Varela en la parte que dice "se vulnere un derecho de carcter administrativo"; esta expresin "derecho de carcter administrativo" va a ser interpretada por la Corte como sinnimo de Derecho Subjetivo, por lo que solo se habilitaba la va administrativa cuando se era titular de un derecho subjetivo, pero no de un inters legtimo. Esta postura fue durante mucho tiempo la mayoritaria. La postura minoritaria, encabezada por Negri, entenda que la norma era compresiva tanto del derecho subjetivo como del inters legtimo; y a partir del caso Rusconi pasa a ser la doctrina mayoritaria. Teora Restrictiva: Se funda en la nota del Art. 1 del Cdigo Varela, y dice que habr proteccin judicial solo cuando violaran derechos subjetivos y no intereses legtimos (Caso Thoman del 84 al 95). Teora Amplia: Sostiene que no solo se protegen intereses legtimos sino tambin derechos subjetivos. Se funda en el Art. 2 del Cdigo Varela y en el Art. 95 de la Ley 7.647/70 (porque el Art. 2 dice dejando sin efecto la medida respecto del inters a que perjudica o del derecho que vulnera, igual lo hace el Art. 95 de la Ley 7.647). Mediante el caso "Rusconi" se habilita la accin contenciosa al que reclama como detentador de un inters legtimo. En el nuevo Cdigo de la Provincia de Bs As (ley 12.008) tambin se concede al titular de un inters legtimo la posibilidad de acceder a una instancia judicial. En cuanto a la proteccin que se va a obtener por parte de la Administracin: el titular de un derecho subjetivo obtiene por un lado la anulacin del acto y por el otro la indemnizacin por los daos y perjuicios causados. Si estamos frente a un inters legtimo, slo podemos demandar la anulacin del acto mediante el "contencioso de anulacin", pero no podremos demandar la indemnizacin por los daos y perjuicios causados. 2.1.3. Los intereses colectivos o difusos: previsiones constitucionales; defensa de los consumidores y de los usuarios de los servicios pblicos; proteccin del medio ambiente: normativa, alcances, legitimacin. El Ordenamiento Jurdico Argentino tiene en miras la tutela de los derechos y garantas individuales, no concibe histricamente garantas o derechos colectivos; sino que esta es una filosofa competente con el derecho de los pases orientales. Con la revolucin industrial se da el advenimiento de los Derechos Sociales como el reconocimiento de las garantas individuales en funcin social. Pero los derechos sociales no son sinnimos de derechos colectivos. Los derechos sociales nacen en pases corporativos desde el punto de vista poltico. Los intereses colectivos nacen desde el punto de vista del bien jurdico tutelado dndose el reconocimiento de la existencia de un bien abstracto, vital e insusceptible de apreciacin

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individual, cual es por ejemplo el medio ambiente (como la Conferencia de Estocolmo que reconoce la proteccin del Medio Ambiente Universal). Ante la aparicin del reconocimiento del fenmeno de la naturaleza se da el nacimiento de una concepcin del derecho distinta: no ya sobre una base individual sino sobre una base colectiva, as nacen los intereses difusos.En los aos '79, '80 ingresaron en Argentina corporaciones que sustentaban estos intereses.Elementos del Inters Difuso: Los intereses difusos poseen necesariamente 4 elementos: 1- Elemento Material u Objetivo: Est dado por el bien jurdico tutelado, el cual es insusceptible de apreciacin individual. 2- Elemento Sujetivo: Esta dado por un grado de indeterminacin del elemento subjetivo es decir de los sujetos (son tantos los sujetos titulares de este inters que su alcance es impreciso, ya que eventualmente podra llegar a abarcar a la comunidad en su conjunto, es una situacin compartida por muchos, sin poder precisar cuantos). 3- Elemento Normativo: Est dado por el reconocimiento expreso o tcito de la situacin en una norma jurdica positiva. Qu es lo difuso del inters difuso ? El grado de indeterminacin subjetiva: quienes y cuntos son los titulares de estos intereses. La caracterstica de difuso tambin est dada en cuanto al dao: puesto que este puede ser incierto y potencial (Ej: La lluvia cida ). 4- Alcance de la Sentencia: En los intereses difusos el alcance de una sentencia que hace cosa juzgada puede llegar a ser para todos los hombres. Inters Difuso como sinnimo de Incidencia Colectiva: En el ao '24 tenemos el Art. 28 de la Constitucin Provincial, mientras que en la CN contamos con los Arts. 41, 42 y 43. El Art. 41 de la CN reconoce el derecho expreso de los habitantes a gozar de un medio ambiente sano (elemento normativo: reconocimiento expreso del ordenamiento jurdico), implcitamente son reconocidos por el Art.33 de la CN antes de la reforma de 1994. El Art. 42 de la CN y su distincin con el Art. 43: Distincin entre el inters difuso ( que guarda relacin con la tutela ambiental y su grado de indeterminacin, que puede alcanzar a la sociedad toda ) y el derecho de incidencia colectiva ( el cual est dirigido a grupos determinados ). El Art. 43 oper y derog en forma orgnica el Art. 13 y 3 de la Ley Nacional de Amparo. Las leyes anteriores dicen: "siempre que no existan otros medios administrativos y judiciales", la ley actual dice "siempre que no exista otro medio judicial" ( pro ejem: cuando se planteaba por amparo la inconstitucionalidad de la ley seca, que prohiba vender bebidas alcohlicas en lugares no determinados.-Se marca lo del ambiente como difuso y lo dems de incidencia colectiva. Caso Katan de 1.983: Un vecino de capital federal interpone un amparo oponindose a un permiso de pesca dado a un buque Japons en Chubut para cazar ballenas. El permiso se expidi sin hacerse ningn estudio del impacto ambiental que esto poda causar, y adems violaba la ley de animales silvestres. El Gobierno Nacional interpone una excepcin de Falta de Legitimacin, Kattan tendra que hacer ido por el Defensor del Pueblo de la Nacin. Para Marienhoff Kattan no demostr que haya sido afectado, solo puede acceder por el Inters Simple (situacin jurdica que tiene cualquiera para poder velar por el cumplimiento del ordenamiento jurdico. 2.1.4. Inters simple o difuso.

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Es el inters que tiene todo individuo en la buena marcha y prosperidad de su comunidad, es decir, el inters de que se cumpla y respete la ley; se caracteriza por la ausencia de inters personal y directo del interesado. Este inters simple no tiene proteccin en sede judicial, tiene proteccin en sede administrativa solo mediante la denuncia (Art. 81 de la Ley 7.647) en sede judicial lo nico que tenemos es el Habeas Corpus o un Amparo. El medio para proteger este inters es la denuncia, aunque actualmente, desde la reforma del 94, su Art. 43 otorga legitimacin procesal activa para interponer accin de amparo, si esta comprometido el medio ambiente (Art. 41 C.N.), la competencia, el usuario o consumidor, y los derechos de incidencia colectiva en general. 2.2. Situaciones de carcter pasivo o desfavorables: sujeciones, deberes pblicos y obligaciones; concepto, diferencias. La carga como situacin jurdica de carcter pasivo: diferencias con las otras figuras. Situaciones Jurdicas Subjetivas Desfavorables ( pasivas o de desventaja ) del administrado frente a la Administracin: Estas se clasifican en: 1- Sujecin. 2- Deberes. 3- Obligaciones. 4- Cargas. 1- La Sujecin: Consiste en una oposicin, en la contra cara de una potestad que posee el Estado (Ej : La potestad del Estado de Expropiar ). 2- Los Deberes - Leyes: Frente a las leyes del Estado el ciudadano est en una situacin de deber (Ej: El deber cvico: si son cvicos son gratuitos) siempre son gratuitos y generales y se sientan en el principio de igualdad. 3- Las Obligaciones: Se relacionan con la existencia de una relacin jurdica contractual, esto provoca que por parte del Estado exista un derecho, puesto que estamos en presencia de una relacin jurdica bien marcada. 4- Las Cargas Pblicas: Son en realidad deberes pblicos (puesto que carga es un trmino correctamente utilizable desde el punto de vista procesal: condiciones de ejercicio de un derecho que primeramente aparece negado: si no cumplo con la carga no pierdo mas que el derecho, pero no existe sancin alguna. Se diferencia de la obligacin, en que la carga es en inters propio, su incumplimiento trae aparejada una sancin que no es la prdida del derecho sino el no obtener un cierto beneficio, y adems la carga no es susceptible de ejecucin forzosa. Tambin estn las sujeciones, los deberes y las obligaciones, como situaciones subjetivas desfavorables. PARTE TERCERA. ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA.. Bolilla 5. Personalidad del Estado y personalidad jurdica pblica no estatal. rganos estatales. 1. Sujetos Pblicos. 1.1. El concepto de persona y su clasificacin en el Cdigo Civil.

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El Estado es una abstraccin, y siendo tal adolece de una capacidad absoluta de hecho, por lo que para darse a conocer necesita de una persona fsica que exteriorice su conducta (su personalidad, ya que acta a travs de rganos y entes para cumplir sus funciones especficas, es por ello que para el cumplimiento de las funciones administrativas asume distintas formas de organizacin como ser centralizacin, descentralizacin y desconcentracin). El Art. 30 Cdigo Civil establece que persona es todo ente con aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones. El Estado desde el punto de vista histrico, si bien necesita de la persona fsica, debemos analizar porque entonces tiene una personalidad, la cual es distinta de la de los sujetos que lo integran. Velez en la nota del Art. 33 hace una resea histrica, en la cual los administrativistas coinciden: Cuando el Imperio Romano conquista distintas Aldeas les aplicaba un derecho particular que era el Derecho de Gentes, pero tambin el Ius Singularum que respetaba el derecho particular de este pueblo, por lo que sabiamente el Imperio Romano advirti que haba un grupo de sujetos que por coincidencia de intereses respondan a reglas distintas que las interpuestas por el derecho Civitae (esa conjuncin de intereses hacan a una persona distinta que la de cada uno de los individuos que integraban la ciudad conquistada. Velez en el Art. 33 califica al Estado Nacional Provincial y Municipal como una Persona de Derecho Ideal. Organizacin Administrativa: Es el conjunto de normas jurdicas que regulan competencia, relaciones jerrquicas, situacin jurdica, formas de actuacin y control rganos y entes en el ejercicio de la funcin administrativa.
1.2.Personas jurdicas publicas y privadas: Criterios de distincin.

Personas Jurdicas de carcter Pblico: Se les reconoce personalidad jurdica en orden al cumplimiento de sus fines: Nacin, Provincia, Municipios (Art. 33 del C.C). Tienen su origen en la Constitucin o en la norma estatal de creacin (ley o decreto). Su patrimonio son fondos pblicos por el uso o destino al cual se encuentran afectados. Y los fondos son afectados en la Ley de Presupuesto. Estn sujetas a las leyes de contabilidad. El control esta dado por la Sindicatura General de la Nacin, y a una externa por la Auditoria General de la Nacin. Tienen poder (facultad de mando o de hacer), y tienden a la satisfaccin inmediata del Inters Pblico. Tienen tres elementos: * Poder (es una prerrogativa de mando o facultad de hacer). * Unin inescindible de sujetos (en una relacin de pertenencia y compromiso con el tercer elemento). * Satisfaccin directa e inmediata de una finalidad de inters pblico. Criterios de Distincin: Es la regulacin por normas de derecho pblico, y tambin hay que hay que considerar si el ente goza de poderes, potestades , prerrogativas o competencias pblicas no usuales entre las personas privadas, y ms an exorbitantes en el derecho privado. Puede ser: Su origen (el Estado o los particulares, en principio). Por su rgimen jurdico (por el derecho administrativo o el derecho comn, en principio).

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Por su patrimonio publico(aunque los privados tambin pueden tenerlo Ej: El bien de familia). Por su control administrativo (solo las publicas, salvo las privadas cuando tengan una concesin). Por su finalidad publica (las publicas ,en principio). Por las prerrogativas publicas (las publicas, en principio concesin-). Personas Jurdicas de carcter Privado: Tienen fines pblicos y mediatos y carecen de poder o prerrogativas (Ej: Asociaciones, Fundaciones, Sociedades Civiles, Comerciales y otras Entidades que no requieran autorizacin Estatal Art. 33 Cdigo Civil 2da. parte). Se pueden dividir en: De existencia visible (Art. 31 y 51 Cdigo Civil). De existencia ideal o personas morales (su aptitud es reconocida por la norma del Art. 32 Cdigo Civil), estas a su vez pueden ser personas de existencia ideal propiamente dichas o simples Asociaciones Civiles o Religiosas (Art. 46 Cdigo Civil). Tienen su origen por un acto o contrato constitutivo privado, aunque el Estado les deba autorizacin (Art. 45 del C.C.). Su patrimonio son los bienes de los particulares, y no tienen ningn tipo de restricciones al dominio. Pueden recibir subsidios del Estado pero no pueden subsistir exclusivamente de ellos. Estn sometidas a las reglas establecidas en los estatutos sociales y a la legislacin comn en cuanto al modo de obligarse, de contratar y de expresar su voluntad. No estn sometidas al control de la Administracin. Por el contrario una Asociacin Civil carece de estos tres elementos, ya que no posee prerrogativas de poder, posee un vnculo asociativo contractual para la atencin de fines civiles o pblicos pero no en forma directa sino inmediata. 1.3. Personas jurdicas pblicas estatales y no estatales: criterios de distincin. Personas jurdicas pblicas no estatales: caracteres generales. Entidades Pblicas Estatales: Si el capital o el patrimonio pertenecer mayoritaria o ntegramente al Estado, el ente ser estatal. Pueden dedicarse a la Gestin de Servicios Pblicos o de Empresa Pblica. Sus titulares son Funcionarios Pblicos. Estas Entidades subsisten de los recursos pblicos (con el subsidio del presupuesto) e integran el cuado de la Administracin Pblica central o descentralizada, y tienen control del Estado (Ej: El Estado Nacional, Provincial y Municipal, Entidades Autrquicas y Empresas del Estado). Caracteres Jurdicos: * Creacin: Tienen potestad e imperio, son creadas por el propio Estado (por Ley Formal, Decreto o Tratado). * Patrimonio Estatal: Tales entidades son propiedad del Estado Nacional, Provincial o Municipal, al menos su capital mayoritario, en el caso que hubiere concurrencia patrimonial con personas privadas. * Asignacin legal de recursos: Tienen por ley la percepcin de algn impuesto o tasa, o reciben sus fondos regularmente del presupuesto general, o lo han recibido en el momento de su creacin, aunque despus se manejen exclusivamente con los ingresos obtenidos de su actividad. * Control de la Administracin: Se lo ejerce a fin de que la actividad de tales entidades se coordine con el resto de la actividad estatal.

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Responsabilidad del Estado: El Estado es responsable directamente por los hechos y actos de sus rganos. Entidades Pblicas No Estatales: Si el capital o patrimonio es solo privado o con participacin estatal minoritaria, el ente es no estatal. Son creadas por ley, tienen fines pblicos, prerrogativas de Poder Pblico y son controladas por el Estado y subsisten por el aporte de sus asociados. No integran el cuadro de la Administracin y sus titulares son miembros civiles (Ej: La Iglesia Catlica, los Colegios Profesionales, las Cajas Provisionales el P.A.M.I., etc.). Estos Entes Pblicos Estatales son muy prximos al Estado pero no son el Estado, y por eso el Estado puede llegar a intervenirlos (como en el caso de el P.A.M.I.) en funcin de su poder pblico estatal. 1.4. Personas jurdicas privadas del Estado: problemtica. Este tema debe relacionrselo con lo que fue el Estado Interventor y posteriormente el Estado benefactor. En la Argentina se da a partir de 1.945, cuando el Estado entra a intervenir mas all de marco de cometidos esenciales (como la educacin, la salud, etc.), ya que entenda que haba intereses no satisfechos por las privadas. En una primera Etapa el Estado Interventor en forma directa, pero luego advirti que para poder competir con las privadas era menester adoptar un mismo ropaje jurdico (la forma Societaria) que por el control as es mucho mas difuso, mas tenue y el capital se divide en acciones. Cuando se adopta el Modelo Societario nacen las Sociedades del Estado con la Ley 20.705 siguiendo las Sociedades de Economa Mixta . Se trata de Personas Jurdicas Privadas del Estado porque el Estado estaba presente en ellas de manera mayoritaria, en forma hegemnica y controlando el actuar de sus integrantes(se busc qu el capital sea el 100 % Estatal). La problemtica de estas Sociedad es ver cual era el encuadre legal que se les daba en relacin a la actividad que representaban, puesto que si se las consideraba como personas de derecho privado no les eran aplicables las normas del derecho Administrativo (como la Ley de Contabilidad), pero como el Estado les suministraba fondos (Ej: No quebraban), por lo que era un gran problema establecer cuando si se estaba frente a una persona de Derecho Pblico o Privado (puesto que se decan que eran de una u otra segn les convena). 1.5. Las personas pblicas supranacionales. Marienhoff sostiene que las Personas Pblicas Supranacionales son Entes No Estatales. Bianchi sostiene, en cambio que son Entes Pblicos Estatales, puesto que no se puede desconocer que en sus integracin esta el Estado presente y que subsisten con recursos Estatales. La Ctedra adhiere a la postura de Marienhoff, y son Pblicas porque porque se les atribuye prerrogativas de Derecho Pblico, pero no son Estatales porque no integran los cuadros de la Administracin, aunque subsistan de subsidios Estatales. 2. rganos del Estado. La Administracin Pblica constituye un concepto que puede aplicarse a diferentes objetos de un modo que no es idntico. La Competencia es la aptitud legal que le permite actuar a una Persona Jurdica Pblica Estatal en el mbito intersubjetivo, surge de las esferas de atribuciones de los Organos, como de las facultades que tengan atribuidas los sujetos.

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Como las Personas Jurdicas, y entre ellas el Estado, requieren de la actuacin de la voluntad de una persona fsica que sea idnea para ejercer Derechos y Contraer Obligaciones, encarnando la voluntad del Ente; pero el problema que primero puede resolverse es el modo que dicho querer se le imputa a la persona jurdica con el fin de producir efectos en el mundo jurdico. Para ello se elaboraron distintas teoras que veremos en el siguiente punto. 2.1. Teoras sobre la atribucin de conductas al Estado: La teora del rgano. Debemos fundamentar que los actos realizados por una persona fsica se imputen a una persona jurdica, as pues aparecen las: Teoras del Mandato: Por la cual el funcionario es mandatario del Estado, pero se le critica que el Estado no tiene voluntad para otorgar mandato. Esta teora intent solucionar el problema del procedimiento de imputacin de la voluntad de la persona fsica a la correspondiente a la persona moral; acudiendo a la institucin Jurdica del Mandato. Pero esta concepcin fue insuficiente, en la medida que supone postular que la persona moral puede declarar su voluntad de antemano, al otorgarse ese mandato, presuponiendo lo que se pretende explicar a travs del procedimiento de imputacin. La teora de la Representacin Legal: Esta teora pretenda que las Personas Jurdicas, sean representadas legalmente por las personas fsicas, actuando como una especie de tutores o curadores. Esta teora tambin cayo por insuficiente, ya que no puede explicar como es el propio Estado quien designa su propio representante legal, ya que si la representacin presupone la existencia de dos voluntades, le sera imposible al Estado designar su representante, pues el carece en ese momento de voluntad. La Teora del rgano: Esta teora explica las relaciones entre el Organo y el grupo, dejando de lado la idea de la representacin, se basa en la inexistencia de la relacin jurdica de representacin, entre uno y el otro, en virtud de que ambos (rgano y grupo) son la expresin de una misma realidad que es la persona jurdica. Esta teora intenta explicar en el derecho Pblico la existencia material del Estado, dado que el Organo deriva de la propia constitucin de la persona jurdica integrando su estructura; de ese modo cuando acta el rgano es como si actuara la propia persona jurdica (no existiendo vnculos de representacin entre ambos). El Organo no acta en base a un vnculo exterior con la Persona Jurdica Estatal, sino que la integra formado parte de la Organizacin generndose una relacin de tipo Institucional, que emana de la propia organizacin y constitucin del Estado, o de la Persona Jurdica Pblica Estatal. La Corte Suprema de la Nacin ha dicho en este sentido que la actividad de los Organos y Funcionarios del Estado realizada para el desenvolvimiento de los fines de la Entidades que dependen ha de ser considerada propia de estas, que deben responder de modo principal y directo por sus consecuencias daosas. Sostiene que tanto el funcionario (llamado rgano) como el Estado mismo son expresin de una misma realidad que es la persona jurdica, es decir, no habra representacin porque el rgano es parte del Estado. 2.2. Nocin de rgano: elementos. El agente y el rgano: relaciones; la relacin orgnica y la relacin de servicio: concepto, diferencias.

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Los conceptos de rgano, Cargo y Oficio: La idea de Organo supone la existencia de dos elementos que constituyen una unidad: Elemento Objetivo: Caracterizado por un centro de competencias (integrado por poderes o facultades). Elemento Subjetivo: Representado por la voluntad y capacidad necesaria de las personas fsicas que desempean la titularidad del rgano, cuya voluntad (siempre dentro de los lmites que marca el principio de especialidad) se imputa al rgano, en su unidad, que al expresar la voluntad del sujeto, hace posible sustentar la responsabilidad de la persona jurdica estatal. Esta concepcin sostiene que el rgano si bien forma parte de la persona jurdica pblica estatal, no es sujeto de derecho lo cual no obsta para que el ordenamiento le atribuya potestades y facultades para actuar en el mundo jurdico. Cargo: Es la posicin que la persona fsica ocupa en un Organo de una Persona Jurdica Estatal. El cual es asumido por aquella en el momento de su designacin. Oficio: Es la funcin que realiza la persona que ocupa ese cargo. 2.3. Relaciones interorgnicas e interadministrativas. Relaciones interorgnicas: Son las relaciones que se dan dentro de una misma persona jurdica (ordenes, consultas, etc.), y las funciones nter administrativas se dan entre personas jurdicas. Los rganos no son sujetos de derecho, careciendo por lo tanto de personalidad jurdica. Sin embargo esta circunstancia no impide reconocer la existencia de reconocer vnculos jurdicos entre los rganos de una misma Persona Jurdica Pblico Estatal. Estas relaciones se dan entre las personas que integran el rgano y el mismo rgano. Este tipo de relaciones entre rganos de una misma Persona Jurdica Estatal recibe el nombre de Relaciones interorgnicas: De colaboracin (Ej: Propuestas). De conflicto (Ej: Cuestiones de Competencia). De jerarqua (Ej: Ordenes). De consulta (Ej: Pareceres o Dictmenes). De control (Ej: Observaciones del Tribunal de Cuentas de la Nacin). Relaciones interadministrativas: Son las relaciones que se dan entre dos personas de derecho pblico estatal, pero una centralizada y la otra descentralizada. 2.4. Clases de rganos: a) segn su origen, b) por su integracin, c) segn las funciones que cumple el rgano. Segn su origen: rganos Constitucionales: Aquellos previstos en la Carta Magna (Ej: El Presidente y el Vicepresidente). rganos Administrativos: Nacen de normas de Jerarqua (Ej: Una Direccin General en un Ministerio). Por su Integracin: rganos Unipersonales o Pluripersonales: Segn tengan como titular a una o varias personas fsicas. La actuacin del rgano unipersonal no ofrece problemas mayores, ya que la voluntad de este se confunde con la del rgano. No sucede lo mismo con los rganos colegiados, en que la voluntad de este se forma con la concentracin de voluntades individuales de sus componentes; para poder accionar el rgano es necesario accionar ciertas reglas de procedimientos que permitan poder imputar

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las voluntades individuales de sus integrantes a dicho rgano (el rgano colegiado debe contar como mnimo con 3 Ministros). Segn la Funcin que cumple el rgano: Segn la naturaleza de su actividad los rganos pueden clasificarse en: rganos Activos: Son aquellos que emiten y ejecutan los actos administrativos, respecto de los administrados aplicando las normas del ordenamiento jurdico. rganos Consultivos: Su funcin se lleva a cabo por medio de actos internos o interorgnicos de asesoramiento a la administracin activa. Son rganos que carecen de facultades decisorias, expresndose a travs de informes que en principio no poseen fuerza vinculatoria. rganos de Control: Son los que realizan una actividad de vigilancia o control sobre los actos que producen los rganos activos, el cual puede ser previo (Ej. La autorizacin) o posterior (Ej: La aprobacin). Bolilla 6. Principios jurdicos de la Organizacin Administrativa. Principios jurdicos: Entendemos por organizacin administracin el conjunto de reglas jurdicas que determinan la competencia de los entes y rganos administracin, sus relaciones jerrquicas, su situacin jurdica, como se debe controlar la accin y como deben coordinarse en el inters de la unidad del Estado. Estos principios establecen pautas de organizacin que suponen dos o mas voluntades tendientes a trazar un objetivo comn y una metodologa de exteriorizacin del poder concentrado o desconcentrado. El primer sistema de organizacin se estableci en el sistema eclesistico, luego en las fuerzas militares y cobra su mximo esplendor en la estructura napolenica. Los principios jurdicos fundamentales de la organizacin administrativa, como organizacin jurdico-publica son: a) competencia. b) jerarqua. c) centralizacin y descentralizacin. 1. Jerarqua. 1.1. Concepto. Relacin jerrquica y tutela administrativa: diferencias. Es el conjunto de rganos armnicamente subordinados y coordinados, dentro de una misma persona jurdica en relacin a un rgano superior. La jerarqua implica supremaca y subordinacin entre rganos de una misma persona jurdica, basada en la lnea (es el conjunto de rganos en sentido vertical) y el grado (es la posicin o situacin jurdica de cada rgano en la lnea). Es un vnculo piramidal de la interrelacin que guardan los rganos administrativos, en relacin de subordinacin, coordinacin y supraordinacin. Ya que la administracin se organiza piramidalmente por va de diferentes lneas que conducen a un mismo centro.

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La jerarqua se establece en la direccin que realiza el superior respecto del inferior, en la capacidad que tiene de impulsar la actividad y de dictar normas internas, y en su funcin de contralor. Tiene la facultad de avocarse con respecto a las funciones del inferior; el rgano superior tambin nombra a los integrantes y resuelve las controversias que se sucedan en el orden del rgano inferior, y as manifiesta su jerarqua. En la actividad Legislativa y Judicial no hay jerarqua sino que hay coordinacin, ya que en los Tribunales hay una relacin de colaboracin. Luego el Procedimiento Administrativo regula el desenvolvimiento de esos rganos en los asuntos de su competencia segn el grado que ocupen en la escala jerrquica, y articula las tcnicas de revisin por va de avocaciones, reclamos y otras modalidades operativas que le incorporan el conducto por el que transita la energa y el poder de la organizacin. El deber de obediencia de los rganos inferiores es consecuencia de la jerarqua y se origina en la subordinacin; ahora bien esta obediencia puede ser: Teoras respecto a la jerarqua que ejerce el rgano superior sobre el rgano inferior: Teora de la Obediencia Absoluta: Dice que siempre el rgano inferior debe acatar la orden dictada por el rgano superior (esta teora no fue aceptada por la Corte). Desaparece la voluntad del agente, se convierte en un mero instrumento, por lo que la ilegitimidad de las ordenes conlleva la irresponsabilidad del inferior). Teora de la Obediencia Limitada: Esta teora dice que en ciertas condiciones y bajo ciertas circunstancias el rgano inferior puede no acatar la orden del rgano superior. El rgano inferior tiene un derecho a examen de la orden impartida por el rgano superior; que puede ser formal: cuando se observa la competencia, la legalidad para dictarlo. Si este examen formal no fue pasado el rgano inferior no est obligado a cumplir la orden. El examen puede ser material, en cuanto al contenido de la orden: si es conforme a la ley o no; surge as la Teora de la Reiteracin, as si el rgano corrobora que esa orden es contraria a la ley puede plantearle al superior que esa orden es ilegal, y si el superior se la confirma el rgano inferior queda eximido de responsabilidad. La Corte ha aceptado esta teora del examen material y formal. rganos que no tienen relacin jerrquica: El presidente, los rganos consultivos y los rganos tcnicos especializados. 1.2. Consecuencias que se derivan de la relacin jerrquica. Uno de los problemas mas importantes que plantea la relacin jerrquica es el relativo al deber de obediencia que tienen los rganos inferiores, que se origina en el vnculo de subordinacin que los une en los rganos superiores de la administracin Pblica. El deber de obediencia reconoce sus limitaciones y hay diferentes teoras: La Doctrina de la Reiteracin: * El inferior tiene la obligacin de observar el acto si este fuera ilegal, quedando desligado de responsabilidad si el superior reitera el acto frente a su observacin. * La Doctrina que afirma el derecho de control material (Violacin evidente de la ley): Se ubica dentro de aquellas posturas que admiten el derecho de examen del inferior respecto de la orden del superior.

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2. Competencia. 2.1. Concepto. Competencia y capacidad: diferentes concepciones. Es la aptitud para obrar otorgada con respecto a un rgano o ente. Marienhoff dice que es el conjunto de atribuciones que corresponden a los rganos estatales, para el cumplimiento de los fines del, Estado. Dorm: es el conjunto de atribuciones, facultades y deberes que ejercen en forma obligatoria los rganos estatales. Ya que le son propios y hacen a la esencia de los poderes , como requisito de existencia otorgados por la constitucin. Hay ciertos derechos y deberes que surgen de este principio organizativo de la competencia: La competencia debe distinguirse de la capacidad, que es la aptitud para adquirir derechos y obligaciones. Sin embargo en el Derecho Administrativo se habla indistintamente de competencia y de capacidad: en el Derecho Administrativo la competencia es la capacidad. Pero mientras en el derecho comn la capacidad es la regla, en el derecho administrativo la regla es la incompetencia, siendo la competencia la excepcin. 2.2. Naturaleza jurdica y caracteres La Competencia configura jurdicamente un deber-facultad no existiendo realmente un derecho subjetivo a su ejercicio cuando ella es desarrollada por rganos, excepcionalmente tal derecho existir si ella es invocada por sujetos o Personas Jurdicas Estatales, con las limitaciones propias de las normas que resuelven los llamados conflictos interadministrativos. Caracteres: * Legal: Surge del Ordenamiento Jurdico que determina la aptitud legal en base al principio de la especialidad (de una norma expresa). * Obligatoria: Debe ejercerse cuando el rgano tenga el deber de efectuar la actividad, dentro de las atribuciones conferidas. * Indelegable Improrrogable: No tiene que ser negociada y extendida (salvo delegacin o avocacin). No depende de la voluntad del administrado ni del rgano. La cual se funda en circunstancias de hallarse establecida en inters pblico por una norma Estatal; excepto la delegacin y avocacin. * Irrenunciable: Corresponde al rgano Institucin, no al individuo que ocupa el cargo (pero existen excepciones: la avocacin, la delegacin y la sustitucin). 2.3. Fuentes de la competencia. Si la Competencia de un rgano para dictar un acto administrativo debe emanar de una ley formal, o si poda aceptarse que la misma se fundara originariamente tambin en un reglamento, era una cuestin debatida. De aceptarse que las diferentes especies de reglamentos (inclusive los autnomos) integran el llamado bloque de la legalidad, es evidente que la competencia puede tener su fuente en el reglamento.

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2.4. Clases de competencia. a) En razn de la Materia: Por el contenido y la especialidad que tiene como finalidad el rgano y sujetos Estatales de realizar todos aquellos actos que se encuentren vinculados a los fines que motivaron su creacin (Ej: Salud). b) En razn del Territorio: Por el mbito especial de vigencia de la norma (puede surgir que dos entidades o provincias tengan atribuidas idnticas competencias constitucionales respecto de la materia, pero distinta en razn del lugar). c) En razn del Tiempo: Por el perodo de duracin de la competencia o del plazo o situacin a partir del cual ella corresponda (Ej: Junta Electoral, Tribunales Ad Hoc). d) En razn del Grado o Jerarqua o Cargo: Por la posicin jurdica que el rgano tena en la lnea jerrquica (la organizacin administrativa se integra en base a un estructura piramidal en cuya cspide se ubica el rgano superior, y un conjunto de escalones jerrquicos cuyo rango decrece a medida que se alejan del superior). 2.5 Excepciones al principio de improrrogabilidad: 2.5.1. Avocacin. Concepto. Rgimen jurdico. Es una tcnica transitoria de funciones a travs de la cual el rgano superior asume el ejercicio de competencias que le son propias a un rgano inferior jerrquico, avocndose al conocimiento y decisin de cualquier cuestin concreta. Esta produce efectos a partir de su notificacin, y ser siempre procedente sino hay una norma expresa que disponga lo contrario o si la competencia del inferior ha sido asignada en mrito a una idoneidad especifica, tampoco procede si ha habido desconcentracin y cuando se trate de un recurso planteado ante el inferior. Responsabilidad: El que dicta el acto es el rgano superior, pero la responsabilidad caer en el rgano inferior por no haber cumplido con su competencia. Existen dos supuestos en los que no es necesario que la avocacin este prevista por las leyes: 1.- Cuando del ordenamiento jurdico surja en forma evidente que fue otorgada al rgano inferior tiene atribuida una competencia en razn de una especialidad o idoneidad de ese rgano inferior (no procede la avocacin porque el superior no tiene esa idoneidad). 2.- Cuando se estuviera sustanciando un Recurso Administrativo, porque sera anular una instancia recursiva (se estara anulando la va jerrquica). 2.5.2. Delegacin. Concepto. Rgimen jurdico. Clases. Es la transferencia del ejercicio de la competencia del rgano superior al inferior, conservando el rgano superior la titularidad de la misma, que se utiliza como una tcnica temporaria los fines de descomprimir o agilizar ciertos asuntos del rgano superior. Es un instituto de naturaleza excepcional (por lo que no puede haber subdelegacin, salvo norma al respecto) por el cual un rgano transfiere a otro el ejercicio de la competencia que le fue atribuida, constitucional, legal o reglamentariamente.

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El delegado es responsable por el ejercicio de la competencia, el delegante puede en cualquier tiempo revocar total o parcialmente la delegacin, debiendo determinar expresamente en el mismo acto si reasumir la misma o si la volver a delegar. La delegacin transestructural se da cuando la administracin delega en los particulares. Se discute en doctrina si sera posible la subdelegacin, parte de la doctrina entiende que si, porque a partir de que se produce la delegacin, el delegante se desprende de su competencia, que deja de ser propia, para pasar a ser del delegado; por lo que el delgado podra nuevamente delegar esas funciones, ya que pasaron a ser propias.

Para otra parte de la doctrina, el nico que podra delegar es el delegante originario, puesto que cuando este delega en el otro rgano, es porque este rgano es el ms idneo, de lo contrario se lo hubiere delegado a otro. Normalmente se opera a favor de un rgano de inferior jerarqua, pero nada impide que sea al revs. Se requiere que una norma expresa autorice tal delegacin, que a la vez debe ser determinada (expresando las atribuciones que comprende). Distincin entre delegacin Legislativa y delegacin Administrativa: a) Delegacin Legislativa: Es aquella que es totalmente extraa a al relacin de jerarqua dentro de la Administracin (Art. 99 Inc. 2 de la C.N. funcin Legislativa de la Administracin). b) Delegacin Administrativa: Esta se divide a su vez en: delegacin Interorgnica y delegacin entre Entes Pblicos: 1.-Delegacin Interorgnica: Este tipo de delegacin es transitoria, ya que no produce la creacin de un rgano u ente. La competencia le sigue perteneciendo al delegante, en concurrencia con el delegado. Aqu se requiere de una norma que la autorice. 2.- Delegacin entre Entes Pblicos: En nuestro pas este tipo de delegacin no ha sido receptada, pero si lo ha sido en pases como Italia y Espaa. 2.5.3. Las figuras de la suplencia y la sustitucin. La intervencin. La delegacin de firma. La subdelegacin. La suplencia: Es una modificacin de la persona fsica titular del rgano, por la imposibilidad de ejercer la competencia por fuerza mayor (procede en forma automtica y no hay transferencia de competencia). La sustitucin: La sustitucin corresponde a una prerrogativa de control de la administracin, en virtud de la cual se puede sustituir un rgano inferior por uno superior (cuando ha ejercido mal su funcin o cuando ha abandonado su cargo).

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Errneamente esta incluida como excepcin a la improrrogabilidad por el Art. 3 de la LNPA, dado que mediante ella no se modifica la competencia del rgano sino la persona del funcionario (excusacin o recusacin). Esta sustitucin puede ser por subrogacin o suplencia. La Intervencin: Hace al control administrativo que ejercen los superiores, generan juicios a travs del control de vigilancia, por lo cual pueden intervenir al inferior, lo que no siempre implica sustitucin o reemplazo.

La delegacin de firma: Es la simple encomienda de una actividad material (la firma), y se utiliza bsicamente para actos de tipo seriales. No es propiamente una delegacin, porque no se transfiere competencia, y debe ser para varios actos o que estos sean en serie y que la actividad este reglada. La subdelegacin: Parte de la doctrina entiende que s, porque a partir de que se produce la delegacin el delegante se desprende de su competencia, que deja de ser propia, para pasar a ser del delegado; por lo que el delegado podra nuevamente delegar esas facultades, ya que pasaron a ser propias. Pero para otra parte de la doctrina, el nico que podra delegar es el delegante originario, puesto que cuando este delega en el otro rgano, es porque este rgano es el ms idneo, de lo contrario se lo hubiere delegado a otro. 2.6. Rgimen jurdico nacional y provincial. Se encuentra en el Art. 3 de la Ley de Procedimiento Administrativo Nacional y Provincial. 3. Centralizacin y descentralizacin administrativa. 3.1. Concepto. Centralizacin: Es la concentracin en un mismo rgano o persona la facultad de mando y de su objeto. Es cuando se renen varias materias relacionadas con un centro en comn (siempre se tendr una dependencia con el poder central). Nuestra organizacin es de tipo piramidal, esto significa que todos los rganos convergen hacia una misma autoridad, se interrelacionan y actan en subordinacin, con diferentes grados y jerarquas (Ej: La organizacin de un Ministerio). Cuando todas las cuestiones de importancia las resuelve los rganos centrales de la administracin.

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3.2. Descentralizacin, autonoma y autarqua. La autonoma en la reforma constitucional de 1.994. Descentralizacin: Cuando el ordenamiento jurdico otorga en forma regular y permanente, atribuciones administrativas a determinadas entidades o personas jurdicas que tienen personalidad jurdica propia, las cuales se encuentran sometidas al control del Poder Ejecutivo (Ej: El Art. 100 Inc. 2 y a travs del Jefe de gabinete; como por ejemplo: El Banco Nacin, las Universidades Nacionales, Aduana, etc.). Los titulares de la Entidades Descentralizadas son Funcionarios Pblicos, y respecto de ellas el Poder Ejecutivo ejerce un control llamado Tutela (controlar la legitimidad de sus actos administrativos, o sea que sean dictados conforme a derecho). rgano competente para crear Entes Descentralizados: En el Derecho Positivo hay discusin en aquellos entes donde el propio congreso tiene facultades expresas para crearlos (Ej: En Materia de Aduanas, Recaudaciones Fiscales, Correos, Universidades, etc.). Para aquellas entidades que no tienen prevista una facultad, en el Congreso se discute si los crea el Poder Ejecutivo o el Congreso. Gordillo: Dice que siempre ser el Congreso (Art. 75 Inc. 32 Facultades Implcitas), y por la atribucin que tiene el congreso de aprobar el presupuesto (Inc. 8) y en la atribucin del congreso de proveer cargos pblicos (Art. 75 Inc. 20). Marienhoff sostienen que deben ser creados por el Poder Ejecutivo por su atribucin de ser el Jefe de Gobierno y Responsable poltico de la Administracin del pas por los Art. 99 Incs. 1 y Art. 100 de la C.N., es decir, por ser el jefe de la administracin publica. Pero segn Estrada, corresponde al PL, porque descentralizar significa aplicar recursos en el presupuesto, se basa en el Art. 75 Incs. 6 (Banco Nacin), 13 (Correos), 19 (Universidades) de la C.N. Autonoma: Es la capacidad de autodeterminacin y de autonormacin que tiene un sujeto de derecho para darse su propia carta constitutiva (Ej: Las Provincias). Concepto poltico por el cual se hace referencia a una relacin estado-instituciones (las provincias). Autarqua: Se trata de la posicin de una entidad a la cual se le atribuye la facultad de autogobernarse, de administrar sus propios intereses. La Entidad Autrquica tiene competencia para auto-determinarse de acuerdo a otra entidad que conserva sobre ella potestades de control y vigilancia. Autarca: Concepto econmico, se define como la facultad de autosuficiencia econmicofinanciero. 3.4. Clases de descentralizacin. * Territorial: En un mbito geogrfico de validez y jurisdiccin (Ej: Municipios). * Institucional: La creacin de entes con personalidad jurdica (Ej: Entidades Autrquicas). 4. Concentracin y desconcentracin.

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4.1. Concepto. Concentracin: Cuando las facultades decisorias se encuentren reunidas en los rganos superiores de la Administracin central, o cuando esa agrupacin de facultades se opera en los rganos directivos de las entidades que integran la llamada Administracin Indirecta. Desconcentracin: Cuando la ley confiere atribuciones permanentes a rganos inferiores dentro de la mismo organizacin de una entidad pblica. Es la creacin de un rgano atribuyndole titularidad y ejercicio bajo una misma lnea jerrquica (fuera del mbito de la administracin central, atribuyndole personalidad jurdica propia y dependiendo de una misma persona jurdica Ej: El Ministro de Economa hace que para la recaudacin sea hecha por la Direccin General de Rentas). Donde la transferencia de facultades no lleva implcito la creacin de una entidad con personalidad jurdica propia.; adems la desconcentracin trae aparejado relaciones nter orgnicas, en cambio la descentralizacin trae relaciones interadministrativas; adems la desconcentracin se llama burocrtica, y la descentralizacin, autarqua. 4.2. Desconcentracin, descentralizacin y delegacin. La imputacin funcional. Descentralizacin y la Desconcentracin: 1) El vnculo que tienen con el Poder Ejecutivo en la desconcentracin, es un vnculo de jerarqua, puesto que dentro de un mismo ente tenemos rganos superiores y rganos inferiores. En la desconcentracin, no existe un vnculo de jerarqua, sino que lo que se manifiesta es una relacin de control: se trata de un acto de control. 2) En cuanto al origen, tanto la Descentralizacin y la Desconcentracin lo tienen en la ley ( la Delegacin es un acto administrativo ). 3) Tanto en la Descentralizacin como en la Desconcentracin, hay una atribucin de competencias al rgano inferior. La diferencia se da en al Delegacin, donde hay un traspaso del ejercicio de la competencia, que puede ser total o parcial. Cabe sealar que el rgano que realiza la delegacin puede retomar esa competencia que deleg en cualquier momento. 4) La Delegacin no implica la creacin de un nuevo ente; mientras que en la Desconcentracin y en la Delegacin, al haber una transferencia de competencia, siempre implica la creacin de un nuevo rgano o ente. 5) En la Delegacin el delegante pude retomar, en cualquier momento, la competencia delegada; esto no sucede en la Desconcentracin y en la Descentralizacin ( aunque en la desconcentracin s puede llegar a recuperar la competencia por avocacin ). 6) En cuanto a la responsabilidad, el la delegacin el superior es responsable respecto a al forma en que el inferior desempea la competencia delegada. En la desconcentracin y en la descentralizacin, en cambio, hay una limitacin de responsabilidad, se limita al superior a realizar un contralor normal, porque se trata de una competencia ya transferida.

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Diferencias con la delegacin: La delegacin es temporaria y no implica la creacin de un nuevo organismo, el superior sigue siendo responsable, y ste puede retomar esa facultad delegada, por lo que no hay descentralizacin ni desconcentracin, porque estas son permanentes, el superior solo se puede abocar excepcionalmente (no puede retomar la delegacin), y se limita la responsabilidad del superior. La imputacin funcional: Cuando el Poder Ejecutivo le atribuye a una Persona Jurdica ajena al Estado un cometido pblico (es un cometido pblico y no una competencia). 4.3. Ventajas e inconvenientes de la concentracin y la desconcentracin. Ventajas de la concentracin: La unidad de accin en la gestin Estatal. Mejoramiento de las condiciones de prestacin de aquellos servicios pblicos que satisfacen una necesidad ms general, dividiendo la retribucin entre los administrados del pas. Se asegura el cumplimiento y celeridad de las decisiones a travs del control jerrquico, y de las prerrogativas que derivan del mismo (avocacin, impartir instrucciones, ordenes). La concentracin trae ciertos inconvenientes como: Lleva a un centralismo burocrtico impropio de un buen rgimen poltico administrativo, que se traduce en la extensin de un verdadero formalismo procesal que retarda la accin expeditiva que puede alcanzarse dentro de la prctica administrativa. Se dificulta el llamado acceso externo (que los administrados puedan acceder a la estructura jerrquica centralizada para obtener brindar informacin, propiciar decisiones administrativas e impugnarlas). Ventajas de la desconcentracin: Se reconoce que la desconcentracin favorece a la organizacin administrativa cuando permite: Descongestiona el Poder (originando una mayor celeridad en la resolucin de los asuntos administrativos). Acercar la administracin a los administrados adecuando la actuacin de los rganos a las necesidades que debe satisfacer la accin administrativa. Afirmar la idea de responsabilidad y la iniciativa de los cuadros intermedios de la burocracia al atriburseles la resolucin o direccin de asuntos importantes, haciendo posible que quien deba decidir posea un conocimiento mas profundo, especfico y directo de los problemas que se trata de resolver y las necesidades que debe satisfacer la administracin. Bolilla 7. Administracin Central. Administracin consultiva y de control. 1. El Poder Ejecutivo (nacional y provincial). Competencias. El rgano de mayor jerarqua, en la Nacin, es el Presidente (es unipersonal, los ministros son ayudantes, y su origen es el Art. 87 C.N. ... el PE ser desempeado por un ciudadano con el ttulo de Presidente de la Nacin Argentina...). Sus facultades son, segn el Art. 99 C.N.: Es el jefe de gobierno, jefe supremo de la Nacin y responsable poltico de la administracin general del pas (desde el 8/7/95 de la administracin del pas se encarga el Jefe de Gabinete directamente), expide instrucciones y reglamentos, nombra con acuerdo del Senado a los ministros de la C.S.J.N., nombra a los

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embajadores, puede indultar o conmutar penas por delitos federales (si no acusaron los diputados), realiza la apertura de sesiones del Congreso, es Comandante en Jefe de las F.F.A.A., declara la guerra, el estado de sitio, etc. El Poder Ejecutivo es el ncleo originario del cual, por aplicacin de la separacin de poderes, se fueron desprendiendo las funciones legislativa y judicial las cuales se atribuyeron a otros rganos especializados; no obstante ello, sus funciones no se limitan a la ejecucin de las leyes, sino que es quien tiene a su cargo el impulso de la actividad estatal. La doctrina ha discutido cul es el significado dado por la CN al Poder Ejecutivo al afirmar que este es el Jefe Supremo de la Nacin: A) Diez: Entiende que ello no significa que el Poder Ejecutivo est por encima de los otros poderes ya que, necesariamente, debe haber un equilibrio entre ellos; el trmino indica que es cabeza del Poder Ejecutivo. B) Bidart Campos: Sostiene que la CN le confiere el liderazgo del poder poltico segn Art. 99 Inc 1. El Presidente es por ello el ms alto magistrado y ejerce la representacin de la soberana del Estado ante los Estados Extranjeros, teniendo a su cargo el impulso de la actividad poltica; es el Comandante en Jefe de las Fuerzas Armadas y provee a la formacin de todos los poderes del Estado (ya sea convocando a elecciones o por medio de su nombramiento). Pero el Art. 100 dispone que el Jefe de Gabinete y los Ministros "refrendan y legalizan los actos del Presidente por medio de su firma, sin cuyo requisito carecen de eficacia", lo cual ha llevado a la doctrina a discrepar sobre la calidad de unipersonal o de colegiado del Poder Ejecutivo. Competencias. Las atribuciones del Poder Ejecutivo son expresamente previstas por el Art. 99 de la C.N., pero esta enumeracin no es taxativa puesto que se complementa con otras disposiciones de la misma carta. Es muy importante resaltar que no se requiere una norma expresa para asignar funciones al Ejecutivo, ya que las no asignadas a otros poderes le pertenecen. Sus atribuciones pueden clasificarse en: 1) Facultades de Gobierno o Polticas: Son dadas por el Art. 99 Incs. 1, 4, 11 y 15 de la C.N., se ejercen en un marco de discrecionalidad en cuanto a su poder de iniciativa. 2) Facultades Normativas: Por el Inc. 1 del Art. 99 "expide las instrucciones y reglamentos", por lo cual posee potestad para el dictado de reglamentos de ejecucin, mientras que la potestad para los reglamentos delegados surge del Art. 76 de la C.N. 3) Facultades Co-legislativas: Participa de la actividad tendiente al dictado de leyes por el Congreso, mediante la sancin y promulgacin de las mismas; puede presentar al Congreso proyectos de leyes, y en circunstancias de excepcin dicta decretos de necesidad y urgencia. Hace anualmente la apertura de las sesiones del Congreso, prorroga las sesiones ordinarias del mismo y convoca a extraordinarias.

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4) Facultades Administrativas: Por ser el Jefe Supremo de la Nacin y el responsable poltico de la administracin general del pas le corresponde la titularidad de la funcin administrativa (Art. 99 Inc 1). Se deben distinguir dos tipos de actividades administrativas: las que posee como ejecutor de las leyes, y las que posee atribuidas directamente por la CN ( las posee por s ) integrando la zona de reserva de la administracin: * Funcin administrativa como rgano encargado de aplicacin de leyes: cuando concede jubilaciones conforme a las leyes de la Nacin, cuando recauda las rentas de la Nacin.* Funcin administrativa no derivada de la ley, por s: cuando imparte rdenes a los rganos administrativos, los controla o resuelve conflictos entre ellos, cuando nombra o remueve empleados. Pero hay algunas actividades administrativas atribuidas al Poder Ejecutivo que deben ser ejercidas conjuntamente con otros poderes del Estado, como el nombramiento de jueces, embajadores y oficiales superiores de las fuerzas armadas que requieren el acuerdo del Senado; aunque ello no le quita el carcter administrativo, ya que se trata de una funcin administrativa atribuida por la C.N. al Senado ( as ocurre con la declaracin de guerra o de estado de sitio: son funciones administrativas que requieren la intervencin del Congreso). 5) Facultades Jurisdiccionales: Puede ejercerlas siempre que exista un control judicial posterior suficiente, con amplitud de debate y prueba ("Fernndez Arias c/ Poggio s/ Sucesin"). 6) Ejerce Tres Jefaturas: a: Es el Jefe de Estado: representa a la Nacin en el mbito internacional. b: Es el Jefe de Gobierno y cabeza de la Administracin. c: Es el Comandante en Jefe de todas las Fuerzas Armadas. El indulto como facultad excepcional atribuida al Poder Ejecutivo: El indulto y la conmutacin de penas consisten en facultades excepcionales atribuidas al Poder Ejecutivo por la C.N. El indulto no se trata de un acto jurisdiccional puesto que no resuelve una controversia, sino que supone, por razones de inters pblico, eliminar la aplicacin de la pena correspondiente a una conducta delictiva. Parte de la doctrina como Bidart Campos los ubican dentro de la categora de actos polticos o de gobierno; pero Cassagne sostiene que como repercute directamente en la esfera de los particulares, no se justifica su sujecin a un rgimen jurdico distinto del que rige a los actos administrativos, puesto que de lo contrario el imputado no podra hacer efectiva su presuncin de inocencia. 2. El Jefe de Gabinete. Naturaleza jurdica. Designacin. Competencia y responsabilidad. Relaciones con el Poder Ejecutivo Nacional, con los Ministros y con el Poder Legislativo. Remocin. En el plano constitucional es la institucin de mayor jerarqua despus del Presidente de la Repblica. Es un rgano desconcentrado del rgano presidente. Segn el Art. 100 C.N. tiene, junto a los dems Ministros-Secretarios, a su cargo el despacho de los negocios de la Nacin.

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No se trata de un Primer Ministro, pues no ejerce funciones gubernativas (Parlamentarismo), mas aun el Art. 105 C.N. establece que los ministros y el Jefe de Gabinete no pueden realizar funciones legislativas. Cada uno de los Ministros constituye un rgano diferenciado con individualidad y poderes propios, an cuando en determinados asuntos de competencia de varios Ministros el acto sea refrendado por ms de uno de ellos. Competencia: Segn el Art. 100 de la C.N.: Ejerce la Administracin General del pas (por delegacin impropia del Presidente, es impropia porque este ultimo puede retomarlas). Ejerce las facultades que le delegue el Presidente (si dicta un reglamento debe refrendarlo el ministro del ramo, o no si se lo delega directamente la Constitucin Nacional ). Nombra a los empleados de la administracin. Enva al Congreso la Ley de Presupuestos y Ministerios, puede debatir en el Congreso, pero no votar. Refrendar los Reglamentos Delegados y los de Necesidad y Urgencia. Los dems Ministros solo refrendan los actos del Presidente o Jefe de Gabinete y tienen competencia para decidir el rgimen econmico y administrativo de sus respectivos departamentos. Por el Art. 101 de la C.N.: Le exige su concurrencia una vez por mes al Congreso para informar la marcha del gobierno. Responsabilidad: Se encuentran sujetos a diferentes tipos de responsabilidad (Administrativa o Civil, Penal, Disciplinaria y Contable o Patrimonial), hallndose sometidos a la accin de responsabilidad. Designacin: Por el Poder Ejecutivo. Remocin: Por el Presidente, o por las mayoras absolutas de cada Cmara. 3. rgano Ministerial. Naturaleza y atribuciones. Relaciones con el Presidente de la Nacin y con el Jefe de Gabinete. Como el Poder Ejecutivo es unipersonal, el rgano ministerial es un rgano de colaboracin, que esta jerrquicamente relacionado a aquel. Los Ministros tienen una relacin jerrquica con el Presidente. Nmero: No esta establecido en la Constitucin, dejando que esto sea objeto de regulacin por la Ley de Ministerio. Funcines: * Refrendan los actos del Presidente, en una suerte de autenticacin necesaria para atribuirle a aquel la calidad de instrumento publico, sino aquellos pueden ser impugnados de invalidez. * Dictan actos administrativos internos llamados resoluciones ministeriales.

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4. Secretarias y Subsecretarias. La organizacin burocrtica. Son Secretarios de los Ministros, hay Subsecretarias, Direcciones, Departamentos, Divisiones, Oficinas. Son nombrados y removidos por el Presidente de la Nacin. No hay que confundirlos a los Secretarios, Subsecretarios con las Secretaras de Estado, las cuales fueron creadas para soslayar la limitacin de la Constitucin Nacional al nmero de Ministros, as a partir de la Ley 14.439/58, se crearon las Secretarias de Estado, atribuyndose jerarqua Ministerial (pero son de jerarqua inferior a los ministros). Tienen origen legal y sus atribuciones son dadas por reglamentos, son una desconcentracin de poder. La organizacin burocrtica: De acuerdo al grado que ocupan se denominan Direccin Nacional o General los rganos ubicados en el grado inmediato inferior al rgano Ministro, Secretario o Subsecretario; le siguen los Departamentos, Divisiones, Secciones y Oficinas. 5. Organizacin consultiva de carcter jurdico. Aquellos que brindan una Funcin de Asesoramiento Jurdico a los rganos de la Administracin Activa (Al Presidente y a los Ministros). 5.1. La Procuracin del Tesoro de la Nacin: organizacin, funciones. Es un rgano dependiente del Poder ejecutivo a travs del Ministerio de Hacienda. Funciones: * Asesora jurdicamente al Poder ejecutivo. * Ejerce la representacin del Estado cuando as lo dispone el Poder Ejecutivo * Es el Jefe y dirige al cuerpo de Abogados del Estado. * Su competencia se limita a actuar en la percepcin judicial de crditos fiscales. Con el tiempo se le han asignado nuevas funciones, transformando el rgano recaudador judicial de impuestos en Asesor Jurdico de la Administracin Pblica Nacional. Tienen rango de Secretario Ministerial. 5.2. Asesora General de Gobierno de la Provincia de Buenos Aires: organizacin, funciones. Asesoran, representan y defienden en juicio al Poder Ejecutivo Provincial, ya que el Fiscal de Estado emite opiniones no vinculantes pero de carcter obligatorio (el gobernador consulta y puede o no seguir el consejo). Procuracin del Tesoro de la Nacin: Ejerce la direccin del Cuerpo de Abogados del Estado, a tal efecto dicta instrucciones generales o especiales, puede adems proponer la modificacin de leyes o reglamentos al PE, y audita peridicamente los juicios patrimoniales del Estado. Cuerpo de Abogados del Estado: Asesora jurdicamente a la Administracin, y la defiende en juicio.

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Otros: En el Art. 86 de la C.N. se crea el Defensor del Pueblo, con carcter independiente, instituido en el Congreso, que acta con plena autonoma funcional, su misin es la defensa y proteccin de los derechos humanos, y dems derechos y garantas de la Constitucin Nacional, ante hechos, actos u omisiones de la Administracin, adems de controlar las funciones administrativas pblicas. Es designado y removido por las 2/3 partes de cada Cmara. Goza de inmunidades y privilegios de los legisladores. Dura 5 aos, pudiendo ser designado por una vez ms. Estn excluidas de su competencia el PJ, el PL, y los organismos de defensa y seguridad. La Fiscala Nacional de Investigaciones Administrativas, est integrada por un fiscal general, cinco fiscales adjuntos, y sus funciones son, promover la investigacin de los agentes de la administracin, dar publicidad a sus dictmenes, es la parte acusadora en los sumarios administrativos, etc. En Provincia de Buenos Aires, nos encontramos con La Fiscala de Estado (asesora y defiende al Poder Ejecutivo Provincial), y con El Tribunal de Cuentas (que investiga y dicta resoluciones en causas administrativas seguidas ante l, por mal desempeo de funciones, etc.). 6. Administracin de control. El control reside en una obligacin o deber irrenunciable e intransferible, tendiente a que el principio de legalidad acte en el contralor nter poderes a travs de la organizacin tripartita de las funciones del Estado. El desarrollo de la Administracin de Control se rige por determinados institutos que nacen en la C.N. y por la Ley de Administracin Financiera y Sistemas de Control Pblico Nacional (Ley 24.156 ), este sistema tiene institutos como el Defensor del Pueblo que lo encontramos en la C.N. 6.1. Clases: por el organismo, por la oportunidad y por el objeto de control. El control administrativo puede ejercerse sobre cualquiera de las funciones del Estado, y se puede clasificar en tres grupos diferentes de control: Primer grupo: El control puede ser preventivo, concomitante, represivo: * Control Preventivo o anterior al acto: Es el control que se ejerce antes de la emisin de la actividad, pudiendo ser tanto ejecutivo, legislativo como judicial. El control preventivo es ejercido por la Administracin mediante una autorizacin. El control preventivo legislativo se ejerce a travs de la aprobacin del presupuesto. El control preventivo judicial se ejerce mediante la suspensin de la ejecucin del acto. * Control Concomitante o cuando se est ejecutando el acto: Es el control, que generalmente realiza la propia administracin, de la relacin jerrquica a travs de unidades de autonoma interna. * Control Represivo o a posteriori: Este control puede ser administrativo, a travs de los recursos administrativos y por medio del autocontrol. Puede ser tambin en sede Judicial, a travs de las acciones judiciales administrativas. Puede tambin ser Legislativo, a travs de la Auditoria General de la Nacin.

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Segundo grupo: El control puede ser: intra orgnico, nter orgnico y extra orgnico: * Control Intra-orgnico: El control intra orgnico es el que se da dentro de una misma estructura orgnica (Ej: La avocacin, del Art. 93 de la ley 7.647 donde se establece el recurso de queja, y el Art. 59 que prev en que supuestos el Poder Ejecutivo puede avocarse). En Nacin la avocacin procede siempre, salvo que una norma expresa lo prohba. En la provincia de Buenos Aires la avocacin procede slo cuando una norma expresa lo permite. El control de la legalidad financiera se produce por la Ley 7.647 (Ej.: Las instrucciones que le da el superior al inferior). Organos de Control Intra-organicos: La Comisin Parlamentaria Mixta Revisora de Cuentas, La Comisin Mixta de Reformas del Estado y Seguimiento de las Privatizaciones. * Control nter orgnico: El control nter orgnico puede ser Legislativo, cuando controla a la administracin (Ej: A travs de pedidos de informes, de interpelaciones, de juicios polticos, con la autorizacin presupuestaria, etc.). rganos de control nter orgnico: La Audiencia General de la Nacin y El Defensor del Pueblo. El Control Inter orgnico Judicial de la Administracin se desarrolla a travs del proceso contencioso administrativo, que tiende a evitar las arbitrariedades o excesos que se pudieron haber cometido dentro de la Administracin. 3) Control Extra orgnico: Se denomina control extra orgnico a aquel que es llevado a cabo por Asociaciones Intermedias (Ej: En el caso de los partidos polticos). 6.2. Formas de control. 6.3. Sistemas de control del sector pblico nacional. 6.3.1. Control Interno: Sindicatura General de la Nacin. Competencia. Control Interno. Es un rgano de control interno del Poder Ejecutivo, es una entidad que tiene personalidad jurdica propia, autarqua financiera y depende administrativamente del Poder Ejecutivo. Es un rgano de coordinacin y supervisin de la jurisdiccin del Poder Ejecutivo Nacional, poderes descentralizados, empresas que dependan del Estado. Este control interno es de tipo integral, porque abarca aspectos presupuestarios, patrimoniales y de gestin. Estas Unidades de Auditoria Interna, dependen jerrquicamente de la autoridad superior de cada organismo. Las Unidades de Auditoria Interna son las encargadas de realizar un control posterior de todas las actividades de los entes que dependen del Poder Ejecutivo Nacional . Competencia de la Sindicatura General de la Nacin: * Dictar las normas para todo lo relativo al control interno y ejecutarlas

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* Coordinar con las autoridades de los rganos el control * Vigilar el cumplimiento de todas las normas y controlar que emanen de la auditoria. 6.3.2. Control externo: Auditoria General de la Nacin. Status constitucional. Competencia. Comisin Mixta Revisora de Cuentas: integracin; competencia. Este control externo es el que desarrollan los Poderes Legislativo y Judicial . Como regla general est asignado al Poder Legislativo, a travs de la Auditoria General de la Nacin, que es un rgano de control externo y de asistencia tcnica, que posee autonoma funcional (Ley 24.176, en los Arts. 116 a 127, y en Art. 85 de la C.N ). Auditora General de la Nacin: El Art. 85 de la C.N., dice que el control externo esta en manos del Poder Legislativo, realiza controles financieros, patrimoniales, econmicos y operativos. Tiene personalidad Jurdica propia, independencia funcional y econmica-financiera, aunque acta en el mbito del Poder Legislativo. El presidente de la Auditoria debe ser designado a propuesta del partido de oposicin con mayor nmero de legisladores en el Congreso. Funciones: * Es la encargada de controlar la legalidad, gestin y auditora contable en materia econmica y financiera. * El control que realiza sobre la legalidad, lo hace teniendo en cuenta el respeto por el orden jurdico de toda aquella persona que perciba, gaste o administre fondos pblicos (Ej: Estn bajo esta auditoria el Banco Central, algunos servicios pblicos, etc.). * Realiza el Control Externo del Sector Pblico Nacional. * Aprueba a desecha las cuentas de Inversin. Alcance del Control: Realiza un control de legalidad, y sobre aspectos econmicos. Esto lo hace en colaboracin con el Poder Ejecutivo Tambin existen Comisiones Especficas: Estas controlan todo el actuar de la Administracin. Comisin Mixta Revisora de Cuentas: Prevista en los Arts. 128 a 129 de la ley 24.176 (est compuesta por 6 diputados y 6 senadores, sus mandatos duran hasta la renovacin de la cmara a la que pertenezcan; a su vez eligen un presidente, un vicepresidente y un secretario). Las funciones de esta comisin son: aprobar, conjuntamente con la Comisin de Presupuestos y Hacienda de ambas Cmaras, el presupuesto anual del control externo; encomendar a la Auditoria General de la Nacin la realizacin de estudios y dictmenes, requerir de la Auditoria toda la informacin necesaria para el desarrollo de la actividad, etc. Otra comisin es la Mixta de Reforma del Estado y Seguimiento de las Privatizaciones (prevista en el Art. 14 de la ley 23. 696). Esta comisin tiene a su cargo el seguimiento y el control de los procesos de privatizacin; pudiendo proponer todas las medidas necesarias para el mejor cumplimiento de las reformas del Estado. El Defensor del Pueblo: Art. 86 de la C.N. y ley 24.284/83.

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Y la Comisin Bicameral Permanente, que compete en reglamentos de necesidad y urgencia, reglamentos delegados y los decretos de promulgacin parcial . Efecta el control de los decretos del Poder Ejecutivo que promulguen parcialmente leyes, Arts 80 y 100 de la C.N.). 6.3.3. La Fiscala Nacional de las Investigaciones Administrativas. Ley 21. 383 con modificacin de la 22.891. Esta Fiscala est compuesta por un Fiscal General (que posee una categora equivalente al Procurador General de la Nacin), 5 Fiscales Adjuntos, 8 Secretarios Letrados y 3 Procuradores Contadores. Tienen permanencia en su gestin administrativa mientras dure su buena conducta, pueden ser removidos a travs de lo dispuesto para el Procurador General. Funciones: * Controla y promueve la conducta de los agentes que forman parte de la Administracin Pblica centralizada y descentralizada. * Disponer la realizacin de normas sin que otra autoridad lo determine. * Realiza investigaciones donde exista parte principal de recursos en aporte estatal. * Denuncia ante la justicia los hechos que por consecuencia de las investigaciones realizadas se consideren presuntos delitos. * Tiene carcter de previsin, el ejercicio de la accin pblica queda a cargo de los fiscales de primera instancia de turno. * Toma intervencin en todos los procesos penales, en que fueran imputados de delitos agentes pblicos en el ejercicio de sus funciones. * Acta como parte acusadora en todas las actuaciones o sumarios que se practiquen por transgresiones administrativas. Puede tambin disponer de exmenes periciales, solicitar informes; informar al Poder Ejecutivo cuando un ministro obstaculice su actuar; puede realizar allanamientos, etc. Todas las autoridades administrativas estn obligadas a comunicar a la Fiscala la realizacin o iniciacin de sumarios. La Fiscala puede disponer la suspensin del sumario, o que este ltimo se instruya por la va correspondiente. La Fiscala deber ajustarse a las normas del Cdigo Procesal Penal de la Nacin. El Art. 42 de la C.N. establece como otra forma de control el ejercido a travs de Entes Reguladores. Estos entes son los creados por ley o por decreto, para supervisar y controlar el cumplimiento de las obligaciones asumidas por los concesionarios, licenciatarios o permisionarios de servicios pblicos; en lo atinente a las condiciones de seguridad y calidad de su prestacin, al mantenimiento y uso de los servicios pblicos, tarifas y todo lo relativo al medioambiente (Ej: El E.R.G.A.S, etc.). 6.4. Sistemas de control en la Provincia de Buenos Aires: Contadura General, Fiscala de Estado y Tribunal de Cuentas. Contadura General: Autoriza los pagos de la provincia y el Tesorero los ejecuta a esos pagos. Es elegido por el Poder Ejecutivo Provincial de una terna propuesta por el Senado, por mayora absoluta de sus miembros.

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Fiscala de Estado: * Es Fiscal es el encargado de Defender el Patrimonio del Fisco siendo parte legtima en los juicios contenciosos administrativos y en aquellos en que se controviertan intereses del Estado. * Es inamovible en su cargo. * Lleva a delante las acciones para la ejecucin de las Resoluciones del Tribunal de Cuentas. * Tiene legitimacin y representa al Poder Ejecutivo Provincial. Tribunal de Cuentas: Esta compuesto por un Presidente (Abogado) y 4 vocales (Contadores) que son inamovibles en sus cargos y son nombrados por el Poder Ejecutivo Provincial con acuerdo del Senado. * Examina las cuentas de percepcin e inversiones de las rentas pblicas Provinciales y Municipales (estas cuentas puede aprobarlas o desaprobarlas a travs de un juicio de prueba), si desaprueba las cuentas habr un juicio de responsabilidad contra el funcionario responsable, y luego del juicio de responsabilidad, las acciones son ejercidas por el Fiscal de Estado. * Controla e Inspecciona a las oficinas que administran fondos pblicos y toma las medidas que fuesen necesarias para evitar cualquier irregularidad. 6.5. El Defensor del Pueblo. Recepcin en el Derecho argentino. Status constitucional. Competencia. Se encuentra regulado en el Art. 86 de la C.N. Es un organismo unipersonal con independencia funcional, se encuentra inserto dentro de la rbita del Congreso. * Protege los derechos y los intereses de los ciudadanos y de la comunidad frente a los actos, hechos u omisiones. * Tiene como fin la defensa de los Derechos Humanos, garantas y el control del ejercicio de las funciones de la Administracin Pblica. Es designado por el Congreso y puede ser removido por ste, dura 5 aos en su cargo y puede ser reelecto por una sola vez, y posee las mismas inmunidades y privilegios que los legisladores. * Interviene en todos los juicios ante situaciones de lesin concreta y puntual de las garantas y derechos de los ciudadanos (se presenta una queja por escrito y luego se realiza una investigacin sumaria y se requiere un informe de la entidad u organismo el cual puede hacer advertencias o recomendaciones o propuestas de nuevas medidas). Esto lo tiene que poner en conocimiento de la Auditoria General de la Nacin siempre que se trate de un rgano sujeto a su control. La Comisin Bicameral Permanente: Todava no fue reglamentada. Control Externo Judicial: El Ministerio Pblico, es un rgano independiente con autonoma funcional y autarqua financiera, es una estructura bicfala, puesto que se encuentra en cabeza de un Defensor y de un Procurador, para un mejor control y administracin de justicia. Posee las mismas inmunidades que tiene el Defensor del Pueblo; realiza actividades eminentemente procesales, que deben realizarse en el marco del proceso judicial. El Consejo de la Magistratura: Se encuentra establecido en el Art. 99 Inc. 4 de la C.N. La finalidad es crear un rgano independiente que mantenga un equilibrio entre los jueces de

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todas las instancias, los abogados de la matricula, los representantes de los partidos polticos electos, personas del mbito cientfico y acadmico.Su funcin es la de hacer las propuestas al Poder Ejecutivo de los posibles jueces, para que el Poder Ejecutivo los eleve al Senado. El Juicio de Enjuiciamiento: Se encuentra en el Art. 115 de la C.N. Bolilla 8. Administracin Descentralizada. 1. Las Provincias. Autonoma. Atribuciones. administrativa provincial. La intervencin federal. Instituciones y organizacin

Son los Estados Miembros del Estado Federal Central (EFC), histricamente preexisten a este; en realidad solo 14 Provincias son anteriores al EFC (1.860). Las Provincias se dan sus propias instituciones y dictan su Constitucin (tienen autonoma o sea tienen capacidad de autodeterminacin y dictado de su propia constitucin, asegurando la autonoma municipal y reglando su alcance y contenido en el orden institucional, poltico, administrativo, econmico y financiero). Esas delegaciones no las pueden volver a tomar las provincias, salvo que una convencin constituyente federal disponga otras cosas. Tienen competencias reservadas o propias y otras delegadas al Estado Federal Central. Son el mayor grado de descentralizacin poltica. Art. 121 de la C.N.: Las provincias conservan todo el poder no delegado por la constitucin nacional al gobierno federal, y el que expresamente se hayan reservado por actos especiales al tiempo de su incorporacin. Art. 122: Las Provincias se han reservado atribuciones locales: * Se dan sus propias instituciones locales y se rigen por ellas. * Eligen sus gobernadores, legisladores y dems funcionarios de la provincia sin intervencin del Gobierno Federal. Competencias Materiales: * Ejercicio del Poder de Polica (en concurrencia con la Nacin). * En materia Educativa. * En Materia de Salud. * Pueden celebrar contratos con potencias extranjeras (pero solo de ndole comercial no polticos). 2. La cuidad de Buenos Aires. Status constitucional. Organizacin administrativa. La Ciudad de Buenos Aires es ms que un municipio y menos que una provincia; no es un municipio porque tiene autonoma derivada (impuesta por la reforma del 94). El Jefe de Gobierno es elegido por el Pueblo. Art. 129: Se le atribuye un Rgimen de Gobierno autnomo (antes la jefatura era del presidente de la Nacin). Facultades: Propias de Legislacin y Jurisdiccin.

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El Grado de Autonoma de la C.A.B.A.S. esta limitado por residir la autoridades nacionales en ella (Ley Cafiero 24.588). Art. 1 Ley 24.588: Las ley garantiza los intereses de las autoridades de la nacin. La nacin se reserva los Poderes no delegados (esta clusula es al revs de lo visto para el federalismo argentino). Art. 7 Ley 24.588: El gobierno nacional sigue ejerciendo su competencia en materia de seguridad (poltica federal). La Justicia Nacional mantiene la actual jurisdiccin en el ambito nacional (los jueces federales tienen jurisdiccin en la Cuidad de Buenos Aires. Estatuto de la Ciudad Autnoma: Art. 1: La cuidad ejerce el poder no conferido por la ciudad al gobierno nacional(invierta la formula de la ley Cafiero). Regula materia de urbanizacin que le esta vedado por ser atribucin de la nacin por la Ley Cafiero. La Ciudad Autnoma de Buenos Aires no es una Provincia: * Por no tener facultades originarias. * Por la Ley Cafiero hay facultades reservadas por la nacin. * Por no tener elemento territorial, ya que el asiento de la ciudad autnoma fue cedido por la legislatura de la provincia de Buenos Aires. 3. Los municipios. Naturaleza jurdica: jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin; las nuevas constituciones provinciales, La reforma constitucional de 1.994. El Art. 123 de la C.N. dice que cada provincia dicta su propia constitucin conforme al Art. 5 (habla de asegurar un Rgimen Municipal, que sea autnomo y autrquico). El convencional constituyente se excede a las facultades que el estado a las provincias. El Art. 5 dice que la constitucin provincial debe garantizar su gobierno municipal (la Corte asegura la existencia de esa clula primaria democrtica que dio origen al primer gobierno patrio. En principio pareca que la Constitucin le da a los municipios autonoma al tocar la parte dogmtica con el Art. 5. El Art. 191 dice que la Legislatura Provincial deslindara por ley las responsabilidades, por lo que en Buenos Aires los Municipios son autrquicos no autnomos. Requisitos para tipificar al Municipio como autnomo: * Un Municipio tiene una base sociolgica (por su poblacin) inexistente en una entidad autrquica. * Eleccin popular de sus autoridades (inexistente en una entidad autrquica). 4. Las regiones. Naturaleza jurdica. Status constitucional. El Art. 124 de la C.N., le da la facultad a las provincia de poder realizar mediante acuerdos con otras provincias de constituir Regiones para desarrollo econmico-social, cultural, sobre la base de intereses en comn.

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Pero esto no crea un grado de descentralizacin ms, y porque tenga rango constitucional o no, no afecta en s a su naturaleza. 5. Entidades Descentralizada: Se trata de las empresas y sociedades del Estado, que tienen personalidad jurdica propia y una autonoma de gestin, no pueden caer en quiebra, sus empleados no son funcionarios pblicos, sus relaciones con el Estado se llaman interadministrativas. Como ser: 5.1. Entes autrquicos: nocin, rgimen jurdico, objeto, control. Es el Primer Grado de Descentralizacin. Autarqua deriva de la italiana autarchia, y que traduce los diferentes trminos griegos, y que tiene significacin distinta segn sea el sentido que se le atribuya: * La condicin de sujeto capaz de bastare a si mismo (o auto-suficiencia). * La posicin de una entidad a la cual se le atribuye la facultad de auto-gobernarse, de administrar sus propios intereses. En sus orgenes la expresin Autarqua fue utilizada para distinguir al Estado de las otras entidades, siendo su significacin ms amplia incluso que la autonoma, en cuanto comprenda los atributos del gobierno Estatal. Se ejerce el Control de Tutela (solo se controla la legalidad, y no la oportunidad mrito o conveniencia). Conforme a lo que establece el Art. 33 del Cdigo Civil: La entidad autrquica es una persona jurdica pblica, que adems reviste carcter Estatal (ya que pertenece a la a la organizacin administrativa. Los elementos constitutivos de la entidad autrquica son: * Personalidad Jurdica propia. * Substractum econmico financiero que le permita la constitucin de un patrimonio Estatal de afectacin a fines determinados. * Cumplimiento de una finalidad especficamente Estatal (no industrial o comercial). Aunque no existe an en nuestro pas una regulacin normativa general sobre Entidades Autrquicas y pese a que a los estatutos de esta entidad no recogen los principales problemas que a su respecto se plantean, y se puede realizar una situacin de su rgimen jurdico sobre la base de sus notas comunes: Procedimiento y Recursos: Se le aplican la Ley 19.549 (con las modificaciones de la Ley 21.686) y su Decreto Reglamentario 1.883/91. Ello surge de los dispuesto del Art. 1 de la ley citada en cuanto declara aplicables sus disposiciones a la Administracin Descentralizada, inclusive Entes Autrquicos; y como consecuencia de encuadramiento en la organizacin administrativa deben respetar las disposiciones generales emanadas del Poder Ejecutivo. Actos Unilaterales y Contratos: Sus actos y contratos son administrativos. Personal: La relacin que vincula al personal con la Entidad Autrquica es la de empleo o funcin pblica. Bien: Pueden ser titulares de bienes de dominio pblico. Control: El control de los actos de las Entidades Autrquicas por el sistema de los recursos administrativos, prcticamente por el recurso de alzada, el alcance del control difiere

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segn se trate de una entidad creada por ley en ejercicio de atribuciones constitucionales especficas(Ej: Bancos y Universidades) o de aquellas entidades creadas por el Poder Ejecutivo. El rgano competente para disponer la extincin de la entidad: Toda la modificacin del Stataus de la entidad autrquica como extincin slo pueden ser dispuestas por el rgano competente para crear la respectiva entidad. Trtese de una aplicacin ms del principio del paralelismo de la competencia. 5.2. Empresas del Estado: nocin, rgimen jurdico, objeto, control. Es el Segundo Grado de Descentralizacin. De acuerdo con la Ley 13.653 y sus modificatorias, las empresas del Estado quedan sometidas al derecho privado en lo que se refiere a sus actividades especficas (comerciales e industriales), y al derecho pblico en todo lo que atae en sus relaciones con la Administracin o al servicio pblico que estuviere a su cargo (Ej: ENCOTEL). Su rgimen jurdico es mixto (ya que pueden ser sometidas al derecho privado o al derecho pblico segn la naturaleza de sus actos). Son una solucin intermedia entre el ente autrquico (ntegramente estatal y dotado de prerrogativas de poder pblico) y la sociedad del estado (sometida al derecho privado). Su patrimonio esta afectado a la prestacin de servicio pblico (o sea que integran el dominio pblico). Creacin: Tratndose de una entidad estatal descentralizada, el Poder Ejecutivo queda facultado para constituir empresas del Estado y se lo faculta para formar nuevas empresas sobre la base de escisin, fusin, extincin o trasformacin de las ya existentes. Caracteres: * Posee una personalidad jurdica propia, teniendo competencia para administrarse a s mismas. * Su patrimonio es Estatal. * Se encuentran sujetas al control del Estado Nacional (Administracin Central). * Su titular es un Funcionario Pblico. * Se le aplica la Ley de Contabilidad (no pueden quebrar). * El rgimen de sus actos tienen interrelacin entre los derechos pblico y privado. * En sus vinculaciones con la Administracin Pblica Central se rigen por las reglas atinentes a las relaciones Inter-Administrativas. * No pueden ser declaradas en quiebra (quedando a cargo del Poder Ejecutivo la determinacin del destino y procedimiento a seguir con respecto a los bienes que integran su patrimonio, en caso que se resuelva su disolucin o liquidacin). El Control de sus Actos por el Poder Ejecutivo. La Intervencin: Se aplican los principios generales acerca del control administrativo sobre las entidades descentralizadas. El control lo ejercer el Poder Ejecutivo a travs del recurso de alzada, comprendiendo la legitimidad y la oportunidad, mrito y conveniencia del acto.

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5.3. Formas societarias: sociedades del Estado; sociedades de economa mixta; sociedades annimas con participacin estatal. Rgimen jurdico, objeto, control. Sociedades del Estado: Es el Tercer Grado de Descentralizacin. Realizan actividades de tipo comercial e industrial y explotar servicios pblicos, organizadas bajo un Rgimen Jurdico predominantemente privado (normas de fondo las disposiciones de la Ley de Sociedades del Estado y las de la Ley de Sociedades Comerciales). La Ley de Sociedades del Estado dice que son entidades descentralizadas con patrimonio y personalidad jurdica propia, que se caracterizan por ser entes ntegra y expresamente estatales sometidos principalmente al derecho privado. El Art. 1 de la L.S.E. dice que son Sociedades del Estado aquellas que con exclusin de toda participacin del capitales privados, constituyen el Estado Nacional, los estados provinciales, los municipios, los organismos estatales legalmente autorizados al efecto. El Art. 2 agrega ... se sometern en su constitucin y funcionamiento a las normas que regulan las sociedades annimas, en cuanto fueren compatibles con las disposiciones de la presente ley. Ley 20.705: Se trata de una figura que utilizando como base la sociedad annima, introduce el rgimen de esta ltima derogaciones especficas, que dotan de una particular fisonoma jurdica, que para algunos autores ni siquiera llega a configurar una sociedad. Sus actividades son nicamente las industriales, comerciales o de servicios pblicos (Ej: Casa de Moneda). Su creacin ser por una ley u ordenanza , y para su liquidacin se exige autorizacin legislativa que tambin se debe considerar para su creacin. Sociedades de economa mixta: El Decreto Ley 15.349/46 ratificado por la Ley 12.962 en su Art. 1 da el concepto: Se forman con capital exclusivo del Estado Nacional, Provincial o Municipal o las entidades administrativas autrquicas dentro de sus facultades legales, por una parte, y los capitales privados, por la otra parte, para la explotacin de empresas que tengan por finalidad la satisfaccin de necesidades de orden colectivo a la implantacin, el fenmeno o desarrollo de actividades econmicas. Se integran con capitales del Estado y privados, y deben satisfacer necesidades colectivas y de gestin publica (SOMISA). Los Socios: Por un lado sujetos estatales y por otro sujetos no estatales, en ese orden de ideas la ley se refiere expresamente al Estado Nacional, a los Estados Provinciales a las Municipalidades y a las entidades autrquicas. Su Objeto: * La prestacin de servicios pblicos de cualquier naturaleza. * La realizacin de actividades industriales y comerciales. Caracteres: * Coparticipacin Econmica: Aportes mixtos de capital, por entes estatales y no estatales.

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* Coparticipacin Administrativa: Es conjunta la administracin de la misma por ambas categoras de socios. Pueden constituirse con cualquier nmero de socios , el Estado y los particulares o entes no estatales contribuirn a la formacin del capital social en la proporcin que convengan, pudiendo en consecuencia ser mayoritaria o minoritaria la participacin estatal.

Sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria. El nacimiento de estas sociedades se produjo en el ao 1.967 al dictarse el Decreto 17.318, apareciendo mas tarde en la Ley 19.550 como un tipo especfico de Sociedad Annima. Y conforme a lo preceptuado por el Art. 308 de la Ley 19.550, para que se configure una Sociedad Annima de Participacin Estatal Mayoritaria deben reunirse los siguientes requisitos: * El Estado Nacional, las Provincias, los Municipios, los organismos estatales legalmente autorizados al efecto o las sociedades annimas sujetas a este rgimen deben ser propietarias, en forma individual o conjunta, de acciones que representen por lo menos el 51 % del capital social. * Dichas acciones tienen que ser suficientes para prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias. * La Sociedad no puede ser declara en quiebra y su liquidacin ser cumplida por la autoridad administrativa que designe el Estado * Sus funcionarios y empleados son Estatales (Ej. Segba). 5.4. Otras formas de gestin: corporaciones, fundaciones, consorcios pblicos: otras formas asociativas. Cooperaciones Estatales: Es una entidad que reposa sobre la base de la asociacin de los entes estatales principalmente (Estado Nacional, Provincial o Municipal). Caracteres: Es una Persona Pblica Estatal de base asociativa (no dependen exclusivamente de una sola entidad administrativa. Se encuentran sometidas al derecho pblico, y por eso sus actos y contratos tiene carcter administrativo, sin perjuicio de la actuacin del derecho privado. * Sus funcionarios y empleados son agentes pblicos, los cuales rigen por las reglas del empleo pblico. Se encuentra en el campo de descentralizacin regional, la estructura ms apta para regular la creacin y funcionamiento de entes regionales de desarrollo es la cooperacin pblica estatal. Fundaciones: Es una organizacin para la realizacin de un fin altruista, reconocida como sujeto de derecho, y que no consiste en una unin de personas. En ellas predomina el carcter patrimonial, tratando de la afectacin a perpetuidad de un conjunto de bienes a un fin comn. Ya que el patrimonio hace a la esencia de su constitucin, ya que se requiere inicialmente la configuracin del acto total por, cuyo mrito

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el fundador le asigna un patrimonio a la entidad afectndolo de manera perpetua al rgimen de esa institucin, desvinculndolo de la persona de la cual proviene. El Acto constitutivo es unilateral en su formacin, en tanto solo nace de la voluntad de una empresa fsica o jurdica. Consorcios pblicos: Son entes pblicos no estatales, asociativos, de gestin local o regional, que cumplen actividades de realizacin y/o prestacin de obras y servicios. Caracteres: * Es un Ente Pblico (que tiene personalidad jurdica). * Es un sujeto de derecho, tiene un patrimonio propio y a l se le imputan los resultados de su gestin, se caracteriza porque la actividad de varios queda sustituida por la actividad del ente que acta en nombre de ellos. Es un Ente de Gestin Colectiva, que acta en pro de los intereses de los consorciados y que asume, por cuenta y a favor de ellos, tareas ms eficientemente cumplidas desde un ente comn o centro de imputaciones colectivas.
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Es Asociativo (supone una reunin de sujetos pblicos o privados interesados en un resultado de inters pblico determinado). El consorcio resulta de la manifestacin libre y voluntaria del consorcista, afectado o beneficiado directa o indirectamente con la gestin colectiva local que el consorcio emprende (Ej: El consorcio para construir una escuela o un centro de deportes). Su rgimen jurdico no aparece tipificado en el derecho positivo argentino, solo se han realizado regulaciones aisladas y parciales sin abarcar el instituto en toda su dimensin jurdico-poltica. Empresas sin personalidad Jurdica. Se encuentran bajo la jerarqua de la Direccin General de Fabricaciones Militares, y actan con la personalidad de esa entidad, tienen reconocida una serie de facultades en materia de contrataciones, configurndose una situacin que desde el punto de vista de los principios jurdicos de la organizacin administrativa recibe el nombre de organizacin desconcentrada que acta en el marco de una entidad autrquica (Ej: Fabricas Militares).

PARTE CUARTA HECHOS Y ACTOS DE LA ADMINISTRACION. Bolilla 9. Hechos y Actos administrativos. 1. Clasificacin jurdica de la actividad administrativa. 1.1. Actividad administrativa productora de efectos jurdicos. La actividad Administrativa se puede clasificar en: Hechos (comportamientos materiales).

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Actos (declaraciones). Los Actos a su vez pueden ser: Actividad No Jurdica (no interesa). Actividad Jurdica (provoca efectos jurdicos), estos ltimos pueden ser actos nter orgnicos o simples actos de la Administracin (limitan sus efectos al orden interno de la Administracin), declaraciones bilaterales o Contratos (salen fuera del mbito de la Administracin pero participa el administrado), o bien Declaraciones Unilaterales (salen fuera del mbito de la administracin y no cuentan con la participacin de los administrados), estos a su vez pueden ser de alcance general (reglamentos) o de alcance individual (actos administrativos). 1.2. Hechos y Actos Administrativos: diferencias. Hechos: Es todo acontecimiento o suceso generado por la naturaleza o la voluntad del hombre (si es humano es un comportamiento y si es natural es un acontecimiento), y cualquiera de los dos supuestos puede generar hechos jurdicos o no, si no produce efectos jurdicos es un simple hecho que no interesa al mundo del derecho Administrativo, y si produce efectos jurdicos estamos en presencia de un hecho administrativo. Hecho administrativo: Es todo acontecimiento o comportamiento material idneo desprovisto de base intelectiva, que traducen el ejercicio de una actividad fsica por parte de la administracin (Ej.: Demoler un edificio en ruinas sin orden administrativa es un hecho, y con una orden administrativa es un hecho administrativo). Ej. Cuando un polica me lleva detenido. Diferencias: La diferencia que hay es que el acto administrativo es siempre una declaracin intelectiva, y que el hecho administrativo puede ser independiente de un acto administrativo o ejecutor de uno. 2. Acto administrativo. 2.1. El acto como declaracin. Diversos tipos de declaraciones. Actos Verbales. Actos tcitos. La cuestin de la voluntad psicolgica del funcionario. El acto como declaracin: Es una declaracin o exteriorizacin al mundo jurdico de una proceso intelectual (es una declaracin de voluntad Ej.: La intencin de dar una jubilacin), ya sea oral o escrita o alguna seal unvoca. Esta exteriorizacin debe ser unilateral (sin concurso de la voluntad del destinatario). Porque su origen es solo la voluntad del Estado, no interesa si este acto es motivado por un particular (denuncia), o si la dictan varios rganos (ser un acto unilateral complejo). Diversos tipos de declaraciones: * Declaracin de Conocimiento: Cuando el rgano da a conocer los datos objetivos que pertenecen bajo su poder por tener o mantener funciones registrales (Ej.: Dar a publicidad una partida de matrimonio o de nacimiento o defuncin). Declaracin de Juicio o valor: El Estado pondera la idoneidad de algo o alguien (Ej.: El certificado de buena conducta, que ya no se emite ms).

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Estas declaraciones pueden o no generar derechos. En cuanto a los efectos jurdicos individuales o concretos, algunos autores basndose en la LNPA dicen que hay actos administrativos con alcance general, sera el caso del Reglamento, pero estos ltimos tienen un rgimen jurdico aparte. En cuanto a que los efectos son directos e inmediatos, significa que no requiere de otro acto para ponerlo en marcha. Los simples actos de la administracin: Son aquellos que se agotan en la misma, es decir, no tienen efecto hacia fuera, y son preparatorios de la voluntad administrativa (informes, dictmenes, etc.). Actos tcitos: Cuando la Administracin dispone llevar adelante una licitacin pblica para con que persona va a celebrar el contrato, y que si con potestad (permitido por la ley) dispusiere una contratacin directa, se entiende que ha dejado sin efecto la licitacin pblica. Al acto tcito no se lo debe confundir con el silencio que supone la existencia de un acto expreso y no implcito, el implcito es el acto tcito. 2.3. El Acto Administrativo de Personas No Estatales. Es un tema discutido en la doctrina, ya que unos opinan que si pueden dictar acto actos administrativos las Personas No Estatales. Para Marienhoff estos entes no pueden emitir actos administrativos, porque su rgimen es diferente, pero Gordillo dice que si pueden dictar actos administrativos si es en ejercicio de prerrogativas de poder pblico, sino no. Gordillo y Diez dicen que si pueden dictar actos administrativos cuando ejerzan prerrogativas de poder pblico asignadas por la ley (Ej.: Si la Caja de Abogados deniega un beneficio de jubilacin este sera un acto administrativo). Dicen que an los Concesionarios de un Servicio Pblico pueden dictar actos administrativos cuando ejerzan prerrogativas de poder pblico y delegadas por ley o sea Cometidos Pblicos (Ej.: En la ley de expropiacin donde se admite que en determinadas situaciones particulares se puede expropiar Ej. Metrogas puede expropiar). 2.4. Concepto de acto administrativo. La Ley Nacional de Procedimientos Administrativos (LNPA) no trae un concepto sino que dice cules son sus requisitos esenciales, sus caracteres, su eficacia y efectos. Pero podramos decir que: Acto administrativo: Es una declaracin unilateral proveniente de un rgano estatal dictado en el ejercicio de la funcin materialmente administrativa (caracterizado por un rgimen exorbitante), que produce efectos jurdicos individuales en forma directa e inmediata.. Clases de Actos Administrativos: De Autorizacin: Es previo al acto administrativo definitivo o principal (siempre en la esfera interna de la administracin), o bien, otorga habilitacin o permiso a los administrados.

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De Aprobacin: Es un acto administrativo de control posterior, este acto aprobatorio es constitutivo, por lo que el acto que se presenta a la aprobacin puede ser revocado antes de presentarlo, pero una vez presentado se debe tener la venia del superior para revocarlo. De Concesin: Es un acto eminentemente creador de derechos, este puede ser: a) Constitutivas o Unilaterales: Es cuando la Administracin constituye en los particulares nuevos derechos (de nacionalidad, de ttulos honorficos, etc.) b) Traslativas o Bilaterales: Es cuando la Administracin transmite al concesionario un derecho o el ejercicio de un derecho que le es propio a la Administracin, no se trata propiamente de un acto administrativo sino de un contrato administrativos (concesin de servicios pblicos). La concesin se diferencia del permiso en que este ltimo es precario, y la concesin crea un derecho subjetivo perfecto. De Permiso: Es un acto administrativo que autoriza a una persona al ejercicio de un derecho precario, en principio prohibido por el orden jurdico; en realidad el permiso remueve los obstculos legales para el ejercicio de un derecho preexistente; con el permiso no se crea, ni se transfiere nada, sino que se tolera; el permiso debe ser intuitupersonae, ser precario (que la administracin lo pueda revocar en cualquier momento), depender de la discrecionalidad del Estado y dar lugar a un inters legitimo o derecho debilitado. De Dispensa: Es el acto por el cual la Administracin descarta en un caso concreto la aplicacin de una norma general, eximiendo a una persona de las obligaciones de esta (del servicio militar); su diferencia con la excepcin o exencin es que esta ultima viene expresamente en la misma norma. De Admisin: Es el acto que, previa verificacin de ciertos requisitos, coloca a una persona en una determinada situacin jurdica general y preestablecida (la inscripcin en Colegios Profesionales). De Renuncia: Es el acto administrativo por el cual la Administracin extingue unilateralmente una obligacin concreta a su favor, liberando a la persona obligada (de pagar impuestos). De Orden: Impone a los administrados o funcionarios la obligacin de hacer o no hacer algo. De Registro: La Administracin anota, en la forma establecida objetivamente, determinados actos o hechos para dejar de ellos constancia autentica (inscripcin de nacimientos); otorgan fecha cierta, oponibilidad a terceros, etc. De Certificacin: La Administracin afirma la existencia de un acto o hecho. De Sancin: Es el medio indirecto para mantener la observancia de las normas, restaurar el orden jurdico violado y evitar que prevalezcan los hechos contrarios a derecho; la Administracin tiene al efecto las medidas coactivas; la sancin no implica funcin jurisdiccional, porque se aplica en ejercicio de una funcin administrativa, no hay contienda, y el acto administrativo de sancin puede ser impugnado en sede administrativa.

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2.5. Requisitos esenciales del acto administrativo. Anlisis. Las denominadas condiciones de eficacia del acto. Los elementos que componen el acto administrativo pueden clasificarse en elementos esenciales y elementos accesorios del acto: a) Elementos esenciales del acto administrativo son aquellos cuya presencia es indispensable para la validez del mismo, lo que trae como lgica consecuencia que su inexistencia acarree su invalidez. b) Elementos accesorios del acto administrativo son aquellos que pueden o no estar presentes, y que amplan o restringen el contenido de un acto administrativo, pero su presencia no es indispensable para la validez del mismo (pueden o no estar). Elementos Esenciales del Acto Administrativo: Se encuentran previstos normativamente en los Arts. 7 y 8 de la ley 19.549 de Procedimientos Administrativos de la Nacin, y estos son: Art. 7: Son requisitos esenciales del acto administrativo los siguientes: Competencia: Ser dictado por autoridad competente. * Competencia: Se trata de un elemento subjetivo, que consiste en el "conjunto de atribuciones de las cuales est dotado un rgano administrativo para poder actuar". La competencia puede calificarse en razn de la materia, del territorio, del tiempo o del grado. 1- Competencia en razn de la materia: aqu sern las normas jurdicas (CN, leyes, etc.), las que van a dotar a un rgano de las atribuciones necesarias para que ste pueda cumplir con su finalidad. 2- Competencia en razn del territorio: la competencia se atribuye en funcin del lugar, de la jurisdiccin territorial en que se va a cumplir la funcin. 3- Competencia en razn del grado: la competencia se atribuye segn la posicin que el rgano administrativo ocupe en una lnea jerrquica dentro de la organizacin administrativa. La competencia ser siempre legal y obligatorio su ejercicio para el rgano, irrenunciable, inderogable e improrrogable. Tratndose de un vicio en la competencia del rgano, si el rgano que dict el acto es incompetente para hacerlo, el acto estar viciado de nulidad absoluta. Con excepcin del caso de la competencia en razn del grado, en los supuestos en que proceda la delegacin o la avocacin del acto, y esto sea ratificado por el rgano superior (Ej: Una manifestacin del elemento de competencia en un acto administrativo, estara dado en la firma del mismo). * Causa: Se trata de las circunstancias y de los antecedentes de hecho o de derecho, que justifican o dan sustento al dictado o emisin de un acto administrativo.Por un lado contamos con los antecedentes de hecho o fcticos, y por otro lado con los antecedentes de derecho o normativos. Debe resaltarse que en el Derecho Administrativo no tienen relevancia las distintas acepciones que, en el derecho comn, se le da a la palabra causa; ya que en el derecho administrativo la teora de la causa responde a una formulacin objetiva ( los antecedentes

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de hecho: como las inasistencias; y los antecedentes de derecho: como las vistas de la ley 10.000). * Objeto: El objeto es lo que el acto decide, certifica u opina mediante la declaracin pertinente. Si la actividad es reglada, el objeto estar predeterminado por la misma norma. Si la actividad es discrecional, el objeto, aunque est presente en el acto, es mucho ms amplio: debe responder al marco normativo general y al ordenamiento jurdico en su totalidad. Requisitos del objeto del acto administrativo: La doctrina basndose en el art. 953 del cdigo, establece que el objeto de un acto administrativo debe ser: *Cierto. * Determinado. * Posible (fsica y jurdicamente). Otros autores agregan que adems debe ser posible moralmente. El objeto del acto administrativo consiste en el fin inmediato que este tiene dentro del mbito administrativo (Ej.: La aplicacin de una sancin). * Procedimiento: Consiste en el conjunto de actos de trmite y preparatorios que se llevarn a cabo previamente al dictado de un acto administrativo (Ej: El acto administrativo para el nombramiento de un profesor universitario, est comprendido por etapas de procedimiento preparatorias para el dictado del acto: presentacin, antecedentes, llamado, etc. Tambin puede tratarse por ejemplo de los trmites necesarios para un llamado a licitacin). En este inciso la ley hace hincapi, como procedimiento esencial, al dictamen previo de los servicios de asesoramiento jurdico (Ej: La Procuracin del Tesoro de la Nacin), como un requisito esencial previo al dictado de todo acto que afecte, o pueda afectar, derechos subjetivos o intereses legtimos. Este procedimiento siempre debe constar de un debido proceso adjetivo, como modo de garantizar los derechos y garantas del administrado, ya que se deber cumplir con todos los recaudos necesarios para el dictado de ese acto. As, el administrado tiene derecho a ser odo, a tomar conocimiento de las actuaciones administrativas, a entregar y producir prueba y a obtener una decisin final. La decisin final que obtenga el administrado por parte da la administracin puede ser expresa o tcita, en este ltimo supuesto entra a jugar el llamado silencio de la administracin, en este supuesto y en virtud del derecho que tiene el administrado de obtener una decisin final, la ley de procedimientos prev que vencido el plazo establecido por ella para la resolucin, o si el plazo no existiere, pasados 60 das hbiles sin que la administracin se halla expedido el administrado podr interponer un pronto despacho, y si luego de interpuesto transcurrieren 30 das ms sin que mediare una respuesta por parte de la Administracin, la ley dice que se entender este silencio como una respuesta negativa por parte de esta ltima, habilitndose el camino para la interposicin de los recursos administrativos o para el trmite judicial mediante la accin contencioso administrativa. En el caso de dictamen previo de la Asesora General de Gobierno o de la Tesorera General de la Nacin, cuando se afectaran derechos subjetivos o intereses legtimos, es obligatorio pero no vinculante.

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El dictamen no es un acto administrativo porque no produce efectos contra terceros, sino que es un simple acto de la administracin. * Motivacin: Es la exteriorizacin en el mismo acto de su causa y de su finalidad. Con este elemento la ley busca garantizar el poder del administrado, a tomar un conocimiento preciso y directo de las razones que llevaron a dictar el acto administrativo. Por ello al referirse a la motivacin del acto se debe hacerlo en un sentido amplio: "todas las razones que provocaron el acto, tanto las razones de hecho como las de derecho (la causa) y al inters pblico que toda actividad administrativa debe perseguir". * Finalidad: Este requisito est dado por el fin de inters pblico, o de bien comn, que todo acto administrativo debe perseguir. As como el objeto es el fin inmediato del acto, la finalidad es el fin mediato que debe perseguir todo acto administrativo. Cuando no se cumple con este requisito, esto se llama desviacin de poder. * Forma: Art. 8: Es el medio mediante el cual se exterioriza la declaracin de voluntad que todo acto administrativo implica, careciendo de relevancia en el derecho administrativo, la clasificacin que se efecta en el derecho comn (en actos ad solemnitatem, etc ). Pero si debemos contar con un concepto amplio de forma, porque va a comprender por un lado las formas de la declaracin (verbal, escrita, por signos), tambin se refiere a las formas del procedimiento de integracin de la actividad administrativa; y por ltimo en lo que hace a las formas de publicidad de ese acto, a diferencia de lo que ocurre con el seguimiento del acto de publicidad, se requiere del acto la notificacin personal y fehaciente en la persona del interesado, hay que notificarlo para que el acto cobre eficacia y validez. En doctrina se discuti si un acto administrativo sigue o no la libertad de formas; lo cierto es que el Art. 8 de la ley exige como principio general la forma escrita, debiendo indicar adems el lugar y fecha de emisin del acto, reservando otras formas de exteriorizacin como la de seas. En Provincia rige en cambio el principio inverso, porque a diferencia de Nacin, se admite cualquier forma de exteriorizacin del acto, salvo cuando se exija expresamente la forma escrita. 2.6 Clusulas accidentales o accesorias. Anlisis. Son aquellos que pueden o no estar presentes en la estructura del acto, y tienen la particularidad de restringir o ampliar su campo de aplicacin; pero su inclusin depende de la Administracin. Estos son: a) Plazo: Se refiere al instante de tiempo en que comienza a producir efectos un acto administrativo (sera un plazo inicial), o al instante de tiempo en que se van a cerrar los actos administrativos (plazo final ). b) Condicin: Acontecimiento futuro e incierto al cual se subordina el nacimiento o la extincin de los efectos jurdicos del acto (si lo que se condiciona es el nacimiento del acto, la condicin es suspensiva; si lo que se condicional es el fin del acto, la condicin es resolutoria).

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c) Cargo o modo: Se trata de la carga u obligacin que la administracin le impone al destinatario de un acto administrativo, y que es complementario del objeto del mismo.En esta clusula el administrado debe cumplir con la carga (Ej.: La carga que se le impone al concesionario de una obra pblica de la construccin de caminos por encontrarse el hospital construido, lejos de los centros urbanos). 2.7. Rgimen jurdico nacional y provincial. Bolilla 10. Caracteres del acto administrativo. 1. Presuncin de legitimidad. 1.1. Concepto. Fundamento. Alcance. La presuncin de legitimidad se da porque estamos en un sistema administrativo europeo. La satisfaccin de bienes por el Estado mediante prerrogativas, se presupone llevada a delante conforme al ordenamiento jurdico: los actos administrativos se presuponen "juris tantum" vlidos; por lo que gozan de legitimidad los actos regulares o vlidos. Consiste en suponer que el acto ha sido dictado conforme a derecho. Es una garanta para el particular, ya que es acto administrativo va a ser hecho conforme al ordenamiento jurdico. Se fundamenta en que son realizados por funcionarios obligados a respetar la ley (orden formal), es una expresin del poder soberano del Estado (orden sustancial), porque la ley es fuente de esta presuncin (orden legal). No gozan de legitimidad los actos irregulares, en funcin de poseer un vicio grave y manifiesto, el cual surge del acto mismo haciendo caer la presuncin de legitimidad. Alcance: Alcanza a todas las personas que el acto afecta y que no invocan su ilegitimidad, y se presumen legtimos en la LNPA solo los actos administrativos validos y los anulables que son los que tienen un vicio leve que puede ser subsanado (no los inexistentes o nulos que son los que tienen un vicio grave o manifiesto), salvo Mendoza, que al considerar regular al acto nulo, solo los actos inexistentes son irregulares y sin presuncin de legitimidad. Efectos: La legitimidad de los actos administrativos no necesita ser declarada por el Estado (se presuponen legtimos), se igualan provisionalmente los actos validos con los anulables, necesidad de alegar y probar la legitimidad y el acto ilegitimo es exigible hasta que no se lo anule. Jurisprudencia: Caso Los lagos Sociedad Annima Ganadera c/ Gobierno Nacional (30/06/41), a travs de este fallo la Corte sostuvo que tienen presuncin de legitimidad todos los actos administrativos aunque viciosos (no los de nulidad absoluta). Caso Pustelnik del 75, a partir de este fallo, y de la ley 19549/72 (LNPA), la Corte dijo que los actos administrativos con una invalidez evidente o manifiesta, son actos irregulares, por lo que no tienen presuncin de legitimidad. 1.2. Consecuencias atribuidas al principio.

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Que los actos administrativos gocen de presuncin de legitimidad, trae como consecuencia que los jueces no puedan declarar la ilegitimidad de un acto administrativo de oficio, sino que debe mediar una peticin particular, debiendo la nulidad se alegada y probada en juicio por el particular. Casagne dice que no la declare de oficio sera una aplicacin del principio de divisin de poderes y no del principio de legalidad. Los recursos administrativos contra este tipo de actos no suspenden la ejecucin del acto (por su presuncin de validez). 2. Ejecutoriedad. 2.1.Concepto. Terminologa. Fundamento. Ejecutoriedad: Es la facultad de hacer cumplir por s y ante s el acto administrativo sin tener que acudir a la justicia. Si el acto administrativo es llevado por s y ante s por la Administracin, el sustento tiene que estar dado por una ley que lo autorice; de lo contrario operaran los principios de libertad y propiedad (la justificacin se encuentra en el Art. 14 de la CN: los derechos deben ejercerse conforme las leyes que reglamenten su ejercicio: debe ser una ley la que limite el derecho de propiedad o libertad, y no la ejecutoriedad del acto). Lo suspende por si la Administracin: * Por razones de Inters Pblico. * Por Perjuicios para la Administracin. * Se probare la nulidad manifiesta. Cuando es sin Coaccin el particular cumple voluntariamente (Ej.: En el Derecho Tributario primero tengo que cumplir y luego impugnar el acto, o sea solvet et repet). Fundamento: Reposa en el mantenimiento de la legalidad objetiva (fundamento poltico) y en la Ejecutividad o presuncin de legitimidad del acto (fundamento jurdico). 2.2. La llamada ejecutoriedad impropia. Son los recaudos que debe reunir la administracin cuando quiere avanzar sobre los lmites de razonabilidad. Hay dos caminos: * Reclamar la ejecucin del acto judicialmente (ya no sera ejecutoriedad). * Que la ejecutoriedad estuviera habilitada por ley. Es aquella que se lleva adelante previa medida judicial, y si esta existe no hay ejecutoriedad. La coaccin puede ser directa o indirecta: directa cuando sustituyo al que debe hacer; indirecta cuando induzco a hacer. La Administracin no lo puede todo: Se puede pedir la suspensin de los efectos del acto en cede administrativa, pero esta es facultativa de la Administracin (Art. 12 de la Ley 19.541).

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La suspensin del acto se da por razones de inters pblico, que superen el inters particular (esto puede darse en contratos importantes, actos de obras y servicios pblicos, etc.). Art. 12: "El acto administrativo goza de presuncin de legitimidad; su fuerza ejecutoria faculta a la administracin a ponerlo en prctica por sus propios medios a menos que la ley o la naturaleza del acto exigieren la intervencin judicial e impide que los recursos que interpongan los administrados suspendan su ejecucin y efectos, salvo que una norma expresa establezca lo contrario. Sin embargo, la Administracin podr, de oficio o a pedido de parte y mediante resolucin fundada, suspender la ejecucin por razones de inters pblico, o para evitar perjuicios graves al interesado, o cuando se alegare fundadamente una nulidad absoluta". 2.3. Lmites. El principal lmite que se le pone a la facultad de la Administracin Pblica y rganos estatales que ejerzan la funcin administrativa de ejecutar el acto, surge del principio por el cual toda ejecucin coactiva del acto que recaiga sobre la persona o los bienes del administrado debe estar dispuesta por los jueces. Hay casos excepcionales en que se acepta que la administracin pueda realizar la ejecucin coactiva del acto administrativo, los que se hallan relacionados con: * La proteccin del dominio pblico. * Demolicin de un edificio que amenaza ruina. * Incautacin de bienes muebles que impliquen un peligro inmediato para la salubridad y moralidad de los habitantes. * La decisin ejecutoria en la ocupacin tempornea anormal. 2.4. La suspensin del acto en sede administrativa y judicial. Derecho positivo. Se trata de una medida cautelar autnoma de no innovar (At. 230 del C.P.C.): as se paraliz correos, el rebalanceo telefnico, etc. Para poder proceder a la aplicacin de esta medida se deben acreditar: * La verosimilitud del derecho (sin hacer una investigacin de hecho) de que el acto es irregular). * El peligro en la demora (cuando el particular deba acreditar que si no se suspenden los efectos del acto en ese momento, la sentencia ser impracticable). A mayor verosimilitud del derecho, mayor peligro en la demora. * Contracautela (salvo en empleo pblico o en materia provisional). Respecto de la Accin de Amparo podra utilizarse pero no conviene, porque sern considerados en Nacin con efectos suspensivos; de all que sea ms efectiva la medida cautelar autnoma, ya que se traba sin dar traslado al Estado y si se apela igualmente el proceso sigue adelante. En la Accin de Amparo hay que alegar: * Arbitrariedad. * Ilegalidad Manifiesta. Aunque se debe aclarar, que existen algunos que hacen una mixtura: piden la accin del Art. 230 dentro del Amparo; ya que por medio de esta ltima accin tienen la posibilidad de elegir el Juez y por aplicacin del Art. 230 fundamentan la medida cautelar. 3. Caracteres eventuales:

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3.1. Ejecutividad. Concepto. Ejecutividad: Se refiere a la naturaleza del ttulo ejecutivo del acto (en algunos casos le permite adquirir el principio de ejecutoriedad, Ej.: En un embargo). Al referirnos a la ejecutividad de los actos administrativos lo hacemos a estos ltimos como ttulos que tienen fuerza ejecutoria, que pueden ser validados como ttulos ejecutantes en todo juicio ejecutivo. 3.2. Retroactividad: casos en que se admite. En principio el acto administrativo es irretroactivo, salvo que el acto favorezca o beneficie los derechos adquiridos por el administrado, o que sea un acto administrativo en sustitucin de otro legtimamente revocado. Pero puede tener efectos retroactivos siempre que: * No se lesionen derechos adquiridos, o fuere a favor del administrado. * Cuando el acto fuere dictado en sustitucin de un acto revocado, porque si exista un acto con un vicio y luego se dicta un acto de saneamiento (ratificacin y confirmacin), si convalido irremediablemente voy a tener que ir hacia atrs para sanear el acto anterior. Pero qu sucede si el acto era de nulidad absoluta? Tambin es retroactivo, porque al revocarlo debo ir para atrs. Tambin se puede producir la retroactividad de un acto administrativo cuando esto favorece al administrado. 3.3. Estabilidad. Concepto. Es la imposibilidad de la administracin de revocar el acto administrativo una vez notificado, por lo menos por razones de legitimidad. Se trata de una garanta a favor del administrado (del particular), y al ser tal ste puede exigir un hacer o un no hacer algo, que opera para actos regulares y (Ej: Le va a exigir la Administracin que no revoque un acto administrativo siempre que este sea regular, puesto que este se encuentra provocando el goce de derechos subjetivos o intereses legtimos, Ej.: Porque dieron una jubilacin y el particular la empez a percibir). No puede la Administracin, en el caso citado, revocar el acto administrativo por s y ante s; sino que en el caso de que pretenda hacerlo debe ir a la justicia mediante la accin de lesividad (el acto debe ser regular y tener apariencia de estabilidad: Caso Cantn). Es creacin de la CSJN en el caso Cantn c/ Gobierno Nacional de 1.936, por la cual un acto que cumple determinados requisitos no puede ser impugnado en sede administrativa, esos requisitos son: que sea un acto unilateral, individual (no los reglamentos), que sea dictado por la administracin activa, que sea en ejercicio de la actividad reglada, que sea regular, que declare derechos subjetivos, que sea notificado, que la administracin no pueda revocarlo.
4. Condicin instrumental del acto administrativo.

El problema bsico es determinar si los documentos que emanan de funcionarios pblicos en ejercicio de la funcin administrativa asumen el carcter de instrumentos

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pblicos, con todas las consecuencias que el Cdigo Civil les asigna en cuanto a su valor probatorio. La Doctrina ha dicho que por una cuestin de lgica, tal norma debe ser interpretada en forma restrictiva, y que si bien todos los documentos administrativos son susceptibles de integrar en principio, el gnero documentos pblicos, solo cuando la ley le atribuya ese carcter (estableciendo las formalidades del caso) podr atribuirse carcter de instrumento pblico a tales documentos, en el sentido del Art. 979 del Cdigo Civil y con las consecuencias previstas en los Arts. 993, 994 y 995 de dicho cdigo en lo que respecta a su fuerza probatoria. Otra parte de la Doctrina tesis amplia, que atribuye condicin de instrumento pblico a todo documento administrativo, aparecera un obstculo difcil de soslayar en cuanto al valor probatorio de los hechos pasados ante cualquier funcionario pblico, ya que conforme lo dispuesto en el Art. 993 el instrumento pblico hace plena fe hasta que sea redargido de falso. En la actualidad creemos que no en todas la ocasiones un documento pblico har de constituir instrumento pblico, ya que los actos de los expedientes administrativos firmados por las partes, en los casos y con las formalidades que prescriban, revestirn el carcter de instrumentos pblicos cuando tales documentos traduzcan la actividad jurisdiccional de la Administracin Pblica, que nosotros hemos aceptado, con las limitaciones del cargo. No es un instrumento pblico en los trminos del Cdigo Civil, ya que no hace plena fe y admite prueba en contrario. 5. Anlisis de la legislacin nacional y provincial. Bolilla 11. Invalidez y extincin de los actos administrativos. 1. Rgimen de la Invalidez: Se dice invalidez y no nulidad porque esta es la acepcin correcta que se debe utilizar, ya que existe entre la invalidez y la nulidad una relacin de gnero a especie. Ello es as, porque al utilizar el trmino invalidez hacemos referencia a todo el rgimen de consecuencias posibles (una de ellas es la nulidad), con el que el Ordenamiento Jurdico sanciona a un acto imperfecto). Por ello utilizamos la acepcin invalidez y dentro de ella a las nulidades. En el derecho argentino hay dos tesis en torno a la invalidez, una tripartita (inexistencia, nulidad y anulabilidad), y otra bipartita (nulidad absoluta y relativa y actos nulos o anulables).

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Son tripartitas las Leyes de Procedimientos Administrativos (LPA) de Mendoza, Corrientes, Salta, La Rioja, etc., y son bipartitas la LNPA y las LPA de Catamarca, Buenos Aires, Crdoba, etc.. Jurisprudencia: En el Derecho Administrativo hasta el ao 1.941 se aplicaron casi literalmente las normas del Cdigo Civil (Art. 1.037 y siguientes) que regulaban a las nulidades del acto jurdico al acto administrativo. Con ello se quiere significar, que no exista en el Derecho Administrativo una teora propia de las nulidades, sino que se aplicaban las reglas previstas para las nulidades de los actos jurdicos en el cdigo civil, al acto administrativo. Pero a partir de ese ao con el caso Ganadera Los Lagos, donde se planteo la nulidad de un decreto del Poder Ejecutivo Nacional que declaraba caducas unas ventas efectuadas por el Estado a los antecesores del actor en el dominio, en ese entonces el procurador fiscal planteo la excepcin de prescripcin de los Art. 4.023 y 4.030 del Cdigo Civil, pero la Corte estimo esencial determinar cual era la naturaleza o tipo de invalidez que afectaba al acto administrativo. De esto se sigui que la aplicacin del Cdigo Civil es analgica, no subsidiara, que la nulidad absoluta en el derecho administrativo puede ser solo a pedido de parte, por la presuncin de legitimidad (en el derecho civil es de oficio o a pedido de parte). 1.1: Los tipos de invalidez segn el Cdigo Civil. Antes de hacer referencia a los tipos de invalidez segn el Cdigo Civil, se debe aclarar la distincin entre acto vlido y acto eficaz: A)Acto Vlido: Es aquel que rene los requisitos del art. 7, y que fundamentalmente no posee vicios. b) Acto Eficaz: Es aquel que es capaz de producir efectos jurdicos eficaces. La validez y la eficacia del acto en forma conjunta, nos brindan un acto administrativo perfecto. La publicacin y la notificacin, hacen adems, que el acto administrativo sea eficaz; porque ser plausible de producir efectos jurdicos. Vicios: Los vicios son las fallas o defectos que tiene un acto, y que pueden ser manifiestos o no, pero que condicionan en distinta medida, la eficacia del acto administrativo (Ej: Si un acto de carcter individual no es notificado, no es conocido por terceros, y por lo tanto no produce efectos jurdicos, no es eficaz). Esta eficacia es tambin la que hace a la perfeccin. Una cuestin muy discutida en el Derecho Administrativo, es la posibilidad de aplicar el rgimen de nulidades del Cdigo Civil, puesto que en la ley administrativa de la Pcia. de Buenos Aires no se hace mencin a dicha posibilidad; no obstante ello a travs de los Arts 114 y 115 de la misma, un acto puede ser revocado o declarado nulo. Ante la laguna que existe en el Derecho Administrativo, se cuestiono la posibilidad de aplicar supletoriamente el rgimen de nulidades del Derecho Privado (del Cdigo Civil), al Derecho Pblico, especialmente al Derecho Administrativo. En el Cdigo Civil tenemos dos tipos de nulidades: Las nulidades absolutas y las nulidades relativas, que aparecen reglados en los Arts. 1.047 y 1.048 del Cdigo Civil de los cuales resulta:

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Nulidad Absoluta: Este tipo de nulidad existe cuando el vicio que tiene el acto transgrede el Orden Pblico. * Debe ser pedida por el Juez de oficio, an sin peticin de parte (Art.1.047 1ra. Parte del Cdigo Civil), y la pueden pedir los particulares pero no los que realizaron el acto.. * El Ministerio Pblico puede pedir su declaracin en el inters de la moral y la ley (Art. 1.047 3ra. Parte del Cdigo Civil). * Cuando aparece manifiesta en el acto, puede ser alegada por el particular que tenga inters en hacerlo, a excepcin de quien ha ejecutado el acto, sabiendo o debiendo saber de la existencia del vicio que lo invalidaba (Art. 1.047 2da. Parte del Cdigo Civil). * No es Subsanable. * Es Imprescriptible y no es susceptible de confirmacin (la confirmacin solo es posible cuando se sanea un acto que posee un vicio pasible de nulidad relativa). Nulidad Relativa: Este tipo de nulidad, incluye los actos viciados que la ley sanciona en proteccin de inters de orden individual (Arts. 1047 y 1048 del Cdigo Civil). * No puede ser declarada de oficio por el juez, sino que solo podr serlo a pedido de parte (Art. 1.048 1ra. Parte). * No la puede alegar el Ministerio Fiscal en el solo inters de la ley; sino que solo la pueden deducir, aquellos en beneficio de quienes se ha establecido por la ley (Art. 1.048 del Cdigo Civil). * Solo la puede aducir aquellos en cuyo beneficio se ha establecido por la ley. * Es Subsanable. * Es Prescriptible. La segunda clasificacin que trae el Cdigo Civil es en: Actos Nulos: * Cuando el vicio que hay en l es patente y notorio (cuando su nulidad no depende del juzgamiento porque esta es manifiesta). * El acto es nulo, cuando adolece de una falla fsica determinada, establecida por la ley, invariable e idntica en todos los casos. Actos Anulables: * Es necesario realizar una investigacin en el acto para verificar la existencia del vicio, el acto ser anulable o de nulidad manifiesta. * El acto ser anulable cuando la causal de invalidez sea fluida, indeterminable, variable y dependiente de la investigacin u operacin judicial. Cassagne los distingue desde otro punto de vista, y dice que el acto ser nulo o anulable, de acuerdo a la naturaleza rgida o fluida de la causal de invalidez: Pero Hasta qu punto estas clasificaciones del Cdigo Civil (derecho privado), son aplicables al Derecho Administrativo (rama del derecho pblico)? Hasta 1.941, se aplicaba al derecho administrativo, casi literalmente, el rgimen de nulidades del Cdigo Civil. A travs del fallo Ganadera Los Lagos, se prev la posibilidad de crear una teora autnoma de nulidades para el Derecho Administrativo. En este fallo se aplica el Cdigo Civil, pero por una cuestin de analoga, procurando aplicar los preceptos generales del mismo al Derecho Administrativo.

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A partir de Ganadera Los Lagos se estableci que se iban a aplicar los Arts. 1.047 y siguientes del Cdigo Civil, con las discriminaciones propias de lo que constituye el Derecho Administrativo, existiendo entre ambos una analoga y no una relacin de subsidiariedad. Adems se estableci que las nulidades en el Derecho Administrativo se deben considerar en relacin a los distintos elementos que constituyen el acto. En el Derecho Administrativo hay causales de invalidez que constituyen nulidad absoluta, an cuando su reclamacin solo pueda solicitarse por los particulares interesados en l. El fallo agrega, que independientemente de que exista una investigacin para resolver a cerca del carcter de la nulidad, no impide que una vez comprobada, por ejemplo la inexistencia de capacidad o la falta de objeto del acto, la nulidad sea tan absoluta que produzca las consecuencias del Art. 1.044 y 1.047 del Cdigo Civil: la nulidad es absoluta e in susceptible de confirmacin. En este fallo tambin se reconoce que existen distintas clases de nulidades, pudiendo ser ellas absolutas o relativas, pero establece que no deben aplicarse literalmente las disposiciones del Cdigo Civil. Distingue las diferencias entre las nulidades absolutas o relativas, pero con aplicacin al Derecho Administrativo: * Nulidad Absoluta: Existira cuando el acto altera o vulnera el inters pblico y cuando allana disposiciones constitucionales. * Nulidad Relativa: Existira cuando el acto es errneo o equvoco, pero respetuoso de las disposiciones institucionales. Distingue tambin entre actos de nulidad manifiesta y no manifiesta: * Actos de Nulidad Manifiesta: Cuando el vicio surge palmariamente, en forma patente y notoria, sin necesidad de realizar una investigacin de hecho para comprobar su existencia. * Actos de Nulidad No Manifiesta: Cuando para arribar a un resultado es preciso realizar una investigacin, porque el vicio no surge palmariamente del acto, el vicio ser no manifiesto. Tambin agreg que: la presuncin de legitimidad, de la que gozan todos los actos administrativos, obliga a realizar una investigacin de hecho siempre, para determinar su nulidad. Una de las caractersticas que tiene la presuncin de legitimidad, de que gozan todos los actos administrativos, es invertir la carga de la prueba. Fallo Pulstelnik de 1.975: Distingue entre actos nulos y anulables, estableciendo que esta clasificacin o teora es un principio general de derecho, in susceptible de ser interpretado o aplicado de manera de manera distinta en el Derecho Administrativo (en este punto el fallo Pulstelnik modifica al fallo Los Lagos, porque se reconoce la existencia de una categora de actos que no poseen esa presuncin de validez; que serian los que muestran palmarea y evidentemente, la ilegitimidad e irregularidad). Dice que al lado de esta categora de actos nulos similares a los del Derecho Civil, que aunque viciados poseen la recepcin de los Arts. 15 y 19 de la ley 19.549: que establecen cuales actos son nulos, cuales anulables y como pueden ser saneados. Siendo la innovacin de este fallo que los actos susceptibles de saneamiento solo los anulables.

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Efectos de la declaracin de invalidez: En el Derecho Civil la declaracin de invalidez tiene siempre efectos retroactivos con relacin a las partes, y respecto siempre de los actos anulables. En el Derecho Administrativo existen circunstancias que reclaman una solucin autnoma, diferente del rgimen privado; puesto que el Estado, por su rgimen exorbitante, puede realizar ciertos actos, que el Derecho Privado no puede realizar; y una de esas prerrogativas es la de crear unilateralmente vnculos obligacionales, otra es su presuncin de actuacin con buena fe, y en tercer lugar el inters pblico que persigue. Los doctrinarios, teniendo en cuenta estas prerrogativas de la Administracin, establecen que la nulidad (sea absoluta o relativa), produce efectos retroactivos, es decir: ex tunc; pero este principio admite determinadas excepciones propias del Derecho Administrativo: 1) Cuando el administrado o la Administracin hubiere ejecutado el acto sin conocer la existencia del vicio. 2) Cuando el vicio o defecto no fuera imputable, total o parcialmente, a quien se perjudica con la nulidad. 3) Tambin se puede renunciar por razones de orden o inters pblico. En estos tres supuestos cedera el principio de irretroactividad, de esa aplicacin ex tunc. 1.2. Las nulidades segn el derecho positivo administrativo. Acto nulo, de nulidad absoluta y acto anulable, de nulidad relativa. Nulidad manifiesta y no manifiesta. Evolucin de la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. En el Derecho Administrativo, a diferencia de lo que ocurre en el Derecho Civil, el acto nulo se asimila al de nulidad absoluta y el acto anulable al de nulidad relativa. Los fallos que hacen referencia a este tema son: "Ganadera Los Lagos c/ Gobierno Nacional (1.941)" , y otro fallo que es posterior a la sancin de la ley 19.549 ya que data de 1.976 , es el caso "Pustelnik". a) Actos Nulos en el Derecho Administrativo: En el derecho administrativo se asimila el acto nulo con el de nulidad absoluta; el cual estara dado cuando el vicio que posee el acto es grave, sea porque se presenta en alguno/s o todos los elementos esenciales. Ni siquiera tratndose del supuesto de nulidad absoluta los jueces pueden declarar de oficio la nulidad, sino que la Administracin est obligada a declararla de oficio en la propia sede administrativa; con la excepcin de que el acto irregular o nulo hubiese quedado firme, consentido y haya generado derechos subjetivos que se estn cumpliendo (Art. 17), caso en el cual la Administracin tendr que dirigirse a sede judicial mediante la accin de lesividad, para lograr la declaracin de nulidad del acto administrativo. Estos actos no son saneables, la accin para demandar la nulidad es imprescriptible y los efectos que producen son retroactivos. b) Actos Anulables en el Derecho Administrativo: El acto nulo es aquel que tiene un vicio leve, no grave, en alguno/s o todos los elementos que componen el acto administrativo. Los jueces no pueden, en ningn caso, declarar de oficio la nulidad relativa del acto. La Administracin no puede, en principio, en sede administrativa revocarlo (porque es un acto regular, y como tal goza de estabilidad administrativa), sino que debe ir a sede judicial mediante la accin de lesividad, y pedir que el juez revoque el acto.

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Pero hay excepciones, se trata de tres supuestos en que la Administracin s puede revocar el acto anulable en su propia sede administrativa: 1- Cuando el particular conociere el vicio. 2- Cuando la anulacin del acto favoreciere al particular (sin causar perjuicio a terceros). 3- Cuando el acto hubiese sido otorgado a ttulo precario (como en el caso de un permiso de uso de un bien de dominio pblico del Estado). Un acto anulable es subsanable, es prescriptible por el plazo de prescripcin general del Art. 4.023 del Cdigo Civil (10 aos), y sus efectos siempre van a ser hacia el futuro (hacia delante). En la ltima parte del Art. 17 de la ley 19.549 dice que el acto tambin podr ser sustituido por razn de oportunidad, mrito o conveniencia (no ya porque el acto es ilegtimo, sino porque por el transcurso del tiempo el acto ha venido inoportuno; pero esta revocacin es indemnizable). Caso "Ganadera Los Lagos c/ Gobierno Nacional" (1.941): En este caso se plantea la nulidad de un decreto que haba emanado del Poder Ejecutivo Nacional, quien en el ao 1.917 haba declarado caducas las ventas de tierras que haba efectuado el Estado a los antecesores del actor. Diecisiete aos despus, en 1.934, los sucesores en el dominio plantean ante la justicia la nulidad del decreto de 1.917 por considerarlo ilegtimo. Por parte del Estado el Procurador General presenta demanda y excepcin de prescripcin, haciendo lugar la Cmara a la accin de prescripcin por considerar al acto administrativo como irregular. As el caso llega a la Corte, la cual hace una aclaracin y dice que el punto esencial a resolver es saber cul era el tipo o naturaleza del vicio que afectaba al acto con la consecuente invalidez del mismo (se deba analizar si la nulidad era absoluta o relativa). La Corte dentro de este fallo sienta principios que son el punto de partida para la elaboracin de la teora de las nulidades del acto administrativo: 1- Dice que las nulidades del acto administrativo deben ser consideradas a los diversos elementos que integran el acto. 2- En este caso se trata de un acto anulable en el nico sentido que se requiere de una investigacin de hecho previa, para determinar si existe un vicio y de qu carcter. 3- El hecho de que se requiera de una investigacin de hecho previa, no implica que una vez detectado el vicio y la nulidad de este, que esta ltima sea absoluta o insusceptible de confirmacin. 4- Los actos administrativos gozan de la presuncin de legitimidad, y que de esta circunstancia se derivan dos consecuencias principales: a) que toda invocacin contra un acto administrativo debe ser previamente alegada y probada en juicio (porque la ley prev que en principio es legtimo). b) el principio de que los jueces no pueden declarar de oficio la nulidad de los actos administrativos. En este caso la Corte llega a la conclusin de que se trata de una nulidad absoluta, hace lugar a la demanda atendiendo al carcter de imprescriptible y como tal no subsanable

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Cassagne entiende que si bien el fallo llega a una solucin correcta, respecto de la fundamentacin que se bas la Corte no es del todo correcta, porque: la Corte dice que los actos administrativos gozan de presuncin de legitimidad, y ello no es as, puesto que no todos los actos administrativos lo hacen, sino solo aquellos que se caracterizan por ser regulares; sostiene adems que si bien es cierto que los jueces no pueden declarar de oficio la nulidad de un acto administrativo. Cassagne sostiene que el fundamento de este principio no es la presuncin de legitimidad, sino el principio de divisin de poderes por el cual el Poder Judicial no puede controlar por propia iniciativa los actos de otros poderes, en este caso el del Poder Ejecutivo. En Sntesis: Las reglas del Cdigo Civil de las nulidades no han sido dadas para el Derecho Pblico, pero ello no obsta que sean aplicadas en el derecho Administrativo, con las salvedades propias de esta disciplina (esto se da por analoga, se adapta el instituto a la rama de la ciencia a aplicar). Caso "Pustelnik c/ Municipalidad Nacional de Buenos Aires": La Secretara de obras pblicas de la Municipalidad Nacional de Buenos Aires le otorga una autorizacin a un particular para construir un edificio en torre en la zona de Palermo Chico, dos aos despus, en 1.971, por el Decreto N 5 el intendente municipal deja sin efecto, revoca, la autorizacin entendiendo que la misma no se compareca con las normas urbansticas que regan en ese momento, intimando a Pulstelnik a adaptar la construccin a las normas vigentes o demoler la misma. Pustelnik interpone en Recurso Extraordinario de Queja para que se deje sin efecto esa resolucin. Ya que esta autorizacin no tena vicios manifiestos de irregularidad, y no estuvo viciada de origen. Y el decreto posterior no fue un acto de revocacin por razones de irregularidad, sino que fue revocado por oportunidad, merito o conveniencia. Se llega a la Corte ya que esta reafirma el principio de que jams las nulidades pueden ser declaradas de oficio por los jueces; y sienta el principio de que slo los actos regulares gozan de legitimidad, llegando a la conclusin de que el permiso que haba sido otorgado a Pulstelnik era un acto regular y que, como tal, no se poda declarar su nulidad en propia sede administrativa, puesto que haba sido dictado conforme al rgimen de estabilidad vigente; y que el Decreto N 5 no es en realidad una revocacin por legitimidad, sino por oportunidad, mrito y conveniencia, lo cual implica el correlato de la correspondiente indemnizacin al particular damnificado. Actos de nulidad manifiesta y no manifiesta: Esto es de trascendencia porque cuando la nulidad es absoluta y manifiesta, el acto no tiene legitimidad, y la Administracin debe revocarlo. Existen condiciones de validez que se presentan con carcter taxativo, y otras que otorgan un margen de valoracin, para apreciar tanto el grado como la existencia del vicio o defecto. El Art. 14 hace referencia a cuales son los actos nulos de nulidad absoluta e insaneable, enuncindolos taxativamente, siendo imprescriptible la posibilidad de pedir su nulidad. El Art. 15 hace referencia a la posibilidad de pedir la anulabilidad del acto en sede judicial. 1) En el derecho civil la nulidad se concibe como una sancin por la ausencia o alteracin de un elemento constitutivo del acto; como existe un mayor nfasis en la voluntad de las partes (Art. 1.047 del Cdigo Civil), esto contribuye a que en cada acto las partes definan como se van a regir.

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En el derecho administrativo la nulidad deriva de la imposibilidad de integrar el acto al orden jurdico, por lo que va a depender de la infraccin a ese orden. 2) En el derecho civil la nulidad siempre es declarada por un rgano judicial. En el derecho administrativo, puede ser declarada por un rgano judicial o por un rgano administrativo. 3) En el derecho administrativo la nulidad surge de un procedimiento ordinario. En cede administrativa de un procedimiento administrativo, o por recurso mediante proceso judicial. 4) En algunos tipos de nulidades, en el derecho civil, la jurisprudencia ha entendido que los jueces pueden intervenir de oficio; lo que no ocurre con el derecho administrativo, donde se ha entendido que los jueces no pueden hacerlo. 5) En el derecho civil las nulidades son estticas y estables, mientras que en el derecho administrativo son ms dinmicas. 6) En el derecho civil no se puede alegar la propia torpeza; mientras que en derecho administrativo la Administracin si puede y debe hacerlo, revocando los actos ilegtimos o pidindolo en sede judicial. 7) En el derecho civil se tiende a custodiar la voluntad de las partes. En el derecho administrativo se tiende fundamentalmente al respeto o mantenimiento del orden jurdico. Las diferencias con la nulidad del derecho civil son: * En el derecho civil las nulidades son judiciales (en el derecho administrativo, son judiciales y administrativas) * En el derecho civil no hay nulidad sin texto (en el derecho administrativo se las puede declarar sin ley). * En el derecho civil no se puede alegar la propia torpeza, el derecho civil preserva el inters de las partes (en el administrativo el inters es general). * En el derecho civil lo declara el rgano judicial (en el administrativo lo declara va judicial o administrativa). * En el derecho civil estn taxativamente enumeradas, en el derecho administrativo no hay un texto legal que las establezca. Efectos de la declaracin de invalidez: Si el vicio es leve, el acto es vlido, si el vicio es grave, el acto es anulable; si el vicio es muy grave el acto es nulo y si el vicio es grosero, el acto es inexistente. Inexistencia, esta categora no est contemplada expresamente en la LNPA, pero si en algunas LPA (Mendoza, Neuqun, etc.), pero ha sido admitida doctrinaria y jurisprudencialmente. Las vas de hecho, es una nocin conceptual del no acto jurdico, que conlleva la inexistencia (actos que emanan de un usurpador, incompetencia grosera, etc.). El acto inexistente se caracteriza por: a) no se considera regular. b) carece de presuncin de legitimidad y Ejecutividad. c) los particulares no estn obligados a cumplirlo. d) los funcionarios deben no cumplirlo. e) la declaracin de inexistencia tiene efectos retroactivos (ex tunc). f) la accin para impugnarlo judicialmente es imprescriptible.

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g) en sede judicial procede de oficio.

Nulidad, esta categora si esta prevista en la LNPA y en otras LPA. El acto nulo se caracteriza por: a) ser irregular. b) solo en principio tiene presuncin de legitimidad y Ejecutividad. c) si declara derechos subjetivos y ha sido notificado, se debe ejecutar y cumplir obligatoriamente. d) si declara derechos subjetivos que se estn cumpliendo, solo podr ser impugnado judicialmente, prescribiendo a los 10 aos (los ordenamientos provinciales pueden acortar ese plazo). e) si no declaran derechos subjetivos, se pueden impugnar en sede administrativa. f) la declaracin de nulidad produce efectos retroactivos. g) en sede judicial no procede de oficio, si en sede administrativa, si no se viola la estabilidad del acto. En la LPA de Mendoza se sostiene que el acto nulo, se considera regular, tiene presuncin de legitimidad y Ejecutividad, etc. Anulabilidad, el acto anulable se caracteriza por: a) se considera regular, tiene presuncin de legitimidad y Ejecutividad. b) los funcionarios y particulares tienen la obligacin de ejecutarlo y cumplirlo c) produce efectos para el futuro (ex nunc). d) la accin para impugnarlo judicialmente prescribe a los 2 aos; e) en sede judicial no procede de oficio. 1.3. Teora del acto inexistente. Vas de hecho administrativas. Es una teora que no tiene relevancia actual y que la doctrina, tanto en el derecho civil como en el derecho administrativo, tiende a la supresin de la misma. Esta teora nace en Francia y se origina en la necesidad de tener que solucionar algunos problemas que se presentaban en determinados supuestos de matrimonios, los cuales por un lado no podan ser regulados y por otro lado no podan ser convalidados porque la propia naturaleza lo impeda (Ej. Un casamiento entre personas del mismo sexo). Esta teora pretendi ser introducida por algunos doctrinarios como Botari dentro de la teora de las nulidades en la esfera del derecho administrativo como una especie de justificativo para la invalidez del acto administrativo. Gordillo, asimila algunas nulidades absolutas groseras con el Acto inexistente. Pero otra parte de la Doctrina Administrativista Argentina, entre ellos Cassagne, niega la posibilidad de que esta teora pueda aplicarse al derecho administrativo, sosteniendo que en realidad esta categora no existe y que por lo tanto no puede otorgrsele relevancia jurdica, puesto que esto hara confundir la distincin existente entre nulidad absoluta y nulidad relativa. No es posible porque: 1- No se le puede dar apariencia lgica a lo que nunca existi. 2- Porque introduce una nueva categora a las nulidades, adems de la nulidad absoluta y la relativa, que no es bien delimitada con la nulidad absoluta, resultando adems intil e innecesaria (Ej.: La sentencia que jams lleg a dictar un Juez).

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Dice que en realidad lo que ha existido en estos casos, es una va de hecho administrativa: no hay acto administrativo, por lo que la irregularidad que configura la va de hecho, no deriva de acto administrativo alguno, y por lo tanto se constituye esa va de hecho que se encuentra prevista en la ley nacional. Vas de Hecho Administrativas: Comportamientos materiales desprovistos de base jurdica (un hecho, Ej.: El correr un alambrado en un campo, sin un acto administrativo de utilidad pblica, no se puede recurrir porque no es un acto administrativo). Solo procede el Amparo. 1.4 Vicios: concepto; examen en particular. Vicios: Son aquellas faltas o defectos con que el acto aparece en el mundo de derecho y que, segn el ordenamiento vigente, lesionan su validez, o tambin en el incumplimiento o irregular cumplimiento de algn requisito normativo del acto administrativo. Si se ha incumplido total o parcialmente un elemento, el mismo est viciado (Ej.: Un acto dictado por un funcionario incapaz; o el dictado con empleo de violencia). Examen en particular: Los vicios en un acto pueden darse por error, por dolo, por violencia y por simulacin: Vicios por error: El error consiste en un falso o deforme conocimiento, o bien una ausencia de conocimiento, respecto de uno, varios o todos los elementos del acto. Este error debe ser de tal entidad, que si la Administracin lo hubiera conocido, no hubiera dictado el acto o lo hubiera hecho con un contenido distinto. Deben distinguirse dos tipos o clases de errores: 1. Error que excluye la voluntad: Se da en el supuesto del Art. 14 de nulidad absoluta. 2. Error que no excluye la voluntad: Si el error en el acto, no excluye la voluntad de dictarlo, el acto ser nulo de nulidad relativa y por lo tanto susceptible de saneamiento. Vicios por dolo: El Art. 931 del C.C., define al dolo como toda asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee con ese fin(es decir el dictado del acto). Posee dolo aquel acto que tiene por existentes hechos antecedentes, que en realidad son inexistentes o falsos. Vicios por violencia: La violencia es la utilizacin de medios coercitivos sobre el administrado o el agente pblico, para obligarlo a realizar un acto cuyo objeto no resulta, en forma total o parcial, libremente querido por quien lo dicte. Vicios por Simulacin: El primer Inc. del Art. 14 habla de la nulidad absoluta del acto dictado con simulacin. La simulacin tiene lugar cuando: 1- Se encubre a un acto bajo el carcter jurdico de otro. 2- Cuando el acto contiene clusulas o fechas que no son verdaderas.

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3- Cuando pro ese acto se transmiten o constituyen derechos a personas a las cuales no se les deban transmitir o sobre las cuales no se deban constituir de dichos derechos. La simulacin puede, segn aplicacin del Art. 14, ser: * Absoluta o relativa: ser absoluta cuando el acto carezca de sus elementos esenciales, simulndose que en realidad dicho acto contiene todos los elementos. * Relativa y por lo tanto susceptible de saneamiento, si los elementos estn, pero viciados. Vicios de la Competencia: * Puede ser en razn del grado: Cuando la competencia este ilegtimamente conferida, o haya un exceso del rgano en el ejercicio de una competencia legtimamente conferida. * En razn de la materia, cuando el rgano decide materia legislativa, judicial o materia de otro rgano. * En razn del territorio. * En razn del tiempo. Postulado de permisin expresa de la Competencia: Cuando la ley le daba la competencia (quien puede lo mas, puede lo menos Ej.: Quien puede cesantear puede suspender aunque la norma no lo diga. Vicios en el elemento subjetivo del acto: El vicio tambin puede darse en el elemento subjetivo del acto, es decir en la competencia o en la capacidad. El acto dictado por autoridad incompetente ser nulo de nulidad absoluta; salvo la incompetencia por el grado, donde el superior ratifica lo realizado por el inferior sanendolo, y por lo tanto la nulidad sera relativa. Vicios en la causa del acto: Es la ausencia o falsa configuracin de los antecedentes de hecho y de derecho del acto, este vicio es el que da el fundamento a la nulidad del acto (Ej.: Un pibe cambia el nombre de su compaera en la facultad). Vicios en el objeto del acto: Se debe distinguir si el objeto posee ilicitud, sea irrazonable, imposible fsica y jurdicamente: casos en los cuales el acto ser nulo de nulidad absoluta. Si el objeto est presente en el acto, pero indeterminado o con cierta indeterminacin; el vicio ser nulo de nulidad relativa, y mediante el saneamiento que le d certeza se le dar legitimidad. Vicios en las Formas esenciales del acto y Procedimiento: Las formas esenciales del acto son aquellas que, si no son contempladas en el momento de dictarse el acto, respetndolas, este ser nulo de nulidad absoluta (Ej.: Cuando se violan las garantas del particular de ser odo, de ofrecer prueba o de producir la prueba). Vicio del acto en su finalidad: El vicio del acto en su fin es lo que la doctrina llama desviacin del poder (Ej: Un traslado de una persona por razones de servicio, y cuando la trasladan no le dan ni un escritorio). Es importante porque hace a la legalidad del acto, debiendo hallarse en la finalidad de la Administracin: el bienestar general y el bien comn, siendo acordes al orden jurdico. Invalidez de las clusulas accesorias: La invalidez de las clusulas accesorias est prevista en el Art. 16 de la ley 19.549: el cual prev que la nulidad de una de estas clusulas no ser aplicable, no afectar, cuando ser separada del acto administrativo,

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recayendo la unicidad nicamente sobre la clusula accesoria; para ello se requiere: 1- La posibilidad de separacin de la clusula accesoria. 2- Que esa clusula no constituya la esencia del acto o su razn esencial. Cuando se den estas dos caractersticas se podrn separar estas clusulas declarando su nulidad, y el acto seguir gozando de validez. Vicios en la Motivacin: Se exige la motivacin cuando el acto administrativo es de contenido discrecional. Vicios de la Voluntad: Objetivos (cuando proviene de un funcionario nombrado irregularmente, o est suspendido, o cuando asume la funcin sin ttulo alguno). Vicios de Forma: Como ser en la forma escrita, donde la fecha de creacin es subsanada por la fecha de la notificacin). 1.5. Saneamiento. Ratificacin. Confirmacin. La conversin. Es el mecanismo por el cual se perfecciona un acto administrativo considerado regular que careca de tal perfeccionamiento, en virtud de un vicio (leve) que afecta su validez o eficacia. Tiene lugar con respecto al acto que sufre de nulidad relativa, en el cual la Administracin tiene la posibilidad de subsanar la invalidez; cuya causal puede provenir de tanto de un comportamiento activo como de una omisin formal o de fondo respecto de uno o ms elementos del acto administrativo. El gnero es el saneamiento o convalidacin, y las especies son la ratificacin, confirmacin y convencin. No debe producir, tal saneamiento, un perjuicio para el inters pblico, ni para un derecho subjetivo o un inters legitimo, es decir, se pueden sanear solo los actos anulables, no los nulos (previsto en el Art. 19 de la ley 19.545). Este saneamiento puede ser por: Los Modos de Saneamiento son: * Confirmacin: La realiza el mismo rgano que dicto el acto irregular, y dicta otro acto administrativo posterior, disponiendo mantener su vigencia subsanando sus defectos. Es bilateral. Es un acto unilateral, su formas y efectos (siempre son retroactivos). Ej.: Por la forma (Falta de firma, fecha, etc.). Y se le aplican las reglas de la ratificacin, por las similitudes existentes entre ambas especies de saneamiento. * Ratificacin: Es realizado por el rgano Superior, por el cual la autoridad competente reconoce como propios los defectos del acto administrativo realizados por otras autoridades que eran incompetentes para dictarlos.

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Ej: En vez del Ministro, el acto administrativo lo dict el Secretario, entonces va el Ministro y ratifica el acto del secretario. La realiza el rgano superior, en los casos que procede la avocacin, sustitucin o delegacin. La ratificacin siempre es un Acto Unilateral con efectos retroactivos (Ej.: No se podra ratificar una adjudicacin efectuado por un rgano inferior incompetente con una declaracin verbal del rgano superior). La ratificacin puede ser tcita, cuando la Administracin realiza hechos o actos inequvocos, por el cual manifiesta su ratificacin al acto realizado por la autoridad inferior competente. Los efectos del saneamiento son retroactivos o ex tunc. La conversin: Consiste en el dictado de un nuevo acto administrativo, a travs del cual se declara la voluntad de aprovechar los elementos vlidos que contena el acto viciado; integrndolos en otro distinto y extinguiendo los elementos y clusulas afectadas de invalidez (Art. 20 de la ley 19.549). Ej.: Un llamado a licitacin sin la confeccin del presupuesto, la causa tiene un vicio, pero todos los dems elementos sirven para un acto posterior. La diferencia con la ratificacin y la confirmacin, es que los efectos de estas son retroactivos, mientras que los de la conversin son para el futuro. Sus efectos son irretroactivos o ex nunc. A los efectos de determinar la procedencia de la conversin como medio de saneamiento del acto administrativo deben desvincularse previamente dos modalidades que presenta la institucin: * Conversin Legal: Se produce sin la voluntad de quienes han emitido el acto administrativo, por expresa disposicin de la ley. * Conversin como Acto Bilateral o Voluntaria: Es el nico tipo de conversin que se considera pertinente en nuestro derecho. Se dice que el acto es bilateral para: Que para que ella se configure se necesita siempre el asentimiento del destinatario (particular o administrado) del acto administrativo. Que su fundamentacin se apoya en distintas razones segn se la analice desde el ngulo de la Administracin o del particular o administrado. 1.6. Rgimen jurdico nacional y provincial. En Nacin est la Ley 19.549: * Revocacin Art. 17 y 18. * Saneamiento Art. 19. * Anulabilidad Art. 14 y 15. * Conversin Art. 20. En Provincia de Buenos Aires esta la Ley 7.647: Art. 114: Frente a la nulidad absoluta, permite la revocacin en sede administrativa (no hay que pedirle al juez que la revoque), ya que en provincia no est prevista la Accin de Lesividad.

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En cambio en la Ley 12.008 no dice nada sobre la Accin de Lesividad, sino que estara implcita. 2. Extincin de los actos administrativos. 2.1. Concepto. Problemas terminolgicos. Diferencias con otras figuras. Extincin de los actos administrativos: Concepto: Es la eliminacin del acto administrativo del mundo jurdico o privarlo de sus efectos. Sin que se requiera el dictado de un acto especfico (Ej: Como en los supuestos de eliminacin de del acto del mundo jurdico no se produce sino a travs de otro acto que trasunte la voluntad administrativa de extinguirlo, ya se trata de actos vlidos o de actos afectados de invalidez). Ya que es necesario distinguir la cesacin de los efectos de la extincin del acto administrativo, en cuanto la cesacin apareja la idea de algo que ocurre normalmente, mientras que la extincin se opera por circunstancias que derivan de situaciones surgidas a posteriori. Problemas terminolgicos: El anlisis de distintas terminologas existentes en materia de extincin del acto administrativo, muchas de ellas es por meros desacuerdos semnticos, cuya diferente denominacin oculta a veces una gran identidad en cuanto al contenido conceptual del vocablo utilizado. Tal fenmeno se advierte, por ejemplo, en lo que respecta al empleo del trmino revocacin, que de acuerdo a un sector de la doctrina nacional y extranjera, solo comprende la extincin del acto por razones de oportunidad mrito o conveniencia, reservando el vocablo anulacin o invalidacin, para nominar la extincin que se decreta en sede administrativa por razones de ilegitimidad, en una postura que si bien no ha sido predominante, fue acogida a veces por la practica administrativa Argentina. Diferencias con otras figuras: Cuando el acto administrativo dictado plantea dudas en punto a su interpretacin, el rgano que lo dict (que es el nico que puede realizar su interpretacin autntica) se halla facultado para emitir un acto aclaratorio, cuya interpretacin tiene efectos retroactivos. Ya que la interpretacin autntica puede darse tanto en el funcionamiento del acto a travs de la conducta que frente al mismo asuma la Administracin como por medio de otro acto que aclare aquel sobre el que existan discrepancias de interpretacin. El acto aclaratorio no modifica, pues, el acto interpretado, no integra en definitiva su contenido, sino que tan solo lo interpreta. La rectificacin, en cambio, se refiere a la correccin de un error material del acto administrativo, en cuanto al error sea manifiesto y de fcil verificacin, y surja de la confrontacin con las constancias del propio acto (pues de lo contrario se estara ante el vicio de error en la voluntad administrativa, el cual es susceptible o no de saneamiento. La rectificacin si bien modifica materialmente el contenido del primer acto, no altera su sustancia; su procedencia es excepcional y tiene siempre efectos retroactivos). Cuando se produzca la extincin parcial del acto administrativo, regirn los principios atinentes a la revocacin por razones de ilegitimidad o de mrito (o sea que existir o no la obligacin de indemnizar al particular o administrado segn los casos.

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Diferencia existentes entre dichos conceptos jurdicos: En la aclaracin y en la rectificacin no hay suspensin e eliminacin de ningn efecto, ya que el acto originario se mantiene subsistente. En lo que respecta a la reforma puede ocurrir una extincin parcial de efectos, pero en s el acto no se elimina, sino que se transforma. Pero tambin puede acontecer que no se extinga ningn efecto del acto, cuando la reforma consista en una ampliacin del objeto del acto administrativo (Ej.: La ampliacin territorial de un uso especial otorgado sobre un bien del dominio pblico). a. Revocacin. Concepto. Clases. Es la extincin de un acto administrativo dispuesta por la administracin, privndolo de efectos. Clases: Por Razones de Ilegitimidad (Ej: Cuando verifica un vicio entonces lo revoca). Es obligatorio, y sus efectos son retroactivos Por Razones de Oportunidad, Mrito o Conveniencia: La exteriorizacin de la voluntad de la administracin est ligada al Inters Pblico, entonces si cambia este ltimo, puede la Administracin revocar ese acto. Es facultativo, y sus efectos son no-retroactivos. As, para que proceda la revocacin debe tratarse de un acto administrativo (no de un reglamento), el acto revocado no debe reconocer o establecer un derecho subjetivo, ni causar estado. Si esta extincin se da en sede judicial se tratara de una anulacin. 2.2.1. Revocacin por Ilegitimidad: Concepto. Supuestos en que procede. La denominada cosa juzgada administrativa: elementos de construccin jurisprudencial. El rgano que decreta la extincin del acto administrativo, denominado revocacin a la que se opera en sede Administrativa, o que se funde en la legitimidad del acto, como consecuencia de un vicio cuya identidad torne procedente su extincin por el rgano administrativo, y reservando el trmino anulacin para denominar la extincin del acto ilegtimo dispuesta en sede judicial. La denominada cosa juzgada administrativa: Es la imposibilidad que tiene la administracin de revocar por si o ante si u acto administrativo regular. La Jurisprudencia de la Corte que se mantuvo en numerosos fallos posteriores a Caso Elena Carman de Cantn c/ Gobierno Nacional del ao 1.936, exiga la concurrencia de los siguientes requisitos: * Ausencia de norma legal que autorice a la Administracin a revocar el acto. * Que el Acto se Unilateral. * Que se trate de un acto individual o concreto (se basa en que los actos de alcance general, o sea los reglamentos, por tratarse de una actividad materialmente legislativa, un rgimen similar al de las leyes). * Que el acto provenga de la Administracin activa.

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* Que declare derechos subjetivos (la nocin de derecho subjetivo resulta imprescindible para resolver sobre la procedencia de la revocacin del acto en sede administrativa, en virtud de la garanta de la estabilidad solo protege en principio los derechos subjetivos del administrado). * Que cause estado (aquel acto que pone trmino a una cuestin). * Que el acto haya sido dictado en ejercicio de facultades regladas (pero no existen actos enteramente reglados, ni totalmente discrecionales). * Que se trate de un acto regular (la Corte dijo que el acto regular era el que portaba errores de hecho, era un acto regular y como tal se hallaba protegido por la cosa juzgada administrativa). La seora Elena Carman era viuda del Profesor Cantn. Ya que en su momento Cantn era decano de la Universidad de Buenos Aires, y pide su jubilacin en el ao 1.912 y la Caja se la acord en el ao 1.913 y el Poder Ejecutivo la ratific. En el ao 1.927 Cantn muere y en el momento de que la viuda solicita a la Caja Militar la pensin de su marido, encuentran que en los cmputos haba irregularidades, la viuda aporta elementos y la Caja dice que no puede revisar lo actuado. El Poder Ejecutivo en el ao 1.932 decide revisar lo actuado porque haba errores de hecho, y en el ao 1.933 se revoca la jubilacin con Cargo Deudor (o sea que la viuda tena que devolverle el dinero al Estado). La causa pasa a la Corte y esta resuelve sobre si se puede o no revisar lo actuado 10 aos despus: La Corte dice que no se puede revisar y hay que ver si estos actos administrativos causan cosa juzgada o causan estado. Se revoca la Sentencia y la Corte dice que le corresponde la jubilacin a la viuda de Cantn. 2.2.2. Revocacin por razones de oportunidad. Concepto. Procedencia Consecuencias. Aparece como consecuencia de una modificacin de la situacin de inters pblico tenida en cuenta al dicta el acto al producirse un cambio en las condiciones de hechos existentes. Su fundamento es similar al de la expropiacin (donde el inters privado cede frente al inters pblico por causas de utilidad pblica), da origen a la obligacin de indemnizar al administrado que haya sufrido el correspondiente, menoscabo patrimonial. 2.2.3. Revocacin por el cambio de derecho objetivo. Cuando la ley en sentido material posterior al dictado del acto administrativo modifique las condiciones de legalidad del acto que regan hasta ese momento, tornndolo ilegtimo para el futuro como consecuencia del cambio que se opera en el derecho objetivo. La administracin puede proceder a revocar el acto, siempre que las disposiciones legales o reglamentarias que motivan la extincin revistan el carcter de orden pblico, atribuyndole la respectiva potestad y estableciendo el rgimen indemnizatorio correspondiente. Pero se considera que todo cambio en el derecho objetivo autoriza a la Administracin a revocar retroactivamente el acto por esta causal, que se limita a aquellas situaciones que de continuar presentes den lugar a invalidez absoluta y sean incompatibles con el inters pblico legalmente calificado. 2.3. Caducidad. Concepto. Requisitos. Efectos. La eliminacin del acto dispuesta unilateralmente por la Administracin en razn de que el particular no ha cumplido con las obligaciones que dimanan del acto administrativo. (Ej; Para la apertura de un local se debe cumplir con las Reglamentaciones de Higiene).

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Es cuando la extincin se origina en el incumplimiento en tiempo til, por parte del administrado, de las obligaciones que le impona el acto en cuestin. La administracin debe poner en mora fehacientemente al administrado, fijndole un plazo prudencial para que cumpla. Efectos: El mismo opera para futuro, sin efectos retroactivos y que la excepcin requiere texto expreso que as lo consagre. Bolilla 12. Otros actos de la Administracin. 1. La actividad interna de la Administracin Pblica: los actos interorgnicos. 1.1. Nocin. Rgimen jurdico. La actividad inter-orgnica es aquella que vincula a dos o ms rganos de la Administracin integrantes de una misma persona pblica Estatal. Lo esencial del acto inter-orgnico es que no produce efectos jurdicos directos con relacin a los administrados (terceros), operando solo en el plano interno de la persona pblica Estatal. No son recurribles, no prescriben, no son ejecutorios ni tienen estabilidad. 1.2. Clases. Las relaciones inter-orgnicas a que dan origen los actos internos de la Administracin se clasifican en: De colaboracin (Ej: Propuestas). De conflicto (Ej: Cuestiones de competencia). De jerarqua (Ej: Circulares o Instrucciones). Consultivas (Ej: Dictmenes o pareceres). De control (Ej: Observacin del Tribunal de Cuentas). 2. Actos interadministrativos: 2.1. Nocin: rgimen jurdico. La relacin jurdica inter-administrativa es la que vincula a dos o mas persona Pblicas Estatales, ya que se trate del Estado (Nacin o Provincia) o de cualquiera de las personas jurdicas pblicas estatales que constituyen entidades descentralizadas, poseedora de personalidad jurdica propia. Estos actos no son recurribles y no son revisables judicialmente. Solucin de conflictos inter-administrativos: Controversias entre entidades estatales que actan en una misma esfera de competencia constitucional (Entidades Nacionales o Federales): La resolucin del conflicto compete al Poder Ejecutivo Nacional y en la Provincia al Gobernador (Poder Ejecutivo Provincial). Conflictos entre personas pblicas estatales pertenecientes a diferentes esferas de Gobierno (Ej: Entre una entidad Autrquica Nacional y la Provincia de Buenos Aires, o de las

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provincias entre s): El rgano con competencia originaria y exclusiva para dirimirlos es la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. 3. El acto institucional. Terminologa. Concepto. Fundamento Constitucional. Casos. Jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. Terminologa: Es producto de la funcin gubernativa o poltica y engloba la actividad de los rganos superiores del Estado respecto de aquellas relaciones que hacen a la subsistencia de las instituciones esenciales que organiza la Constitucin. La aparicin de la categora de acto institucional podra no resultar justificada desde el punto de vista exclusivamente terminolgico, pues nadie desconoce de que se trata de un sector de los actos que se incluan en la nocin de acto de gobierno o poltico, a los cuales se les asigna en la actualidad la misma consecuencia (su no justiciabilidad). Concepto: Es aquel acto que decide cuestiones que se ponen en juego la existencia de las instituciones del pas. Este acto no es revisable judicialmente . La raz del acto institucional consiste en su estrecha relacin con la organizacin y subsistencia del Estado como consecuencia de una normativa constitucional expresa, que deja al arbitrio de los rganos Legislativo y Ejecutivo del gobierno, el dictado de los pertinentes actos, al propio tiempo que los sujeta a un sistema de contralor poltico y no judicial. Los particulares o administrados carecen de accin para demandar ante la justicia la anulacin de tales actos que vinculan esencialmente rganos o entidades estatales, cuya supervivencia definitiva ser determinada por otros rganos constitucionales a travs del procedimiento que la misma Constitucin establece. Fundamento constitucional: El acto institucional haya su fundamento en la propia Constitucin y en las vigencias que actan en su contorno. En nuestro ordenamiento la traslacin de los rganos Judiciales de facultades relativas a la extincin o mantenimiento de actos dictados por los rganos Legislativo y Ejecutivo, que versen sobre relaciones que ataen a la organizacin y subsistencia del Estado (in susceptibles de originar consecuencias jurdicas directas sobre los derechos de los administrados), implica romper el equilibrio del sistema constitucional a favor de los Jueces. Ya que no puede aceptarse dentro de la sistemtica constitucional que un Juez Federal disponga en determinados supuestos (actos que hacen a la subsistencia del Estado Ej: Declaracin de estado de Sitio) de mayor poder poltico que el Ejecutivo y el Congreso, y pueda decretar por ejemplo el Cese del Estado de Sitio o de la intervencin federal de una provincia. Menos podra aceptarse el contralor judicial sobre tpicos actos intra-orgnicos que se configuran en el plano constitucional (apertura de sesiones, etc) que vinculan a rganos esenciales para la subsistencia del poder estatal. 4. Actos con objeto regido por el derecho privado. La circunstancia de que los elementos de una categora jurdica determinada sean homogneos no debe impedir que se reconozca, al propio tiempo, la necesaria unidad que poseen muchas instituciones del derecho, en cuanto a su estructura y articulacin lgica esencial.

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Por no distinguir la realidad de la finalidad diversa que existe en los diferentes actos que emite la Administracin se sostiene que solo existe la figura de del acto Administrativo, no obstante la posibilidad de la aplicacin del derecho privado a ciertos elementos de la relacin jurdica administrativa. La Doctrina admite la distincin entre actos administrativos regulados totalmente por el derecho pblico y aquellos otros actos sometidos parcialmente al rgimen del derecho privado, y llama a estos ltimos Actos Civiles de la Administracin. Estos actos se imponen a raz de no aplicar todo el rigorismo propio del derecho administrativo a aquellos actos cuyo contenido u objeto se encuentra reglado por el derecho civil. Ya que el Estado con su doble personalidad en ciertos casos (cumple distintas funciones) como por ejemplo cuando celebra un contrato de alquiler , este se va a resolver por el derecho Civil ya que el objeto del contrato es de derecho privado. Las principales consecuencias que se derivan de la admisin de la categora de los llamados actos civiles de la administracin o actos de objeto privado de la misma: * Su rgimen jurdico excluye las prerrogativas de poder pblico que traduce la supremaca Estatal. * El objeto o contenido del acto se encuentra sometido al derecho privado y la competencia al derecho pblico. * La forma y el fin inmediato que persigue el acto se hallan regidos por el derecho privado, sin perjuicio de la aplicacin del derecho administrativo al texto expreso y no por analoga. * Las normas privadas se aplican directamente al rgimen del respectivo acto por el procedimiento de subsidiariedad, excluyendo, en principio, la aplicacin analgica, la cual solo procede cuando se tratare de integrar una laguna o vaco del rgimen y en tanto fuere pertinente acudir a ella. * En el orden Nacional la competencia para conocer las causas que versen sobre actos corresponde al fuero civil y comercial de la justicia federal y no al contenciosoadministrativo. 5. Los denominados actos jurisdiccionales de la Administracin. Nocin. Rgimen jurdico. Previsiones constitucionales. Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. La Administracin excepcionalmente puede ejercer funciones de naturaleza jurisdiccional, cuando dirime controversias con fuerza de verdad legal. Y no se pretende asimilar el acto jurisdiccional de la Administracin con el acto emanado de los jueces, sino reconocer una realidad innegable, que viene de los sistemas jurdicos de control de la actividad administrativa existentes en el antiguo rgimen. Lo esencial es impedir la concentracin del poder a fin de lograr un sistema justo que armonice los derechos de los individuos con los de la comunidad estatal, rodeando a los rganos que deciden la controversia de las mayores garantas en cuanto a la independencia de las funciones que ejerzan: * La atribucin de funciones jurisdiccionales a rganos administrativos debe provenir de la ley formal a fin de no alterar a favor del Poder Ejecutivo el equilibrio en que reposa el sistema constitucional.

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* Tanto la idoneidad del rgano como la especializacin de las caudas que se atribuyen a la Administracin deben hallarse suficientemente justificadas, para tomar razn y excepcionalmente el apartamiento del principio general de juzgamiento por el Poder Judicial de la actividad Administrativa (en materia fiscal). * Si se otorga a rganos administrativos funciones de substancia jurisdiccional en forma exclusiva, sus integrantes deben gozar de garantas que aseguren su independencia de juicio frente a la Administracin activa, tal como la inamovilidad de sus cargos. * Los tribunales que integran el Poder Judicial deben conservar la atribucin final de revisar las decisiones de naturaleza jurisdiccional. Cuando se trata de rganos o Tribunales Administrativos que renen los requisitos constitucionales, se puede sostener a la no promocin del recurso ante la justicia (que debe permitir amplitud de debate y prueba), se pierde el derecho de impugnar esa decisin de naturaleza jurisdiccional (Ej: Una decisin del Tribunal Fiscal), la cual queda firme con todos los atributos de la cosa juzgada formal y material. Pero tratndose de actos administrativos que no cumplen con las condiciones sealadas y contra los cuales el ordenamiento hubiera instituido un recurso especial ante la justicia, no puede interpretarse por ello que se pierde el derecho de acceder a la instancia judicial originaria para obtener la revisin del acto, conjuntamente o no con la reparacin patrimonial consiguiente. Los actos administrativos deben ser revisados judicialmente en una instancia ordinaria. PARTE QUINTA CONTRATOS DE LA ADMINISTRACIN Seccin Primera Teora general de los contratos de la Administracin Bolilla 13 Contratos administrativos y contratos de derecho privado. 1. El contrato administrativo y el contrato de derecho privado de la Administracin Pblica. Los contratos administrativos se rigen por el derecho publico (derecho administrativo), en cambio, los contratos de la administracin se rigen por el derecho comn (derecho civil), salvo la competencia, la voluntad y la forma, que son del mbito del derecho publico. As, los contratos de la administracin no pueden ser impugnados en sede administrativa, salvo por los tres elementos citados. Y ante la duda se tiende a creer que se trata de contratos administrativos. 1.1. La cuestin de la autonoma del contrato administrativo: teoras afirmatorias y Negatorias. Contratos administrativos y contratos de la Administracin. La concepcin del contrato administrativo nace en el ceno del Consejo de Estado Francs, discutindose hasta qu punto poda existir el contrato administrativo y cules eran las diferencias con el contrato de derecho civil.

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Es as, que para dar una solucin a esta discusin surgieron dos teoras: las teoras afirmativas de los contratos administrativos y las teoras Negatorias de los mismos: a) Teoras Negatorias: Sostenan que no hay contratos administrativos, puesto que en la Administracin no existe el principio de la "igualdad" entre las partes (no hay equivalencia en la voluntad comn en los sujetos o sea que se altera el sinalagma), debido a la exorbitancia del Derecho Administrativo. b) Teoras Afirmativas: Otra parte de la doctrina, como Marienhoff y Cassagne, sostienen la existencia de los contratos administrativos. El contrato existe en la medida que la liberta contractual importa el sometimiento voluntario de las partes (liberta de elegir), y una vez ligado debe existir la libertad contractual de disponer e imponer sus condiciones, aunque un poco restringido en el contrato administrativo (como en el contrato de adhesin en el derecho privado). Esta supra-ordenacin tiene que ver con un rgimen especial exorbitante. Cuando se operen cambios en el objeto segn el inters pblico, entonces cambiarn las condiciones del contrato (por el objeto, el contrato es pblico). No obstante ello, otra parte de la doctrina, como Gordillo, prefiere hablar de contratos de la Administracin. Existe contrato administrativo cuando media un "acuerdo de voluntades celebrado por el Estado, sus rganos u otros sujetos, en ejercicio de la funcin administrativa con un particular; donde pueden existir clusulas exorbitantes, con el fin de satisfacer una finalidad de inters pblico". En sntesis, dentro del gnero contratos de la administracin exiten: * Contratos Administrativos. * Contratos Inter.-Administrativos. * Contratos del Derecho Civil. 1.2. Criterios para distinguir los contratos administrativos de los contratos de objeto privado. Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Se han desarrollado doctrinariamente distintos criterios para tratar de distinguir los contratos administrativos de los contratos de objeto privado: 1) Criterio Sujetivo: Este criterio nace en Francia con Laferreir, quien sostuvo que el elemento para tener en cuenta si el contrato es administrativo o no, es observar si el Estado intervino en l como sujeto o persona pblica. Este criterio evoluciona conforme al principio de subsidiariedad donde los particulares van a colaborar con gestiones pblicas (concesiones de servicios pblicos), si bien no esta el Estado presente no podemos decir que no es de derecho administrativo: No aparece el sujeto Estado en forma directa, pero es un contrato administrativo. Por tanto no es determinante la presencia del sujeto Estado. 2) Criterio de la exorbitancia: El derecho administrativo tiene clusulas inusuales o exorbitantes, que de ser incluidas en un acuerdo voluntades de derecho privado, este sera

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nulo (Ej: La facultad de la Administracin de modificar unilateralmente el contrato); as si el contrato posee normas exorbitantes se trata de un contrato administrativo. No se debe confundir clusulas exorbitantes con rgimen exorbitante (este ltimo es un sistema que se aplica en forma virtual a un contrato administrativo por su objeto, para lo cual no es necesario la presencia o no de clusulas exorbitantes para considerarlo administrativo). Aqu en esta teora de la exorbitancia lo que hay que observar es el objeto del contrato. 3) Criterio de la Sustantividad: Para distinguir los contratos hay que ver si tienen o no por objeto directo e inmediato la atencin de necesidades de intereses pblicos, entonces ser administrativo por su objeto o por su fin y esto le atribuye sustantividad (es decir contenido administrativo, al que se le aplica un rgimen exorbitante virtual). 4) Criterio del Procedimiento: Elaborado por Hauriou. Sostiene que el contrato ser de derecho administrativo o de derecho civil, dependiendo si el procedimiento al que debe someterse es pblico o privado. 5) Criterio del Servicio Pblico: Segn esta teora contratos administrativos son aquellos, que realizan y organizan el funcionamiento del servicio pblico. 6) Criterio Substancial: Este criterio toma en cuenta la naturaleza distinguir si es de derecho pblico o privado. del contrato para

7) Criterio del fin de utilidad pblica: Este criterio tiene en cuenta la finalidad seguida al contratar, por lo que si la finalidad es de utilidad pblica entonces el contrato ser administrativo. Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin: Frente a las caractersticas del contrato administrativo tambin existi evolucin jurisprudencial, dividindose dicha evolucin en dos etapas: Desde 1984 hasta 1990: En esta primer etapa se exiga que una de las partes contratantes fuera el Estado, que el contrato tuviera una finalidad pblica y que existiera la presencia de normas exorbitantes. A partir de 1990: Con los casos "Dulcamara c/ ENTEL" en 1992, con "YPF c/ Pcia de Corrientes" y "Dabano c/ Simplax". La jurisprudencia trat de responder el interrogante de hasta qu punto se puede sostener que un contrato administrativo es el que se realiza por personas que recibieron el ejercicio de facultades por parte del Estado? La Jurisprudencia se inclina por la teora positiva de criterio objetivo, es decir, cuando su objeto satisfaga necesidades publicas. 2. Contrato administrativo. 2.1. Definicin.

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Es el contrato que celebra la administracin pblica con un particular (persona fsica o jurdica) con una finalidad de inters pblico y que puede contener clusulas exorbitantes del derecho civil, o que coloque al co-contratante en una situacin de subordinacin respecto a la administracin. 2.2. Elementos. Caracteres. Clasificaciones. Los contratos interadministrativos. Elementos del contrato administrativo: Los elementos esenciales del contrato administrativo son tres: sujetos, objeto y forma. a) Sujetos: Entidad Pblica (pueden ser particulares que ejercen prerrogativas de inters pblico) tiene que actuar con competencia (aptitud legal para poder obligarse) siendo la regla la incompetencia. El Particular tiene que actuar con capacidad (la regla es la capacidad). Si los dos sujetos que celebran el contrato son dos entes pblicos ser un contrato InterAdnministrativo. Los particulares se rigen por el derecho civil, pero el derecho administrativo puede modificar esa capacidad (puede ser que las normas administrativas exijan adems otros requisitos Ej: Tener una determinada capacidad econmica, y estar inscripto en el Registro de Proveedores del Estado). b) Consentimiento: Dado por el acuerdo de voluntades que rigen las obligaciones y derechos de cada una de las partes. El silencio de la administracin nunca puede ser tomado como asentimiento. c) Objeto: Es la obligacin por la cual se constituye el contrato, y su contenido ser una prestacin que puede consistir en una oblacin de dar, de hacer o de no hacer. Es la consecuencia que se persigue por la voluntad de las partes al celebrar el contrato, como una obra, un servicio pblico o cualquier otra funcin que tenga por finalidad el bienestar social. El objeto de un contrato administrativo debe ser: conforme al orden pblico, lcito cierto y posible. El objeto puede mutarse unilateralmente por el Estado, pero siempre en miras del inters pblico (el lmite a la modificacin del objeto es el 20 % dado por la jurisprudencia, o sea que es el lmite al ius variandi). Los bienes del dominio pblico del Estado pueden ser objeto de un contrato administrativo mediante permiso o concesin. d) Finalidad: Es el Inters Pblico. e) Forma: Es el modo por el cual se exterioriza el vnculo obligacional (por lo general es por escrito Art. 8 de la ley 19.549). Art. 7: Las normas que regulan los actos administrativos se aplicarn supletoriamente a los contratos. Hay un procedimiento propio del Derecho administrativo, pero se aplica supletoriamente el Derecho civil; la no observancia de estas formas vicia la validez del acto. Caracteres del contrato administrativo:

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1) Formalismo: Se supedita la validez y eficacia del contrato al cumplimiento de las disposiciones vigentes en cuanto a la forma y procedimiento de contratacin. 2) Prerrogativas de la Administracin: Se hace referencia a la "posicin de privilegio" de la Administracin con respecto a co-contratante, basada en el inters pblico vigente. La Administracin puede adaptar el contrato a las necesidades pblicas, variando dentro de ciertos lmites las obligaciones del contratista, o ejecutar un contrato por s o por un tercero en caso de incumplimiento o mora del contratista. Las prerrogativas de la administracin se manifiestan en la desigualdad jurdica en relacin a sus contratistas y en las clusulas exorbitantes del derecho comn. 3) Intuito personae: El contrato administrativo reviste el carcter de "intuito personae", lo cual implica la prohibicin de ceder el contrato, salvo que el mismo lo autorice por medio de sus clusulas. Clasificacin: Los contratos de Derecho administrativo pueden clasificarse en: 1- Contratos interadministrativos: Aquellos que se celebran entre sujetos del Estado. 2- Contratos administrativos: Aquellos propiamente administrativos. 3- Contratos regidos por normas principalmente de derecho privado. * Por las partes que se obligan: Unilaterales (ofrecimiento de concurso) o bilaterales (obra publica). * Por la relacin que exista entre las prestaciones: A titulo oneroso o gratuito. * Por el momento en que quedan concluidos: Consensuales (desde que se presta el consentimiento, es lo mas usual) o reales (se perfeccionan con la tradicin). *Por su calificacin o no por la ley: Nominados o innominados. * Por la circunstancia de que las prestaciones sean o no ciertas y puedan ser objeto de apreciacin: Conmutativos o aleatorios (lotera) * Por su dependencia o no con otros contratos: Principales (obra publica) o accesorios (fianza). * Por la circunstancia de constituir o no una unidad diferenciada: Simples (nominados) y mixtos o complejos (los innominados o conjuncin de elementos de otros nominados). * Por la duracin del cumplimiento de las prestaciones: Instantneos, sucesivos o escalonados. * Por los sujetos del contrato: Entre la administracin y un particular o entre rganos de la administracin (contratos nter administrativos). 2.3. Seleccin del contratante: libre eleccin y sistemas de restriccin; anlisis; derecho positivo, doctrina y jurisprudencia.

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Modos de seleccin del co-contratista: formacin de la voluntad contractual: Una de las partes del contrato administrativo es la Administracin pblica: * Etapa precontractual (o etapa previa), que es anterior a la emisin de la voluntad contractual, adquiere la caracterstica de acto o hecho y encierra la eleccin de la voluntad del contratista. Esta etapa crea una vinculacin jurdica entre el co-contratista y la Administracin. * Etapa de formacin de la la voluntad del co-contratante, donde rige el principio de autonoma de la voluntad. Libre Eleccin: El principio general es la libre eleccin, ya que la administracin va a elegir a la persona con la que va a contratar sin atenerse al cumplimiento de procedimiento determinado de antemano. Pero debe cumplirse con un adecuado rgimen de publicidad, el acto debe estar debidamente motivado y ser para satisfacer una necesidad de inters pblico. Pero en la prctica paso a ser la excepcin, porque las distintas leyes que han regulado los contratos administrativos han establecido los llamados sistemas de restriccin a la libre eleccin. La doctrina discute si el Estado tiene libertad en cuanto a la eleccin del co-contratista o si debe, por el contrario, seirse a un proceso de seleccin. Marienhoff sostiene que la Administracin "a priori" tendra libertad en cuanto al procedimiento de seleccin del co-contratista, por ser ella la mas indicada para determinar el mismo. En jurisprudencia tenemos el fallo "Meridiano y otros c/ Administracin General de Puertos/ 97" estableci que la administracin no estaba limitada a un procedimiento, siempre que no haya una ley que lo imponga. Pero qu sucede en el derecho positivo ? Tenemos la ley 2 3.354 (Arts. 55 a 56) Ley de Contabilidad, la ley 13.064 de Obra Pblica (Art. 9), las cuales establecen como se regula la Licitacin Pblica o cualquier otro sistema de restriccin (aqu la administracin va a tener que cumplir previamente con una serie de requisitos exigidos por la ley para determinar con quien va a contratar, y la Corte dice que a falta de una legislacin expresa rige el principio general). 2.3.1. Sistemas de restriccin. Principios que los rigen. Los Registros de Contratistas. Los sistemas de restriccin son aquellos procedimientos que se utilizan por la Administracin para la seleccin del co-contratista; estos son: 1- Licitacin Pblica. 2- Licitacin Privada. 3- Licitacin Restringida. 4- Contratacin Directa. 5- Remate Pblico. 6- Concurso de proyectos integrales. 7- Venta de acciones en bolsas del Estado. 8- Suministro de precios 9- Concurso Pblico.

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1- Licitacin Pblica: Es un procedimiento administrativo por el cual la Administracin invita a los interesados a que, sujetndose a las bases fijadas en el pliego de condiciones, formulen propuestas, de las cuales se seleccionar y aceptar la ms ventajosa y conveniente. En el derecho positivo contamos con la ley 13.064 de Obra Pblica y la ley 23.354 de Contabilidad y el Reglamento de Contrataciones del Estado (Decreto 5.720/72). 2- Concurso Pblico: Es un medio de seleccin de la persona mas idnea para ejecutar una prestacin pblica, tenindose especialmente en cuenta las condiciones personales del interesado. Se utiliza para la celebracin de contratos intuitu personae, tenindose en cuenta las aptitudes econmicas y personales del interesado. La decisin administrativa sobre la eleccin del contratante mediante el concurso pblico es discrecional (pero con los lmites propios de la discrecionalidad). Se utiliza para el empleo pblico, el contrato de obra pblica y el servicio pblico (Art. 114 de la C.N.). Se rige por las normas del contrato de que se trate, por las bases del concurso y por todo aquello que no sea incompatible con las reglas y principios de la Administracin Pblica. 3- Contratacin Directa: Aqu el Poder Ejecutivo elige "directamente" al contratista, sin concurrencia de oposicin de oferentes.La contratacin directa se encuentra prevista en el art. 56 de la ley 23.354 RCE ( Reglamento de Contrataciones del Estado, Dto. 5720 ), donde se establece que la contratacin directa es una excepcin a la regla, que es la "licitacin pblica".Entre las obligaciones que prev la ley , el art. 62 establece que el Estado, aunque contrate en forma directa, deber para ello consultar a 3 casas del ramo ( pedir presupuestos ).4- Remate Pblico: Es la compra venta de bienes en pblico, sin limitacin de concurrencia y al mejor postor. La adjudicacin se realiza en el mismo acto. Est expresamente autorizado por el derecho positivo en el Art. 56, incs 2 y 3, de la ley 23.354. 5- Concurso de Proyectos Integrales: Los interesados presentan propuestas integrales, que no solo abarque el precio. Aqu no hay pliego de bases y condiciones. 6- Venta de acciones en Bolsas y Mercados: Se da cuando el Estado (Nacional, Provincial o Municipal) es accionista de una sociedad comercial y recurre a este procedimiento para la eleccin de un co-contratista. Este sistema fue instaurado por las Leyes de Reforma del Estado (23.696 Art. 18 y 23.697). 7- Suministro de Precios: Mediante la resolucin n 27 de 1994, el Ministerio de Obras y Servicios pblicos, implementa este procedimiento, que se lleva a delante a travs de llamados peridicos, por medio de difusin general invitndose a la presentacin de precios en acto pblico. 8- Licitacin restringida y licitacin privada: a) La licitacin restringida se da cuando en el propio llamado se imponen condiciones ( como el cumplimiento de determinados

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requisitos ), que transforman al llamado a licitacin en "sectorizado", puesto que lo restringen a determinadas personas. b) La licitacin privada es un procedimiento de contratacin en el que intervienen como oferentes las personas, o entidades, expresamente invitadas por el Estado. Todo lo relativo al procedimiento se rige por la ley de Licitacin Pblica (aqu tambin hay pliegos de bases y condiciones). Todos estos procedimientos son excepcionales a la regla general del procedimiento de la Administracin Pblica, que es la Licitacin Pblica. 2.3.1.1. Licitacin pblica. Concepto. Diferencia con otras figuras. Etapas. Pliego de condiciones. Convocatoria. Presentacin de ofertas. Apertura. La evaluacin de ofertas: criterios de seleccin; el concepto de "oferta mas conveniente". La preadjudicacin: naturaleza jurdica. La adjudicacin: concepto, naturaleza jurdica. Ventajas e inconvenientes del procedimiento de licitacin pblica. Concepto de Licitacin Pblica: Es un procedimiento administrativo por el cual la Administracin invita a los interesados a que, sujetndose a las bases fijadas en el pliego de condiciones, formulen propuestas, de las cuales se seleccionar y aceptar (adjudicacin) la ms ventajosa y conveniente. Las fuentes del procedimiento de licitacin pblica en el orden Nacional contamos con la ley 13.064 de Obra Pblica y la ley 23.354 de Contabilidad y el Reglamento de Contrataciones del Estado (Decreto 5.720/72). La Licitacin Pblica es un procedimiento administrativo en el cual la administracin hace una invitacin pblica a todos los interesados para que ajustndose a lo establecido en el pliego de bases y condiciones formulen propuestas y ofertas, de las cuales la administracin va a seleccionar una por el acto de la adjudicacin. Este procedimiento esta formado por varios actos administrativos independientes y autnomos que protegen al oferente porque pueden impugnarlos ante la misma sustanciacin por los recursos administrativos (para la existencia de los contratos importantes, la ley establece en forma obligatoria este procedimiento Ej: La Ley 13.064 de Obras Pblicas). La Licitacin Pblica puede ser facultativa u obligatoria; ser obligatoria cuando sea impuesta por ley, y facultativa cuando se pueda optar por este sistema de seleccin o por otro y se opta por este (actividad reglada y discrecional). Principios de la Licitacin Pblica: * Libre concurrencia, puja y oposicin: Aquel que exige que todos aquellos que cumplan con los requisitos para presentar una oferta puedan hacerlo en el procedimiento licitatorio. * Igualdad: Durante el procedimiento licitatorio los participantes se encuentran en idnticas condiciones. * Publicidad: Durante todo el trmite licitatorio se deber llevar a cabo el sistema de publicidad para hacer efectivos los dos principios anteriores. Etapas. 1- Etapa preparatoria: Es puramente interna de la Administracin, sin intervencin ni participacin de los administrados, oferentes o terceros interesados. Este es el momento en que se realizan los estudios de aptitud econmico financiera, preparacin del pliego, etc.

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Una vez que se adopta la decisin de contratar, se realizan los proyectos de orden tcnico en cuanto a las ventajas y posibilidad de realizacin del objeto del contrato, y econmicos, respecto del costo del mismo. 2- Etapa esencial: Esta fase comprende a la Licitacin Pblica propiamente dicha, aqu se da el llamado a licitacin, apertura a la contra oferta, admisin de los oferentes, apertura de ofertas, pre- adjudicacin y adjudicacin. La Pre-adjudicacin no es un acto administrativo, sino que es un dictamen del rgano consultivo y no puede ser impugnado. 3- Etapa integrativa: Es la etapa de la licitacin que da lugar a la voluntad contractual del Estado. En est fase se integran las dos voluntades: la del Estado y la del contratista de la Administracin. Pliego de bases y condiciones. Es el conjunto de disposiciones generales y especiales, destinadas a regir el contrato en su formacin y posterior ejecucin. Es obligatorio para la Administracin y para el administrado. Lo desarrolla unilateralmente la Administracin. Es la ley del contrato, y al perfeccionarse este ltimo se incorpora a l, pasando a ser un documento integrador del contrato. Crdito Presupuestario (Imputacin Previa): Antes de autorizar o aprobar el llamado a licitacin, el licitante deber contar con crdito presupuestario suficiente (autorizacin legislativa genrica para gastar e invertir). El crdito legal surge de la imputacin previa en el rubro partida o item del presupuesto de gastos de la administracin de la Nacin. Convocatoria (Llamado a licitacin). El licitante inicia de oficio el procedimiento de seleccin del contratista; es una convocatoria que implica un pedido de oferta y que tiene la forma de acto administrativo. Debe contener la determinacin del procedimiento de seleccin y sus modalidades, fecha a partir de la que se abre el llamado, objeto, aprobacin del pliego, determinacin de competencia en cuanto a las ofertas, lugar, fecha y hora para la presentacin de antecedentes y ofertas; la disposicin de la publicacin del llamado y la fijacin de fecha, plazo y medios para ello. Este llamado a licitacin puede ser impugnado en sede administrativa o judicial. El licitante tambin puede revocar, modificar o suspender provisoriamente este llamado a licitacin, todo ello antes del acto de adjudicacin. El licitante debe publicar la nueva decisin en los mismos medios de prensa en que se publico el llamado. Cabe destacar que si se afectan derechos y obligaciones de otros oferentes ello trae aparejada la responsabilidad del oferente impugnante. El llamado a licitacin debe publicarse en el Boletn Oficial, cuando se trate de una licitacin obligatoria; y en un peridico, diario o medio de radiodifusin cuando la licitacin sea facultativa. Publicacin y Notificacin del Llamado a licitacin: El llamado a licitacin es un acto separable con autonoma e independencia jurdica respecto de los dems e inclusive de su publicacin (a menudo se confunde el llamado a licitacin con la publicacin del llamado, pero son dos fases distintas auque prximas en el tiempo).

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El llamado a licitacin es un tpico acto administrativo, en cambio la publicacin del llamado traduce una actividad material que pretende dar a conocer el llamado a licitacin para motivar la concurrencia. La Ley exige que los anuncios de licitacin se publiquen en el Boletn Oficial (publicacin obligatoria), y tambin en otros medios de difusin como la televisin, carteles, volantes, peridicos, etc (publicacin facultativa). Licitadores e Inscripcin Registral: Son los proponentes, oferentes o licitadores que formulan ofertas en respuesta al llamado a licitacin, que aspira a ser adjudicatario del contrato, en tal calidad tienen a su favor un derecho subjetivo. Adems de la capacidad que establece el derecho privado, hay otros requisitos para garantizarle a la administracin el contratista mas apto, siendo uno de ellos la inscripcin en el Registro de Proveedores del Estado o en Registro Nacional de Constructores de Obras Pblicas cuando se trate de los mismos. el el cual otorga garanta de real cumplimiento. La jurisprudencia dijo con respecto a la obligatoriedad de la inscripcin en los registros, que esta constituye una garanta real de cumplimiento por parte de quien se presenta a la Presentacin de ofertas. La oferta se caracteriza por ser un "acto jurdico unilateral, particular, realizado por el futuro contratista (oferente) que contiene una oferta de contrato a favor del licitante". Debe estar sujeta a las normas del Art. 61 del RCE (Decreto 5720/72), el Art. 15 de la Ley de Obra Pblica y el Art. 944 del Cdigo Civil (forma de los actos jurdicos). Los interesados en concurrir a la licitacin, estudian la obra, servicio o suministro licitado, calculan su costo y redactan despus la oferta o propuesta de contrato, la que presentarn en el lugar y da indicados en los anuncios con las formalidades que sealan los pliegos. Requisitos de la Oferta: La oferta posee requisitos subjetivos y objetivos: a) Subjetivos: Relacionados con el sujeto de derecho o persona que realiza la oferta (debe emitirla personalmente o por intermedio de un mandatario). b) Objetivos: Relacionados con el objeto (que se respete el pliego de bases y condiciones). Precio: El precio "es la contraprestacin que la Administracin se debe a quien realiza el acto con ella, por la obra o servicio efectuar". Se rige por las normas propias y supletoriamente por los recaudos del Cdigo Civil previstos para los contratos de compraventa (Art. 1763 1629 del C.C.). Requisitos formales de la oferta: Se trata de la admisin de la documentacin que contienen las ofertas, lo cual produce efectos inmediatos, fijando el momento a partir del cual la Administracin pierde la posibilidad de modificar el llamado a licitacin. La negativa a la oferta importa un rechazo o in admisin indirecta. Recepcin de la Oferta: Como contrapartida obligatoria a la presentacin de la oferta por parte del licitador. Esta consiste en la simple admisin de la documentacin que contiene la propuesta (es un acto administrativo). Apertura.

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Es una operacin material, un acto de trmite de la Administracin, por lo que se permite a los eferentes tomar conocimiento de todas las propuestas, vigilar el proceso, verificar su legalidad y asegurar la imparcialidad del licitante y su trato igualitario. El acto de apertura es verbal y actuado, porque la ley impone el levantamiento de un acto en la que se refleje todo lo acontecido. Los licitadores pueden realizar observaciones antes o despus de la apertura. La Admisin de las Ofertas: Es un "acto de la Administracin independiente, susceptible de impugnacin, que tiene por objeto incorporar a una persona a la actividad contractual de la Administracin, atribuyndole derechos y obligaciones y aplicndose el rgimen pblico propio". La admisin de ofertas puede ser expresa o tcita. Las ofertas que no renan las condiciones objetivas o subjetivas, pueden ser excluidas de la licitacin. La admisin es un acto administrativo. Efectos jurdicos de la admisin de ofertas: 1- Se produce un pre contrato administrativo. 2- Obliga a la Administracin a realizar el contrato, y en caso de no realizarse, a indemnizar por daos y perjuicios. Inadmisin de la Oferta: Las ofertas que no cumplan con los requisitos sern rechazadas por el licitante, y excluidos de la competencia licitatoria. Criterios de Seleccin: * Son Cuantitativos u objetivos para la determinacin de la mejor oferta (Precio, tiempo, peso, dimensin, unidades de bienes, servicios prestados, etc.). * Son Cualitativos o subjetivos (la experiencia, la especialidad del oficio, prestacin de mejor asistencia tcnica, etc). La Oferta mas Conveniente: Los criterios adoptados en nuestro derecho varan segn los distintos contratos: La propuesta mas conveniente es la que se adecua a las condiciones establecidas en la licitacin, no es necesariamente la de menor precio, sino como la idoneidad tcnica y moral del contratante, cualidades del objeto del contrato y solucin financiera (como es el caso de los contratos de obra pblica y los de suministro). Preadjudicacin. Es la "declaracin de oferta mas ventajosa" por parte de los rganos consultivos. La preadjudicacin es un simple acto de la administracin preparatorio para la voluntad contractual, por ello la preadjudicacin no crea derecho alguno al preadjudicatario. El Ente Pblico no esta obligado a contratar con el adjudicatario provisional, de manera que el preadjudicatario solo titulariza un Inters Legtimo. Consiste en el "asesoramiento de las oficinas tcnicas y rganos de control consultivos, que van clasificando las propuestas en orden de mrito segn su conveniencia". Adjudicacin. Es un "acto administrativo por el cual el licitante determina, reconoce, declara y acepta la propuesta mas ventajosa; poniendo fin al procedimiento administrativo precontractual".

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Con la adjudicacin culmina la eleccin del precontratista y se habilita la futura celebracin del contrato. La jurisprudencia dijo que es la "declaracin de voluntad del licitante respecto a la oferta; concluyendo con ella la licitacin pero no el contrato". Forma de manifestacin distintas etapas que comprenden la Administracin Pblica: 1- Por el pliego de bases y condiciones. 2- Por el llamado a licitacin. 3- Por las publicaciones. 4- Por la solicitud de inscripcin registral. 5- Exclusin del oferente. 6- Percepcin de las ofertas. 7- Negativa a recibir la oferta. 8- Por la apertura de las ofertas. 9- Por la impugnacin de la apertura de ofertas. 10- Admisin de la oferta. 11- Desistimiento del licitante o licitador. 12- Preadjudicacin. 13- Notificacin y publicacin de la Adjudicacin. Estos pasos son importantes, puesto que a partir del fallo "Petraca" se estableci que se pueden impugnar cada uno de ellos (de los pasos de manifestacin de la voluntad) por separado; ello trae como lgica consecuencia que una mayor seguridad jurdica al procedimiento de licitacin. Excepciones a la Licitacin Pblica: Se encuentran taxativamente enumeradas en las leyes: 23.354, el RCE y la ley 13.064; estas son: 1- Cuando el monto es menor. 2- Cuando se trate de un caso de urgencia (la ley de Obra Pblica) autoriza contratar en forma directa por razones de urgencia. 3- Cuando se tengan que realizar trabajos adicionales. 4- Cuando el Estado contrata con reserva o secreto de Estado (Art. 9 de la ley de Obra Pblica, y 56 inc. C y 57 de la ley 23.354). 6- Cuando se requiera una capacidad especial (artstica, tcnica o cientfica). 7- Cuando se trate de una actividad monoplica (se efecta por contratacin directa). 8- Cuando se realizan contratos con otros Estados (contratacin directa). 9- Cuando la Administracin Pblica este desierta. Licitante: Es la persona que, en ejercicio de funcin administrativa, utiliza el servicio de licitacin pblica, efectuando el llamado recepcionando las ofertas y realizando la adjudicacin. Es siempre una persona pblica, estatal o no estatal. 2.3.1.2. Licitacin privada. Concepto. La licitacin privada es un procedimiento de contratacin en el que intervienen como oferentes solo las personas, o entidades, expresamente invitadas por el Estado.

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El Estado dirige la invitacin o pedido de ofertas a empresas o personas determinadas para cada caso. A este tipo de licitacin se la suele denominar licitacin restringida o concurso limitado. Todo lo relativo al procedimiento se rige por la ley de Licitacin Pblica (aqu tambin hay pliegos de bases y condiciones). Es un procedimiento cerrado, se caracteriza porque el numero de oferentes esta limitado, a aquellos que han sido invitados a participar, despus es igual a la publica. 2.3.1.3. Licitacin restringida. Concepto. La licitacin restringida se da cuando en el propio llamado se imponen condiciones (como el cumplimiento de determinados requisitos), que transforman al llamado a licitacin en "sectorizado", puesto que lo restringen a determinadas personas. Es similar a la licitacin publica, pero se exige a los oferentes el tener determinadas condiciones (capacidad productiva mnima, ciertas maquinas, etc.). 2.3.1.4. Contratacin directa. Concepto. Procedencia. Requisitos. La urgencia y la contratacin directa. Es el procedimiento por el cual el Estado elige "directamente" al contratista, sin concurrencia de oposicin de oferentes. La contratacin directa se encuentra prevista en el Art. 56 de la ley 23.354 RCE (Reglamento de Contrataciones del Estado, Decreto 5.720), donde se establece que la contratacin directa es una excepcin a la regla, que es la "licitacin pblica". Entre las obligaciones que prev la ley, el Art. 62 establece que el Estado, aunque contrate en forma directa, deber para ello consultar a 3 casas del ramo (pedir presupuestos). Es cuando la administracin selecciona discrecionalmente con alguien, se diferencia de la libre eleccin, en que en esta se debe, de antemano, confeccionar un pliego de condiciones y darlo a publicidad (salvo secreto militar), excepto cuando la contratacin directa sea el resultado de una licitacin fracasada, en cuyo caso ese antiguo pliego servir. 2.3.1.5. Remate pblico. Concepto. Es la compra venta de bienes en pblico, sin limitacin de concurrencia y al mejor postor. La adjudicacin se realiza en el mismo acto, en pblico, previa publicidad del llamado, ante una concurrencia indiscriminada, con base estimada o sin ella, a favor del precio mas elevado que se ofrezca. Es un concepto del derecho comercial, la administracin puede actuar como parte vendedora (es lo mas comn, y son la venta de rezagos y chatarras) o compradora (es excepcional, como ser documentos histricos, etc.); si vende, rige el derecho administrativo, si compra, rige el derecho comn. Est expresamente autorizado por el derecho positivo en el Art. 56, incs 2 y 3, de la ley 23.354. 2.3.1.6. Concursos. Concepto.

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Es el procedimiento por medio del cual participan las propuestas integrales de los interesados (donde queda adjudicado quien posee la mayor capacidad cientfica, tcnica, artstica, etc., nunca la capacidad econmica como en la licitacin). Aqu no hay pliego de bases y condiciones (ya que se carece de bases efectuadas por la administracin). En el Concurso de Proyectos Integrales los interesados presentan propuestas integrales, que no solo abarque el precio. Perfeccionamiento del contrato. Modos. Prueba. Por norma general se perfecciona con el acuerdo de voluntades, salvo que una disposicin diga que ser el momento de la notificacin del co-contratante, el momento de la suscripcin del documento, etc.. Este contrato se prueba por el documento contrato, si el mismo es escrito, o por el certificado de adjudicacin. Nuestro derecho establece para los Contratos de Suministro y otros, que el perfeccionamiento se produce con la notificacin y comunicacin al interesado de la adjudicacin dispuesta. Para los contratos de obra pblica la ley exige la estipulacin escrita para su perfeccionamiento. 3. La cuestin de los denominados cuasicontratos. Son hechos jurdicos subjetivos, como ser la gestin de negocios, el funcionario de facto, el enriquecimiento sin causa y el empleo til. Para Marienhoff son una categora dentro del derecho administrativo, para Escola, NO. Bolilla 14 Ejecucin de los contratos administrativos. 1. Principios generales. Distribucin de los riesgos. Existen dos principios que rigen la ejecucin de los contratos Administrativos en general, es decir que imperan en la ejecucin de cualquier contrato administrativo: a) Continuidad. b) Mutabilidad. a) Principio de Continuidad: Se fundamenta en la facultad que tiene la Administracin de exigir la ejecucin del contrato, fundado en el inters pblico de la administracin. El contratista no puede suspender la ejecucin del contrato aunque exista incumplimiento por parte de la administracin (no rige la excepcin de incumplimiento, solo puede pedir la suspensin en sede judicial). Ej: Se encuentra en el Dto. 941/91, que es el reglamento de administracin de la ley 23.928 ley de Convertibilidad, que en su Art. 9 hace referencia a la administracin de los contratos administrativos: se establece la administracin del servicio objeto del contrato, en forma precaria, a cargo del contratista hasta que aparezca un nuevo contratista, pero siempre que existan razones de administracin pblico). Excepciones al principio de administracin: Existen razones que eximen de responsabilidad al contratista en caso de interrupcin de la administracin en la

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administracin del contrato celebrado con la administracin; estas razones son: fuerza mayor, hecho del prncipe, muerte o quiebra del contratista. Cuando el contratista interrumpe la ejecucin contractual, la administracin debe hacer uso de los medios que permitan lograr el cumplimiento del contrato, y no su rescisin, porque lo que esta en vista es el inters general (que el contrato se cumpla). b) Principio de Mutabilidad: Consiste en la facultad de la Administracin, de modificar unilateralmente las prestaciones debidas por los contratistas, en forma razonable, y los trminos de las mismas. Siempre que existan razones objetivas de Inters Pblico. La aplicacin de este principio por parte de la Administracin, implica una menor estabilidad de las situaciones particulares; es por ello que existe un lmite en cuanto al ejercicio de esta facultad, y es que la aplicacin de la misma no puede exceder los lmites reglados y discrecionales del jus variandi (no se puede modificar el objeto ni la esencia del contrato). Estos dos principios no necesitan estar incluidos expresamente en las clusulas del contrato. Pero el co-contratista puede pactar los limites, modos y efectos de la mutabilidad; evitando que el ejercicio del jus variandi por parte de la Administracin, desvirte el objeto contractual, alterando la esencia del contrato. Otro lmite al ejercicio del jus variandi, est dado por la razonabilidad, lo que significa que el ejercicio de esta facultad debe mantener el equilibrio econmico-financiero del contrato por parte del contratista, y desliga a la Administracin de indemnizar al contratista, por violar el equilibrio econmico-financiero del contrato. 2. Potestades de la Administracin. 1) Potestad de Direccin y Control. 2) Potestad de Revocacin o Rescisin del contrato. 3) Potestad Sancionatoria. 1) Potestad de direccin y control: Consiste en la supervisin que realiza la Administracin en la realizacin del contrato, controlando y dirigiendo la forma en que se ejecuta la prestacin (en que el co- contratante cumple con las obligaciones a su cargo). Se lleva a delante evaluando el aspecto tcnico (en cuanto si el contratante ejecuta debidamente la prestacin), econmico-financiero y el aspecto legal (se controla la ejecucin de las condiciones impuestas al contratista que han sido materias de delegacin Ej: Mantener pagos los seguros del personal). El correcto cumplimiento de las obligaciones contractuales asegura la mejor satisfaccin del Inters Pblico. Esta prerrogativa de la Administracin, es mas amplia en los contratos de concesin de servicios pblicos, por aplicacin del Art. 42 (derechos de los consumidores y usuarios) de la Constitucin Nacional. 2) Potestad de revocacin o rescisin de un contrato: Esta potestad que pos la Administracin Pblica de rescindir unilateralmente y en todo tiempo la ejecucin de un contrato, procede aunque no se encuentre prevista en el mismo, pudiendo basarse en razones de incumplimiento de contrato por ilegitimidad o de oportunidad, mrito, conveniencia (que no requiere de decisin judicial, y la indemnizacin es integral o sea que abarca el dao emergente y el lucro cesante).

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El co-contratista puede impugnar el ejercicio de esta potestad, tanto en cede administrativa como judicial, mediante la accin de ilegitimidad; debiendo la Administracin indemnizar por los daos emergentes y el lucro cesante causados al co-contratista. La rescisin como sancin es la caducidad del contrato, por una sancin y produce la extincin del contrato. Si el contrato fuera de servicio pblico esta sancin se llama rescate por parte del Estado quien volver a prestar el servicio pblico. 3) Potestad Sancionatoria: Consiste en la facultad que tiene la Administracin de sancionar las faltas contractuales en las que cometa el contratista; con la finalidad de asegurar, la efectiva ejecucin del contrato. No existe limitacin en cuanto a la facultad sancionatoria de la Administracin, ello significa que sta ltima puede aplicar otras sanciones adems de las previstas en el contrato. Las sanciones pueden ser: coercitivas (cuando tienden a la ejecucin del contrato), rescisorias (cuando dan lugar a la extincin del contrato), o pecuniarias (cuando dan lugar a una multa de contenido econmico). Pero siempre previamente debe constituir en mora al contratista (intimarlo a los efectos de que cumpla con sus obligaciones). 3. Derechos y obligaciones de las partes. Derechos y obligaciones de la Administracin Pblica. 3.1.1. Derecho a exigir la debida ejecucin del contrato, La cuestin de la cesin y subcontratacin. Derecho a exigir la debida ejecucin del contrato, o derecho a la prestacin debida (pacta sun servanda). Debe regir el principio de buena fe del Art. 1.098 del C. Civil. El contratista no puede delegar o subcontratar, en funcin de la calidad de intuito personae que reviste este tipo de contratos. El cocontratante no puede ceder el contrato o subcontratar, que se sanciona con rescisin, salvo disposicin al respecto). Derecho a exigir la ejecucin en trmino La Administracin est obligada al cumplimiento en trmino de los fines del contrato (el plazo de cumplimiento puede ser general o especial). Todas las prestaciones debidas se basan en el principio pacta sun servanda, por lo que el contratista tiene el derecho de exigir de la Administracin, el cumplimiento de las obligaciones contractuales; y en caso de incumplimiento puede oponer la excepcin non adipletis contractus, y demandar por daos y perjuicios. La prestacin debe ser ajustada al pliego de bases y condiciones. Se excepta la responsabilidad del contratante si hubo fuerza mayor hecho exterior, imprevisible, actual, etc.- o hecho de la administracin es una fuerza mayor que proviene de la administracin -, adems la administracin no puede imponer astreintes. * Debe regir el principio de buena fe del Art. 1098 del Cdigo Civil. * La Administracin est obligada al cumplimiento en trmino de los fines del contrato (el plazo de cumplimiento puede ser general o especial).

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* La percepcin del precio se encuentra regida por el principio de intangibilidad, por lo que la potestad de mutabilidad de la Administracin carece de validez con relacin al precio. Si puede variar el precio de acuerdo a clusulas previstas en el contrato, pero la ley 23.098 en su Art. 7, no admite la actualizacin monetaria y la indexacin de precios, estableciendo que quedan derogadas las disposiciones legales que las contengan. El Decreto 1312/93 autoriza, en los contratos de obra pblica, la redeterminacin de los precios. Se permite reacordar nuevos precios para la realizacin de obras pblicas. Derechos y obligaciones del contratista. El contratista podr rescindir el contrato por culpa del Estado (comitente). Puede pedir la rescisin del contrato, cuando la Administracin no cumple con sus obligaciones legales y reglamentarias (no podr hacerlo unilateralmente, deber pedirla a la administracin o a la justicia). 3.2.1. Derecho de exigir que la Administracin cumpla sus obligaciones. Derecho a percibir el precio. Su intangibilidad. La percepcin del precio se encuentra regida por el principio de intangibilidad, por lo que la potestad de mutabilidad de la Administracin carece de validez con relacin al precio. Si puede variar el precio de acuerdo a clusulas previstas en el contrato (pero no la remuneracin del contratista), pero la ley 23.098 en su Art. 7, no admite la actualizacin monetaria y la indexacin de precios, estableciendo que quedan derogadas las disposiciones legales que las contengan. La Administracin debe abonar el precio en tiempo oportuno, de lo contrario previa constitucin en mora, podr devengar intereses moratorios. El Decreto 1.312/93 autoriza, en los contratos de obra pblica, la redeterminacin de los precios. El Decreto 1.312/93, permite reacordar nuevos precios para la realizacin de obras pblicas. 3.2.3. Derecho a suspender la ejecucin del contrato. Este derecho no lo tiene el cocontratante, aunque algunos autores lo funden en la excepcin de incumplimiento). 3.2.4. Derecho a requerir la rescisin del contrato. Se da en casos de fuerza mayor o hecho de la administracin permanentes, y debe ser requerida en sede Judicial, hacindose cargo hasta la sentencia del cumplimiento del contrato, el cocontratante. * Derecho a ser resarcido por la extincin del contrato (por la extincin unilateral, fundada en mrito, oportunidad y conveniencia). 3.2.5. Derecho a ser indemnizado. Tiene derecho a solicitar el resarcimiento, cuando la rescisin del contrato por parte de la Administracin, es por razones de oportunidad, mrito o conveniencia. (es la contracara de

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la potestad rescisoria, es la indemnizacin que comprende dao emergente y lucro cesante (reparacin integral). 3.2.6. Derecho a mantener la ecuacin econmico financiera del contrato. Y tambin tiene el derecho al mantenimiento de la ecuacin econmico financiera (la ecuacin estara dada por el precio = gastos+utilidad). Debe haber equilibrio en la ecuacin. Esta ecuacin puede afectarse por hechos de la administracin se indemniza sin lucro cesante), por fuerza mayor (no se indemniza), o bien, por el Estado en general actuando como autoridad publica y no con una conducta contractual o teora del Hecho del Prncipe, que provoca un perjuicio real, cierto, directo e imprevisible al momento de contratar, este hecho del prncipe da lugar a las indemnizaciones, incluyendo el lucro cesante y el dao emergente. El contratista no puede delegar o subcontratar, en funcin de la calidad de intuito personae que revisten este tipo de contratos. Eximentes de la Responsabilidad del Contratista. La Fuerza Mayor o Caso Fortuito: Son los acontecimientos que liberan de responsabilidad y a los cuales son ajenas las personas obligadas, estas circunstancias imposibilitan cumplir o cumplir en trmino las prestaciones contractuales. Requisitos: * Exterior o ajeno a la persona obligada y su voluntad. * Imprevisible (que no puede ser razonablemente considerado por el contratante en el momento de celebrar el contrato, que el suceso es extraordinario o anormal. * Inevitable, irresistible, insuperable por el contratante. * Actual. * Las razones deben ser sobrevinientes, posteriores a la firma del acuerdo. * La responsabilidad que se deriva es extracontractual. El Hecho de la Administracin: Es toda conducta o comportamiento de la administracin que imposibilita al contratista la ejecucin del contrato, o lo obliga a su ejecucin fuera de trmino (Ej: Retardo en los pagos u omisin en la entrega del terreno). Hay responsabilidad contractual y la misma puede ser temporaria o definitiva (la temporaria, autoriza al contratista a suspender o paralizar la ejecucin o cumplimiento del contrato; la definitiva, autorizar al contratista a pedir la rescisin del contrato). La Excepcin de Incumplimiento: Puede ser opuesta como defensa por el contratista de la administracin, cuando una conducta de sta haya dado lugar a una situacin de hecho que le impida cumplir las obligciones a su cargo (Ej: El retardo del pago). Entonces cuando la administracin incurra en incumplimiento de sus obligaciones, podr el contratista hacer uso de esta excepcin y suspender la ejecucin de las prestaciones a su cargo. Sin embargo, no se admite esta en todos los casos, ya que para que proceda, el hecho de la administracin tiene que producir una razonable imposibilidad de cumplir con las obligaciones contractuales. 3.2.6.1. Teora del hecho del prncipe.

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Cuando la ecuacin economico-financiera del contrato administrativo se altera por un acto imputable al Estado, da lugar al denominado hecho del prncipe. Es la lesin de cualquier acto proveniente de un rgano estatal que puede modificar o alterar las condiciones objetivas del contrato. El hecho es imputable al Estado, no como contratista (la responsabilidad es extra-contractual, genera la obligacin por parte del Estado de recomponer el contrato). Habilita al contratista para requerir una reparacin integral, invocando la teora del hecho o acto del Estado. 3.2.6.2. Teora de la Imprevisin. La imprevisin es un hecho ajeno a la Administracin, que tampoco puede preverse al momento de la celebracin del contrato; y que produce el aumento de las cargas pblicas, afectando la ecuacin econmico-financiera, tornando las prestaciones del contratista ms onerosas (Art. 1.198 del C.C.); circunstancia que le posibilitar al contratista, la solicitud de un reajuste (a travs de la Ley 12.910), o bien la posibilidad de pedir la rescisin o resolucin des contrato, cuando hubieren fluctuaciones en el mercado o desvalorizacin de la moneda (Ej: Inflacin). A falta de acuerdo entre las partes, es la autoridad judicial la encargada de determinar la imprevisin. Con respecto a esta cuestin, tambin tenemos la Ley 23.928, ley de convertibilidad, que a partir de 1.991 derog las leyes de indexacin de precios, variacin de costos, o cualquier otra forma de indexacin de las deudas, impuestos y tarifas (estamos haciendo referencia al monto de la indemnizacin). Monto indemnizatorio: Se tiene en cuenta el dao o deudas obtenidas por el contratista (No se indemnizan el lucro cesante ni las pequeas prdidas). Renegociacin: (Ley de Reforma del Estado 23.646, en su Art. 49): Establece que en aquellos casos en que sea posible la continuacin de la obra o ejecucin del contrato, se podr arribar a la recomposicin del contrato, a travs de un acuerdo entre el contratante y el contratista. Estos acuerdos deben ser aprobados por el Ministerio correspondiente. Otra circunstancia que surge de la ley de Reforma del Estado, es que hasta Abril de 1.991 se debe computar la tasa que percibe el Banco Nacin para las operaciones de descuento (Caso YPF c/ Pcia. de Corrientes). Esta teora es aplicable a cualquier contrato celebrado con la Administracin. 4. Conclusin de los Contratos Administrativos. La conclusin de un contrato administrativo, puede llevarse a cabo mediante modos normales o anormales de extensin de los mismos: A) Modos normales de extincin de los Contratos Administrativos: Estos modos normales de conclusin de un contrato administrativo, tienen que ver con el cumplimiento del objeto del contrato, o la expiracin del plazo, de acuerdo al contrato de que se trate. B) Modos anormales de extincin de los contratos Administrativos: Estos son: la caducidad, el rescate, la rescisin, la renuncia y el arbitraje. 1.- Caducidad: Esta se da cuando el co-contratista incurre en un incumplimiento imputable, de una obligacin que tiene a su cargo. Los efectos de la caducidad son ex nunc es decir, hacia adelante.

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La excepcin de caducidad no procede cuando el incumplimiento es imputable al cocontratista. 2.- Rescate: El rescate consiste en una decisin unilateral de la Administracin; la que por razones de inters pblico pone fin al contrato, asumiendo directamente la ejecucin del mismo. Se aplica a la concesin de servicio u obra pblica; procedindose a una indemnizacin, la cual debe ser total. 3.- Rescisin de un contrato: La rescisin de un contrato administrativo puede ser unilateral o bilateral. Ser unilateral cuando exista culpa de una de las partes ( Dto. 4021/96, por el cual la Pcia. de Bs. As. establece la posibilidad de que la Administracin unilateralmente rescinda contratos ante graves irregularidades. Puede ser bilateral mediante acuerdo o convenio de las partes. a) La revocacin o rescisin del contrato puede ser solicitada por la Administracin, por razones de oportunidad, mrito o conveniencia, dando ello lugar a indemnizacin por parte del co-contratista (basndose en el Art. 17 de la C.N.: porque el co-contratista tena incorporado dentro de su propiedad, el derecho a la ejecucin del contrato). b) La revocacin tambin puede ser pedida por la Administracin, por culpa del cocontratista; debiendo este ltimo indemnizar los daos y perjuicios ocasionados a la Administracin. c) Puede ocurrir que la rescisin del contrato se produzca por fuerza mayor, ante la imposibilidad de continuar con la ejecucin del contrato (ley 23.646, Art. 48 y anexo I de la misma ley). Cuando se hace imposible la ejecucin del contrato por parte de la Administracin; cuando el co-contratista est imposibilitado de ejecutar el contrato (Ej: Por una fluctuacin econmico financiera, o por el hecho del prncipe, o por falta de pago o cambio del proyecto), el contratista puede llegar a pedir la rescisin del contrato. 4.- Renuncia: Este modo de extincin, se aplica especficamente a determinados contratos, como por ejemplo el contrato de empleo pblico. En cuanto a la competencia que rige para la interposicin de este modo de extincin de un contrato administrativo, es la jurisdiccin contencioso administrativa (control judicial sobre el desarrollo administrativo). El Cd. Vrela en el Art. 3, establece que la interposicin de este modo de extincin es materia contencioso-administrativa. 5.- Arbitraje: Como excepcin y con carcter restrictivo, mientras que las cuestiones a dilucidar no afecten el orden pblico constitucional, ni agravien al Estado o a su Soberana, la cuestiones que puedan dar lugar a la rescisin de un contrato, se pueden someter a arbitraje. Los rbitros deben pronunciarse dentro de determinados lmites, puesto que no pueden arrogarse para s el ejercicio de prerrogativas administrativas, o de funciones esenciales del Estado. En nuestro derecho positivo la posibilidad del arbitraje ante estas cuestiones, no es aceptada uniformemente; no obstante encontrarse admitido en el Art. 55 de la ley 13.054 (Ley de

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Obra Pblica). Pero otras normativas, como el R.C.E. (Reglamento de Contrataciones del Estado 5720, en su art. 61 inc. 85), prohbe esta cuestin). Esta renegociacin se la debe distinguir de la reconversin, que implica un cambio mucho mas profundo, y puede comprender la transformacin de los elementos esenciales (como los sujetos, el objeto o las prestaciones asumidas). Las razones que lo justifican: debe existir real imposibilidad de cumplir el contrato en cuanto a las cuestiones planteadas a priori; pudiendo ser imputables a priori al Estado contratable. 6.- Transaccin: Es un modo por el que a travs de concesiones recprocas se pone fin a derechos litigiosos. El Poder Ejecutivo puede efectuar transacciones en cuestiones referidas a los contratos administrativos, en cuanto tiene competencia constitucional, sin necesidad de que la ley lo autorice y siempre en miras del inters pblico. Seccin Segunda Los contratos administrativos en particular. Bolilla 15 Contratos de Obra Pblica y de Concesin de Obra Pblica 1. Obra Pblica: nocin conceptual. Definicin legal y criterios doctrinarios. Nocin Conceptual: Para el cumplimiento de sus fines la administracin puede requerir la realizacin de una construccin o instalacin, si esta ejecucin se efecta por intermedio de sujetos privados se recurrir al contrato de obra pblica. Concepto doctrinario de Obra Pblica: Segn la doctrina, constituye Obra Pblica todo bien construido por el Estado directa o indirectamente (se utiliza la palabra bien porque puede comprender objetos materiales e inmateriales). Es una obra artificial, pues es producto del trabajo humano (no es resultado de la naturaleza). Modos de Hacer una Obra Pblica: * Directamente por la Administracin (la realiza el Estado por su cuenta y cargo, con sus propios materiales y mano de obra). * Por Contrato de Obra Pblica (por el que la Administracin encomienda, a una persona fsica o jurdica la ejecucin de una obra pblica a costa y riesgo de la administracin, pagando por ello una suma de dinero). * Por Concesin de Obra Pblica (se realiza a travs de la encomienda que realiza la Administracin a una persona fsica o jurdica para la ejecucin de la obra pblica, a costa y riesgo del particular, quien se va a ser remunerado a travs de la explotacin que va a efectuar de la obra en cuestin Ej: Peaje y Contribucin por mejoras). El concepto de Obra Pblica surge del Art. 1 de la Ley 13.064: Considerase obra pblica nacional toda construccin o trabajo o servicio de industria que se ejecute con fondos del Tesoro de la Nacin, a excepcin de los efectuados con subsidios, que se regirn por

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la ley especial, y las construcciones militares, que se regirn por la ley 12.737 y su reglamentacin y supletoriamente por las disposiciones de la presente. La crtica que se le hace al Art. 1 de la ley 13.064, es que en su definicin excluira a las concesiones de obra pblica, subvencionadas por particulares. Existen dos procedimientos para la realizacin de Obras Pblicas: directos o indirectos: a) Realizacin Directa: Realizada en forma directa por la Administracin. b) Realizacin Indirecta: Realizada por contrato de obra pblica o por concesin de obra pblica, entre la Administracin y un tercero. Criterios doctrinarios (para saber cuando hay obra pblica): 1) Criterio Objetivo: Obra Pblica son todos los bienes muebles, inmuebles y objetos inmateriales. Tambin, segn la ley nacional, puede existir obra pblica por accesoriedad. 2) Criterio Subjetivo: Este criterio plantea la cuestin de cuando estamos frente a una obra pblica, teniendo en cuenta el sujeto que la entrega; el cual puede ser una persona pblica (estatal o no estatal): pueden ser sujetos los entes pblicos no estatales cuando tengan delegadas atribuciones por expreso mandato estatal. No es necesario que la Obra Pblica sea estatal o pertenezca al Estado de forma exclusiva o excluyente. 3) Criterio Teleolgico o Finalista: La obra pblica se considera tal si est destinada a la satisfaccin de un inters general o colectivo. 2. Contrato de Obra Pblica. 2.1. Nocin conceptual. Rgimen jurdico nacional y provincial. El contrato de Obra Pblica es un acuerdo de voluntades por el cual el Estado encomienda a un particular (persona fsica o jurdica), la realizacin de una obra pblica, a costo y riesgo del Estado, el que va a abonar para ello, un precio en dinero. Rgimen jurdico nacional y provincial. La Ley 13.064 y su Decreto Reglamentario 19.324, que es la Ley Nacional de Obra Pblica, y la Ley 6.021 Provincial de Obra Pblica. 2.2. Naturaleza Jurdica del Contrato de Obra Pblica. Semejanzas y diferencias con otros contratos. Caracteres. El carcter extensivo: contrato de obra pblica por accesoriedad. La naturaleza jurdica del contrato de Obra Pblica es ser un contrato administrativo, es decir, un contrato con telesis pblica, y rgimen jurdico exorbitantes y subordinacin del co-contratante. Semejanzas y diferencias con otros contratos.

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Se asemeja con la locacin de obra del derecho civil en cuanto constituye una obligacin de resultado. Caracteres: 1) Bilateral (produce obligaciones recprocas entre las partes). 2) Oneroso-conmutativo: Con respecto a las prestaciones de las partes y al precio convenido. 3) Sinalagmtico: De tracto sucesivo, intuito personae, (Arts. 21 a 24 de la ley 13.064). 4) Formal (se hace por escrito). 5) Tpico. 6) Consensual (se perfecciona con el consentimiento). Carcter extensivo: Es una especie de fuero de atraccin de los contratos que operan en forma accesoria a la obligacin principal (Ej: Provisin de adoquines, y estn sujetos al mismo rgimen). 2.3.Elementos. Este contrato posee cuatro elementos: 1) Elemento subjetivo: Uno de los sujetos de la relacin contractual debe ser el Estado nacional, provincial o municipal, o un ente descentralizado, o una persona pblica no estatal que ejerza funciones administrativas por una delegacin expresa de parte del Estado. 2) Elemento Material: Es el relativo al origen de los fondos. Segn la ley nacional de obra pblica, los fondos deben ser del Estado; pero la ley provincial de obra pblica no establece este requisito, entendiendo que hay obra pblica cuando la misma sea realizada por el Estado, cualquiera sea el origen de los fondos que se utilicen para solventar la construccin de las obras o el destino de las mismas. 3) Elemento Objetivo: El objeto de un contrato de obra pblica puede versar sobre bienes muebles (que deben tener un grado de originalidad y que no sean fungibles, de lo contrario sera un Suministro), inmuebles objetos inmateriales; en este ltimo caso por accesoriedad (por ley 13.064, en su Art. 1; y su Decreto Reglamentario 19.324 en sus Arts. 1 y 2). Qu se entiende por contrato de obra pblica por accesoriedad? Los trabajos de estudios y proyectos de obras bsicas, los contratos entre la Administracin y profesionales para que dirijan o supervisen la obra, el transporte de materiales destinados a la obra, la destruccin de una casa para construir una obra pblica. En el caso de los muebles, estos no pueden ser cosas fungibles ni consumibles. 4) Elemento Teleolgico: La finalidad del Estado no tiene trascendencia para definir al contrato de obra pblica. Los sujetos. La competencia del rgano y la capacidad del co-contratante. El consentimiento. El objeto. La causa. La finalidad. La forma escrita (se perfecciona con la firma).

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Modos de contratacin o determinacin del precio de la obra: Art. 5 de la Ley 13.064: El precio de una obra pblica puede ser determinado por tres sistemas. Esta ley prev que se pueda contratar por: 1) Sistema de precios por unidad de medida: Se realiza un computo mtrico de la obra y se establece un precio unitario por medida y por tem (el precio se individualiza por cada parte de la obra, no globalmente). 2) Sistema de ajuste o alzada: Se conviene un precio global, total o invariable para la realizacin de la obra (Art. 1633 del Cdigo Civil). Aqu el precio global de toda la obra no puede variar (ajuste alzado absoluto) o variar segn las condiciones previstas de antemano en el contrato (ajuste alzado relativo). Los riesgos de las bajas y alzas corren por cuenta del contratista, por lo que se usa para obras de pequea envergadura. 3) Sistema de Coste y Costas: El dueo de la obra paga por el valor de los materiales y de la mano de obra utilizados por el contratista, y percibe un valor o un porcentaje determinado sobre el valor de los trabajos. Aqu la administracin paga las materias primas, la mano de obra y un porcentaje, que es la ganancia del contratista. La ley nacional de obras publicas estableci que si la ecuacin econmico-financiera mut por causa de la potestad modificatoria de la administracin el co-contratante podr pedir la rescisin (con indemnizacin, incluyendo lucro cesante) si esta modificacin importa un 20 % o mas. El coste son todos los gastos de la obra (materiales, mano de obra, etc.). Las costas, son las utilidades del contratista. La suma del coste y las costas, dan lugar al precio de la obra. Finalmente podemos decir que el Sistemas de Unidad de Medida es el recomendable por ser el de mejor control y discriminacin del costo. 2.4.Formacin del contrato. Los registros Este contrato pasa por dos etapas: 1) Donde la administracin debe determinar la necesidad, conveniencia y oportunidad de la obra. 2) Si esta obra es mejor que la realice la administracin per se o por intermedio de particulares. As luego se elige al co-contratante por medio de la "licitacin publica, y excepcionalmente por licitacin privada o contratacin directa. Una vez formalizado el contrato de obra publica, el co-contratante debe presentar un plan de trabajos para ser aprobado por la administracin; la iniciacin de los trabajos, es el hecho desde donde se empieza a contar el plazo de la obra. La potestad de direccin y control de la administracin se da mediante las ordenes de servicio y el delegado o inspector de obra. En cuanto a las obras imprevistas estas deben ser realizadas por los co-contratantes, pero deben ser pagados por eso. Es frecuente en estos contratos la constitucin de un fondo de reparos de obra o Garanta de obra, para los perjuicios que pueda producir el obrador, el

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cual se integra con el 10 % de sus beneficios, que de no hacer falta utilizarlos se le reintegraran. 2.5. Perfeccionamiento y prueba. El contrato de Obra Pblica se perfecciona con la firma. 2.5.Ejecucin. El Iter de Ejecucin Contractual: Se hace el contrato, se utiliza uno de los tres sistemas y con el Acta de Replanteo comienza a correr el plazo de ejecucin. El Acta de Replanteo es plasmar en el terreno el plano y el proyecto realizando el amojonamiento, la mensura y el cercado del permetro del terreno. * Aparece el inspector de obra por parte de la administracin. * Aparece el representante tcnico por parte del contratista. Se labra el acta, y se le pone en posesin del terreno, si la administracin no cumple con la obligacin de entregar el terreno (es un hecho de la administracin y opera como dilatorio). Previo a todo esto la administracin elabora un presupuesto y un proyecto, el particular debe adjuntar el plan de trabajo, donde discrimina etapa por etapa el cmputo mtrico de cmo realiza la obra. Una vez aprobado el plan de trabajo se hizo el replanteo, la ejecucin se lleva a delante con las Ordenes de Servicio (las hace el Inspector de Obra, se registran en un libro donde se especifican todas las etapas de la obra; se hacen por triplicado, una para el contratista, otra para el inspector y otra para la administracin comitente), estas ordenes de servicio son actos administrativos que pueden ser impugnados. Cumplida la etapa, se hace la Certificacin de la Obra Ejecutada (certificacin parcial) por quincena o mes y se coteja que esa etapa se haya cumplido en tiempo y forma (se hace un acta de medicin). El acto de medicin da lugar al Certificado de Obra (certificacin total), y este certificado pasa a ser un ttulo de crdito elaborado por el Director de Obra se lo eleva a la administracin comitente. Es un ttulo ejecutivo hbil, cuando emite el certificado la administracin retiene el 5% en concepto de fondo de reparo a los efectos de servir por deficiencias o anomalas que se verifiquen antes de la recepcin definitiva. Certificado de Acopio: Cuando el contratista deposit en el corraln los materiales (ese certificado se puede negociar), si se pierde el certificado de acopio el riesgo lo asume la administracin. En cuanto al plazo de la Recepcin Provisoria de la Obra esta estipulado en el pliego. En este momento la administracin ejecuta todas las pruebas, ensayos y en el supuesto de advertir vicios, emite ordenes de servicio para que el contratista las repare; quedando a disposicin de la administracin todas las mquinas y herramientas y el personal tcnico. Plazo de Garanta: Es de 6 a 12 meses, la administracin entra en uso de la obra pblica y el contratista debe correr con los gastos de reparacin. Agotado el plazo de garanta, se hace la Recepcin Definitiva. Antes del Acta el contratista debe acreditar la terminacin de la obra y previo a todo ello se hace el Balance y Liquidacin final (debe ser aprobado por la Administracin), si de la liquidacin quedase saldo a favor del contratista se emite el Certificado de Obra Final, y si

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es a favor de la administracin se le descuenta de los fondos de reparo o ejecuta la garanta de obra. Si esta todo en orden se devuelve el Seguro de Garanta y los Fondos de Reparo. A partir de aqu la responsabilidad del contratista pasa a ser por ruina total o parcial (plazo de 10 aos). Se le pueden exigir trabajos adicionales (son trabajos no previstos en el contrato pero que se consideran necesarios). Debe ser autorizado por el comitente (administracin). El precio ser calculado teniendo en consideracin las tareas anlogas; si no se ponen de acuerdo con los precios nuevos, el comitente los puede imponer sobre la base de los precios cotizados, y si hubiera diferencia podr reclamarla ulteriormente. Los adicionales no pueden superar el 20% de la obra (ius variandi). 2.5.1. Principios y potestades administrativas. 2.6.2. Derechos y obligaciones de las partes. 2.6.2.1. Derechos y obligaciones de la Administracin Pblica. 1) Derecho al cumplimiento del contrato intuito personae. 2) Derecho a la garanta de la ejecucin contractual. 3) Derecho a que las obras se inicien conforme lo pactado. 4) Derecho a la presentacin del mapa de trabajo, equipo, plazo. 5) Derecho a nombrar un director o inspector de obra, para la supervisin de la misma. 6) Derecho a rescindir provisionalmente la obra. 7) Derecho a aplicar sanciones pecuniarias. 8) Derecho a continuar la obra con los herederos del contratista. 2.6.2.2. Derechos y obligaciones del contratista. La remuneracin. El sistema de variaciones de costos en la obra pblica. 1) Derecho a pedir autorizacin a la Administracin para ceder, transferir o subcontratar. 2) Derecho a la recepcin de la obra por parte de la Administracin. 3) Derecho a un plazo para subsanar los defectos que la Administracin encontrare en la obra. 4) Derecho al pago del precio. 5) Derecho a cobrar inters por la mora en que incurriera la administracin. 6) Derecho a rescindir el contrato por causas atribuidas a la administracin. Garanta Contractual: Primero se hace la adjudicacin de la obra y se comunica la misma al particular interesado. Firmado el contrato, el adjudicatario firma una garanta de ejecucin contractual, la cual puede consistir en una caucin, la cual generalmente es el 5% de la ejecucin de la obra, y se mantiene hasta la recepcin definitiva de la ejecucin de la obra. La caucin puede ser en dinero en efectivo, bonos, hipotecas, etc. Documentacin que forma parte del contrato: Bases de la licitacin: 1) Pliego de bases y condiciones. 2) Proyecto.

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3) Planos particulares y generales. En principio est prohibida la cesin, transferencia o subcontratacin del contrato, porque el contrato es intuito personae. Pero si la administracin autoriza al co-contratista a subcontratar, esto no exime de responsabilidad al co-contratista. Replanteo: El replanteo es la operacin que se hace en el lugar de la ejecucin de la obra, remarcando el terreno sobre el cual se realizar la obra. Inspector de obra: Art. 20 de la ley 13.064: El inspector de obra es la persona o tcnico designado para realizar la supervisin de la obra, direccin y tasacin de la misma; debiendo para ello estar habilitado. La ley acepta la recusacin. Orden de Servicio: Es el acto administrativo por el cual el inspector de la obra instruye, dispone y controla la ejecucin de los trabajos. Se realiza por triplicado. Recepcin: La recepcin puede ser total o parcial, de acuerdo a lo que se haya convenido (Art. 40 de la ley de Obra Pblica). La recepcin tambin puede ser provisional o definitiva. Habr recepcin provisional, cuando la obra se reciba provisionalmente, pero la recepcin definitiva se realiza posteriormente. Habr recepcin definitiva, cuando expira el plazo de prueba o garanta que existe entre una y otra recepcin. La recepcin definitiva se da una vez expirado el plazo de garanta y subsanados los defectos que puedan suceder. La recepcin se formaliza a travs de un acta que pone fin al contrato y significa el agotamiento de las obligaciones del empresario (salvo los casos de ruina del Cdigo Civil). La recepcin definitiva habilita al reintegro de la garanta. Pago del precio: El pago del precio es un derecho del contratista, y debe realizarse en los plazos fijados; previamente se har un certificado de obra pblica, el cual puede ser parcial (que corresponde a la ejecucin de un perodo), o de acopio de materiales, o un certificado de novacin de costos, y un certificado final, que es reajuste de las diferencias surgidas a lo largo de la ejecucin del contrato. Es un descuento, habitualmente de un 10%, que los pliegos autorizan a retener de cada uno de los certificados, para asegurar la seguridad pecuniaria del contratista. Gastos adicionales: Son gastos adicionales aquellos no previstos en el contrato, y que resulta necesario practicarlos en la obra, pero que son innecesarios para el co-contratista. Gastos improductivos: Los gastos improductivos son aquellos actos u hechos ajenos al contratista, o por causa de fuerza mayor, que perturban el ritmo de ejecucin de la obra. Producen un desequilibrio en la ecuacin econmico-financiera, y habilitan a indemnizacin, estos son: a) Directos: Crecen en proporcin al adelanto de la obra. b) Indirectos: No aumentan en proporcin al progreso de la obra. 2.6.3. Conclusin o rescisin del contrato de Obra Pblica. El contrato de obra pblica puede ser concluido por la Administracin o por el cocontratista. Sus causales estn previstas en los Arts. 49 a 55 de la ley de obra pblica.

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3.Contrato de Concesin de Obra Pblica. 3.1.Nocin conceptual. Rgimen Jurdico nacional y provincial. El contrato de Concesin de Obra Pblica: Es un contrato administrativo celebrado entre el Estado y un tercero o co-contratante, por el cual este ltimo se obliga a realizar una obra pblica a su cuenta y riesgo, cuyo pago no le va a ser efectuado directamente por el Estado, sino por los administrados o usuarios. Concepto de la Ctedra: Es un contrato administrativo a travs del cual el Estado encomienda a un particular (persona fsica o jurdica) la realizacin de una obra pblica, a costa y riesgo del particular quien va a ser remunerado a travs de la explotacin que efecte de la obra, obteniendo una retribucin pagada por los usuarios en concepto de peaje o contribucin de mejoras. Es un contrato aleatorio porque no se sabe cuantos sern los usuarios, ya que el precio no lo paga el Estado. Implica una intervencin directa del concesionario en la explotacin de la Obra Pblica. La Obra Pblica la hace a su cuenta y riesgo el particular (Ej: En el caso de la contribucin por mejoras: el propietario del fundo que ha incrementado el valor de la propiedad con motivo de la obra pblica). Rgimen jurdico nacional y provincial. La ley 17.520 regula todo lo relacionado con la Concesin de Obras Pblicas (tarifa o peaje), y su Decreto Reglamentario 23.696, establecen cual es el procedimiento por el cual el Estado debe otorgar las concesiones. Esta ley 17.520 es ampliada por la ley de Reforma del Estado, que ampla tambin el concepto de concesin, agregando que: la posibilidad de que la concesin se otorgue, no para la construccin inicial de una obra, sino ahora para la continuacin o la mantencin de obras ya existentes. En cuanto al fundamento constitucional est dado por el Art. 75 inc. 18, mediante la llamada "clusula del progreso" dentro del Poder Legislativo. 3.2.Diferencias con otros contratos. El contrato de concesin de obra pblica, tiene los mismos caracteres que el contrato de obra pblica; no obstante ello, este contrato se particulariza por ser aleatorio, en funcin que los beneficios para el concesionario dependen de un plazo incierto, con respecto al dinero a obtener. 1) El co-contratante realiza el contrato a su cuenta y riesgo. 2) La remuneracin que va a recibir el co-contratante no va a ser del Estado, sino de los administrados mediante el pago de dinero. 3) Este contrato tiene la particularidad de generar un vnculo jurdico entre la Administracin y el co-contratante, pero sus efectos se extienden tambin a los terceros administrados o usuarios, quienes en determinadas circunstancias deben pagarle al contratista el precio de la obra (Ej.: El usuario de una ruta con peaje). Por un lado tenemos la relacin del Estado con el concesionario (ligados por un contrato administrativo; y por otro lado la relacin del concesionario con el particular administrado).

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Se diferencia sustancialmente del contrato de Obra Pblica en el precio o remuneracin del co-contratante, que en la concesin puede resultar del peaje o de la contribucin de mejoras. El peaje debe ser siempre justo y razonable, en nuestro pas se lo ha tachado de inconstitucional, porque viola la libertad de transito que garantizan los artculos 9 a 12 de la Constitucin Nacional, pero lo que las normas constitucionales prohben son imposiciones o tributos agresivos, prohibitivos, discriminatorios y antieconmicos, que perjudiquen el transito, y no la imposicin de un pago destinado a costear la construccin y conservacin de una obra publica. La contribucin de mejoras es el tributo en retribucin de la plusvala o aumento de valor o beneficio que experimentan, como resultado de la construccin de una obra publica, las propiedades privadas, vecinas a dicha obra. Diferencias del Contrato de Concesin de Obra Pblica y la Licencia: El contrato de concesin es un contrato estable, limitado en el tiempo, de transferencia de gestin, donde los bienes retrovierten al dominio del Estado. La Licencia, en cambio, es una tcnica autorizatoria que proviene del sistema norteamericano de gerenciamiento; donde la actividad o servicio va a estar originariamente en cabeza de los particulares, porque naci privado, y el Estado lo regula a travs de un contrato, imponiendo condiciones para la explotacin pero sin plazo en el tiempo: lo que significa que se ser licenciatario siempre que se cumpla con las condiciones establecidas en la licencia (Ej: Telefnica inicialmente se le dio un plazo de exclusividad de 7 aos prorrogable a 3 aos mas) . Se diferencia del Monopolio, porque ste ltimo no admite competencia; en cambio la exclusividad del contrato de Licencia no admite competencia siempre que se cumpla con los planes de expansin de tiempo y lugar. 3.3. Objeto del contrato. Diversos tipos de concesin: onerosa, gratuita, subvencionada. La concesin de obra pblica, se puede otorgar para la construccin de una obra pblica, o para la explotacin, administracin o reparacin de obras ya existentes. Segn que haya contribucin del contratista o subvencin del Estado, la concesin puede ser: * A Ttulo Oneroso (cuando se impone la construccin de la obra al Estado, o participacin en las ganancias). * Puede ser otorgada en forma gratuita o subvencionada por el Estado. Segn la forma en que se otorgue puede ser: * Por iniciativa de la Administracin (siguindose el procedimiento de licitacin pblicacontratacin directa) * Por iniciativa privada (pudiendo optar por la licitacin pblica o por el concurso de proyectos integrales). Derechos y obligaciones de las partes: diferencias con otros contratos: Los derechos y obligaciones de las partes en los contratos de Concesin de Obra Pblica son los mismos que para los contratos en general, pero el concesionario puede expropiar los terrenos para llevar a cabo la obra, imponer restricciones al dominio, etc.: puede ejercer todas las prerrogativas del poder pblico por delegacin.

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Conclusin del contrato de Concesin do Obra Pblica: La forma normal de conclusin del contrato es por expiracin del trmino (el Poder Ejecutivo puede otorgar concesiones de obra a trmino fijo). Pero existen tambin formas anormales de conclusin del contrato, existe una que es propia y particular del contrato de concesin de Obra Pblica: el rescate, que consiste en el acto administrativo por medio del cual el Estado pone fin a la concesin, lo cual ocurre antes del vencimiento del plazo acordado o estipulado, y sin que el concesionario haya cometido falta grave de cumplimiento en alguna de las obligaciones del contrato, sino que lo concluye invocando razones de inters pblico (esta circunstancia puede o no haber sido prevista por las partes en el contrato, pero ser siempre indemnizable). 3.4. Modos de seleccin del co-contratante. La participacin de la iniciativa privada: diversas modalidades y procedimientos. 3.5. Peaje. Naturaleza. Rgimen jurdico. Su constitucionalidad: jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. La contribucin de mejoras. Peaje: Ejecucin de la obra en concesin: La ejecucin del contrato de concesin de obra pblica, tiene el mismo procedimiento que el contrato de obra pblica: una vez culminada la obra se la otorga al concesionario, para su explotacin por un tiempo determinado, y con la facultad de recibir de los usuarios un pago por su uso, el cual puede ser percibido en forma de tasa, tarifa o peaje; y que puede ser corregido por sistemas de actualizacin, siempre que se respete lo dispuesto por el Art. 17, es decir, que se guarde una proporcin lgica entre la tarifa y la inversin realizada por el concesionario. Con respecto a la constitucionalidad del peaje, el fallo Arenera Libertador, fue el primero en el cual se determin la constitucionalidad del peaje. Escola define al peaje, como una contribucin o pago, que el concesionario tiene derecho a elegir de los administrados que utilizan la obra; y cuyo cobro no depende de la voluntad o arbitrio del contratante, sino de lo que al respecto se haya establecido en el contrato de concesin o en su defecto, de lo que determine la Administracin, sobre la base de precios del Derecho Administrativo. Dromi define al peaje como la percepcin de una tasa por el uso de una determinada obra, destinada a costear su construccin o su mantenimiento, o solo su mantenimiento o conservacin. El peaje estara dado en aquellos supuestos en que el concesionario para obtener el pago del precio por explotar la obra pblica, cobra derechos por su utilizacin. Por lo que para que una obra pblica pueda ser financiada por el peaje debe estar destinada al uso pblico directo e inmediato, razn por la cual finalizada la obra pblica no expira el contrato. El peaje consiste en el pago que el concesionario tiene derecho a percibir y exigir su pago por parte de los administrados que utilizan la obra y cuyo cobro o modalidades van a surgir del contrato de concesin. Naturaleza Jurdica del Peaje.

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Mucho se ha discutido sobre la naturaleza jurdica del peaje, algunos sostienen que es una tasa, otros una contribucin especial. Tambin se ha discutido su constitucionalidad. La Corte dijo que "es constitucional", pero que deben mediar ciertas condiciones. Marienhoff sostiene que si el peaje se encuentra establecido como una contribucin para solventar los gastos de construccin y conservacin de la obra es constitucional, y que por el contrario, si estuviese establecido como un gravamen al trnsito interprovincial sera violatorio de los Arts. 9, 10 y 12 de la C.N. La naturaleza del Peaje se remonta a las Bases y puntos de partida de Alberdi (tomado como antecedente del Art. 9 al 12 de la C.N.). Alberdi quera garantizar la libre circulacin para lograr la unin nacional (que no existieran aduanas interiores, que no se grave por gravar el paso), pero muy distinto es el Peaje, porque la Corte lo indica dentro del gnero del Art. 4 como contribuciones y se establece la contribucin como una contraprestacin por el precio pagado por un servicio y que el mismo deviene voluntario. Por lo tanto es una Contribucin y dentro de estas es una Tarifa. El peaje, siempre debe ser justo, razonable, no confiscatorio, debe respetar los principios constitucionales de legalidad e igualdad. Jurisprudencia: Como se dijo, se discuta anteriormente su constitucionalidad, pero con el fallo Estado Nacional c/ Arenera Libertador / 91, se estableci que la C.N, lo que garantiza es la libertad de trnsito, no su gratuidad; y que el usuario paga el peaje no solo por el paso, sino tambin por la prestacin de otros servicios. En el caso "Estado Nacional c/ Arenera Libertador" la Subsecretara de Transporte fluvial y Martimo promueve una demanda contra Arenera Libertador, por el cobro de una suma de dinero como consecuencia de que en distintas fechas las naves de esta empresa utilizaron para su navegacin el Canal Mitre debiendo pagar por ello la tarifa de peaje que impone la ley 22.424, al no hacerlo el Estado demanda. Argumentos de Arenera Libertador: 1) Sostiene que el uso del Canal Mitre por lugares areneros no supone una mayor profundidad de esa va, por cuanto ella presenta poco calado, lo cual hace innecesario la intensificacin del dragado del canal. 2) Sostiene la inexistencia de una va alternativa gratuita, por lo cual devena forzada la utilizacin del canal. 3) Plantea la inconstitucionalidad del peaje por estimarlo confiscatorio, citando en su argumento los Arts. 17 y 75 inc. 2 de la CN. 4) Considera el cobro de este peaje como lesivo al derecho de libre navegacin, y una abierta violacin a los Arts. 10, 11, 12, 14 y 16 de la C.N. La Corte dijo: 1) Que entre las funciones del Estado Nacional figuran las del Art. 75. inc. 18: promover a la prosperidad del pas, al bienestar y al adelanto. 2) Que el peaje no es mencionado en la C.N., por lo que sta no contiene un calificacin expresa a su respecto. Sostiene la Corte que para caber dentro de la C.N., el pago del peaje debe constituir una de las contribuciones a que se refiere el Art. 4 de la misma, y que el hecho de que el legislador

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de antemano determine cul va a ser el destino, utilizando una mayor previsin que la que normalmente hace a otras contribuciones, no es un obstculo que entorpezca su carcter de contribucin. A su vez la Corte tambin resalt que debe tenerse en cuenta que la C.N. exige igualdad, equidad y proporcionalidad en relacin a la poblacin, aunque de ello no se desprende que el trato deba ser uniforme para todos los individuos: sino que equitativamente la contribucin ser impuesta de un modo igual para los que estn en iguales condiciones, por lo que los obligados al peaje sern las personas que, de alguna manera, estn vinculadas con la obra. 3) Con respecto al monto: la Corte sostuvo que este tributo debe ser razonable, de modo que no torne a la libertad de circulacin en algo ilusorio. Esta razonabilidad debe analizarse no solo teniendo en cuenta el monto, sino tambin el tema de las vas alternativas gratuitas; puesto que con respecto a estas ltimas la Corte sostiene que exigir de una manera ineludible su existencia y que a su vez la va gratuita preste servicios comparables a la va onerosa, importara tanto como admitir que las ltimas se tornen en antieconmicas, vindose de esta manera afectada la ecuacin econmico financiera que es la base de este contrato. Por ello no constituye un argumento por s solo la no existencia de una va alternativa gratuita. 4) El precio debe ser igual a: trnsito estimado + tiempo + tarifa + canon subvencin.El trnsito estimado es un factor, pero no aleatorio. Sobre esta base se puede establecer de un modo cierto y preciso el peaje. La contribucin de mejoras. Es el tributo que se paga en retribucin, del aumento del valor o el beneficio que experimentan, como resultado de la construccin de una obra pblica, las propiedades privadas aledaas a la obra. Precio que paga el titular de un bien inmueble por la mayor cuanta que experimenta en la propiedad en virtud de su conexin con la red de un servicio pblico. El Rgimen jurdico se encuentra en las Ordenanzas Municipales, poder que ser utilizado por los Municipios por ser los que tienen el poder de polica. Es un sistema de financiacin, por el cual el concesionario exige un pago a los aledaos cuyas propiedades se hubieren beneficiado, y adquirieren un mayor valor por la concesin de ellas (por la realizacin de la obra: como ocurrira por la pavimentacin de una calle). A diferencia del peaje aqu no hay explotacin de la obra, y una vez concluida la misma sta pasa a poder del Estado sin aguardar que el concesionario obtenga el pago de los administrados: ya que este lo podr gestionar posteriormente. Para liquidar la contribucin se realiza a prorrata en base a esa plusvala (si el inmuble vala 100 ahora vale 120). Bolilla 16 Concesin de Servicio Pblico. Contrato de Suministro. Otros contratos administrativos. 1. Contrato de concesin de servicio pblico. 1.1: Nocin conceptual. Rgimen jurdico nacional y provincial

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As como la Administracin puede otorgar la concesin de una obra pblica, puede contratar la concesin de servicio pblico. Es un acto de la Administracin Pblica por el cual sta encomienda a un tercero la organizacin y el prestacin de un servicio pblico, en forma temporal, otorgndole determinados poderes y atribuciones e ese fin, asumiendo dicha persona la prestacin del servicio a su propia costa y riesgo, percibiendo por ello una retribucin, que puede consistir en el precio pagado por los usuarios, o en subvenciones o garantas que le fueren reconocidas, o en ambas cosas a la vez, cumplindose el servicio publico bajo la vigilancia y control de la Autoridad Administrativa. Es un contrato por el que el Estado encomienda a una persona fsica o jurdica (privada o pblica) la organizacin y prestacin de un servicio pblico por un determinado lapso. Esta persona o concesionario acta por su propia cuenta y riesgo y su labor se retribuye con el precio o tarifa pagado por los usuarios, o con subvenciones y garantas otorgadas por el Estado o con ambos medios a la vez. De esta definicin se desprende: 1) Es un contrato de derecho pblico y por lo tanto se regula por el derecho pblico; aunque determinados aspectos se regulan por el Derecho privado. 2) Es otorgado por la Administracin Pblica. 3) El concesionario es un persona jurdica privada o pblica. 4) Es un contrato que corre por cuenta y riesgo del concesionario y es temporal. 5) La concesin implica a favor del concesionario una delegacin de las respectivas facultades por parte de la administracin, es una imputacin de atribuciones, una transferencia transitoria de potestades pblicas. 6) La direccin y el contralor de la prestacin del servicio est a cargo de la Administracin Pblica. Del Ordenamiento jurdico surge la competencia jurdica de los rganos que pueden crear, modificar o suprimir la prestacin de servicios pblicos:

Rgimen jurdico nacional y provincial. Para la creacin o instalacin de un servicio pblico es exigida por una demanda o necesidad colectiva. Por ello el Estado, por s o a travs de terceros, decide satisfacerla por medio de un servicio pblico, ya sea crendolo o autorizando su funcionamiento. La competencia para la creacin de un servicio pblico es, por lo comn, local o provincial (en virtud de los poderes no delegados por las Provincias a Nacin); pero por excepcin la Nacin puede crear servicios interprovinciales e internacionales (Art. 75 inc. 13). Tambin un servicio pblico originariamente local, ha adquirido rango nacional en virtud de la interconexin, por razones econmicas y tcnicas; es decir, que el servicio que naci local, al conectarse con otras provincias, adquiere status nacional, como el servicio elctrico o el de gas. Conclusin: la competencia para crear los servicios pblicos corresponder a la Nacin o la Provincia segn sean la naturaleza y las modalidades de la actividad de que se trate.

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Por imperativo constitucional la competencia corresponde al Poder Ejecutivo, como responsable poltico de la Administracin General del Pas, ejercer la funcin administrativa de creacin de un servicio pblico (Art. 99 inc. 1 de la C.N.). Pero por excepcin la creacin es legislativa cuando el servicio deba ser prestado bajo la forma de concesin que implique algn privilegio (Art. 75 inc. 18 de la C.N.) y cuando es la misma CN la que faculta expresamente al Congreso para crear el servicio (Ej: Arreglar y establecer los correos generales de la Nacin: Art. 75 inc. 14). En consecuencia, en estos supuestos la competencia es legislativa y la creacin es por ley. El rgimen jurdico (marco regulatorio, ordenacin y organizacin, fiscalizacin y rgimen sancionatorio), en razn de la necesidad y el inters pblico a satisfacer por medio del servicio pblico, es establecido por el Estado. Pero la relacin jurdica contractual que se entabla entre los usuarios o clientes y las empresas prestadoras privadas presenta, al decir de Dromi, caracteres mixtos, correspondiendo la aplicacin del derecho privado, sin perjuicio de los aspectos de derecho administrativo, y del marco regulatorio especial que cabe por tratarse precisamente de un servicio pblico. Por su parte, la relacin entre el sujeto prestador y el Estado es plenamente de derecho pblico. El rgimen jurdico del servicio pblico se particulariza por: - Restriccin del derecho de huelga (Decreto 2184/90). - Auxilio de la fuerza pblica. - Aplicacin de medidas de restriccin, servidumbre y expropiacin para una mejor prestacin. - Celebracin de contratos administrativos, con clusulas exorbitantes y prerrogativas de poder pblico, para su prestacin. Entre esas prerrogativas jurdicamente se considera a la caducidad y revocacin de la concesin y a la inadmisibilidad parcial de la exceptio non adimpleti contractus (Art. 1201 del C.C.). - Rgimen especial de pago, a travs de tarifas (tasas y precios), sujetas a aprobacin o autorizacin administrativa. Eventual monopolizacin, nacionalizacin, estatizacin, provincializacin, municipalizacin, cooperativizacin o privatizacin de los servicios pblicos. - Control o fiscalizacin administrativa cuando la prestacin del servicio pblico est en manos de particulares (sin perjuicio del recproco control legislativo y judicial establecido en nuestro ordenamiento). La competencia de los tribunales judiciales ante los que deben someterse las controversias suscitadas por la prestacin del servicio pblico, se determina en funcin de las distintas relaciones jurdicas en que las mismas pueden presentarse (as, las contiendas entre el Estado y la prestadora se dirimen en la jurisdiccin contencioso administrativa). 1.2. Naturaleza jurdica. Caracteres. Diferencias con las otras figuras jurdicas: la licencia; efectos de distincin. Es un contrato administrativo homogneo y nico propiamente dicho. Las consecuencia de la llamada parte reglamentaria o legal provienen del carcter administrativo de dicha concesin que implica que la administracin, en ejercicio de sus prerrogativas, introduzca todas las modificaciones que crea conveniente en la organizacin o funcionamiento del servicio.

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Su naturaleza jurdica es controvertida, y las distintas opiniones se pueden reducir en 4, como ser: Teora del acto unilateral: de la administracin publica: sus partidarios lo son tambin de la inexistencia del contrato administrativo, por lo que el servicio pblico es un acto de poder soberano del estado o jure imperio: se resta importancia al concesionario, siendo la concesin un acto de soberana del Estado, por lo que no hay relacin contractual (el concesionario tiene derechos pero no le son reconocidos por el Estado, razn por la cual la Administracin tiene la facultad de reformar la concesin a su libre albedro). Teora del contrato del derecho privado: se utilizaba antao cuando no exista la teora del contrato administrativo. Para esta postura existe un acuerdo de voluntades, es decir una relacin contractual, pero sostienen que se trata de un contrato de derecho privado porque niega la existencia de los contratos administrativos. Teora del contrato administrativo, concebido como acto mixto: es mixto porque en el se hallan dos categoras de clusulas diferentes, una es de naturaleza legal o reglamentaria y otra de naturaleza contractual, esta posicin apareci en el Consejo de Estado Francs, y expuesta por Duguit. Esta teora surge del ceno del Consejo de Estado Francs: por un lado hay una convencin que se establece sobre la base de un acuerdo entre la Administracin y el concesionario, aplicndose aqu un conjunto de normas reglamentarias. Por otro lado, existe un contrato propiamente dicho que rige las condiciones de la concesin. Teora del contrato administrativo, stricto sensu: es la idea predominante, y ve al servicio publico como un verdadero contrato de derecho publico. As Dromi sostiene que el concesionario pos un derecho subjetivo, tiene una propiedad (en el sentido de la C.N.), y que las prerrogativas de la Administracin no le quitan el carcter administrativo. Escola por su parte sostiene que este contrato pos todos los caracteres de un contrato de derecho pblico, siendo su contenido contractual. Caracteres: Regularidad; continuidad; igualdad y generalidad; bilateral (sinalagmtico); oneroso; consensual; formal y solemne; nominado; conmutativo; ejecucin sucesiva y principal (porque no depende de ningn otro contrato administrativo). Es intuitu personae, ya que la concesin de servicio pblico debe ser ejercida personalmente por el concesionario a su cuenta y riesgo. Para la eleccin del co-contratante, el principio general aplicable es el de la libre eleccin, si es un servicio pblico no monoplico, sino debe utilizarse un sistema de restriccin. Privilegios: Los privilegios son ventajas atribuidas a una persona, que exceden a la normalidad del derecho comn; surgen del Art. 75 inc. 18 de la CN, y deben ajustarse a determinadas pautas. Concesiones temporales de privilegios: ventajas atribuidas a una persona para obtener un beneficio.

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El privilegio pasa a formar parte de la propiedad del concesionario. En una concesin de servicio pblico los privilegios seran dos: a) Monopolio: Es la supresin de la concurrencia en un actuar libre, reservado a una persona pblica o privada. b) Exclusividad: Consiste en el compromiso que asume la Administracin, de no otorgar nuevas concesiones para ese mismo servicio; sin que ello signifique una suspensin de actividades particulares, amparadas en la libertad de trabajo. 1.3. Elementos. 1) Concedente: Sujeto que otorga la concesin. Puede tratarse de la Nacin, una Provincia, un Municipio, Entidades Autrquicas, como tambin se admite que lo sean empresas o entidades del Estado que han sido creadas por entidades autrquicas, las cuales pueden actuar y celebrar contratos de concesin de servicios pblicos, sea porque la ley as lo establece o porque poseen estatutos especficos. 2) Concesionario: Sujeto a quien la concesin se entrega. Pude ser cualquier persona de existencia visible o ideal o una persona pblica estatal que tenga capacidad o competencia para actuar como concesionario, estos ltimos concesionarios no son considerados como rganos de la Administracin, ni poseen la calidad de funcionarios pblicos. 3) Usuario: El particular que utiliza un servicio pblico se denomina usuario o cliente. Este posee un derecho subjetivo para usar el servicio pblico dentro de los lmites que le imponen las normas reglamentarias pertinentes. Este derecho subjetivo del usuario a "usar" del servicio, se funda tambin en la obligacin del Estado de tutelar el inters pblico y darle satisfaccin. La obligatoriedad y generalidad propias del servicio pblico, son fundamento del derecho del usuario a utilizar el servicio (Dromi). Frente al derecho subjetivo de exigir la prestacin del servicio por parte del usuario (sujeto activo), existe la obligacin jurdica del Estado o del particular que lo tiene a su cargo, en su caso (sujeto pasivo) de prestarlo. Se discute si es un sujeto del contrato. La jurisprudencia a travs de dos fallos a tratado de dilucidarlo: "Gabaro c/ Tecom/92" y "Viestro de Borber c/ Telefnica/94". La jurisprudencia se divide en aquella que apoya la postura de la nocin bipartita (Estado y concesionario) de este tipo de contrato y aquella que es partidaria de una nueva visin del contrato que es la tripartita (Estado, concesionario y usuarios); tambin debe agregarse otra visin tripartita del contrato de Concesin de Servicio Pblico: Empresa concesionaria, Estado y Ente Regulador (esta ltima postura sostiene que para el Ente Regulador carece de relevancia quin desarrolla la prestacin del servicio al usuario). 1.4. Formacin del contrato. Perfeccionamiento. Prueba. La caracterstica de las concesiones de servicios pblicos es ser temporales, ello implica un plazo considerable que permita la amortizacin de capitales y una razonable ganancia para el concesionario. Para la formacin de un contrato de concesin de servicio pblico aplicamos los principios generales de la Teora General de los Contratos, pero debe resaltarse que lo que se

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acrecienta es la responsabilidad del Estado por la eleccin de los concesionarios que prestan el servicio. La determinacin de la tarifa no puede constituir una fuente de beneficios o ganancias desproporcionadas para el concesionario. En la concesin de servicios pblicos existe por parte de la Administracin una libertad de eleccin del contratista (ello implica que la licitacin es excepcional). Se trata de un contrato intuito personae (que debe ser ejercida por el concesionario a su cienta y riesgo) no le es aplicable el contrato directo y el remate pblico). El carcter de continuidad en el contrato, se incrementa por tratarse de un servicio pblico. La Administracin ejerce la direccin y el contralor en el despliegue de la prestacin del servicio. Respecto de la mutabilidad, esta tiene mas intensidad por tratarse de un servicio pblico, pero no se puede modificar el objeto del contrato. El Estado no puede unilateralmente modificar el plazo de concesin; pero si posee potestad sancionadora (Ej: El secuestro: es un instituto propio de la concesin e implica la suspensin temporaria del concesionario ante una falta cometida por el). 1.5. Ejecucin. 1.5.1: Principios y potestades administrativas. La prestacin del servicio pblico supone que el Estado ejerza sus prerrogativas de poder, ya sea que lo preste por s (directamente), o por medio de terceros (indirectamente). En virtud de sus prerrogativas el Estado ejerce el poder de polica sobre el servicio; puede interponer restricciones y servidumbres administrativas, someterlo al rgimen de obras pblicas, etc.. Pero tambin, tratndose de servicios pblicos prestados por concesionarios, puede, una vez que le ha otorgado la concesin para prestarlos, transferirle el ejercicio de las potestades o prerrogativas pblicas inherentes al servicio en cuestin (Ej: Las facultades de control otorgadas a los concesionarios de rutas nacionales por el Art. 1 del Decreto 1.446/90). En el contrato de concesin, el contratista particular sustituye al Estado en la gestin, concretando de tal manera el principio de subsidiariedad, y es por ello, a decir de Dromi, que resulta de lgica consecuencia que reciba las facultades que le permitan llevarla a cabo. Pero cabe resaltar, que cuando el Estado transfiere cometidos pblicos, el nico poder que retiene, en funcin del inters pblico, es la prerrogativa exclusiva y excluyente, de regular y controlar el funcionamiento del servicio pblico (as el Art. 42 de la C.N. hace referencia a los organismos de control de servicios pblicos con competencia nacional). En virtud de esta prerrogativa le cabe la competencia de modificacin respecto de las formas de prestacin del servicio, con el objeto de asegurar su mejor funcionamiento. En este caso, cuando razones de inters pblico obliguen a la modificacin organizacional o funcional, ser procedente la indemnizacin si se alteran substancialmente las bases originarias de la prestacin del servicio, y tal modificacin supone una lesin patrimonial al concesionario que presta el servicio (Art. 17 de la C.N.). 1.5.2. Derechos y obligaciones de las partes. 1) Derechos y obligaciones de la Administracin Pblica: - La Administracin debe exigir la debida prestacin del servicio, comprendiendo ello que se preste en forma igualitaria para todos los usuarios.

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- Tiene derecho a exigir la ejecucin en trmino, derecho que hace a su rgimen de exorbitancia y a la mutabilidad (facultad de mutar) uno de los principios que rige todas las contrataciones. - Posee derecho a introducir todas las modificaciones que sean necesarias para la prestacin del servicio (derecho de mutabilidad). - Puede obligar al concesionario a que introduzca reformas en cuanto a la prestacin del servicio, cuando fuere necesario, en respuesta a la peticin de usuarios.- Posee la direccin y el control (Art. 42 de la C.N.) en la prestacin del servicio, como tambin facultad sancionadora y rescisoria. 2) Derechos y obligaciones del concesionario: - Tiene derecho a prestar el servicio y la obligacin de otorgar una parte de los beneficios, que por ello recibe, al Estado. - El concesionario puede alegar la exceptio non adimpleti contractus. - El concesionario tiene derecho al pago del precio en forma de tarifa (pero de tipo variable); puede existir subvencin por parte del Estado, la que se va a otorgar en beneficio o inters de los usuarios o del inters pblico del Estado. La subvencin puede consistir en sumas peridicas o en una garanta puesta por el Estado. - El concesionario puede pedir la rescisin del contrato, pero debe hacerlo mediante demanda judicial. - Tiene derecho al mantenimiento de la ecuacin econmico-financiera. 1.6. Conclusin. Formas de extincin del contrato de concesin de servicio pblico: - Cumplimiento del objeto del contrato. - Expiracin del trmino previsto por las partes (el contrato puede ser renovado o prorrogado, y la persona que culmina el contrato tiene un derecho de preferencia contra futuros concesionarios). - Por renuncia. - Por rescisin convencional de las partes. - Porque desaparece el objeto del contrato. - Por muerte o quiebra del concesionario. - Por ruptura de la ecuacin econmico-financiera. 2. Contrato de Suministro: 2.1. Nocin conceptual. Rgimen jurdico nacional y provincial. Es aquel contrato administrativo por el cual la Administracin Pblica obtiene la provisin de cosas muebles, mediante el pago de una remuneracin en dinero. Concepto de la ctedra: Es aquel contrato administrativo que se establece entre el Estado y una persona fsica o jurdica quien se obliga a la entrega en forma instantnea o sucesiva de cosas muebles, debiendo pagar el Estado un precio en dinero. Se trata de un contrato administrativo realizado por el Estado con un particular.

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Su objeto es el suministro de cosas muebles, puesto que de tratarse de inmuebles estaramos frente a una compraventa administrativa. Las cosas muebles pueden ser (fungibles o no fungibles, consumibles o no consumibles. Esto, segn la doctrina, debe ser entendido en sentido estricto, es decir: entregar prestaciones mobiliarias con carcter administrativo, concluidas en condiciones exorbitantes del derecho comn. Garca de Entrerra sostiene que este contrato puede comprender no solo el suministro de prestaciones mobiliarias, sino adems los servicios relativos a dichos bienes para el cumplimiento de funciones administrativas. Es una compra de efectos necesarios para el desenvolvimiento de la administracin (Ej: La provisin de combustibles para aeronaves del Estado, de elementos alimenticios para un regimiento, suministro de armas ropas, etc.) Rgimen jurdico nacional y provincial. En el orden Nacional: Se cuenta la Ley de Contabilidad, ley 23.354/56 reglamentada por el Reglamento de Contrataciones del Estado (Decreto 5.720/72), y la Ley de Actualizacin de Precios en Contrataciones de Bienes y Servicios (21.391). En el orden Provincial (Bs. As): Ley de Contabilidad de la Provincia (ley 7.764) y su Decreto reglamentario 3.300/72 y sus modificadoras. 2.2. Naturaleza jurdica. Caracteres. Diferencias y semejanzas con otros contratos: obra pblica, compraventa del derecho privado. Es un contrato administrativo: porque una de las partes es siempre la Administracin Pblica y se tiende a satisfacer siempre una necesidad pblica. Para la eleccin del co-contratante, en principio, se usa los sistemas de restriccin, y excepcionalmente la libre eleccin. Se perfecciona con la primer orden de suministro. En Nacin se adjudica a la oferta mas conveniente, en Provincia a la de mas bajo precio; en Nacin el registro de proveedores es negativo, es decir se lo elige al proveedor si no esta observado, en Provincia es positivo, es decir debe tener solvencia y capacidad. Caracterizacin. Garrido Falla: Tiene carcter de contrato administrativo el suministro de entregas sucesivas a cargo del co-contratante. La entrega diferida justifica el carcter administrativo del contrato frente al civil de toda compraventa. Vedel: Ser contrato administrativo si su objeto se vincula a la "ejecucin de un servicio pblico" o que "contenga clusulas exorbitantes del derecho comn" (sern exorbitantes si en el derecho privado resultan inusuales). Jze y Bielsa: No asocian que este contrato sea administrativo por una o sucesivas entregas ( Jze considera la regla: una entrega, la excepcin: entregas sucesivas).

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Marienhoff: Lo define como un contrato administrativo si se refiere o vincula a alguna funcin esencial o especfica del Estado: si persigue fines pblicos (segn su objeto o si tiene clusulas exorbitantes del derecho comn = prerrogativas de poder). Caracteres del Contrato de Suministro: Oneroso: Remuneracin pagada por el ente contratante. Ambas partes se comprometen a prestaciones recprocas. Sinalagmtico: Obligatorio para ambas partes: impone mutuas obligaciones. Bilateral: Ambas partes se obligan, el proveedor a suministrar las cosas muebles en el acto, la Administracin a pagar la remuneracin convenida. Consensual: Se perfecciona por el mero consentimiento de los contratantes (la forma no es constitutiva). Conmutativo: Las obligaciones o prestaciones de las partes son ciertas al perfeccionarse el contrato; es por ello que desde un principio estn determinadas las prestaciones debidas (an cuando puedan estar sujetas a fluctuaciones). Cuenta y riesgo contratista: Evolucin hacia contratista colaborador. Es nominado, simple, principal, de tracto sucesivo. En el contrato de suministro, la prestacin a cargo del contratista puede ser por entregas sucesivas o continuadas, o por entrega nica. 2.3. Elementos. A) Bien a proveer: Estos bienes muebles pueden ser provenientes de la naturaleza (arena, canto rodado, etc.); o fabricados por el hombre, pero sin sujecin a planos preparados por la Administracin. B) Finalidad: La finalidad del contrato en anlisis radica en satisfacer, de la mejor manera posible, el inters pblico. La inalterabilidad del fin impone, o puede imponer, modificar o adaptar el objeto del contrato. C) Singularidad propia: Radica en la mutabilidad del objeto, y en el mantenimiento de la equivalencia econmica de las prestaciones. 2.4. Formacin del contrato seleccin del contratante; Registro y Padrn de proveedores: diferencias: Perfeccionamiento y prueba. La formacin del contrato puede darse por: - Licitacin Pblica. - Licitacin Privada. - Contratacin Directa. En la Licitacin Pblica y en la Privada el llamado debe contener: - Pliego de condiciones. - Oferta Requisitos: garanta oferta. - Mantenimiento. - Preadjudicacin. - Adjudicacin (constituye la garanta del contrato) = orden de compra.

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- Control estatal de ejecucin. - Cesin del contrata (subrogacin, novacin por cambio de persona): excepcin a la regla de personalsimo del contrato en su cumplimiento. Pero para que exista la cesin debe mediar una autorizacin administrativa reglada. - Sub-contrato: Relacin entre contratista y sub-contratista. No es oponible a la Administracin. Existe reserva de rescisin. El Reglamento de Contrataciones del Estado establece, en su Art. 61 in 76, que para la seleccin del proveedor se tendr en cuenta: calidad del bien, precio, idoneidad del oferente y dems condiciones de la oferta. 2.5. Ejecucin. El cumplimiento o ejecucin del contrato debe darse: - En tiempo pactado. - En lugar pactado. - En una sola entrega. - En entregas sucesivas o peridicas (parte de la doctrina dice que hay suministro cuando la entrega de la cosa se realiza en perodos sucesivos, puesto que de llevarse a cabo de una sola vez, sostienen, se estara frente a una compraventa). El plazo de ejecucin de estar contratado comienza a partir de la orden de compra o suministro, que es un acto administrativo que emite la Administracin donde se certifica el plazo de entrega, como cuya copia se le entrega al contratista, lo ms comn es que no se haga un contrato, forma parte del pliego. Una vez hecha la entrega, se recibe la mercadera y se firma el recibo de conformidad. Luego de la provisin se presenta la factura (que tiene un plazo de venta) y debe estar conformada (ttulo ejecutivo). Y la Administracin emite la orden de pago(mediante la intervencin de la Contadura de la pcia.) y se presenta ente la Tesorera, que es la que ejecuta el pago. 2.5.1. Principios y potestades administrativas. a) Poder de direccin (lo ejerce mediante instrucciones), poder de inspeccin (lo ejerce a travs de rdenes) y poder de control (lo ejerce la Administracin a travs sanciones, estas pueden ser coercitivas, econmicas o rescisorias). b) Poder de interpretacin unilateral del contrato (ejecutoriedad). c) Poder de modificacin del objeto del contrato (jus variandi). Tcnicas de garanta del equilibrio financiero econmico: a) Compensacin por ejercer jus variandi (engloba todos los daos para restablecer el equilibrio econmico) = Modificacin directa. b) Compensacin por el factum prncipis (hecho del prncipe: que tambin engloba todos los daos sufridos) = Modificacin indirecta por preceptos administrativos generales.

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c) Doctrina de la imprevisin (o riesgo imprevisible: nace del Consejo de Estado Francs en 1916): - Acontecimientos imprevistos e imprevisibles ajenos al contratista y la administracin. - Reparto entre contratista y contratante de los perjuicios (mayor onerosidad). - Subvencin de la economa del contrato. - A favor del contratista o del contratante. - Finalidad: Asegurar el fin pblico en circunstancias anormales. d) Revisin de precios: Se trata de un reconocimiento circunstancial, pues naci del contrato de obra pblica; se extendi a otros contratos a travs de la ecuacin del precio cierto + clusulas de reajustes. La revisin de precios trata de mantener el equilibrio econmico a travs de una honesta equivalencia entre lo exigido y lo concedido. En la Pcia de BS AS se encuentra previsto en el Art. 22 del Decreto Reglamentario 3.300/72 (ley 7.761); mientras que en el orden nacional en el Art. 61 del Decreto 5.720/72 (ley 21.391). 2.5.2. Derechos y obligaciones de las partes. 1- Derechos de la Administracin Pblica: - Jus variandi. - Rescisin del contrato. - Vicios redhibitorios. - Exigir el cumplimiento del contrato. Obligaciones de la Administracin Pblica: - Recibir el suministro. - Pagar el precio estipulado. 2- Obligaciones del contratista: - Entregar el bien ofertado dentro del plazo pactado. - Ejecutar personalmente el contrato. - Aceptar modificaciones contractuales por parte de la Administracin (siempre que no alteren de manera substancial el objeto del contrato). - Mantener la oferta durante el trmino indicado. Derechos del contratista: - Que se le reciba el suministro, sea de manera provisional o definitiva0. - Al cobro del precio estipulado (y actualizado, si se pact). - Tiene derecho a la rescisin del contrato. 2.6. Conclusin del contrato de suministro. La conclusin o extincin del contrato de suministro puede darse por: - La ejecucin total del contrato por parte del contratista y la conformidad por parte del Estado, es decir, con el cumplimiento del objeto o agotamiento del plazo (modo normal) - Rescisin unilateral (administrativa o del contratista). - Muerte o incapacidad del proveedor (falencia).

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- Caso de fuerza mayor. - Revocacin del contrato por razones de inters general (modificacin, suspensin o supresin del objeto). - Mutuo acuerdo de rescisin del contrato. Delitos del Proveedor: Arts. 174 incs. 4 y 5 del Cdigo Penal. 3. Otros contratos administrativos (emprstito, concesin de uso de bienes del dominio pblico, etc.). Emprstito pblico: Scola lo define como "el procedimiento sujeto a normas de derecho publico mediante el cual el Estado obtiene de los particulares un prstamo en dinero, para aplicarlo a urgencias imprevistas que no pueden atenderse de otro modo, o para solventar a empresas de utilidad nacional, obligndose a pagar un inters y a reembolsarlo y cancelarlo dentro de las condiciones fijadas. Es aquel por el cual el Estado obtiene recursos financieros destinados al cumplimiento de sus fines. Estos recursos financieros se obtienen a travs de la emisin de valores o ttulos generalmente al portador, que devengan intereses y se cancelan en determinadas condiciones. El emprstito pblico tiene su correlativo en el crdito individual, prstamo, es un mutuo. Es un contrato ms comercial que administrativo, y lo toma el estado de una persona fsica o jurdica nacional o internacional. El Estado nacional le presta a los Bancos privados y el Estado se somete como un sujeto de derecho privado. Naturaleza jurdica del Contrato de Emprstito Pblico: Su naturaleza jurdica es controvertida, algunos sostienen que es un acto de soberana del Estado, otros que es un acto de soberana legislativa, pero la idea predominante es la que lo ve como un contrato administrativo. Dentro de nuestro rgimen jurdico corresponde al Congreso decretar la formacin de emprstitos y operaciones de crdito. Pero la mayor parte de la doctrina sostiene que es un contrato de derecho pblico (aunque otros lo caracterizan como de derecho privado, y otros de derecho colectivo). Caracteres del Contrato de Emprstito Pblico: - Bilateral: Porque las partes se obligan recprocamente. - Consensual: Porque se perfecciona con el consentimiento de las partes. - Consensual. - Conmutativo. - Nominativo. Etapas del Contrato de Emprstito Pblico: 1- Autorizacin del emprstito (Art. 4 y 75 inc. 4 de la C.N.). 2- Emisin de los bonos o ttulos. 3- Colocacin de los ttulos o su negociacin. Esto puede llevarse a cabo por un ofrecimiento pblico o por convenio con una institucin bancaria. 4- Amortizacin: pago de los intereses de la deuda y las amortizaciones consignadas en los ttulos. 5- Refinanciacin: refinanciamiento de la deuda cuando los capitales estn vencidos.

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Otros contratos: Contrato de Concesin de Uso de Bienes de Dominio Pblico: Por este contrato se atribuye el uso de bienes de dominio pblico a terceros usuarios. Contrato de Transporte Pblico: Cuando un particular se compromete con el Estado a transportar bienes o cosas. Mandato: Cuando el Estado acta como mandatario de un Estado extranjero o como mandante de l. Bolilla 17 Relaciones de empleo pblico o funcin pblica. Relacin de empleo o funcin pblica. 1. Nociones Generales. 1.1. Nocin conceptual Scola define a la relacin de empleo pblico como: Es la que se establece cuando una persona es investida por la administracin pblica conforme a los procedimientos o a las modalidades legales que correspondan, para el desempeo de una funcin o empleo pblico, que acepta cumplir voluntariamente con cierta permanencia, y por lo general, en forma remunerada. Concepto de la ctedra: Es un contrato administrativo a travs del cual una persona fsica pone a disposicin del Estado su fuerza de trabajo para prestar una labor bajo la direccin y dependencia de la administracin pblica, quien le va a retribuir con una contraprestacin llamada remuneracin. 1.2. Naturaleza jurdica de la relacin de empleo pblico. Hubo una evolucin desde principio de siglo, y adems es controvertida, algunos sostienen que es una relacin contractual de derecho privado (como una locacin de servicios o un mandato), la crtica a esta postura es la desigualdad existente entre las partes por las prerrogativas que detenta la Administracin Pblica. Otros sostienen que se trata de un acto de Derecho Pblico: 1) Se lo asimila a un contrato de derecho civil (locacin de servicio o mandato). 2) Acto unilateral del Estado (caso Berges 1.932). La crtica que se le efecta es que para que haya empleo pblico es indispensable el consentimiento por parte del interesado en el cargo. Se tipifica a la relacin de empleo pblico como una relacin estatutaria del derecho administrativo o llamada relacin de imperio (porque se deca que el Estado investa de un poder al particular imponindole derechos y obligaciones independientemente de su consentimiento o declaracin de voluntad), pero se alejaba de lo que es la relacin administrativa. 3) Otros sostienen que es un acto jurdico bilateral regido por el Derecho Pblico que da lugar a una situacin estatutaria. Esta postura distingue por un lado el acto de nombramiento o aceptacin de la persona y, por el otro, el complejo de normas que lo reglamenta.

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La crtica que se le efecta es que no debe dividirse entre estas dos fases contractuales, puesto que el contrato es un todo homogneo. 4) Finalmente la postura predominante, dice que es un contrato de Derecho Pblico, administrativo, puesto que rene elementos intrnsecos propios de Derecho Administrativo (caso Corso de 1.944, el contrato se perfecciona con el consentimiento, entonces hay un acto de designacin de la administracin, y una aceptacin expresa del particular). Dromi sostiene que es un contrato de Derecho Pblico con analoga a un contrato privado en cuanto a su objeto (Ej.: Con un contrato de trabajo o con una locacin de servicios: la diferencia se da por el rgimen jurdico aplicable). El plazo de la relacin de Empleo Pblico empieza a correr a partir de la toma de posesin del cargo. Evolucin de la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin: En Jurisprudencia la Corte fue variando a cerca de la naturaleza jurdica del Contrato de Empleo Pblico, as en una primer etapa, mediante el fallo "Pedro Berges (1932)" sostuvo que se trataba de una relacin de imperio o de mando con un particular, mediante la cual el Estado someta al particular a su imperio mediante el dictado de las normas por las que se rega la relacin de empleo pblico (un sometimiento en forma "unilateral" por parte del Estado). Posteriormente por medio de otros fallos, la Corte fue admitiendo la nocin del contrato administrativo, fundndose en que existen derechos y obligaciones recprocas, y en el consentimiento: en la aceptacin del empleo pblico. 1.3. Caracteres. Elementos. - Bilateral. - Oneroso. - Consensual. - De tracto sucesivo. - Intuito personae: Se discute doctrinariamente su calidad de tal, un sector sostiene que el contrato de empleo pblico si reviste esta calidad, ya que para la eleccin del empleado se tienen en cuenta las caractersticas personales que establece la ley. Otros sostienen que no reviste esta caracterstica, puesto que se puede establecer con cualquier persona que rena los requisitos previstos en la ley. Elementos: 1) Sujetos: Se trata del Estado y del particular (este ltimo debe ser siempre una persona fsica). Los requisitos se encuentran previstos en los Arts. 7 y 8 de la ley 22.140. 2) Competencia y capacidad: Se trata de la competencia y la capacidad para acceder a los cargos pblicos. Hay normas en la CN que hacen referencia a la "idoneidad" (Art. 16), el Art. 37 habla de la "igualdad" entre hombres y mujeres para acceder al empleo pblico y el Art. 89 que se refiere a la "no discriminacin" por razones religiosas. La ley 22.140 en su Art. 8 establece quienes no pueden acceder a un cargo pblico: los inhabilitados para ejercer cargos pblicos, los condenados por delitos dolosos, etc.. 3) Consentimiento: Se trata del acuerdo de voluntades entre el Estado y el particular que aspira al cargo pblico.

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4) Objeto: Consiste en la prestacin de la funcin pblica otorgada por el Estado. 5) Acceso al empleo pblico: El acceso al empleo puede darse por nombramiento o por otro sistema, como sera el caso del concurso (pero este ltimo no es muy utilizado). El nombramiento requiere de la aceptacin de la persona nombrada. 6) Potestad de direccin y control de la Administracin: Se ejerce respecto a la forma en que la persona desempea el cargo pblico. 7) Deber de obediencia: Consiste en la obligacin del nombrado de cumplir con las rdenes del superior, siempre de acuerdo a la competencia (ver las teoras de la bolilla VI: de la reiteracin, de la legalidad formal y material, etc.). 2. Rgimen Jurdico Nacional y Provincial: lineamientos esenciales. La relacin de empleo pblico se encuentra regida en Nacin por la Ley 22.140, el Decreto 41 de diciembre de 1999 (Cdigo de tica Pblica), el Decreto Reglamentario 15.69/99 y el Decreto 69/00. En Provincia de Buenos Aires se encuentra regido por la Ley 10.430 modificada por la ley 11.758. 2.1. Personal comprendido en el rgimen estatutario general y personal excluido. Existen dos regmenes: * Planta permanente, dentro de la cual esta el personal con estabilidad (cuadro bsico, en provincia de la categora 4 a la 24 Ej: Subdirector, Jefe de Departamento, de Divisin, que son lo agentes que conforman la planta burocrtica o sea que no cambia), y el personal sin estabilidad (son los funcionarios jerrquicos, Director Provincial, General y el Director). os ministros, directores, presidente, vicepresidente; a estos empleados pblicos se les aplica todo el reglamento excepto lo relativo a la estabilidad. * Planta transitoria, que no gozan de estabilidad, y pueden ser, personal de gabinete que asesora o aconseja a las autoridades mximas; los contratados (a estos no se les hace un contrato de empleo pblico, sino de derecho civil porque no hay nombramiento); el personal transitorio o temporario (que realiza actividades no propias del lugar, donde las desempea, son tareas eventuales Ej: El caso de un electricista en la municipalidad). La Estabilidad: Es el mantenimiento en el cargo (es la posisicin que ocupa el agente), en el destino (espacio fsico donde desempea la tarea) y la funcin (es la tarea material que realiza la persona Ej: Agrupamiento contable). La estabilidad no alcanza a la remuneracin (no conforma un derecho adquirido a la percepcin intangible en los haberes futuros), los empleados pblicos no tienen intangibilidad. Los empleados que tienen estabilidad forman la burocracia estable. La burocracia es el conjunto de personas y empleados pblicos que llevan a delante la poltica de gobierno; gozan de la estabilidad del Art. 14 bis, la cual es relativa y sujeta a reglamentacin. La Ley 10.430 de la Provincia de Buenos Aires alude a que la estabilidad del empleado pblico, y consagrada en el Art. 14 Bis de la C.N., tiene recin aplicacin despus de transcurridos los 6 meses desde que el particular ha cumplido con los requisitos de admisibilidad (18 aos de edad, examen psicofsico). Puede suceder que la persona trabaja mas de 6 meses, y no le hicieron el anlisis psicofsico no podr invocar estabilidad alguna.

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La estabilidad cae: 1- Cuando el cargo es suprimido. 2- Cuando hay racionalizacin por causa de urgencia estatal (aqu el empleado es indemnizado con un 70% del monto que surge del Art. 245 de la LCT. 3- La disponibilidad se da cuando cesa la obligatoriedad de prestar la fuerza de trabajo, y ella puede ser: a- Absoluta: Supuesto de reestructuracin o eliminacin del ente. Se puede estar en este tipo de disponibilidad por un trmino de 12 meses cobrando la totalidad de la remuneracin, luego de expirado este lapso se entiende que se ha prescindido del empleado. b- Relativa: Cuando se hace un sumario con respecto al a persona, cuando se interviene el rgano o cuando se sustituye al empleado en las tareas que vena realizando. Solo puede ser extinguida la relacin de empleo pblico por justa causa probada en un sumario administrativo. El plazo mximo para la disponibilidad relativa es de 60 das, solo puede ser ampliado por el Poder Ejecutivo. La disponibilidad puede ser por indebido cumplimiento de las funciones pblicas o mala conducta (Ej: Por el indebido ejercicio de sus funciones habr que determinar si es imputable o no al agente pblico, ello con el fin de determinar su responsabilidad y si corresponde o no indemnizacin). La disponibilidad se genera por la eliminacin de la estructura orgnica, por lo que no hay obligacin de prestar servicio y se cobra el sueldo por 12 meses, luego sino se le asigna nuevo cargo pasa a ser prescindible; esta disponibilidad si es absoluta se realizara por sumario por faltas graves y no se cobrara sueldo. Actualmente hay una ley de disponibilidad que permite la disponibilidad inmediata. La ley 23.697 dispuso la facultad del Poder Ejecutivo a la baja por razones de servicios de agentes pblicos de la Administracin centralizada o descentralizada: ejemplo de racionalizacin. La ley 24.629 (Ley de Organizacin Administrativa), dispuso la creacin de un fondo de reconversin del sector pblico nacional, para la asistencia tcnica a los empleados suspendidos en sus cargos, en programas de auto empleo. 2.2.Agrupamiento de personal. 2.3. Estatutos especiales. 2.4. El ingreso a la funcin pblica: requisitos constitucionales y legales. Funcionario de hecho. Agente usurpador. Funcionario de hecho: El funcionario de hecho o de facto es la persona que sin titulo o con uno irregular ejerce funciones publicas, hacindolo de un modo como si fueran verdaderos funcionarios de jure. Los requisitos para ser tal son: a) la existencia de una funcin legal. b) el efectivo desempeo de esa funcin por una persona que carece de investidura o tiene una investidura irregular. c) que ese desempeo sea conforme a las normas jurdicas que lo regulan. d) que se pueda presumir que lo hace legtimamente. As, sern funcionarios de facto, las personas nombradas que no renan las condiciones legales, el nombramiento por un acto invalido (por provenir de una ley inconstitucional), la investidura de un funcionario electivo si la eleccin es anulada, el funcionario cuya renuncia ha sido aceptada y que

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aun sigue en funciones, y la persona que sin ser funcionario asume el ejercicio de una funcin publica en forma regular. Agente usurpador: El usurpador es la persona que sin ningn titulo ni investidura y sin apariencia alguna de legitimidad asume por si el ejercicio de una funcin publica, excluyendo a quien venia desempendola hasta entonces. 3. Ejecucin (del contrato de empleo pblico). En la formacin del contrato aparecen las formas de ingreso, como ser, el sorteo, la eleccin (por sufragio), la accesin (un funcionario integra varios cargos, no es un modo de ingreso), el concurso, el contrato especial ad hoc (cuando al funcionario lo rodean ciertas garantas o condiciones especiales), y nombramiento (designacin efectuada en forma directa por la administracin que requiere el consentimiento del particular). La atribucin de nombrar esta constitucionalmente limitada por la condicin de idoneidad de la persona, esta idoneidad no se presume, sino que debe acreditarse, son requisitos relativos a la idoneidad: la aptitud tcnica, moral, fsica y mental; la nacionalidad; la edad; el culto; las creencias polticas; el cumplimiento de obligaciones civico-militares, etc. 3.1. Principios y potestades administrativas. Mutabilidad: Es totalmente aplicable. La Administracin puede modificar incrementando o disminuyendo las prestaciones, esto debe ser razonable y el empleado debe tener la posibilidad de recurrirlas en sede administrativa como en sede judicial. 3.2. Derechos y obligaciones de las partes. 1- Derechos y obligaciones de la Administracin Pblica: - La Administracin tiene derecho a exigir la debida ejecucin del contrato: una vez celebrado el contrato el mismo es intuito personae, teniendo el empleado responsabilidad civil, penal y patrimonial cuando ocasione daos a la Administracin o a otros agentes pblicos. La responsabilidad civil se da cuando el dao sea causado en el ejercicio de sus funciones, por el incumplimiento irregular de las mismas; de lo contrario se aplican los Arts. 1.109 y 1.113 del Cdigo Civil. 2- Derechos y obligaciones del Empleado Pblico: - Debe concurrir normalmente al lugar de desempeo de su funcin, por lo que existe deber de residencia. - Existe una relacin jerrquica. - Tiene el deber de observar una conducta digna (actitud, veracidad, transparencia, independencia de criterio, etc.): ver cdigo de tica. - Deber de dedicacin. - Derecho a la estabilidad: Es el derecho a no ser privado o separado de su cargo, como no ser por motivos o causas establecidas en el orden jurdico aplicable, esto surge del Art. 14 bis de la CN que se refiere a la estabilidad del funcionario pblico. Se discute si este derecho a la estabilidad es un derecho absoluto o relativo. Es relativo porque cae ante determinados supuestos, los cuales, al decir de Dromi, son: el no cumplimiento con el ejercicio de un perodo mnimo para acceder a la estabilidad (el cual es

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de 6 meses: para el personal de gabinete, personal interino o suplente, personal transitorio o contratado, etc.). - Derecho a la carrera pblica. - Derecho a descanso. - Derecho a ser indemnizado por los daos que sufra en la relacin de empleo pblico. - Derecho a asistencia y previsin social. - Derecho a integrar asociaciones profesionales de trabajadores. - Derecho a una justa remuneracin. 4. Responsabilidades del Agente pblico. La potestad disciplinaria: principios, procedimiento sumarial; faltas, sanciones; extincin. - Responsabilidad administrativa disciplinaria. - Responsabilidad administrativa patrimonial. - Responsabilidad administrativa penal (Arts. 77, del 214 al 236, del 248 al 273). - Responsabilidad poltica (Art. 53 y 60, 101 y 102 de la C.N.). - Responsabilidad civil (Arts. 1.109 y 1.113 del C.C.). Por un lado se realiza un sumario administrativo para saber si desempe bien su funcin como empleado pblico; luego se lo encuadra o no como responsabilidad patrimonial, tambin mediante un sumario administrativo. 5. Conclusin del contrato. Todo agente puede ser validamente privado del cargo que desempea, pero siempre en razn del inters pblico. Pero estos agentes deben poseer los medios legales para recurrir las medidas, sea en sede administrativa o judicial.

Causales: a) Cumplimiento del objeto: mas aplicable a los contratos de locacin de servicios, que en los contratos de empleo pblico. b) Renuncia. c) Prdida de aptitud e idoneidad. e) Inhabilitacin general. d) Sanciones expulsivas. f) Jubilacin. Jurisdiccin competente: Sede administrativa (mediante todos los recursos) y sede judicial (mediante acciones como la de amparo o el recurso de constitucionalidad).

PARTE SEXTA ACTIVIDADES DE LA ADMINISTRACIN PBLICA Bolilla 18 Los cometidos de la Administracin Pblica. La actividad de prestacin. El fomento. 139

1. Los diversos cometidos de la Administracin Pblica. 1.1. La triparticin clsica de las actividades administrativas: enumeracin. 1.2. La intervencin del Estado en la economa. El Estado empresario: crisis. El Proceso de reforma del Estado nacional y provincial. La transferencia de actividades al sector privado: rgimen jurdico. La desregulacin de la actividad econmica y la regulacin para la competencia. El principio de subsidiariedad: la Doctrina Social de la Iglesia y la formulacin del principio. El Servicio Pblico en el Estado Liberal del siglo XIX fue dejado en manos de los particulares la satisfaccin de esos intereses y necesidades, limitndose el Estado a una funcin meramente orientadora y de polica. Los profundos cambios sociales y econmicos posteriores llevaron a una progresiva y necesaria intervencin estatal, asumiendo el Estado directamente su gestin y ejecucin. Esta situacin se revierte en nuestro pas a raz del proceso de privatizacin, porque no poda cubrir las necesidades esenciales como ser el Servicio Pblico, la Ley 23.696 de reforma del Estado, cambio el modelo de Estado, transfiriendo los Servicios Pblicos a los particulares (concesin o licencia, privatizacin, etc.) ya que el Estado se reserva la titularidad del servicio y el control del mismo, y el co-contratante debe pagar un canon. Cuando se habla de servicios pblicos nos referimos a prestaciones de inters comunitario (funciones-fines del Estado, de ejecucin per se o por terceros, bajo fiscalizacin estatal). La Constitucin Nacional en el Art. 42 al imponer a las autoridades el deber de proveer al control de la calidad y eficiencia de los servicios pblicos, est reconociendo el derecho de los usuarios a un nivel de prestacin adecuado y al mejoramiento de las condiciones de vida. Para una parte de la doctrina servicio es una organizacin de medios , para otra parte es una actividad o funcin estatal. En cuanto al trmino pblico las tendencias doctrinales se dividen de acuerdo con la condicin del sujeto titular (personas pblicas), el fin del servicio (pblico), el rgimen jurdico a que se somete (derecho pblico) y los destinatarios o usuarios (el pblico). Cuando el prembulo dice promover el bienestar general debe pasar prioritariamente por el tema de la calidad de los servicios prestados, su calidad en la gestin y en la prestacin del servicio, ya que hoy la cuestin se centra en la regulacin que debe practicar el Estado sobre los entes privatizados. 2. Actividad administrativa de prestacin. 2.1. Nocin caracteres Modalidades. El Estado es y debe ser necesariamente el principal gestor del Bien Comn, pero no el nico. Ya que la organizacin Administrativa est compuesta por Entes Pblicos Estatales y No Estatales (los entes pblicos no estatales y hasta los entes privados reciben por autorizacin o delegacin estatal competencias, atribuciones y prerrogativas de poder pblico, para constituirse en prioritarios gestores del quehacer pblico. En consecuencia no podemos decir que haya una unidad en el concepto de prestaciones pblicas en razn del agente gestor (pblico o privado) o el rgimen aplicable (de derecho pblico o privado). El obrar pblico (sin distincin de sus ejecutantes) debe estar regido por en todo o en parte por el derecho pblico, ya que si no se provocara una distorsin peligrosa de inversin de

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regmenes jurdicos, afilindose el Estado al rgimen jurdico privado, o los particulares sometidos al peso de las cargas pblicas. En Sntesis, el llamado rgimen jurdico de los servicios pblicos no tiene nada de especial, es el propio, comn y ordinario a toda actividad de gestin pblica, es el que corresponde a la Funcin Administrativa Pblica. 2.2. Servicios Pblicos: 1. Servicios pblicos y Derecho Administrativo. Servicios pblicos y funcin pblica. Servicio pblico y monopolio. Servicios Pblicos y servicios sociales. 2. Definicin de servicio pblico. Caracteres y Clasificacin. Es una actividad de prestacin realizada en forma directa por el Estado, por particulares o terceros, tendiente a la satisfaccin directa e inmediata de un inters pblico. Caracteres. En cuanto al rgimen jurdico, este posee clusulas exorbitantes, porque el servicio pblico es una de las formas en las que el Estado desarrolla su funcin administrativa. Por ello cuando ese servicio pblico es desarrollado por el Estado, el rgimen de exorbitancia es normal, circunstancia que no ocurre cuando la prestacin del servicio pasa a manos de particulares. 1) Continuidad: Esta implica que el servicio pblico debe ser prestado sin interrupciones, lo que no siempre implica una continuidad fsica, sino que la prestacin del servicio sea realizada cada vez que sea necesario (Ej: Provisin de agua potable, electricidad y son de continuidad absoluta; los de continuidad relativa ya que se prestan en determinados momentos como el servicio de bomberos y el de instruccin primaria). La continuidad del servicio indica que ste debe prestarse toda vez que la necesidad que cubre se haga presente (que se efecte oportunamente), a la no paralizacin o suspensin del servicio. Existen diferentes medios del Estado para asegurar al usuario la continuidad del servicio: * Por la subsidiariedad tiene la gestin directa del servicio por insuficiencia de iniciativa privada. * Mediante la reglamentacin del derecho a huelga (la huelga y paros patronales), estn sujetos a leyes que reglamentan su ejercicio: dos pautas son el arbitraje obligatorio, como un medio para la solucin de los conflictos que pueda ocasionar la suspensin y paralizacin de los servicios pblicos esenciales (el Decreto 2.184/90, reglamenta el derecho a huelga, y la ley 20.638). Por este principio de continuidad, el usuario tiene el derecho de exigir la prestacin ininterrumpida del servicio pblico; considerndose a la huelga como un remedio excepcional, tratado las leyes de regular, mas que nada, todo lo relativo al procedimiento para la solucin de este tipo de conflictos (incorporndose por el decreto anterior y por la ley, el preaviso y el arbitraje obligatorio, cuando la conciliacin hay fracasado o cuando las medidas adoptadas no respeten la prestacin de servicios mnimos que fue concebida).

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Conforme el ordenamiento jurdico argentino se priorisa por medio del Art. 14 de la C.N. (el derecho a trabajar), y el Art. 14 bis (el derecho de huelga), pero este ltimo posee reglamentacin, por lo que el orden jurdico priorisa el derecho a trabajar por sobre el derecho de huelga. Son considerados esenciales los servicios sanitarios, hospitalarios, el transporte, la produccin y distribucin de agua potable, energa elctrica, gas y otros combustibles, los servicios de telecomunicaciones, la educacin primaria, secundaria, terciaria y universitaria, la administracin de justicia (en general todos aquellos que en los que la extensin , duracin y oportunidad de la interrupcin del servicio o actividad pudiera poner en peligro la salud, la libertad o la seguridad de toda la comunidad o parte de ella. 2) Regularidad: Este principio consiste en que el servicio pblico debe prestarse conforme a reglas preestablecidas o determinadas normas que surgen del reglamento que rige el servicio, del contrato o de la concesin. Es el ritmo y equilibrio con que se debe prestar el servicio (Ej: El horario en los transportes). Corresponde al Estado establecer las normas y los parmetros de idoneidad necesarios para el logro de la excelencia en la prestacin. 3) Igualdad o Uniformidad: Implica que todos los administrados o usuarios tienen derecho a que se les dispense igual tratamiento jurdico y econmico. Esta igualdad tiene tanto que ver con la prestacin del servicio, como con respecto a la tasa del mismo (esto deriva del Art. 16 de la C.N. que se refiere al principio constitucional de igualdad ante la ley). La igualdad debe ser entre iguales (ya que determinados servicios estn encuadrados en categoras, pero ello no es violatorio del status de igualdad, mientras que en cada categora se mantenga el trato igualitario para los usuarios que se encuentren dentro de cada una de ellas). 4) Generalidad: Significa que el servicio puede ser exigido y usado por todos los habitantes, sin exclusin alguna (para la satisfaccin de una necesidad general o coloectiva y de inters comunitario). 5) Obligatoriedad: El Estado tiene la obligacin de prestar el servicio y la obligacin del particular de tomar el servicio (Ej: Escuela primaria). Porque vincula tanto al particular con el Estado, como al Estado con los usuarios; para que quienes lo prestan lo realicen efectivamente, y conforme a las pautas establecidas. 6) Calidad y eficiencia: El objetivo de la constitucin es lograr, dentro de las sociedades de consumo, en el Estado de mercado, una mejor calidad de vida, de modo que los caracteres de calidad y eficiencia son exigibles a todos los prestadores del servicio pblico (Estado, licenciatario, concesionario). La empresa prestadora no se puede desobligar sobre la base de la invocacin de razones fundadas en el Estado y condiciones de la red telefnica transferida. Clasificacin. * Con o sin competencias administrativas especiales y/o exorbitantes (segn requieran o no para su prestacin el ejercicio de potestades pblicas y prerrogativas de poder pblico). * De Gestin Pblica o de Gestin Privada (en mrito al sujeto al titular de la prestacin).

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* Servicios Ut Universi o uti singuli (segn tengan por destinatarios, la comunidad o concretos administrados). * Servicios Obligatorios o Facultativos (de acuerdo con la exigibilidad, imperio o necesidad de su prestacin). * Servicios propiamente administrativos, industriales, comerciales o sociales (segn el rgimen jurdico y el grado de aplicacin de las normas y principios del derecho pblico). * Servicios Formales o Virtuales (segn contengan norma declarativa o no de servicio pblico). * Servicio Pblico Propio o Impropio (segn lo preste el Estado o alguna persona privada). 3. Creacin, organizacin, modificacin y supresin de los servicios pblicos. Creacin: La creacin o instalacin de un servicio pblico es exigida por una necesidad o demanda colectiva. Por ello el Estado por s o a travs de terceros, decide satisfacer ese servicio pblico, ya sea crendolo o autorizando su funcionamiento. La competencia para crearlo es local o provincial, pero excepcionalmente de la Nacin. En relacin a los servicios (comercio) interprovinciales e internacionales (Art. 75 Inc. 13) y a los correos generales (Art. 75 Inc. 14). Por imperio constitucional la competencia corresponde al Poder Ejecutivo (como responsable poltico de la administracin general del pas. Organizacin: Consiste en la provisin de los medios materiales y normativos necesarios para ponerlo en funcionamiento. Es competencia del Poder Ejecutivo (Art. 99 Inc. 1 y 2 de la C.N.) por tratarse de actos de gobierno. Modificacin y supresin de los servicios pblicos: La modificacin o supresin puede ser planteada porque ha desaparecido la necesidad colectiva y le corresponde al rgano que lo cre (por lo tanto si el servicio es creado por ley quien debe hacerlo es el congreso; en cambio si fue creado por un acto administrativo el que debe modificarlo o suprimirlo es el Poder Ejecutivo). 4. Formas de prestacin y gestin. Colaboracin de los particulares. Formas de Prestacin: * Prestacin por los Particulares: Puede ser realizado por sujetos privados o entidades pblicas no estatales (consorcios, cooperativas pblicas o administracin de concesionarios) Ellos asumirn la ejecucin del servicio pblico a travs de una concesin, licencia, permiso, autorizacin o habilitacin otorgada por el Estado siempre y cuando los prestatarios renan las condiciones exigidas por los respectivos regmenes legales y aseguren la eficiente prestacin del servicio. * Prestacin por el Estado: A travs de los rganos de la Administracin central o de entidades descentralizadas, autrquicas o empresas pblicas desde la creacin del servicio a travs del proceso de estatizacin (esto implica que un servicio prestado por sujetos privados o los administrados es asumido por el Estado para prestar l Ej: Donacin, compra-venta,

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rescate, expropiacin, etc.). En cambio la Estatizacin supone un cambio de titularidad del servicio. Formas de Gestin: a) Gestin directa: Es cuando el Estado presta el servicio pblico mediante una empresa pblica estatal, entidades descentralizadas, entidades con participacin estatal mayoritaria, sociedades de economa mixta o una sociedad annima con mayora estatal.b) Gestin indirecta: Es cuando el Estado, sin perder la titularidad del servicio pblico, le encomienda a un particular la prestacin del servicio (a travs de concesiones, licencias, permisos, etc.). Aqu juega siempre el principio de subsidiariedad (el Estado debe suplir solo cuando la iniciativa privada resulte insuficiente). 5. Rgimen jurdico de los servicios pblicos. 5.1. Marco regulatorio: su contenido bsico. El inters pblico a satisfacer por medio del servicio pblico justifica que su rgimen jurdico sea de derecho pblico (que trascienda del derecho privado). Pero en ciertos servicios el rgimen jurdico es de carcter mixto, pues concurren el derecho privado de manera preponderante, en relacin al sujeto que presta el servicio y los usuarios, y el derecho pblico en la relacin entre quien presta el servicio y el Estado. El Rgimen jurdico del servicio pblico se particulariza por: * Restriccin del derecho de huelga. * Auxilio de la fuerza pblica. * Aplicacin de medidas de restriccin, servidumbre y expropiacin para una mejor prestacin. * Celebracin de los contratos administrativos con clusulas exorbitantes y prerrogativas de poder poltico, para su prestacin (Ej: Caducidad y revocacin de la concesin). * Rgimen especial de precio y de pago, a travs de tasas y tarifas, sujetas a autorizacin o aprobacin administrativa. * Control o fiscalizacin administrativa cuando la prestacin del servicio pblico este en manos de particulares. * Jurisdiccin contenciosoadministrativa para dirimir las cuestiones vinculadas al servicio pblico. 5.2. Los entes reguladores: concepto; naturaleza jurdica; funciones. En nuestro pas, originariamente, el control de los Servicios Pblicos estaba en manos de las empresas prestatarias de los mismos, y en parte ejerca control de polica la empresa prestataria del servicio. Con el tiempo se crean los Entes Reguladores de Servicios Pblicos, los cuales tienen su antecedente en el derecho estadounidense. Estos entes tienen competencia especial y personalidad jurdica propia; pero el Estado no pierde las facultades de tutela, poder de polica, ni las que derivan del vnculo del Estado con el particular a travs de la licencia y la concesin. Una norma fundamental para esta evolucin, es el Art. 10 de la ley 23.396, que habilita al Poder Ejecutivo, a disponer cuando sea necesario, la exclusin de todos los privilegios y clusulas antimonoplicas y/o prohibiciones discriminatorias, cuyo mantenimiento obste a los objetivos de la privatizacin, o que impida la desmonopolizacin o desregulacin de 144

servicios; por lo que el Poder Ejecutivo posibilita desprivatizar para flexibilizar la economa. Por este Art.10, se derogan numerosas regulaciones. A partir de este proceso de regulacin del Estado, se perfilan nuevas funciones del Derecho Administrativo; se produce la privatizacin de Servicios Pblicos, crendose los Entes Reguladores y los marcos regulatorios de estos servicios; y tambin una especie de instancia administrativa de naturaleza jurisdiccional, en los conflictos que se susciten entre las empresas concesionarias o licenciatarias de servicios pblicos y los usuarios. Es decir, que los Entes Reguladores tienen como funcin dirimir los conflictos entre licenciatarios y usuarios. La ley 24.065, prev el marco regulatorio elctrico, junto con la 15.366. El gas: ley 24.076. El agua, Dto. 999/92. Comisin Nacional de Telecomunicaciones, creada por el Dto. 1.185 del Poder Ejecutivo, aprobado por ley 11.820, los que establecen con carcter facultativo la intervencin previa del organismo regulador bonaerense de aguas y saneamiento. Por el Dto. 614/99 N 743, se fusiona el ORBA, con la autoridad del agua, creada por ley 12.257 ( que es el Cdigo de Agua), creando un nuevo entre regulador el Organismo Regulador de Agua Bonaerense (ORBA). Los entes reguladores de servicios pblicos, son descentralizaciones jurdicas del Estado, que pertenecen a la Organizacin Administrativa. Poseen recursos asignados por un patrimonio de afectacin, para el cumplimiento de las actividades que se les asignan. Se aplica el rgimen de control propiamente estatuido para el sector pblico; pudindose interponer recurso de alzada contra las decisiones de los rganos superiores de los entes reguladores. Potestades de los Entes Reguladores: Los Entes Reguladores deben actuar dentro de los marcos de especialidad y a travs de normas que le atribuyen competencia. Todas estas normas establecen la fiscalizacin para la concesin de los servicios, y el cumplimiento para las condiciones fijadas en la concesin o licencia. Tambin hay un sistema de imposicin de sanciones, en pos de prevenir conductas anticompetitivas. A su vez posee facultades reglamentarias, de acuerdo al la prestacin del Servicio Pblico. Facultad para resolver controversias entre terceros. En algunos casos se establece la obligatoriedad de la jurisdiccin y en otros es facultativo. Salvo lo previsto para los marcos regulatorios, en Nacin aplicamos lo expresamente previsto para el control administrativo, por la ley 19.549 (ley de procedimiento nacional). El control judicial es pleno, con amplitud de debate y prueba. 5.3. El ejercicio del derecho a huelga y el principio de continuidad en la prestacin del servicio pblico. Derecho positivo. 6. Los Usuarios: concepto. Las organizaciones de usuarios. Mecanismos de proteccin. Usuario: Es el particular que utiliza un servicio pblico. Este presenta un derecho subjetivo para usar el servicio pblico dentro de los lmites que le imponen las normas reglamentarias. Y frente a este derecho subjetivo, el Estado tienen la obligacin jurdica de prestarlo.

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Participacin de los usuarios en el control de los servicios pblicos: Es algo caracterstico de la segunda mitad del siglo XX, donde se les reconoce a los usuarios, un derecho subjetivo a la participacin pblica. En nuestra Constitucin Nacional esto surge del Art. 42, siendo tambin previsto en los tratados reconocidos constitucionalmente por el Art. 75 inc. 22. A partir de la reforma constitucional de 1994, se incorpora una nueva categora en el Art. 42, que es la de usuarios, consagrndose con ella dos rdenes de derechos: 1) Por un lado los derechos individuales (en la primer parte del Art. 42: proteccin de la salud, seguridad, inters econmico, etc.), no obstante ello, los administrados poseen una gama de recursos administrativos y de acciones judiciales para obtener la tutela de sus derechos lesionados por actos de los poderes pblicos en la relacin de consumo, que los vincula con los concesionarios o licenciatarios. 2) Por otro lado existen los llamados derechos colectivos, dispuestos en la ltima parte del Art. 42 de la C.N. (hoy adems, tenemos la ley 24.240 de Defensa al Consumidor, que en Art. 1 dice que tiene por objeto la defensa de consumidores o usuarios, tambin hace referencia de quienes son considerados usuarios, a las prestaciones de servicios, usuarios de servicios pblicos domiciliarios, etc.). El fallo Voucefiain/ 93, pide (con el amparo del Art. 42 de la C.N.), una prrroga de la concesin que tena otorgada, la cual es interpuesta ante la Secretara de Comunicaciones. Un instrumento utilizado por dos de las leyes que cranlos entes regulatorios (ley 24.066 y 24.065), es la Audiencia Pblica como forma de proteccin del Estado. Este procedimiento de Audiencia Pblica, es un procedimiento administrativo extricto sensu, rigindolo los principios de la publicidad, transparencia, oralidad, informalismo, imparcialidad y participacin. Esta audiencia no puede ser obligatoria en los supuestos que la norma no lo disponga, pero si la Administracin omite realizar una Audiencia Pblica, cuando la misma es exigida por la normativa, el acto ser nulo de nulidad absoluta. 7. La retribucin de los servicios pblicos: precio, tasa, tarifa: nocin conceptual y distincin. Los principios de proporcionalidad e irretroactividad de las tarifas. El principio que rige con respecto a las tarifas o retribuciones de los servicios pblicos, es que todo servicio pblico debe ser retribuido por los usuarios, a travs de una tasa, precio o contribucin por mejoras. Debindose establecer la diferencia que existe entre cada uno de estos tipos de retribuciones: Precio: Es una retribucin, a un servicio de uso facultativo (Ej: El caso del transporte). Tasa: La tasa es una contribucin que se paga por los servicios pblicos, que son legalmente obligatorios (Ej: Alumbrado barrido y limpieza). Impuesto: El impuesto es un pago efectuado por el contribuyente, sin que este reciba por ello contraprestacin alguna. Tarifa: La naturaleza de la fijacin de la tarifa de un servicio pblico, es retributiva. Los principios de proporcionalidad e irretroactividad de las tarifas. Estos principios van a regir a aunque no se encuentren incorporados en las clusulas del contrato:

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Principio de proporcionalidad: La proporcionalidad, responde a otro principio que es el de razonabilidad (surge del Art. 18 de la C.N.): las tarifas deben ser justas y razonables, y surgir de una ecuacin equilibrada de costo del servicio, al que se le debe aadir una utilidad tasada y establecida tambin en forma proporcional. Principio de irretroactividad: Se admite que la propia ley estatuya la retroactividad de sus disposiciones; pero esta retroactividad no puede afectar derechos amparados por garantas constitucionales, por lo que la aplicacin de una tarifa que imponga en forma retroactiva precios o tasas, sera un acto inconstitucional, puesto que se estaran afectando derechos adquiridos de los usuarios al precio obtenido, e incorporado a su propiedad (Art. 17 de la C.N.). 8. Conflictos que pueden suscitarse durante la prestacin del servicio pblico; rganos administrativos y jurisdiccionales competente. Para determinar la jurisdiccin en la cual se dirimen las contiendas que se suscitan con motivo del servicio, hay que distinguir dos casos: * El servicio prestado directamente por el Estado (mediante rganos de la administracin central o entidades descentralizadas), o sea que el estado y un particular afectado por el servicio, usuario o no, deban dirimir un conflicto lo harn jurisdiccin procesal administrativa. * Cuando el servicio es prestado indirectamente por el Estado (una concesin), el conflicto se puede resolver: a) Cuando la controversia se plantea entre el concesionario y el Estado concedente, el conflicto se ventila en la jurisdiccin procesal administrativa. b) Cuando el conflicto se plantea entre el concesionario y un particular, por relaciones de derecho privado, se lo dirime en jurisdiccin ordinaria. Pero si en el conflicto entran en juego normas o principio de derecho pblico, el caso es procesal administrativo. 9. Marcos regulatorios de servicios pblicos en particular: agua potable; energa elctrica; gas natural; telecomunicaciones; energa nuclear. 3. Actividad administrativa de fomento: Nocin conceptual. Medios de fomento, Clases. Es la accin de la administracin encaminada a proteger y promover las actividades, establecimientos o riquezas debidas a los particulares, que satisfacen necesidades pblicas, sin usar de la coaccin ni crear servicios pblicos. Los medios de fomento pueden ser, segn la forma de actuacin de la administracin, positivas (tienden a lograr que los particulares inicien, prosigan o acenten ciertas actividades) o negativas (tienden a obstaculizar o desalentar a los particulares que desarrollan actividades que la administracin desea disminuir o hacer cesar), y segn la clase de ventajas que se otorgan, honorficos (es un estimulo sobre el sentimiento de honor de los particulares, por una actividad loable, como ser distinciones o menciones), econmicos (premios, anticipos, subvenciones, exenciones impositivas, etc.) y jurdicos (ponen la particular fomentado en una situacin de ventaja o privilegio).

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Bolilla 19 Actividad administrativa de coaccin. 1. Polica administrativa y poder de polica: 1.1: Nocin conceptual y origen de ambos trminos. Algunos autores hablan de una crisis del Poder de Polica con el transcurso del tiempo, otros en cambio prefieren hablar de una evolucin. El trmino Poder de Polica, en cambio, surge por primera vez en 1827 a travs de la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de los EE.UU. Puede definirse al Poder de Polica como la potestad atribuida por normas constitucionales al rgano o Poder Legislativo, para reglamentar el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de las obligaciones, que esas mismas normas reconocen o imponen a los individuos. El Poder de Polica: Es la facultad que tiene el Estado de ejercer un contralor sobre las distintas cuestiones que acaecen. El concepto de Poder de Polica fue variando a travs del tiempo amplindose a otros aspectos sobre los cuales el Estado poda ejercer su poder. El poder de polica es la parte de la funcin legislativa que tiene por objeto la promocin del bienestar general, regulando a ese fin los derechos individuales, reconocidos por la constitucin (Art. 19 y 28 de la C.N.). El poder de polica se manifiesta a travs de normas generales, abstractas, impersonales, objetivas, siendo su objeto ms amplio que la polica, pues va sobre la limitacin de los derechos reconocidos a fin de promover el bienestar general. El trmino polica, surge en Francia a partir del siglo XIV. La palabra polica derriba del latn poltia y de polos, hacindose con estos trminos referencia tanto al gobierno, como a la administracin misma. Este es el concepto de polica que histricamente se conoce como el punto de vista amplio. Desde un punto de vista ms restringido, la palabra polica, hace referencia a la actividad total de la Administracin Pblica, para luego solo referirse a una parte de esa actividad administrativa. La Polica: Es la funcin o actividad administrativa cuyo objeto es la seguridad, moralidad y salubridad pblicas y la economa poltica, esta ltima siempre que pueda llegar a afectar a la primera. La polica tiene por objeto la ejecucin de las leyes de polica, La polica se manifiesta a travs de normas particulares (actos administrativos) que constituyen la individualizacin o concrecin de la norma jurdica general o abstracta. 1.2. Contenido del poder de polica y de la polica. Evolucin de la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Esta nocin de Poder de Polica sufri una evolucin, con respecto a la concepcin mas restringida: el poder de polica era ejercido en cuanto a la moralidad, seguridad y salubridad; pero con el advenimiento del Estado de Derecho, se incluyen la seguridad social, la economa, los edificios, etc. Es por ello que se puede hablar de dos criterios distintos respecto del campo de accin o de la amplitud del Poder de Polica.

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El concepto restringido de poder de polica fue denominado Narrow; mientras que el criterio ms amplio, originado en EE.UU., fue denominado Broad and Plenary, que extendi el contenido y accin del Poder de Polica, apareciendo lo que se denomin el Poder de Polica de Emergencia, que fue el relacionado a situaciones transitorias, relacionadas con un razonable ejercicio de la libertad, amparado por la C.N. Teniendo en cuenta al Poder de Polica en cuanto tal, podemos clasificarlo en tres funciones o tipos de polica: 1) Polica Legislativa. 2) Polica Judicial. 3) Polica Administrativa. 1) Polica Legislativa: La polica legislativa es toda actividad de ndole legislativa, que tiende a reglamentar las libertades y derechos individuales, a fin de compatibilizarlos entre s, constituyendo un orden jurdico especial, que resulta de la sancin de leyes formales por medio del poder legislativo. Este Poder de Polica Legislativo, est reconocido en el Art. 14 de la C.N., en funcin de que los derechos establecidos en la misma son relativos, es decir que deben ser conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio. Tambin hace referencia al Poder de Polica Legislativo la primera y la ltima parte del Art. 42 de la Constitucin Nacional: ...La legislacin establecer procedimientos eficaces para la prevencin y solucin de conflictos, y los marcos regulatorios de los servicios pblicos de competencia nacional.... Otra norma que reconoce al Poder de Polica desde el punto de vista legislativo es el Art. 28 tambin de la C.N, que establece el principio de razonabilidad: Los principios, garantas y derechos reconocidos en los anteriores artculos, no podrn ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio. No les corresponde a los jueces expedirse sobre la eficacia o no de las leyes de polica, debiendo limitarse exclusivamente a su revisin desde un punto de vista constitucional. 2) Polica Judicial: La polica judicial es una actividad auxiliar a la justicia criminal, que tiende a la investigacin de los hechos, el descubrimiento de autores y la debida represin de delincuentes. Este Poder de Polica Judicial es de tipo represivo, y su funcin es la de colaboracin con la justicia criminal. 3) Polica Administrativa: La polica administrativa es la actividad de la Administracin Pblica, desplegada en ejercicio de sus propias potestades, para garantizar el mantenimiento del orden e inters pblicos, limitando o restringiendo las libertades o derechos individuales mediante el ejercicio, en su caso, de la coaccin sobre los administrados. Caracteres de la Polica Administrativa: 1.- Actividad administrativa. 2.- Subordinacin a todo el ordenamiento jurdico. 3.- Se restringen derechos individuales en pos del inters general. 4.- La existencia de una norma que posibilite este poder. 5.- Utiliza como tcnica la coaccin. 6.-Acta en ejercicio de potestades propias, debiendo mantenerse dentro de la zona de reserva de la Administracin.

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Evolucin de la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Existi una evolucin de seis etapas: 1 Etapa: Surge en 1869, con el caso Plaza de Toros, el cual se prohiba las corridas de toros. Por medio de este fallo se adopt el criterio restringido respecto del concepto de Poder de Polica. 2 Etapa: Comienza en 1887, con el fallo Saladeristas de Barracas, se demanda a la Provincia de Buenos Aires por la supresin de las faenas de los saladeros situados en el riachuelo de barracas. En el que se juzgaba la tira de deshechos orgnicos e inorgnicos a un riachuelo. Se limitaba el derecho de trabajar y de ejercer toda industria lcita. Con este caso se adopta un criterio amplio, limitndose por ejemplo, el derecho a contratar. En esta etapa tambin tenemos los siguientes fallos: Hercolano c/ Lantiere Julieta s/ Desalojo: Se planteaba la inconstitucionalidad de la Ley 11.157 por la que se congelaba por 2 aos el precio de los alquileres. La Corte dijo que la proteccin de los intereses econmicos se justificaba ante el requerimiento de la comunidad que es amenazada por el aprovechamiento abusivo de una situacin excepcional (por una crisis habitacional que haba llevado a un aumento excesivo de los alquileres). Avico c/ Delapesa s/ Hipoteca: Por este caso se cuestion la constitucionalidad de una ley, mediante la que se prorrogaban las obligaciones hipotecarias, reducindose adems los intereses en un 6%. Con este fallo se habla en Argentina, por primera vez, del Poder de Polica de Emergencia. La Corte admite la intervencin del Estado en la regulacin de la economa con motivo de la emergencia econmica y social que pasaba el pas. 3 Etapa: Se exitiede de 1934 a 1944: se aplicaron imposicin de cargas a los particulares en pos del bienestar general, crendose obligaciones a cargo de los particulares, en pos tambin del bienestar general ( un fallo es el de Ca. Suift ). 4 Etapa: Se extiende de 1944 a 1960: tenemos el caso Ichaupe c/ Junta Nacional de Carnes, por el se cuestion la ley mediante la que se impona una contribucin a los que participaban en la distribucin o faena de campo, que era de medio punto por sobre el precio del ganado. Otro fallo de 1960 es el de Cine Callao, la Ley 14.226 que declaraba obligatoria la inclusin de los espectculos de variedades en los programas de las salas cinematogrficas de todo el pas. Aqu la emergencia estaba dada por la grave desocupacin en la que se encontraban los artistas de la Variette. El recurrente impugnaba la constitucionalidad de la ley sosteniendo que se vulneraban las garantas de libertad de comercio y de propiedad. Los fundamentos son que era un agravio porque le imponan una especialidad comercial que no estaba dedicado; y la otra que le exiga inversiones a los efectos de adecuar la sala para estos espectculos ms los gastos para contratar a estos artistas. La corte reafirma la Tesis Amplia, y dice que dentro de los objetivos propios del Poder de Polica estaba la proteccin, defensa y promocin de los intereses econmicos de toda la comunidad y que dentro del Poder de Polica deba considerarse legtimamente incluida la facultad de sancionar disposiciones legales encomendadas a prevenir, impedir, morigerar o

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contrarrestar en forma permanente o transitoria los daos graves econmicos y sociales susceptibles de ser originados por la desocupacin en mediana o gran escala. 5 Etapa: Va desde 1960 a 1989, donde se denota un mayor intervencionismo por parte del Estado, fundado en razones econmicas y razones de seguridad nacional (se sanciona la ley 22.269 de ahorro forzoso). 6 Etapa: Esta es la etapa en la que se reconoce una intervencin del Estado por razones de emergencia. Se extiende desde 1.989 hasta nuestros das. Aqu es donde se sancionan las leyes 23.696 de Emergencia Administrativa, y la ley 23.697 de Emergencia Econmica. Fallo Peralta. 1.3. Fundamento constitucional del poder de polica. La Convencin Americana sobre Derechos Humanos de San Jos de Costa Rica (arts. 30 y 32. 2). Los fundamentos del Poder de Polica fueron variando con el transcurso del tiempo y con la evolucin de este poder. As, en la poca feudal los fundamentos estaban dados en el poder absoluto del rey; ya que el poder de polica era ejercido por el rey para la preservacin de su mismo poder. Con el advenimiento de los regmenes democrticos, el fundamento jurdico de este poder, va a estar dado por las normas constitucionales y las reglamentaciones de las mismas (Ej: Los Art. 14, los Arts. 18 y 19 que establecen lmites al poder de polica, el principio de legalidad del Art. 17, las normas previstas en pactos internacionales como ser el Art. 30 del Pacto de San Jos de Costa Rica). Los artculos antes mencionados dan tanto los fundamentos como los lmites al Poder de Polica, y as el Art. 27 del Pacto de San Jos de Costa Rica hace referencia a los derechos inderogables an en estado de emergencia (como el derecho a la vida, al honor, a la integridad fsica, etc.). 1.4. Poder de polica de la emergencia: contenido, evolucin histrica, alcances. Emergencia y necesidad y urgencia. El poder de polica de emergencia, surge situaciones excepcionales en las que el mantenimiento del orden pblico ha sido seriamente quebrado, lo que obliga a apartarse del normal ejercicio de esos derechos; surgiendo entonces la polica de emergencia. Por ejemplo: Cuando hay un conflicto entre un derecho y otro derecho de mayor jerarqua, pero a la vez debe existir, adems del conflicto, una perturbacin grave y la imposibilidad de resolver el conflicto mediante el ejercicio normal de poderes y el sacrificio de bienes de menor valor para salvar otros de mayor beneficio para la sociedad, pero siempre respetndose la supremaca de la C.N., la cual no puede ceder, ni siquiera ante una situacin tan excepcional, como un estado de guerra. Esta alteracin debe ser transitoria. 1.5. Transferencia del poder de polica. El Poder de Polica es: Inalienable: Por ser un atributo de la soberana no podra el poder legislativo transferirlo a individuos o asociaciones. Indelegable: En principio no procede la delegacin en el poder ejecutivo, sin embargo por excepcin la corte ha permitido la validez de la delegacin pero con ciertos requisitos:

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* Debe hacerse dentro de los lmites pre-establecidos en la propia ley (sern precisos y ciertos). * Debe precisarse el fin pblico perseguido. Siempre se transfiere el ejercicio de la potestad y no la titularidad. Principios aplicables al Poder de Polica: Se aplican al Poder de Polica las normas y principios constitucionales, pero se requiere necesariamente de una ley formal, en funcin de que mediante el ejercicio del Poder de Polica se limitan derechos individuales. Es por ello que la razonabilidad del Art.28 exige un equilibrio entre los fines y los medios que utiliza el poder de polica. Otro principio es el respeto del mbito jurisdiccional, ya que las provincias conservan todas aquellas facultades y poderes que no han sido delegados a la Nacin, en el momento de la sancin de la C.N. 1.6. Distribucin de competencias entre la Nacin y las Provincias. Regulacin constitucional. La Nacin y las Provincia ejercen en forma exclusiva y excluyente y en otros casos la ejercen en forma concurrente (por concurrencia de fines). Hay que tener en cuenta la actividad de cuya regulacin se trate (Ej: Polica del transporte, de Comercio, de Comunicaciones y Sanitaria). Y se debe tener presente en cuanto si la actividad tiene lugar dentro del mbito interno de la provincia, o si es interjurisdiccional o pudiera afectar a otras provincias o a la nacin. El Poder de Polica es una facultad que corresponde a las provincias (facultades reservadas, o pueden excepcionalmente corresponder a la nacin en materias delegadas a la Nacin). Ej: Polica del Trabajo (la nacin legislar todo aquello que se relacione con el Cdigo de Trabajo Art. 75 Inc. 12 por ser legislacin de fondo), y las provincias regulan todo lo referente Seguridad y Salubridad. Por el Art. 75 Inc. 30 las autoridades provinciales y municipales conservan los poderes de polica y de imposicin sobre los establecimientos de utilidad nacional, en tanto no interfieran en el cumplimiento de aquellos fines. 1.7. Lmites al poder de polica y a la polica. La regla de razonabilidad. Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. La Convencin Americana sobre Derechos Humanos de San Jos de Costa Rica (art. 27. 1). Puesto que la regulacin policial es una limitacin a la libertad individual, aquella esta sujeta a los lmites-garantas (razonabilidad, intimidad y legalidad) de relevancia normativa, en cuanto al alcance y extensin del poder estatal para limitar reglamentariamente los derechos individuales. Tales lmites-garantas son: Razonabilidad: El Art. 28 de la Constitucin establece que los derechos reconocidos no podrn ser alterados por leyes que reglamenten su ejercicio. O sea que por va reglamentaria no se podr mutar, modificar o cambiar de naturaleza, forma o estado, los derechos que la constitucin avala.

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La Corte dijo que reglamentar un derecho significa limitarlo, hacerlo compatible con el derecho de los dems, dentro de la comunidad y con los intereses superiores de esta, pero nunca suprimirlos (sera irrazonable y arbitraria la ley). Es la proporcionalidad que debe existir entre los medios utilizados y los fines a tutelar. En el Caso Peralta la Corte dijo que la restriccin de los derechos debe ser razonable limitada en el tiempo y no una mutacin en la sustancia o esencia del derecho adquirido. Y considera razonables todas aquellas medidas tendientes a salvaguardar los intereses generales en caso de emergencias sin violar o suprimir derechos patrimoniales postergando, dentro de los lmites razonables, las obligaciones emanadas de derechos adquiridos. Intimidad: La esfera de libertad consagrada en el Art. 19 de la Constitucin, esta exenta de toda reglamentacin legal y no condicionada por la ley. Esta garanta se compatibiliza con la Intimidad e Inviolabilidad de la persona humana (Art. 1.071 bis C.C.), de la defensa en juicio de la persona y de los derechos, nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo, inviolabilidad de la correspondencia y domicilio (Art. 18 de la C.N.). Legalidad: Los derechos se ejercen segn las leyes que reglamentan su ejercicio (Art. 14), nadie est obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe (Art. 19). En consecuencia las limitaciones que no tengan contenido legislativo (reglamentos de polica que imponen penas de polica sin previsin legislativa son inconstitucionales, pues el principio es NO HAY LIMITACIN SIN LEY). La Convencin Americana sobre Derechos Humanos de San Jos de Costa Rica (art: 27.1.). En caso de guerra u otra emergencia que amenace la independencia se tendrn adoptadas medidas por tiempo limitado que suspendan las obligaciones de esta convencin. 1.8. Formas jurdicas del ejercicio del Poder de Polica; reglamentos; ordenanzas; rdenes y permisos de la polica; la coaccin. El Poder de Polica se exterioriza por las mismas formas jurdicas que el resto de la actividad estatal, as se han instituido como fuentes especficas de la actividad de policial. A) Medios normativos o formales: Dictado de normas de cumplimiento necesario para los administrados. Pueden ser generales, como las ordenanzas y los reglamentos; o pueden ser Particulares, como una orden o una autorizacin. 1) Medios normativos o formales de carcter general: a.- Reglamentos de polica: que son el antecedente o fundamento para la actividad concreta de polica; pueden imponer sanciones, como ocurre con los edictos de polica 8 por ejemplo con razn a la ebriedad, reuniones pblicas, bagancias, etc.). Casos Delfino y Mouviel.

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b.- Ordenanzas: Son tambin actos normativos y de carcter general, cuya emisin es efectuada por el Poder legislativo municipal. 2) Medios normativos o formales de carcter individual: a.- Orden de polica: es una declaracin de voluntad del rgano de polica, dirigida a uno o varios administrados, para que hagan o dejen de hacer ciertas cosas. Debe necesariamente fundarse en una norma legal; y goza de presuncin de legitimidad. b.- Autorizaciones o permisos de polica: Las autorizaciones otorgan la facultad de obrar dentro de una esfera determinada. Mientras que el permiso consiste en una excepcin especial, respecto de una prohibicin general, tolerndose la realizacin de algo determinado; y siendo oponible solo respecto de la administracin que la otorga. B) Medios ejecutivos o de coaccin: Estos medios consisten en la ejecucin forzada o de oficio, que es llevada a cabo por las normas de polica se cumplan, y para que, efectivamente, se mantenga el orden pblico. Esta actividad coactiva, comprende una coaccin directa, la que supone un orden preexistente, y que es ejecutada forzadamente por la autoridad policial; tambin comprende la ejecucin por coaccin, que no exige la preexistencia de una orden de polica, sino que se apoya en una norma jurdica que la condiciona, dando lugar a un procedimiento reglado respecto de la persona que no cumple la norma que debe imponerse. 1.9. Clasificacin de la polica en razn de la materia: de seguridad; de las personas; de la moralidad; de la salubridad e higiene; de reunin; registral; de las comunicaciones; del medio ambiente. Otras manifestaciones policiales. El Poder de Polica se puede clasificar por: A) Por la Jurisdiccin Nacional Provincial Municipal

*Cada una acta en un mbito jurdico especial. *Las provincias conservan, siendo el mbito originario y comn de la polica, ya que a ella le corresponde todo lo que en esta materia no haya sido atribuido a la nacin. B) Por los Fines: Judicial. Administrativa. Seguridad. Prensa o imprenta. Culto. Propiedad. Salubridad e higiene. Trabajo, industria y comercio. Moralidad y costumbre. Comunicaciones.

C) Por la Materia:

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Reunin. Edificios. Inmigracin. Natalidad. Registral. Libertad, etc. Tiene en consideracin los bienes o valores jurdicos que son objeto de su actividad. D) Por las Formas de Actividad: 1.- Preventiva o de prevencin: Procura evitar la violacin del orden Pblico o su perturbacin. Acta mediante la amenaza de aplicar sancin 2.- Represiva o de represin: Una vez ocurrida la violacin o la perturbacin del orden pblico acta mediante la imposicin de la coaccin. E) Por el Objeto de Coaccin: 1.- Personal: Atiende a la defensa y mantenimiento del orden pblico. 2.- Real o materia: Tiene en cuenta los peligros que por ese orden pblico pueden resultar de las cosas en su sentido mas amplio, como fenmenos naturales.

Clasificacin del Poder de Polica: A) Poder de Polica por razn de la materia: 1.- Polica de propiedad: (Art. 17 de la C.N.), Las limitaciones a la propiedad deben ser por cuestiones especficamente previstas y por aplicacin de la ley. Se da por procedimientos especficos, como la libertad intelectual, propiedad de minas y yacimientos mineros, polica de prensa o imprenta (Art. 14 y 32: libertad de prensa: el Congreso nacional no puede dictar leyes que restrinjan la libertad de prensa). Pero esto no implica irresponsabilidad por parte de los autores, ya que pueden ser civil y penalmente responsables. Corresponde a las provincias: La instrumentacin del derecho a rplica (que ya ha sido instrumentado). 2.- Polica de culto: La polica de culto es aquella que ejerce el control judicial en todo lo referido a seguridad, salubridad y moralidad publicas con respecto a todos los cultos que se profesen en la Repblica Argentina. En principio, nuestro culto (catlico, apostlico, romano), est exento del control de moralidad, en funcin de ser el culto sostenido por el Estado. Existen dos clases de controles respecto de la seguridad, salubridad y moralidad: el controlo realizado dentro de los templos, y el control realizado fuera de los templos, aplicndose las reglas de trnsito urbano, tranquilidad pblica, etc. 3.- Polica de reunin: Este se caracteriza por ser un derecho relativo, siendo por ello que se exige el permiso y el preaviso policial cuando se va a llevar a cabo una reunin pblica, en funcin de que puede ser perturbado o alterado el orden pblico.

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4.- Polica de comercio e industria: Esta polica tiende a asegurar el respeto y el buen desarrollo del comercio y de la industria; llevndose a cabo el control sobre un sistema de pesos y medidas. 5.- Polica de trabajo, industria y funcionamiento de locales. 6.- Polica de seguridad: Esta polica es la encargada de prevenir alteraciones en pos del orden pblico, identificar personas y controlar la tenencia y portacin de armas. 7.- Polica sanitaria: Esta polica es la encargada de preservar la salud y la vida de los habitantes. El ejercicio del poder de polica sobre la salubridad e higiene publicas corresponden tanto a la Nacin, a las Pcias., como a los Municipios; controlndose todo lo relativo a la profilaxis y la vacunacin masiva. 8.- Polica de trabajo: Es la encargada de controlar todo lo relativo a la duracin de la jornada de trabajo, seguridad e higiene en el trabajo, accidentes de trabajo, etc. 9.- Polica de la costumbre o moralidad: Ejerce el control y elimina conductas que tienden a afectar la moral y tranquilidad pblicas. Todo tipo de polica debe actuar dentro y sobre el marco del art. 28 de la Constitucin Nacional, es decir respetando el principio de razonabilidad.2. Rgimen sancionatorio. 2.1. El derecho penal administrativo: la cuestin de su autonoma, doctrina y jurisprudencia. Sanciones Administrativas (Derecho Penal Administrativo): Es la facultad que posee la Administracin Pblica, de imponer sanciones a los administrados que no cumplan con los preceptos administrativos vigentes, o con las ordenes o disposiciones que dicten las autoridades administrativas.Las sanciones administrativas consisten en una facultad de reprimir, y son impuestas por rganos administrativos que poseen facultad para aplicarlas.La jurisdiccin para la aplicacin de estas sanciones administrativas puede ser: nacional, pcial. o municipal ( estas ltimas en las cuestiones que les correspondan como: seguridad pblica, transito urbano, etc. ).Para poder realizar la aplicacin de estas sanciones se requiere de un procedimiento preciso, fundado en el debido proceso: notificacin al administrado de la imposicin de la sancin, alegato o defensa por parte del sancionado, derecho a ser odo, derecho a ser representado por un abogado, notificacin por parte de la Administracin y el derecho a recurrir la decisin adoptada. Existe un Derecho Penal Administrativo autnomo? El Derecho Penal Administrativo, es la disciplina que se encarga de regular el poder represivo de la Administracin Pblica, que afecte, ante la antijuridicidad, los deberes impuestos hacia ella. Parte de la doctrina entiende que el derecho penal administrativo se tratara de un derecho autnomo; pero no obstante ello, otra parte de la doctrina sostiene que este derecho no posee tal autonoma. Los orgenes del derecho penal administrativo, se vinculan con la existencia de las simples faltas de polica, y con la actividad policial.

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Lo que distingue el derecho penal, del derecho penal administrativo, es la singularidad del bien jurdico que se protege: la Administracin Pblica como gestora de los intereses pblicos, y no los bienes o derechos que son objeto de esta actividad. Todo tipo de controversia que se relacione con el derecho penal administrativo, debe ser resuelta por tribunales administrativos. 2.2. La contravencin: configuracin, elementos, clases. Las transgresiones o infracciones administrativas, son distintas de las denominadas faltas o contravenciones administrativas, siendo estas ltimas las que surgen de la relacin de empleo pblico; siendo una ley la que establecer cuando se trata de un delito y cuando de una contravencin. Aqu es aplicable el principio nulo crimen, nula pena, esto significa que debe necesariamente existir una contravencin para que pueda ser factible la aplicacin de una sancin por causa de falta. Elementos de la contravencin: Los elementos de la contravencin son: a) Los sujetos: el sujeto activo (que es la Administracin Pblica), y un sujeto pasivo, que es la sociedad toda (que debe ser capaz, tener la edad suficiente para ser imputable). b) La accin: que puede consistir en un hacer o en un no hacer, es decir que puede tratarse tanto de una accin como de una omisin. c) Debe estar prevista en la norma de polica. d) La antijuridicidad de la conducta. e) La culpabilidad. Pueden dictar estas contravenciones tanto Nacin como las Provincias; estas ltimas siempre en cuanto a lo no delegado a la Nacin. Clasificacin de las contravenciones: Las contravenciones pueden clasificarse por el tiempo de accin o por la naturaleza del resultado requerido: A) Contravenciones por el tiempo de accin: Pueden ser instantneas, permanentes y continuas: 1.-Instantneas: Su consumacin tiene lugar en un solo momento, y se agotan al cumplirse la accin que las configura. (Ej: Adelantarse en el trnsito a otro vehculo, en un lugar prohibido como sera una curva). 2.- Permanentes: Se consuman en un tiempo que el infractor puede prolongar voluntariamente, en forma tal que sea igualmente violatoria de la norma de polica transgredida en cada uno de los momentos de ese tiempo, en cualquiera de los cuales el infractor est consumando la contravencin (Ej: Un comerciante que mantiene abierto su local al pblico, mas all de lo que las normas de polica lo permiten). 3.- Continuadas: Son aquellas en las que existe una serie de acciones idnticamente violatorias de la norma de polica, las cuales son ejecutadas con una misma unidad de resolucin (Ej: Se vincula al concepto de unidad o pluralidad de los delitos). B) Contravenciones por la naturaleza del resultado requerido: Pueden ser: materiales, formales, de dao y de peligro:

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1.- Materiales: Su consumacin exige la produccin de un efecto determinado y previsto por la norma de polica (Ej: Pintar o fijar leyendas o carteles en el frente de los inmuebles). 2.- Formales: Su consumacin no demanda una consecuencia independiente de la accin misma (Ej: El conductor de un automvil que no acata la indicacin de un agente de trnsito para que detenga la marcha . 3.- De dao: Se requiere la efectiva lesin de un bien jurdico protegido por la norma de polica.4.- De peligro: Solo se requiere la provocacin de un riesgo a un bien jurdico protegido.Las contravenciones de peligro pueden subclasificarse en: contravenciones de peligro concreto, son aquellas donde existe la posibilidad mas o menos cierta de concrecin; y contravenciones de peligro abstracto , aquellas donde basta la posibilidad eventual del peligro. 2.3. Las sanciones contravencionales: clases. 1) Amonestaciones: Las amonestaciones se caracterizan por ser contravenciones leves, que consisten en una seria advertencia al infractor (Ej: Contravenciones aplicables por faltas al rgimen policial de trnsito). 2) Sanciones privativas de la libertad: Arresto: privacin de libertad prevista en la norma; no debe confundirse con la facultad de detencin. 3) Multa administrativa: Consiste en la obligacin de pagar una suma de dinero, con total desvinculacin del dao que la controversia caus. 4) Decomiso: Consiste en la perdida de la propiedad o de la simple tenencia de una cosa onerosa, la cual se sufre como resultado de la transgresin a una norma. 5) Inhabilitacin: Consiste en la incapacidad de ejecutar ciertos derechos, de los que se era titular. 6) Clausura: Se caracteriza por ser una sancin accesoria o conjunta. Consiste en la cesacin o suspensin de una actividad determinada (recae sobre un local o un establecimiento). 7) Caducidad: Es la prdida de virtualidad de una autorizacin administrativa que ser posea. 8) Retiro de la pertenencia: Consiste en la posibilidad, cuando se haya aplicado una inhabilitacin, de aplicar complementariamente, el retiro de la pertenencia jurdica de la cosa. 2.4. Extincin de la accin y de la sancin contravencional. La accin contravencional se extingue por: 1.- Imposicin de sancin. 2.- Muerte del infractor. 3.- En los casos de multa, por el pago voluntario de la misma. 4.- Por el perdn o remisin de la sancin. 5.- Por prescripcin de la accin. Extincin de las sanciones contravencionales: 1.- Por el cumplimiento de la sancin impuesta. 2.- Por la muerte del condenado. 3.- Por la condonacin de la sancin. 4.- Por la prescripcin de la sancin impuesta.

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2.5. Los Tribunales de Faltas. Encuadre constitucional. Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Los Tribunales de Faltas, son organismos administrativos para el conocimiento y decisin, como de la aplicacin de las sanciones en las mismas.En el actuar de estos tribunales debe regir el debido proceso y la garanta del derecho de reserva que recibe la contravencin. Se admiten tribunales administrativos de primera y segunda instancia; siendo susceptibles de la aplicacin del recurso extraordinario previsto en el Art. 14 de la ley 48, como de todos los recursos especficos, y supletoriamente los previstos en la ley de procedimiento administrativo. Bolilla 20 Limitaciones administrativas a la propiedad privada. 1. La propiedad y su funcin social. El trmino propiedad comprende todos los intereses apreciables que un hombre puede poseer fuera de s mismo, fuera de su vida y de su libertad (todo derecho que tenga valor econmico reconocido como tal por la ley). El derecho de propiedad no es absoluto (porque ningn derecho reconocido en la constitucin puede revestir tal carcter), ya que el carcter de absoluto ha quedado desvirtuado con la Reforma del Cdigo Civil 17.711 que en su Art. 2.513 dice es inherente a la propiedad el derecho de poseer la cosa, disponer o servirse de ella, usar y gozarla conforme a un ejercicio regular. El derecho de propiedad es exclusivo ya que dos personas no pueden tener en el todo el dominio de una cosa. Puede ser imperfecto si la cosa que forma su objeto esta gravada con un derecho real a favor de terceros. Es perpetuo , subsistiendo independientemente del ejercicio que se haga de l, y nadie puede ser privado de su libertad sino por causa de utilidad pblica. 1.1. Limitaciones en inters privado y en inters pblico: nocin conceptual; fundamento jurdico; clasificacin; principios generales aplicables. Las limitaciones administrativas a la propiedad privada son formas en que la administracin puede limitar el derecho a la propiedad privada; pudiendo hacerlo tanto en inters pblico como en inters privado. El fundamento jurdico surge de los Arts. 14 y 17 de la Constitucin Nacional. Su regulacin y configuracin se encuentra prevista en el Cdigo Civil, el cual fija los caracteres generales a partir del Art. 2.513 y subsiguientes. Evolucin de las limitaciones administrativas a la propiedad privada: Depende de las diferentes funciones de la propiedad: Dugit: funcin social de la propiedad privada: Que correlativamente se imponga a conocer la facultad que tiene el Estado para emplear los bienes que conforman el dominio pblico y el privado, afn de lograr el inters pblico o bienestar general (esa es la funcin social para este ato, que conozca la facultad del Estado).

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Limitaciones en Inters privado: Son propias del Derecho Civil, , por ello es atribucin del Congreso fijar las mismas al sancionar el Cdigo Civil (Art. 75 Inc. 12 de la C.N.), cuyo imperio se extiende de modo uniforme a todo el territorio de la Nacin. Limitaciones en Inters pblico: Conjunto de medidas jurdico-legales para que el derecho de propiedad individual o privada armonice y se compatibilice con los requerimientos del inters pblico o general. De modo que aquel derecho. no solo no constituya un obstculo para el logro de ese inters general, sino que incluso contribuya a l. El inters pblico puede resultar de una ley formal, nacional, provincial, o de un reglamento fundado en ley que tambin imponga un lmite en inters pblico. Inters pblico: Impuestas en inters pblico, se tiende a proteger o beneficiar a la colectividad-comunidad, por lo tanto su destinatario no es individual. Las impuestas en inters privado: tienden a proteger o beneficiar al vecino o al colindante, por lo tanto el destinatario es individual o determinado. Para determinar cul es el rgimen jurdico aplicable como as tambin quin legisla y quin es competente para resolver las contiendas: si es de inters pblico el rgimen jurdico: es el derecho administrativo y legislan las provincias por lo tanto intervendrn tribunales contenciosos administrativos. Fundamento jurdico. Ser siempre la ley forma. En principio la regulacin de las mismas fue materia reservada de las provincias (era la Nacin solo por excepcin en materias delegadas). Las limitaciones a la propiedad privada son una exigencia de la solidaridad social, que se imponen como reglamentacin legal a su ejerci (Arts. 14 a trabajar y ejerce3r toda industria lcita... y 28 los principio, garantas y derechos reconocidos, no podrn ser alterados por leyes que reglamenten su ejercicio). Clasificacin. Las limitaciones impuestas en inters pblico inciden directamente en los diferentes caracteres que tiene el derecho real de dominio (sobre lo absoluto, exclusivo y lo perpetuo de la propiedad). * En relacin a lo absoluto (todo) tiene como efecto un debilitamiento inherente a la propiedad de manera general (Ej: Restricciones administrativas). * En relacin a lo exclusivo (ocupacin temporaria) tiene como efecto jurdico una desmembracin de la propiedad (Ej: Servidumbres). * En relacin a lo perpetuo su efecto es la privacin de la propiedad (Ej: Expropiacin, decomiso y comiso). Por la forma que incide en los particulares: * Negativo: Privacin de no hacer (Ej: Restriccin administrativa, servidumbre administrativa, expropiacin pblica, en pos de un inters general). * Positivo: Me imponen una obligacin de hacer o de pagar impuestos o contribuciones.

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De acuerdo al objeto: La doctrina espaola las ha dividido en: * Comunales (Ej.: Construccin de aceras). * Aprovechamientos especiales (Extraccin de agua). 2. Limitaciones administrativas en particular. 2.1. Restricciones administrativas. Nocin conceptual. Naturaleza jurdica. Caracteres. Diferencias con otros institutos. Clasificacin. Fuentes. Lmites. rgano competente para interponerlas. Implican una reduccin de carcter absoluto (se ve reducido en su amplitud) del derecho de propiedad (estn insitas en la existencia misma del dominio, nacen con l, son de su naturaleza y esencia). Se imponen a la propiedad con carcter general y se fundan en necesidades colectivas directas: Son ilimitadas en nmero y clases (como que atienden a razones de inters pblico de la mas diversa especie), seguridad, higiene, moralidad, esttica, etc.). Importan una obligacin de dejar hacer o de no hacer impuesta por el propietario (cercar los terrenos baldos, construir la vereda, o hacer las paredes del ancho y caractersticas sealados por el Cdigo de la Edificacin. Se establecen a fin de compatibilizar el derecho de propiedad de los particulares, con las exigencias impuestas por el inters. El objeto es evitar que el accionar de la administracin pblica se vea obstaculizada por un ejercicio absoluto del derecho. de propiedad. Naturaleza jurdica. No implican supresin o sacrificio de la propiedad, ni lesin, ni deterioro, sino que solo consiste en la fijacin de lmites al ejercicio normal y ordinario de la propiedad (sera una ejecucin normal de derecho de propiedad). Caracteres. * Generales, Constantes y Actuales: Son generales y obligatorias para todos los propietarios en igualdad de condiciones. Constantes y actuales, o sea de vigencia continua. * Obligatorias: Imponen obligaciones de hacer (Ej: La disposicin que obliga a los propietarios de edificios a construir una salida especial para facilitar la salida en caso de incendio), no hacer (Ej: Prohibicin de construir edificios que pasen cierta altura), y dejar hacer (Ej: Permitir la colocacin de chapas en las paredes de las casas que indiquen el nombre de las calles). * Variadas e Ilimitadas: Son de contenido diverso y no estn tipificadas en clases ni en categoras. * Inindemnizables: Los perjuicios que se sigan del solo hecho normal de imponer y hacer efectiva la restriccin no son indemnizables. * Imprescriptibles: No se extinguen por el desuso o el no uso, por que su imposicin forma parte de las prerrogativas o competencias intransferibles en irrenunciable del poder pblico.

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* Indeterminadas: Pueden afectar tanto bienes inmuebles como muebles (Ej: Limitaciones a la venta de objetos artsticos o histricos, que pueden consistir en derechos de preferencia para adquirirlos, consultas previas o autorizaciones especiales). * Ejecutorias: El particular no tiene derecho a interponer acciones que puedan paralizar los trabajos. Diferencia con otros institutos. Con la servidumbre y la expropiacin ya que estas se aplican a ciertos bienes, en cambio las restricciones se aplican a todos los propietarios en igualdad de condiciones. Las servidumbres y las expropiaciones son potenciales y las restricciones son actuales. Clasificacin. Fuentes. En principio podrn ser impuestas por la Administracin aunque, en este caso, tambin debern fundarse en una ley federal hasta una ordenanza municipal Lmites. Que no pueden degradar ni afecta el derecho de propiedad (deben ser razonables y proporcionales, atento al Art. 28 de la C.N.). rgano competente para imponerlas. La Administracin las va a hacer efectivas por s misma (son ejecutorias). Quin resuelve?: Por ser cuestiones de derecho. administrativo, se resolvern en lo contencioso administrativo. Tambin se usan vas recursivas administrativas, antes de llegar a los contenciosos. 2.2. Servidumbres administrativas. Nocin conceptual. Diferencia con las servidumbres de derecho privado. Clasificacin. Los sujetos en las servidumbres administrativas. Constitucin: forma. rgano competente. Objeto, contenido y alcance. Proteccin. Extincin, Principales servidumbres administrativas. Es el derecho real administrativo establecido por el Estado sobre un bien ajeno determinado, con el objeto que este sirva al uso publico. Afectan el carcter exclusivo de la propiedad y por ser una desmembracin del dominio. Diferencia con las servidumbres del derecho privado. La diferencia se encuentra en el objeto de la servidumbre, ya que en el derecho pblico (derecho administrativo) su objeto pueden ser cosas muebles, inmuebles o un bien inmaterial, en el derecho privado solo los inmuebles. Clasificacin. * Legales.

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* Convencionales (surgen de un contrato administrativo). * Prediales o Reales (hay un fundo sirviente y uno dominante). * Personales (no se exige la existencia de un procedimiento pues la servidumbre se constituye en beneficio de la comunidad). Los sujetos de las servidumbres administrativas. * El Estado (sujeto activo). * El titular del dominio (sujeto pasivo). Constitucin: forma. * Ley formal (Nacional, Provincial). * Acto administrativo (Donacin o imposicin tempornea). * Contrato administrativo (de la administracin con el propietario particular). * Accesin (cuando una servidumbre civil existente en un bien privado (fundo sirviente) se transforma en administrativa porque la cosa a la cual sirve (fundo dominante (se convierte en pblica). * Usucapin (o prescripcin adquisitiva por el transcurso del tiempo). rgano competente. La constitucin de las servidumbres es competencia de la Nacin o de las Provincias dentro de sus respectivas jurisdicciones. Podr ser Administrativa o Legislativa, ya que se deben hacer por ley formal, en tanto la aplicacin, imposicin y determinacin concreta es por un acto o contrato administrativo fundado en ley. Jurisdiccin Civil o Administrativa, si el administrado acta como actor y la cuestin es sobre una servidumbre ya constituida, la competencia ser procesal-administrativa (porque afecta al dominio pblico). Si la administracin es actora en un proceso le corresponden las acciones y recursos ordinarios del derecho comn. Objeto, contenido y alcance. La servidumbre administrativa esta destinada a servir no a una heredad o inmueble determinado, sino a una entidad pblica o sujeto de derecho representativo de la comunidad. No son reales sino personales por esencia, pues estn constituidas formalmente a favor de una entidad administrativa y materialmente en beneficio de la sociedad, no en beneficio de una heredad, como las servidumbres civiles. Proteccin. Por ser una extensin del dominio pblico se le aplicar para la proteccin, el mismo rgimen jurdico (el derecho pblico). Extincin. * Por la ley.

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* Acto de desafectacin expresa. * Convenio o distracto. * Renuncia (en los casos de servidumbres adquirida por convenio). * Confusin (por afectacin al dominio pblico de la heredad sirviente). * Destruccin de la heredad sirviente. Principales servidumbres administrativas. Camino de Sirga o camino ribereo (es la nica que no se debe indemnizar). Ferroviarias. De Electroducto. De Gasoducto. Telefnica. Aeronuticas. De ruinas y yacimientos arqueolgicos. De bienes o monumentos histricos. De Fronteras. Panormicas. 2.3. La Expropiacin. Nocin conceptual. Previsiones constitucionales. Etimolgicamente, significa privar del dominio o de la propiedad. Es el acto por el cual el Estado (por su dominio eminente), latu sensu, con un fin de utilidad publica, priva coactivamente de la propiedad de un bien a su titular, siguiendo un procedimiento y pagando una indemnizacin previa en dinero, integralmente justa y nica. Naturaleza Jurdica: Es un procedimiento de derecho pblico, por el cual el sujeto expropiante (particular o el Estado), obrando unilateralmente, adquiere bienes de los particulares o del Estado, en virtud de una ley que lo declara de utilidad pblica, y para el cumplimiento de los fines dispuestos en esa ley, previo pago de una indemnizacin justa (el valor real de la cosa y los perjuicios directos de la privacin de ella). Art. 17 de la Constitucin Nacional: La propiedad es inviolable y ningn habitante de la Nacin puede ser privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en ley. La expropiacin por causa de utilidad pblica, debe ser calificada por ley y previamente indemnizada.. La confiscacin de bienes. queda borrada para siempre del Cdigo Penal. Anlisis de la Ley 21.499/77: Causa: El fundamento de la ley debe ser satisfacer el bien comn, sea este de naturaleza material o espiritual (Art. 1). Sujetos: El expropiante puede ser el Estado Nacional, las entidades autrquicas nacionales, las empresas del Estado Nacional (si estn expresamente facultadas), los particulares (de existencia fsica o ideal) si estn autorizados por ley o acto administrativo fundado en ley. El expropiado puede ser cualquier persona pblica o privada (Arts. 2 y 3). Objeto: Son los inmuebles, y se extiende tambin a todos los bienes, cualquiera sea su naturaleza, estn o no en el comercio, sean cosas o derechos. La nica limitacin puesta por

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la ley es que estos bienes deben ser convenientes o necesarios para la satisfaccin de una utilidad pblica. Puede ser determinado o genricos (pero debe determinarse lo mas posible, caractersticas principales, zona de ubicacin, etc.). Puede expropiarse tambin el subsuelo (con independencia del suelo) y la propiedad horizontal. Si se trata de una expropiacin parcial, el dueo puede exigir la expropiacin de la totalidad (Arts. 4/9). Indemnizacin Previa: Debe ser justa y debe ser previa, pagada en efectivo, salvo conformidad del expropiado para que el pago se efecte en otra especie de valor. El valor indemnizatorio es determinado por el Tribunal de Tasaciones de la Nacin, para los inmuebles, y por oficinas tcnicas ad hoc, si son muebles. Si son inmuebles el valor determinado se incrementar automticamente en un 10 % si no hay avenimiento en cuanto al valor, un Juez dirimir dentro de los 90 das (Arts. 10/17). Rubros Comprendidos en la indemnizacin: Solo el valor objetivo del bien (el valor que tiene en el mercado) y los daos que sean consecuencia directa e inmediatas de la expropiacin. No se tomaran en cuenta circunstancias personales, afectivas, ganancias hipotticas, lucro cesante, etc.. no se pagarn las mejoras introducidas al bien luego de que ste quedo afectado a la expropiacin, salvo mejoras necesarias. Procedimiento: Expropiacin por Avenimiento: Es un procedimiento para concretar la expropiacin por acuerdo directo, entre el expropiante y el expropiado. Las partes discuten el precio, se ponen de acuerdo respecto de l y el expropiado transmite la propiedad al expropiante. Expropiacin Judicial: Si no hay avenimiento en el monto, el expropiante deber iniciar accin judicial de expropiacin, el cual tramita por va sumaria, no esta sujeto al fuero de atraccin, y se aplica supletoriamente el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin (Arts. 18/32). Plazo de Expropiacin: Se tendr por abandonada la expropiacin, salvo disposicin expresa de la ley, si el expropiante no promueve juicio de expropiacin dentro de los dos aos (si son Bienes determinados), o de los cinco aos (si estn dentro de una zona determinada), o de los 10 aos (si estn enumerados genricamente) desde la vigencia de la ley. Salvo el caso de expropiacin diferida(Arts. 33 y 34). Retrocesin: Despus de expropiado un bien el Estado no le da el destino de utilidad pblica para el cual se dict la ley que permiti su expropiacin (a veces no se le da destino alguno o se le da uno diferente en un lapso de 2 aos). El expropiado debe devolver el monto de indemnizacin percibida, que puede ser retrocesin parcial, es decir sobre una parte del bien expropiado. Esta accin prescribe a los tres aos (Arts. 35/50). Efecto: Las partes se deben restituir recprocamente las prestaciones recibidas (el Estado restituir el inmuebles y el expropiado la indemnizacin que percibi). Expropiacin Irregular o Indirecta: Declarada la utilidad pblica la expropiacin de algn bien, el Estado no inicia el correspondiente juicio para hacerla efectiva. Y el dueo del inmueble afectado puede demandar al Estado para obligarlo a que lo expropie.

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El que accione por expropiacin irregular esta exento de reclamo administrativo previo. No habr lugar a expropiacin irregular cuando el Estado, despus de obtener posesin judicial, no activa o paraliza los procedimientos. Esta accin prime a los 5 aos. 2.4. La ocupacin tempornea. Nocin conceptual. Rgimen jurdico. Clases. Indemnizacin. Fuentes. Ocupacin Tempornea por el Estado: Es el derecho real administrativo, por el cual un ente pblico adquiere, por razones de inters pblico, en forma transitoria y precaria, el uso y el goce de un bien, de persona no estatal. Y al cabo de la cual se restituye el bien a su dueo. El Art. 57 de la Ley 21.499 dice que cuando por razones de utilidad pblica fuese necesario el uso transitorio de un bien o cosa determinada, mueble o inmueble, o de una universalidad determinada de ellos, podr la administracin pblica recurrir a la ocupacin tempornea. Ocupacin Temporaria Normal: Es la que se funda en necesidades normales o inminente, no requiere una necesidad urgente (requiere que la declaracin de utilidad pblica por ley deber ser dispuesta por la autoridad judicial a requerimiento de la Administracin Pblica). Esta ocupacin normal no puede durar mas de 2 aos, vencido este plazo el propietario intimar fehacientemente la desocupacin del bien y si transcurridos 30 das desde dicha intimacin, el bien no hubiere sido devuelto, el propietario podr exigir la expropiacin, promoviendo la accin por expropiacin irregular. La ocupacin temporaria trae aparejado la obligacin del ocupante de indemnizar al propietario del bien los daos y perjuicios derivados de la privacin del uso de la cosa y de los perjuicios ocasionados al bien o cosa ocupados. Ocupacin Temporaria Anormal: Se debe a una razn urgente imperiosa o sbita. Puede ser dispuesta directamente por la Administracin Pblica, sin intervencin judicial. No puede durar ms que el tiempo para satisfacer la necesidad (Ej: Incautacin por autoridad pblica de un auto para trasladar a un enfermo grave a un hospital). Esta ocupacin no da lugar a indemnizacin alguna, salvo la reparacin de los daos o deterioros que se causaren a la misma. 2.5. Las requisiciones. Nocin conceptual. Fuente. Diferencias con la expropiacin y con la ocupacin tempornea. Requisitos; indemnizacin; las requisiciones anormales. Las Requisiciones: Es la ocupacin o adquisicin coactiva de un bien por parte del Estado, quien lo dispone por situacin de generalidad y a efectos de satisfacer exigencias de utilidad pblica reconocida por la ley e indemnizada. Diferencias con la expropiacin y con la ocupacin tempornea. La diferencia con la expropiacin o la ocupacin tempornea, es que la requisicin puede caer sobre los bienes o servicios de cualquier persona que se refieran a la necesidad (debe estar siempre referidos a bienes determinados o determinables). Requisitos y caractersticas. - Necesidad pblica declarada por ley. - Indemnizacin a la persona afectada.

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Las requisiciones anormales. Se dan de forma urgente, por lo que se realiza la requisicin sin la declaracin de utilidad pblica; sin perjuicio de la responsabilidad poltica de quien la impone. Corresponde a las provincias regular las requisiciones, pues es materia propia del derecho administrativo. La Nacin tambin puede hacerlo cuando corresponda, como ocurre en caso de guerra. 2.6. El comiso o decomiso como limitacin a la propiedad privada en inters pblico. Nocin conceptual. Fundamento. Fuente. Objeto del comiso. Efectos. El comiso o decomiso: Es la privacin coactiva de los bienes privados por razones de inters pblico. No requiere dolo o culpa en el propietario de la cosa decomisada, porque tiende a mantener el orden jurdico o social, fundndose en la mera trasgresin de la norma aplicable. Debe fundarse en ley, ser por causa de inters pblico, no da lugar a indemnizacin. Corresponde hacerlo a las provincias y Nacin en las materias que les son propias (Nacin en materia aduanera). 2.7. La confiscacin. constitucionales. Nocin. Diferencias con otras figuras. Previsiones

Es el desapoderamiento de una parte sustancial o de todos los bienes de una persona, pasando a poder del Estado sin que medie compensacin o indemnizacin (la ltima parte del Art. 17 de la C.N. borra este instituto del Cdigo Penal). PARTE SPTIMA LOS BIENES DEL ESTADO Bolilla 21 El dominio del Estado. 1. El dominio pblico. Lo referente al dominio del Estado se encuentra regulado por los Arts. 2.339, 2.340 y 2.342 del Cdigo Civil. 1.1. Dominio pblico y dominio privado. Distincin y fundamento. a) El dominio pblico se caracteriza por ser inalienable e imprescriptible, rigindose siempre por el derecho pblico. El dominio privado en cambio, se rige siempre por el derecho privado. b) Al derecho pblico lo rigen normas de carcter administrativo, por lo cual existe en el dominio pblico una exorbitancia respecto de las normas de derecho privado.

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c) Lo determinante para saber si una cosa pertenece al dominio pblico o privado del Estado, es saber si las mismas estn afectadas al uso pblico, sea de manera directa o indirecta. 1.2. Nocin conceptual. El dominio pblico es un conjunto de bienes de propiedad de una persona pblica que, por los fines de utilidad comn a que responden, estn sujetos a un rgimen jurdico especial de derecho pblico. 1.2.1. Origen y evolucin histrica del dominio pblico. Evolucin histrica: La primer expresin a cerca del dominio del Estado surge en las comunidades rurales, que tenan caminos y plazas destinadas al uso de la sociedad toda. En Grecia las ciudades-estados, contribuyeron al reconocimiento de una porcin de bienes que eran del dominio pblico; lo mismo sucedi en Roma con las cosas pblicas. Con el feudalismo y consolidacin de las monarquas, se reconoce la existencia del dominio o patrimonio de la persona del rey, se deca dominio eminente del soberano. Tanto en Francia como en Espaa, se trat de deslindar qu constitua el dominio pblico y qu el privado del Estado. Todo termina modificndose a partir de la Revolucin francesa y el dictado de dos decretos que establecan la existencia de un dominio pblico, que perteneca a la Nacin. Toda la teora del dominio pblico del Estado, tiene su antecedente en la obra del francs Prudom, que se llam Tratado del Dominio Pblico. 1.2.2. La cuestin terminolgica. Son las distintas acepciones que pueden tener los Bines del Estado: * Bienes pblicos. * Cosas pblicas. * Propiedad pblica. * Propiedad estatal. 1.2.3. Diferencias con otras instituciones jurdicas: a) con el servicio pblico; b) con la obra pblica; c) con el llamado dominio eminente del Estado. Dominio pblico y jurisdiccin. El patrimonio pblico est formado por cosas de dominio pblico, el servicio pblico es una actividad directa de la Administracin pblica. Muchas veces los bienes de dominio pblico estn afectados a la prestacin de servicios pblicos, pero esto no significa que dominio pblico y servicio pblico sean sinnimos. Diferencias entre el dominio pblico y la obra pblica: Si bien toda obra pblica integra o forma parte del dominio pblico del Estado, no todo el dominio pblico est constituido por obras pblicas. Dominio eminente del Estado y dominio pblico:

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El dominio eminente del Estado, abarca tanto bienes pblicos como privados del Estado; mientras que el dominio pblico slo abarca bienes pblicos del Estado. Dominio pblico y jurisdiccin: Muchas veces existe jurisdiccin sobre bienes de dominio pblico, pero el Estado tambin tiene otros bienes que pertenecen a su dominio privado, y que por lo tanto no les es aplicable la jurisdiccin pblica. 1.2.4. Definicin. Elementos que integran la nocin. Hasta fines del siglo XIX, prevaleci la postura del Vertelemy, quien haca referencia a un concepto residual del dominio pblico, sosteniendo que este estaba integrado por bienes que no pueden ser objeto de la propiedad privada, y que por su naturaleza componen un dominio pblico natural. Con posterioridad Balbe, defini al dominio pblico como el conjunto de bienes de propiedad del Estado, afectados por la ley al uso directo o indirecto de los habitantes. Parte de la doctrina, opinaba que todos los bienes que componan el dominio pblico, eran de propiedad del pueblo; pero posteriormente se estableci que como el pueblo no tena personalidad jurdica, entonces no podra vrselo como titular de dicho dominio. Actualmente se habla del dominio como una propiedad pblica del Estado, de derecho pblico, caracterizada por una amplia serie de limitaciones, impuestas por la finalidad de los bienes. Definicin actual del dominio pblico: Derecho de propiedad que el Estado tiene sobre determinados bienes, en cuanto sometidos a un rgimen jurdico exorbitante del derecho pblico. 1.2.4.1. Elemento subjetivo: la cuestin acerca del titular del dominio pblico. El elemento subjetivo hace referencia al sujeto titular de la cosa. Estos bienes pertenecen al Estado o la persona pblica, sea nacional, provincial, municipal y sus entes pblicos estatales y no estatales. 1.2.4.2. Elemento objetivo: bienes que comprende. Se relaciona con los objetos, bienes o cosas que integran el dominio pblico. Deben estar especficamente determinados. Bines Inmuebles: Comprenden los bienes principales y los accesorios (pero en ciertos casos los bienes accesorios de inmuebles dominiales integran el dominio pblico Ej: Los rboles en un parque pblico, puentes construidos en una carretera o sobre un curso de agua), en otros casos los accesorios no integran el dominio pblico sino el dominio privado del Estado (Ej: Los peces existentes en aguas pblicas).

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Bienes Muebles: Son las cosas muebles pertenecientes a personas jurdicas pblicas, tienen aptitud para el uso directo o indirecto del pblico, integran el dominio pblico. Deben tener un carcter permanente e irremplazable (por eso las cosas fungibles y consumibles no integran el dominio pblico). En nuestro derecho tienen calidad pblica dominial: Las armas porttiles de las fuerzas armadas y de la polica. Las aeronaves y los navos de las fuerzas armadas. Las colecciones de los museos. Los libros de las bibliotecas pblicas. Los documentos de los archivos pblicos. Las banderas de las dependencias pblicas. Objetos Inmateriales y derechos: Entre los derechos tenemos (las servidumbres pblicas constituidas en beneficio de una dependencia o de una entidad pblica, servidumbre de sirga, servidumbre de acueducto, proteccin de fronteras, de monumentos y lugares histricos). Los objetos inmateriales (el espacio areo y la fuerza hidrulica). 1.2.4.3. Elemento teleolgico o finalista: diversos criterios doctrinarios. El uso directo y el uso indirecto: derecho positivo. El conjunto de bienes debe estar destinado a un uso pblico, directo o inmediato, como indirecto o mediato. Parte de la doctrina sostiene que solo los bienes destinados al uso directo de la comunidad estn dentro del dominio pblico. Otro parte de la doctrina sostiene que tambin las cosas destinadas al uso indirecto formas parte del dominio pblico (Ej: Las obras pblicas construidas para la utilidad o comunidad comn). Por ello los bienes de uso indirecto lo hace pblico (Ej: La afectacin de un edificio a un servicio pblico lo hace caer inmediatamente en el dominio pblico). 1.2.4.4. Elemento normativo: concepto. Autoridad competente. Forma. Porque el concepto de dominio pblico resulta de la voluntad del legislador, que es quien determina que bienes conformaran el dominio pblico. La declaracin de los bienes como de dominio pblico, solo puede ser llevada a cabo por declaracin de tal, mediante ley formal. El Congreso puede conservarse la facultad de regular los bienes del dominio pblico que se encuentren dentro de su jurisdiccin. 1.3. Rgimen y caracteres jurdicos del dominio pblico. Los bienes del dominio pblico estn sometidos a un rgimen jurdico especial con modalidades propias (el dominio pblico). El rgimen del dominio pblico: * Es nico (todos los bienes tiene el mismo rgimen especial, pero adaptado a las particularidades de cada bien). * El uso comn.

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Caracteres. Inalienable: Deben ser cosas muebles que estn en el comercio (Art. 953 del C.C.), estn en el comercio todas aquellas cosas cuya enajenacin no fuere expresamente prohibida o dependiente de una autorizacin pblica. Pero una vez desafecta el bien del dominio pblico, puede realizarse la venta o enajenacin de la cosa. Imprescriptible: La imprescriptibilidad, consiste en la imposibilidad jurdica de que los bines del Estado puedan se objeto de prescripcin adquisitiva por parte de terceros (Arts. 2.400, 3.951, 3.952 y 4.019 del Cdigo Civil). Inembargabilidad: Los bienes del dominio pblico son inembargables. 1.4. Clasificacin (del dominio pblico). 1) Por razn del titular del dominio: Nacionales, provinciales, municipales o de entes autrquicos. 2) En razn de los bienes que lo componen: a- Naturales: De la naturaleza (playa). b- Artificiales: De la accin del hombre. 3) En razn de su composicin material pueden ser: areos, terrestres, hidrulicos y mixtos. 4) En razn de la jurisdiccin aplicable: pueden ser nacionales, provinciales o municipales. 1.5. Creacin e extincin del dominio pblico. Afectacin y desafectacin de bienes: nocin conceptual: autoridad competente; formas. A) Afectacin: Afectar es consagra un bien al dominio pblico. La afectacin consiste en el hecho o declaracin de voluntad del rgano estatal, con competencia para ello, en cuya virtud el bien queda librado al uso pblico directo o indirecto. La afectacin de los bines que forman el dominio pblico natural, debe resultar de una ley nacional. La afectacin de los bienes que forman el dominio pblico artificial del Estado, puede resultar no solo de una ley nacional, sino de leyes provinciales, de actos administrativos, etc. B) Desafectacin: La desafectacin consiste en la manifestacin de voluntad o hecho, por el que un bien deja de estar destinado al uso del dominio pblico. El acto de desafectacin debe emanar de los mismos rganos que declararon la afectacin (Ej: El cambio de destino de un dominio pblico, o el cambio de direccin de un camino). Dominio pblico terrestre. Dominio pblico martimo.

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Dominio pblico areo (no existe norma en el Cdigo Civil que le otorgue carcter de dominio pblico al espacio areo; pero el Art. 2.518 establece que la propiedad del suelo se extiende al espacio areo en lnea perpendicular). Universalidades pblicas: bibliotecas o museos. 1.6. Uso de dominio pblico. El Art. 2.340 inc. 7 del Cdigo Civil hace referencia a los bines destinados al uso pblico en forma directa. 1.6.1. El uso comn o general: concepto; sujeto; caracteres; naturaleza jurdica. Es el uso que pueden realizar todas las personas en forma directa, individual o colectivamente, por su sola condicin de tales, sujetndose a la obligacin de observar las disposiciones reglamentarias dictadas por la autoridad competente (Ej: El trnsito por las vas y lugares pblicos, la contemplacin de monumentos, la consulta de libros en las bibliotecas pblicas). Caracteres del uso comn: * Libre (no esta sujeto a ninguna autorizacin administrativa). * Gratuito. * Impersonal. * Ilimitado. Naturaleza jurdica: La mayor parte de la doctrina nacional y extranjera establece el uso comn de los bienes dominiales constituye un Inters Simple de los particulares. 1.6.2. El uso especial o privativo: concepto; sujeto; caracteres. Adquisicin: permiso de uso y concesin de uso: nocin; caracteres y naturaleza jurdica de ambas figuras; diferencias. El uso adquirido por prescripcin: problemtica. Situacin jurdica del permisionario y del concesionario. Es aquel que solo pueden realizar la personas que hayan adquirido la respectiva facultad, conforme al ordenamiento jurdico vigente. Los usuarios, son determinados. Caracteres del uso especial: * Reglado (solo pueden adquirir un derecho privativo de los bienes del dominio pblico, los que hayan reunido los requisitos fijados por la autoridad estatal. * Oneroso (surge del acto administrativo que otorga el permiso o concesin) * Personal (es la diferencia sustancial con el uso comn). * Limitado (se conceden en uso privativo, por un perodo determinado de tiempo). Permiso de uso.

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Es un acto administrativo, en virtud del cual la Administracin Pblica otorga, a una persona determinada, un uso especial sobre un bien de dominio pblico. Posee la caracterstica de precariedad, por tratarse de un permiso; no da lugar a indemnizacin y debe otorgarlo la Administracin Pblica. La concesin de uso. La concesin de uso se distingue del permiso de uso, por estar destinada a actividades de importancia econmica y social. El uso adquirido por prescripcin. Se discute si por medio de la prescripcin adquisitiva, se puede adquirir un derecho especial o privativo de uso, sobre un bien de dominio pblico. Parte de la doctrina est de acuerdo con esta posibilidad, pero otra parte de la misma, se manifiesta en forma negativa. Los que dicen que si, exigen la existencia de una ley formal que autorice la prescripcin, y que el uso que le de el tercero al que se le otorga, cumpla con el destino de fin pblico.1.7. Proteccin del dominio pblico. Vas administrativas y judiciales. Situacin de los particulares: diversos supuestos. El Estado tiene el derecho y el deber de velar por la conservacin del dominio pblico (ya que todas las normas que regulan la actuacin de la Administracin Pblica en su relacin con el dominio pblico, estn establecidas en Inters Pblico). La proteccin se logra por dos vas, la Administrativa y la Judicial: Va Administrativa: A cargo de la Administracin Pblica la cual en ejercicio del Poder de Polica, procede directamente, por si, por sus propias resoluciones ejecutorias, sin necesidad de recurrir a la va judicial por lo cual su actitud, siendo entonces lcita, no puede motivar la accin policial de despojo por parte del afectado (la improcedencia de la Accin de Despojo requiere que el carcter pblico de la cosa sea indudable). Cuando no existe un derecho especial de uso, la accin de despojo es improcedente (ya que cuando se es titular de un derecho especial de uso, la accin de despojo es procedente, pero siempre que se la promueva con relacin al bien sobre el cual se otorg el derecho especial de uso, y siempre que los hechos configuren realmente un despojo); es por ello que si la desafectacin es vlida, no puede dar lugar a un interdicto de despojo. Va Judicial: La opcin entre la autotutela y las Acciones Judiciales no depende de principio alguno, sino exclusivamente de la discrecionalidad administrativa, es decir de la valoracin de las circunstancias, lo que determina el mrito, oportunidad o conveniencia del respectivo acto. Es por ello que el Estado puede promover ante los rganos judiciales las Acciones Petitorias o Posesorias pertinentes de derecho comn.

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El Cdigo Civil declara imprescriptible la Accin Reivindicatoria de la propiedad de una cosa que esta fuera del comercio (Art. 4.019 Inc. 1), lo cual admite la procedencia de la Accin Reivindicatoria de las cosas dominiales, deducible ante la autoridad judicial. En ciertos casos la administracin carece de posibilidad de elegir la va para lograr la tutela, debiendo recurrir exclusivamente al Organo Judicial: * Cuando se trata de la represin de delitos del derecho penal, cometidos con relacin al dominio pblico. * Cuando el carcter pblico del bien o cosa no sea indubitable. En al caso la administracin debe recurrir al rgano judicial en demanda de apoyo a sus pretensiones, para el ejercicio de sus prerrogativas pblicas. Situacin de los particulares: diversos supuestos. Adems del titular de la cosa pblica (Persona Pblica estatal o no estatal), estn legitimados para la tutela del dominio pblico los particulares en general, y los colindantes, permisionarios y concesionarios, en particular. En general los particulares o administrados gozan de accin para tutelar el dominio pblico en defensa de los intereses supra-individuales. Con respecto a cierta clase de particulares o administrados: los colindantes con dependencias dominiales (frentistas y ribereos) los permisionarios y concesionarios poseen particularidades. A los propietarios colindantes con el dominio pblico (calles, caminos, cursos de agua, etc), se les admite el ejercicio de acciones judiciales contra un particular o administrado, vecino o no del lugar, que por hechos suyos imposibilita el trnsito o libre uso de la dependencia del dominio pblico. La accin tiene por objeto lograr el cese del hecho o acto perturbador realizado en la dependencia dominial, a fin de que se restablezca el libre uso de ella. En cuanto a los permisionarios y concesionarios de uso del dominio pblico se les reconoce el derecho a promover acciones judiciales contra terceros, respecto del uso de la cosa objeto del permiso o de la concesin, pues estos sujetos con relacin a terceros tiene la cuasi possessio iuris de una cosa determinada. 1.8. Composicin del dominio pblico en particular: terrestre: martimo y de las aguas; areo. Las universidades pblicas. Naturaleza jurdica del agua. El agua es una cosa, conforme el Art. 2.311 del Cdigo Civil. El agua per se, no es ni mueble ni inmueble, sino que debe tenerse en cuenta el lugar donde se halla. Atento a ello, el agua puede estar en una u otra categora. As el agua de los ros, arroyos, lagos, etc. es inmueble por naturaleza, el agua que corre por los acueductos, canales, caeras, etc., es inmueble por accesin y finalmente el agua embotellada, el agua almacenada en un estanque es una cosa mueble. B) Metodologa legal. I) En nuestro rgimen jurdico existen normas sobre aguas tanto en la legislacin nacional como en la provincial, lo que es resultado del sistema federal de nuestra forma de gobierno. La legislacin nacional comprende: A) La Constitucin Nacional (Arts.: 12, 14, 20, 26, inc. 9, 12, 16, 107, 108) B) El Cdigo Civil.

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C) El Cdigo de Minera: En el ttulo III De las relaciones entre el propietario y el minero; seccin II De la explotacin, encontramos algunas disposiciones sobre aguas. D) El Cdigo Penal (Arts.: 132 Inc. 1 y 2; 184 Inc. 2 y 187) E) La Ley Federal de Irrigacin. F) Las leyes de pesca: N 17.500 y 17.094. G) Ley de Organizacin de Obras Sanitarias de la Nacin. La legislacin provincial comprende: A) Las constituciones provinciales, por ej. las constituciones de Chubut (Arts.: 77 a 88); Mendoza (Arts.: 186 a 189, etc.). B) Los cdigos rurales tambin contienen normas sobre aguas. II) Ventajas e inconvenientes de su metodologa. En general se esta de acuerdo en que ciertas normas bsicas del derecho de aguas sean reguladas por una ley Nacional y otras por leyes locales, por lo tanto, nuestro derecho actual responde mas o menos a esta concepcin. Es evidente que el Cdigo Civil o un Cdigo de Aguas Nacional, no podran legislar adecuadamente para nuestro extenso territorio, en el que se dan los mas diversos climas y las situaciones mas distintas en relacin al agua; por ejemplo, muy distinta legislacin necesitan La Pampa o San Luis por una parte y Entre Ros por la otra. Lo que una Ley Nacional debe regular son los principios bsicos generales del rgimen de aguas. Ahora lo que habra que preguntarse es si dichas normas deben estar incluidas en el Cdigo Civil o corresponde la sancin de un cdigo especial. La doctrina suele estar dividida al respecto. As algunos propician la sancin de un Cdigo Nacional de aguas sin perjuicio de la legislacin local, mientras que otros sostienen la posicin contraria: si el Cdigo Civil trata de las aguas en lugar especial, prcticamente implica la existencia de un Cdigo de Aguas, pero tiene la ventaja sobre este, de que se conserva una mayor unidad entre las materias que estn relacionadas entre si. III) Metodologa del cdigo. En el libro tercero (ttulos I, V, VI, XIII) encontramos las normas sobre aguas: I) Titulo I . En el capitulo nico De las cosas consideradas en relacin a las personas encontramos la clasificacin del dominio en dominio publico y dominio privado que tiene singular importancia en materia de aguas. II) Titulo V. El capitulo I De la Apropiacin en los Arts. 2.447, 2.548 y 2.549 contiene normas sobre la pesca. III) Titulo VI. Un titulo importante del Cdigo Civil es el de De las restricciones y limites del dominio integrado por cincuenta artculos. (La mitad se refieren al agua). IV) Titulo XIII. Los captulos I, II, III y IV se refieren al agua. C) Clasificacin de las aguas. Se puede dar la siguiente clasificacin: 1. Aguas publicas (Dominio publico). a- Playas de mar. b- Aguas interiores. c- Mar territorial. d- Ros y dems cursos de agua que corren por cauces naturales .

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e- Lagos navegables. f- Aguas subterrneas. g- Aguas pluviales que caigan en lugares pblicos. h- Cualquier agua que tenga o adquiera la aptitud de satisfacer usos de inters general. 2. Aguas Privadas (Dominio Privado). a- Lagos no navegables. b- Aguas pluviales que caigan en inmuebles de los particulares o que entren en ellos. c- Aguas que surjan (broten) en los terrenos de particulares siempre que no corran por cauces naturales. d- Vertientes que nacen y mueren dentro de una misma heredad, aunque formen cauce. 3. Aguas Comunes (Cosa Comn). a- Alta mar. D) Mar Territorial (Jurisdiccin Nacional y Provincial) . Desde un punto de vista jurdico el mar se divide en dos zonas: I) Alta Mar: Es aquella parte del mar alejada de las costas y formada especialmente por las zonas batial y abisal. La Convencin sobre Alta Mar define en su Art. 1ro. la alta mar como la parte del mar no perteneciente al mar territorial ni a las aguas interiores de un Estado. En su Art. 2do. Agrega que estando la alta mar abierta a todas las naciones, ningn Estado podr legtimamente pretender someter cualquier parte de ella a su soberana. Es interesante recordar que la convencin sobre Pesca y Conservacin de los Recursos Vivos dice en su Art. 1ro. que todos los Estados tienen derecho a que sus nacionales se dediquen a la pesca en alta mar. II) Mar Territorial: Al terminar la playa, o sea la lnea de las bajas mareas comienza el mar territorial. La Convencin sobre Mar Territorial y la zona contigua dice en su Art. 1ro. que la soberana de un Estado se extiende fuera de su territorio y de sus aguas interiores, a una zona de mar adyacente a sus costas, designada con el nombre de mar territorial. Esta soberana se ejerce de acuerdo con las disposiciones de estos artculos y dems normas del D. Internacional. En nuestra legislacin de acuerdo a la reforma de la ley 17711, el Art. 2.304 Inc 1ro. ha quedado redactado as: Quedan comprendidos entre los bienes pblicos : 1) Los mares territoriales hasta la distancia que determine la legislacin especial, independientemente del poder jurisdiccional sobre la zona contigua. El Cdigo actual dice: Hasta la distancia que determine la legislacin especial, porque con anterioridad el 29 de diciembre de 1966, se haba sancionado y promulgado la ley 17094 sobre el Mar Territorial. Esta ley en su Art.1ro deca: La soberana de la nacin Argentina se extiende al mar adyacente a su territorio hasta una distancia de 200 millas marinas, medidas desde la lnea de las mas bajas mareas, salvo en los casos de los golfos de San Matas, Nuevo y San Jorge en que se medirn desde la lnea que unen los cabos que forman su boca. En su Art. 2do. deca: La soberana de la Nacin Argentina se extiende asimismo al lecho del mar y al subsuelo de las zonas submarinas adyacentes a su territorio hasta una profundidad de 200 metros o mas all de ese limite, hasta donde la profundidad de las aguas suprayacentes permita la explotacin de los recursos naturales de dichas zonas. E) Aguas Pluviales

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Son las que provienen de la lluvia, ya sea inmediata (ejemplo: el agua que cae de las nubes en un terreno) o medianamente (ejemplo: la misma agua que corre hacia y por terrenos inferiores), siempre que conserven su individualidad y puedan ser determinadas. A- DISTINCIN A ESTABLECER SEGN QUE CAIGAN EN HEREDADES PARTICULARES O EN LUGARES PBLICOS. 1- En heredades particulares: Dice el Art. 2.635: Las aguas pluviales pertenecen a los dueos de las heredades donde cayesen, o donde entrasen y les es libre disponer de ellas, o desviarlas, sin detrimento de los terrenos inferiores. La disposicin es bien clara, ya sea que el agua caiga directamente en un fundo privado o entre en el, esta agua pertenece, es de propiedad del dueo del fundo. Cual es titulo en cuyo mrito el dueo del fundo hace suyas las aguas? La doctrina discrepa en torno a si estas aguas son adquiridas por el particular dueo de la heredad respectiva por apropiacin o por accesin. a- Criterio de la apropiacin. b- Criterio de la accesin: para que haya ocupacin se requiere un acto de voluntad Art. 2.525 - que en este caso no es necesario. El Art. citado exige animo de apropirselas, animo que no es requerido por el Art. 2.635. En cambio el Art. 2.571 solo requiere adherencia natural o artificial y aqu se da tal adherencia, la que debe apreciarse conforme a la naturaleza propia del agua. 2- En lugares pblicos Dice al Art. 2.636: Todos pueden reunir las aguas pluviales que caigan en lugares pblicos, aunque sea desviando su curso natural, sin que los vecinos puedan alegar ningn derecho adquirido. El agua pluvial que cae en un lugar pblico es una res nullius? o tiene otra naturaleza jurdica? La cartera, a pesar de que parte de la doctrina sostiene que esta agua es res nullius, considera que se trata de agua publica, de agua perteneciente al dominio publico. A primera vista, impresiona la propia redaccin del Art. 2.636, pero si prestamos una mayor atencin, vemos que, en verdad, no contradice la concepcin de que se trata de aguas pertenecientes al dominio pblico. El Art. 2.341: Las personas particulares tienen el uso y goce de los bienes pblicos del estado o de los estados, pero estar sujetos a las disposiciones de este cdigo y a las ordenanzas generales o locales. Y el Art. 2.636 viene a ser una reglamentacin particular del caso general previsto por el Art. 2.3 41. F- RGIMEN JURDICO DE LOS ROS, LAGOS, VERTIENTES E ISLAS 1- ROS 1- Clasificacin a- Clasificacin en relacin a su navegabilidad Es importante la clasificacin en ros navegables y en no navegables. Por ej.: si no es navegable el aluvin pertenece a los dueos de la propiedad riberea; pero si es navegable, tal acrecentamiento de tierra pasa a poder del Estado. Se sostiene que si el ro es navegable de hecho fsicamente, y se navega, haya o no resolucin de la autoridad publica, el ro jurdicamente es navegable. ROS NACIONALES E INTERNACIONALES

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Ro nacional: Es aquel que todo su curso lo efecta dentro de un solo Estado. Es decir, desde su nacimiento hasta su desembocadura a una determinada nacin. Ro internacional: es aquel que su recorrido pasa por mas de un Estado o separa a un Estado de otro. 2-Elementos constitutivos de un ro Los elementos constitutivos de un ro son dos: el agua y el cauce. El agua es el elemento primordial del ro y el cauce es el lugar donde corre el agua. El cauce se divide en dos partes: a- el piso, que es la parte mas profunda del cauce, que esta cubierta prcticamente siempre por agua; b- la ribera interna, que se encuentra a ambos lados del piso cuando el terreno se eleva y exteriormente marca el limite del ro. Mas all de la ribera interna se encuentra la ribera externa (llamada tambin margen). La margen o ribera externa no forma parte del ro, de su cauce, pero si la ribera interna. El ro termina donde termina la ribera interna. La lnea que separa la ribera interna de la externa se llama lnea de cota; pero la doctrina y la jurisprudencia estaban contestes en que corresponda aplicar el Art. 2.577 referente al aluvin, Art. que dice: Tampoco constituyen aluvin las arenas o fango que se encuentran comprendidas en los limites del lecho del ro determinado por la lnea a que llegan las mas altas aguas en su estado normal. O se que de acuerdo a la norma transcripta, la lnea de ribera, la que separa la ribera interna de la ribera externa es, donde llegan las mas altas crecidas normales; no por cierto, las inundaciones o crecidas extraordinarias. Con la sancin de la ley 17.711, el Art. 2.340 Inc. 4 es reformado y ahora si expresamente se determina el limite del ro. Dice el Art. 2.340 Inc 4: Las plazas del mar y las riberas internas de los ros, entendindose por tales la extensin de tierra que las aguas daan o desocupan durante las altas mareas normales o las crecidas medias ordinarias, Ahora bien, las crecidas media ordinarias implican establecer una lnea ribera mas cerca del ro, mejor dicho, de la parte media del ro que las mas altas aguas en su estado normal. Es decir, el ro se angosta , su ribera interna es de menor anchura. Con respecto a la ley 17.711, se considera errneo la reforma por dos motivos: a- establecer la lnea de ribera sobre la base de las altas aguas en su estado normal es menos complejo que establecerla sobre la base de las crecidas medias ordinarias. b- con la reforma nace el enfrentamiento entre el nuevo Art. 2.340 Inc 4 y el Art 2.577; la ley 17.711 debera haber armonizado las dos disposiciones para evitar dificultades. Concluyendo, en la actualidad el principio de las creaciones medias normales se adopta para fijar el limite exterior de la ribera interna, o sea para fijar la lnea de la ribera, tambin llamada lnea de cota. DETERMINACIN DE LA LNEA DE LA RIBERA La fijacin sobre el terreno de la lnea de ribera, o sea donde termina la ribera interna y donde comienza la ribera externa o margen, es de competencia de la administracin publica. Es claro el Art. 2.570: Si la transformacin se hizo de buena fe y fuere posible reducir la cosa a su forma anterior, el uno de la materia seria dueo de la nueva especie, pagando al transformador su trabajo; pero solo puede exigir el valor de la materia, quedando la especie de propiedad del transformado. Dentro de nuestro rgimen institucional, cabe la siguiente pregunta: Autoridad administrativa provincial o nacional? Si los ros atraviesan las provincias ser competente la autoridad administrativa provincial; pero si la parte riberea afectada se encuentra dentro de

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la Capital Federal o del territorio de Tierra del Fuego o e las Islas Malvinas, la autoridad administrativa ser nacional. 3- Propiedad de los ros: Como norma general, los ros pertenecen a las provincias por donde pasan. NO CONFUNDIR CON LA JURISDICCIN PUES ESTA PERTENECE A LA NACIN. El Cdigo Civil, en el Inc. 3 Art. 2.340, incluye toda clase de ros, sean o no navegables, entre los bienes del dominio publico del Estado. Los particulares tienen, en consecuencia solo el uso y goce de ellos conforme a las leyes y reglamentos que dicte el Estado ( Art. 2.341). VELEZ ha consagrado disposiciones que aparecen como restricciones a los DERECHOS DE LOS PARTICULARES al uso y goce de los bienes que forman parte del dominio publico del Estado, en este caso de los ros. Tales son: Art. 2.640: Si el ro o canal atravesare alguna ciudad o poblacin se podr modificar por la respectiva municipalidad, el ancho de la calle publica, no pudiendo dejarla de menos de quince metros. Art. 2.641: Si los ros fueran navegables , esta prohibido el uso de sus aguas, que de cualquier modo estorbe o perjudique la navegacin o el libre paso de cualquier transporte fluvial. Art. 2.642: Es prohibido a los ribereos sin concesin especial de la autoridad competente mudar el curso natural de las aguas, cavar el lecho de ellas, o sacarlas de cualquier modo y en cualquier volumen para sus terrenos. Art. 2.643: Si las aguas de los ros se estancasen, corriesen mas lentas o impetuosas, o torciesen su curso natural, los ribereos a quienes tales alteraciones perjudiquen, podrn remover los obstculos, construir obras defensivas, o reparar las destruidas con el fin de que las aguas se restituyan a su estado anterior. Art.2.644: Si tales alteraciones fueran motivadas por caso fortuito, o fuerza mayor, corresponde al estado o provincia los gastos necesarios para volver las aguas a su estado anterior, si fueran motivadas por culpa de alguno de los ribereos, que hiciese obra perjudicial, o destruyese las obras defensivas, los gastos sern pagados por el, a mas de la indemnizacin del dao. Art. 2.645: La construccin de represas de agua de ros o arroyos se regir por las normas del derecho administrativo. Art.2.646: Ni con la licencia del Estado, Provincia, o Municipalidad, podr ningn ribereo extender sus diques de represas mas all del ro o arroyo. 2- LAGOS Definicin: Se trata de una masa mas o menos grande de agua, dulce o salada, que ocupa una concavidad de corteza terrestre, con o sin comunicacin con el mar. El Cdigo Civil tiene dos textos referentes a los lagos: el Art. 2.340 Inc 5 y el Art. 2.349. Cabe distinguir si el lago es o no navegable. 1- Lagos navegables: De acuerdo al Art. 2.340 Inc 5 antes de la reforma, pertenecan al dominio publico: los lagos navegables por buques de mas de 100 toneladas , y tambin sus mrgenes. El Art. 2.340 Inc 5 ha quedado redactado as, despus de la sancin de la ley 17.711: Quedan comprendidos entre los bienes pblicos....Inc 5: Los lagos navegables y sus lechos. La nueva redaccin del Art. 2.340 Inc 5 acarrea dos problemas que no resuelve: a- Que entiende por lago navegable? Antes lo sabamos, era el lago navegable por buques de mas de 100 toneladas y ahora lo ignoramos. Tenamos una norma fija, quizs no muy clara,

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pero que prcticamente funcionaba bien: en cambio, ahora pasamos a una norma incierta, la voluntad del poder administrador. b- Se ha eliminado del dominio publico a las mrgenes de los lagos navegables. La reforma, desacertadamente, obra la parte del Inc. 5 que dice : ... y tambin sus mrgenes.... , y en cambio, agrega:.... y sus lechos. El lecho es una parte del lago, por lo tanto, con decir lago se esta hablando de su lecho. Con el mismo motivo jurdico que se dice y sus lechos podra decirse, y sus aguas,. Todo ello esta igualmente de mas y propio de una tcnica defectuosa. De todos modos, este agregado no tendra consecuencias jurdicas mayores si no fuera por la exclusin de las mrgenes, segn vimos antes. En efecto, las mrgenes tanto de un lago como de un ro no forman parte del lago ni del ro; no forman parte de la tierra que las aguas cubren en sus crecidas medias ordinarias, y por tanto, son un lugar relativamente seco, transitable, que en los ros navegables comprende el camino de siga y en los lagos navegables implica la existencia de un camino publico, apropiado e imprescindible para el uso adecuado del lago. La margen viene despus de la ribera, es la zona lateral que limita con la ribera interna, pues la ribera externa vale tanto como decir margen. 2- Lagos No Navegables Dice al Art. 2.349: El uso y goce de los lagos que no son navegables, pertenece a los propietarios ribereos. Este artculo ha dado lugar a una seria discrepancia en nuestra doctrina sobre la naturaleza jurdica que le corresponde. As se ha sostenido: a- Que pertenecen al dominio publico; b- que pertenecen al propietario del suelo, lo que segn los casos llevare al Dominio Privado del Estado o de los particulares. La opinin que sostiene que los lagos no navegables pertenecen al propietario del suelo, se fundamenta en los siguientes argumentos: 1er. Argumento: Redaccin del Art. 2.340 Inc 5: Al disponer el Inc 5, Art. 2.340 que los lagos navegables pertenecen al dominio pblico a CONTRARIO SENSU, los no navegables perteneceran a los propietarios del suelo. 2do. Argumento: el Art. 2.349: Velez en este artculo no trata la naturaleza jurdica de estos lagos, que ya la dio por resuelta, sino que tiene en mira exclusivamente el caso de los propietarios ribereos en cuyo fondos no esta el lago, sino que el lago linda con tales fondos. Era comn en nuestro pas, cuando la Corona otorgaba tierras y aun despus de 1810 se sigui por un tiempo con esa costumbre, que los limites de dos fondos de los campos se fijara por accidentes naturales. El codificador, en el Art. 2.349, contempla el caso de los propietarios ribereos que llegan hasta la ribera del lago, que limitan con el lago. El lago no navegable en estos casos, pertenece al dominio privado del Estado, porque esta en tierras que no salieron nunca de la propiedad estatal. 3- VERTIENTES. 1- Naturaleza Jurdica. El lugar donde el agua subterrnea sale a la superficie, aflora, brota, toma el nombre de fuente manantial y tambin vertiente. Sobre todo esto ultimo, algunos autores, diferenciando el manantial de la vertiente

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El Cdigo Civil antes de la sancin de la ley 17.711 no legislaba sobre la propiedad del agua subterrnea. La doctrina consideraba que las aguas subterrneas pertenecan al propietario de la superficie y como fundamento para esta posicin indicaba los Arts. 2.637, 2.648 y 2.650 del Cdigo Civil. En la actualidad, despus de la reforma, el Art. 2.340 Inc 3 quedo as redactado: ..... quedan comprendidos entre los bienes pblicos .....las aguas subterrneas. 4- ISLAS. 1- Concepto: Una isla es tierra firme que emerge del nivel de las mas altas aguas en su estado normal, quedando rodeada por dichas aguas. 2- Cdigo Civil Argentino Velez otorga a las islas formadas o que se formen en todos los ros y en los lagos navegables, la calidad jurdica de bienes de dominio publico. Deca al respecto el Art. 2.340 Inc 6 antes de la reforma de 1.968: Son bienes del dominio publico.....las islas formadas o que se formen en el mar territorial o en toda clase de ro, o en los lagos navegables.... A contrario de lo expresado, se desprende que las islas de los lagos no navegables, de las vertientes que nacen y mueren en una heredad (Art. 2.359 C. Civil) y de vertientes que no forman cauce Art. 2.637 Cdigo Civil son del dominio privado del Estado o de los particulares segn el caso. 3- Ley 17.711 La ley 17.711 modifico el inc 6 del Art. 2.340 por el siguiente: QUEDAN COMPRENDIDOS ENTRE LOS BIENES PBLICOS... las islas formadas o que se formen en el mar territorial o en toda clase de ro o en los lagos navegables, cuando ellas no pertenezcan a particulares. Es importante el agregado de la frase: cuando ellas no pertenezcan a particulares, no obstante lo dispuesto en el anterior Art. 2.340 Inc 6, que no hacia salvedad alguna, los propietarios adquirieron el dominio de las islas, sea por la posesin treintaal, sea porque los estados provinciales se las vendan. El fenmeno es particularmente curioso en el Delta del Paran. No obstante los trminos rigurosos del anterior Inc 6, estas islas estaban en el comercio, se compraban, se vendan. Frente a la realidad imponente de este hecho y teniendo en cuenta los intereses, los intereses sociales bien entendidos, los tribunales aceptan la validez de esos ttulos..... los hechos se haban sublevado contra la ley. El anterior Inc. 6 cayo en desuso. La razn de ser de la modificacin es pues, convalidar el mencionado en desuso y otorgar seguridad a los ttulos adquiridos durante la vigencia del Cdigo de Velez. Quienes critican a la reforma sostienen, en primer lugar que al agregar el prrafo ...Cuando ellas no pertenezcan a particulares,.. para nada modifica la condicin jurdica de las islas que siguen perteneciendo al dominio publico y en segundo lugar, que a pesar que la reforma pretendi subsanar una cuestin social, cual es la de los innumerables ttulos obtenidos durante la vigencia de la norma anterior, ya sea a travs de ventas realizadas por las provincias, o por medio de la usurpacin, no lo logra porque si las islas pertenecen al dominio publico, va de suyo que son imprescriptibles y adems las disposiciones provinciales que autorizan la venta de las islas contempladas en el Art. 2.340 inc 6, son inconstitucionales y por lo tanto, nulas las adquisiciones que en ellas tienen basamento. Solo el Congreso puede cambiar el carcter jurdico de las islas, es decir, desafectarlas en este caso particular.... 5- AGUAS SUBTERRNEAS.

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Definicin: Son aquellas que se encuentran debajo de la tierra. Propiedad de las Aguas Subterrneas: a- Cdigo de Velez El Cdigo Civil no tenia norma expresa alguna sobre la materia, por lo cual las mismas deban regirse por las normas generales. Al respecto dice al Art. 2.518: La propiedad del suelo extiende a toda su profundidad, y al espacio areo sobre el suelo en lneas perpendiculares. Comprende todos los objetos que se encuentran debajo del suelo, como los tesoros y las minas, salvo las modificaciones dispuestas por las leyes especiales sobre ambos objetos. El propietario es dueo exclusivo del espacio areo, puede extender en el sus construcciones, aunque quiten al vecino la luz, las vistas u otras ventajas, y puede tambin demandar la demolicin de las obras del vecino que a cualquier altura avancen sobre ese espacio. Ahora bien, no habiendo una norma especial que contradijera esta general, la doctrina y jurisprudencia se inclinaban decididamente a considerar que las aguas subterrneas eran aguas privadas, o mas claro, que pertenecan al propietario de la superficie. La reforma de 1.968, encara y resuelve el problema de las aguas subterrneas. b- Ley 17.711 As el Inc. del Art. 234: ....Quedan comprendidos entre los bienes pblicos.....3-...y toda otra agua que tenga o adquiera la aptitud de satisfacer usos de inters general, comprendindose las aguas subterrneas, sin perjuicio del ejercicio regular del derecho del propietario del fundo de extraer las aguas subterrneas en la medida de su inters y con sujecin a la reglamentacin. El agua subterrnea pasa a la jerarqua de cosas del dominio publico, pero el propietario del fundo tiene un derecho preferente a la extraccin en la medida de su inters y con sujecin 2. El dominio privado del Estado: concepto. Rgimen jurdico. El dominio privado del Estado se encuentra regulado por el Art. 2.342 del Cdigo Civil; constituyendo una propiedad privada del Estado, sindole aplicables las reglas de la propiedad privada del derecho comn; no obstante ello, posee algunas exaltaciones derivadas del inters pblico, en funcin de ciertas exorbitancias propias del derecho pblico.

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