Demisso por Justa Causa. Indisciplina ou Insubordinao.

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Demisso por Justa Causa. Aspectos Gerais I Demisso por Justa Causa. Aspectos Gerais II Justa Causa. Ato de Indisciplina ou Insubordinao. Artigo 482, h, da CLT Descumprimento do Aviso Prvio. Converso em Justa Causa SEGUIR POR E-MAIL
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A respeito de resciso indireta do contrato de trabalho:

Resciso Indireta na Suspenso Contratual por Acidente do Trabalho Procedimentos na Resciso Indireta do Contrato de Trabalho Resciso Indireta do Contrato de Trabalho

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Estudo de caso: 1 - Empregado contratado para prestar servios externos com sua moto particular, sendo que a empresa lhe paga importncia baseada no nmero de km rodados com a motocicleta a servio; 2 O empregado sofre acidente do trabalho (queda de motocicleta); 3 - Permanece afastado algum tempo com percepo de benefcio previdencirio (auxlio doena acidentrio), gozando, portanto, de garantia de emprego; 4 - Em razo da queda, a motocicleta resultou em perda total; 5 - Empregado retorna ao trabalho sem a motocicleta; 6 - Empresa decide "adapt-lo em funo equivalente (interna), mantendo salrio e benefcios porque o empregado no tem mais motocicleta, no podendo, portanto, laborar externamente; 7 - Empregado se recusa a trabalhar internamente;

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8 - Cabe justa causa, com base no artigo 482 "h", da CLT? Se a hiptese no se tratar de readaptao em nova funo, por fora do acidente, teria havido alterao do contrato de trabalho, nos termos do artigo 468 da CLT; tal que a alterao s teria validade se tivesse consentimento do empregado (ainda, assim, seria invlida se lhe causasse prejuzo). Como o empregado recusou exercer nova funo, presume-se que se tratou de alterao unilateral. De tal sorte que, em princpio, no haveria motivo para justa causa, em face da recusa. Afinal, foi contratado para servios externos. Nesse caso, tratar-se-ia do "jus resistentiae", isto , direito do empregado de resistir alterao unilateral, no cabendo, nessas condies, dispensa por justa causa. Realmente, preciso verificar se essa readaptao se deu por ordem do INSS (Lei 8.213/91); se foi esse o caso, a contenda muda de figura, pois no se trataria de alterao do contrato de trabalho, mas, readaptao do empregado em nova funo, por fora do acidente, pelo que, ento, o empregado no poderia recus-la (nem o caso, alis, do "jus variandi"). verdade que, com relao readaptao, previdenciria ou acidentria, a CLT silente, a no ser quanto questo de equiparao salarial (art. 461, 4), tal que o empregado readaptado no pode servir como paradigma para equiparao salarial; por analogia, a mesma inferncia pode ser aplicada ao instituto da alterao contratual. A readaptao de funo prevista nos artigos 136 a 141, do Decreto 3.048/99 (que regulamenta a Lei 8.213/91), os quais tambm no adentram na seara contratual trabalhista. Mesmo assim, insisto, no se trataria de alterao ilcita, pois a readaptao, a rigor, benesse concedida ao empregado. Ento, se houve readaptao por ordem do INSS, em tese, caberia justa causa, mas, seria necessrio avaliar os requisitos ensejadores desse tipo de dispensa. preciso se tomar cuidado para que a dispensa no se configure discriminatria, isto , por fora do acidente, ainda mais se lhe resultou sequela - mas, parece que no a hiptese, certo? O readaptado, conforme o caso, tambm goza da estabilidade dos trabalhadores portadores de deficincia (tese juridicamente polmica, mas, defensvel, mesmo porque essa a inteligncia do artigo 93, da Lei 8.213/91: A empresa est obrigada a preencher de 2% (dois por cento) a 5% (cinco por cento) dos seus cargos com beneficirios reabilitados ou pessoas portadoras de deficincia). Grifos nossos. De todo modo, o empregado em questo j goza de estabilidade por fora do acidente. Por outro lado, sempre tenho srias reservas quanto legalidade de o prprio empregado fornecer a ferramenta de trabalho. Se no me falha a memria, o mdico um dos poucos trabalhadores (seno o nico) em que se permite tal procedimento. O empregado usa a prpria motocicleta? Bem, essa outra histria, mas, bem conveniente ao empregador exigir que o empregado utilize ferramenta de sua propriedade - seria para no configurar salrio "in natura"? Se, de fato, a readaptao no se deu por determinao do INSS, mas, porque a motocicleta que usava para trabalhar deu perda total; assim, no mais poderia trabalhar na rua porque no tem mais veculo prprio. Mas, nesse caso teria ocorrido prejuzo, nos termos do art. 468, da CLT? Sobretudo porque o empregador manteve a mesma remunerao. Mais ainda: o empregador pode organizar a prestao de servios de acordo com sua necessidade? Se, nesse caso, embora contratado para trabalhar externamente, o empregador decidiu que passaria a trabalhar internamente, hiptese que se enquadra no jus variandi no estaria no pleno exerccio de um direito? Essa questo no fcil. Mauricio Godinho Delgado (Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2009, passim) cogita de alteraes funcionais circunstanciais, que, talvez, se enquadrariam na hiptese, isto , organizar a empresa prestao de servios de acordo com a sua necessidade. Mas, a alterao, no caso, no me parece circunstancial; ao contrrio, altera significativamente as atividades do empregado.
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Delgado (Ibidem) ainda destaca que, na alterao de funo, o empregado pode recus-la se lhe causar prejuzo, desde que a fundamente. Penso que esse o ponto fulcral da questo: o empregado deveria fundamentar essa recusa: por algum motivo razovel? sempre bom lembrar que o artigo 468 impede alteraes contratuais diretas e indiretas, sendo estas, claro, as que no envolvam necessariamente salrio. De qualquer forma, mais razovel seria a dispensa do empregado sem justa causa. por essas e outras que faz falta a aplicao da Conveno 158 da OIT, isto , se a dispensa no for baseada em critrios tcnicos, financeiros e econmicos, arbitrria. Nesse caso em anlise, o empregador poderia demit-lo por critrios tcnicos (alterao da estrutura funcional da empresa; o que poderia at ser critrio financeiro), mas, no por justa causa. Para comear, o fato de o empregado usar a prpria motocicleta no correto. verdade que muitos empregadores determinam, por exemplo, que vendedores utilizem-se de veculo prprio para realizar suas atividades, custeando o patro o combustvel, mas, tenho srias dvidas quanto a legalidade desse tipo de procedimento. Ora, pois, no cabe ao empregador, diante do artigo 2 da CLT, arcar com os custos do negcio? Cumpre o princpio da boa-f contratual empregador que nem ao menos fornece ferramenta de trabalho? caso, alis, de resciso indireta (art. 483, "d", da CLT). Se por um lado, o empregado, em tese, no est cumprindo o contrato, o empregador tambm no vinha cumprindo...; quem que deu causa justa ruptura contratual? Poder-se-ia dizer: ah, mas, para a resciso indireta houve perdo tcito, j que, contra o uso da prpria motocicleta, ele no se rebelou. Entretanto, fica a indagao: o empregado teve escolha? De qualquer maneira, foroso reconhecer que, no caso em anlise, o empregador tem fortes argumentos para embasar a dispensa por justa causa. Mas, caso haja demanda a respeito, como a matria enseja divergncias, depender muito do entendimento do juiz (essa uma questo que, dificilmente, a sociedade entende, mas, o Direito fantstico exatamente pela diversidade de opinies). Outro ponto importante: a recusa em se adaptar nova funo interrompe a continuidade do contrato, mas, conforme a gravidade da falta, a jurisprudncia, como se sabe, leva em considerao se h, ou no, histrico faltoso do empregado. Pode ter relevncia, nesse caso, o histrico funcional. Em suma, para a aplicao da justa causa, seria prudente que o empregado j tivesse histrico de transgresses disciplinares. Mesmo assim, a justa causa, nesse caso, teria como fundamento a negativa do empregado em cumprir com a sua responsabilidade contratual (trabalhar), isto , ato nico. Isso porque, se o empregado se recusa a cumprir com a sua principal obrigao no contrato (trabalhar), fica difcil manter o contrato de trabalho, ainda mais se impossvel readapt-lo em outra funo. A questo da moto particular tambm controvertida. O reembolso baseado no valor do KM rodado, engloba (ou deveria englobar) o gasto com combustvel e lubrificantes, desgaste natural do veculo, despesas com documentao da moto e do condutor, taxas, impostos, seguro, etc. Existem clculos feitos nesse sentido. Da pergunta-se: que vantagem o obreiro tem ao colocar sua moto particular para laborar para a empresa? Mero reembolso de despesas? A conta empata? Pode-se argumentar que a vantagem do empregado resumir-se-ia a no ter despesas com seu veculo particular, uma vez que suportadas pelo empregador; quando muito, arcaria o empregado apenas com o combustvel para uso particular. Em tese, h vantagem para o empregado, j que o empregador lhe custeou o desgaste do veculo. Mas, do acidente resultou perda total do veculo, diga-se,

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ocorrida em benefcio do empregador; quem pagou o prejuzo? O empregador reembolsou a perda total? O elemento complicador dessa situao que a recusa do empregado em retomar suas atividades, praticamente, inviabiliza a continuidade do contrato. Da, considerando a questo do histrico funcional, no se pode olvidar que, diante da gravidade do ato, conforme forte corrente jurisprudencial, pode-se relegar a vida pregressa do empregado a segundo plano. a discusso sobre ato nico, que, de to grave, pode inviabilizar a execuo do contrato. Por exemplo, se o empregado agride fisicamente o empregador, ou colega de trabalho, salvo no caso de legtima defesa, a demisso, por justa causa, independe de histrico, em razo da gravidade da falta que, em regra, impede a continuidade do contrato. Ento, o ponto central do problema: no trata o caso em anlise de ofensa fsica ou ato lesivo da honra ou boa fama praticado no servio (artigo 482, j, da CLT); sob outro ngulo: trata-se, diante do que analisamos acima, de falta grave do empregado ou mero exerccio do jus resistentiae? Enfim, temos, a, embate difcil de se resolver: jus variandi (do empregador) x jus resistentiae (do empregado). Entre as solues possveis (sempre h mais de uma), nesse confronto de direitos, poder-se-ia se recorrer aos princpios do direito do trabalho. Se para se levar em conta o escopo protetivo, tpico do direito laboral, a tendncia seria invalidar a justa causa. Todavia, existem muitas variantes a se considerar nesse caso.
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Marcadores: Justa Causa 2 comentrios: Cassia disse... Senhores, Sou leiga, estudo apenas para concursos, mas vou colocar o que penso! O rapaz (empregado) sofreu um acidente, perdeu seu meio de trabalho e esteve afastado pelo INSS, mas no est incapacitado para o trabalho ou mesmo ficou deficiente, isso no est escrito. O empregador utiliza bens dos empregados para desenvolver suas atividades, est com um problema nas mos: um empregado que exercia atividades externas, sem o seu meio de locomoo, sem prtica administrativa, voltando do auxlio-doena. Sabe-se que o retorno atividade depois do afastamento previdencirio gera estabilidade temporria de 12 meses (TST 378). Para esse empregador ser oneroso mant-lo trabalhando internamente. Provocar a demisso por justa causa uma alternativa que ele tem, por ser a nica opo que a legislao permite nesse caso. apenas o meu entendimento. 29 de abril de 2009 18:51
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Marcos Fernandes Gonalves disse... Cassia, a idia exatamente essa: ampliar o debate. Grande abrao. 29 de abril de 2009 19:04 Postar um comentrio

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