PENSO COMPENSATRIA: EFEITO ECONMICO DA RUPTURA CONVIVENCIAL

WALDYR GRISARD FILHO

Mestre e Doutor em Direito das Relaes Sociais pela Universidade Federal do Paran UFPR; Professor Titular de Direito de Famlia e de Sucesses na Faculdade de Direito do Centro Universitrio Curitiba UNICURITIBA; Membro Efetivo do Instituto dos Advogados do Paran IAP; Scio Fundador do Instituto Brasileiro de Direito de Famlia IBDFAM do qual Presidente de Comisso Nacional e VicePresidente no Paran; Membro da Comisso Estadual Judiciria de Adoo CEJAPR; Autor de livros e artigos jurdicos em obras coletivas, revistas e peridicos especializados; Advogado em Curitiba-PR.

certo que a comunho de bens cessa com a separao do casal. Da que, se ainda no foi ultimada a partilha do patrimnio comum, a ttulo de indenizao, facultado ao ex-cnjuge exigir do outro que est sozinho na posse e uso do imvel parcela correspondente metade da renda de presumido aluguel. Enquanto no dividido o imvel, remanesce a propriedade do casal sobre o bem, mas sob as regras do instituto do condomnio, tal qual a do art. 1.319 do CC/2002, que determina a cada condmino responder pelos frutos que recebeu da coisa. (Min. NANCY ANDRIGHI, no REsp 983.450-RS jul. 02/02/2010, publ. DJe 10/02/2010 - Informativo 421 STJ)

RESUMO: O propsito do presente estudo discutir a possibilidade de concesso, no ordenamento jurdico brasileiro, de uma penso compensatria, como modalidade objetiva de reparao civil, com a finalidade de evitar que as conseqncias
1

negativas, no plano econmico, derivadas da ruptura convivencial, operem de forma desproporcional e desequilibradora sobre um dos membros da comunidade de vida, restaurando a situao que gozava durante a unio e impedindo o enriquecimento sem causa do outro. PALAVRAS-CHAVE: Penso compensatria Desequilbrio econmico Enriquecimento injusto Restaurao igualdade conjugal

SUNRIO: 1 A questo a conciliar. Perfil da medida: a lei, a doutrina e a jurisprudncia. 2 Distines necessrias. 3 Natureza jurdica e finalidade. 4 Pressupostos para sua concesso. 5 Notas peculiares. 6 Finalizando. 7 Referncias bibliogrficas.

1 A Questo a conciliar. Perfil da medida: a lei, a doutrina e a jurisprudncia

Pode ser concedida a um cnjuge ou companheiro uma penso ou prestao compensatria, de ntido carter reparatrio, no suposto de um desequilbrio econmico em relao ao outro, verificado no momento da cessao da vida em comum? Eis a questo! Em nosso ordenamento jurdico no existe um marco legal expresso, que regule a atribuio de uma penso compensatria ao cnjuge ou companheiro que com a separao ou o divrcio sofra um desequilbrio econmico frente posio do outro, que implique um empobrecimento ou uma situao econmica desvantajosa em relao situao que desfrutava na vigncia do casamento ou unio estvel desfeita. Mas, havendo bens comuns que produzam rendas e que estejam sob uso ou administrao exclusiva de um cnjuge, o outro ter direito a receber parte dessas rendas, determinado pelo juiz ao fixar os alimentos provisrios, raiz do importante e pouco lembrado, mesmo quase esquecido e de rara utilizao, pargrafo nico do art. 4 da Lei n 5.478/68, a Lei de Alimentos, verbis:
Se se tratar de alimentos provisrios...o juiz determinar igualmente que seja entregue ao credor, mensalmente, parte da renda lquida dos bens comuns, administrados pelo devedor. (o destaque no do original)

Ao comentar referida disposio, esclarece Nelson Carneiro:

2

a expresso igualmente, usada no pargrafo, deve ser entendida como no excluindo a participao na renda dos bens, por algum que tambm pleiteia alimentos.1

De fato, quando a lei se utiliza da expresso igualmente, est atribuindo um plus em relao aos alimentos contidos na dico do art. 1.694 do Cdigo Civil, que responde a uma necessidade da parte Na clara expresso do pargrafo transcrito, objetiva a lei, a um tempo, remediar uma situao econmica desfavorvel e, a outro, evitar o enriquecimento ilcito do cnjuge que tem a posse e a administrao exclusiva dos bens comuns. Nessa ordem j se decidiu que Estando o casal separado de fato e enquanto no se fizer a partilha do patrimnio comum, a mulher tem direito metade das rendas dos bens, mais a penso alimentcia fixada judicialmente.2. Em pases outros e sob diferentes maneiras, a penso compensatria encontra-se consolidada tanto do ponto de vista doutrinrio como do legislativo, a seguir brevemente resenhada. No Brasil, a jurisprudncia, como a que serve de epgrafe a este trabalho, comea a reconhecer e fixar uma penso compensatria em favor do cnjuge ou companheiro que se v economicamente prejudicado pela separao, pelo divrcio ou pela dissoluo da unio. Consiste a penso compensatria em um direito pessoal do cnjuge ou companheiro que, com a ruptura da vida em comum, sofre uma diminuio em seu status econmico em relao ao que detinha na constncia da unio desfeita e se encontra em posio de desvantajoso desequilbrio a respeito da que manteve o outro. A noo encontra eco na jurisprudncia nacional:
ALIMENTOS COMPENSATRIOS. MANUTENO DO EQUILBRIO ECONMICO-FINANCEIRO Alimentos compensatrios so pagos por um cnjuge ao outro, por ocasio da ruptura do vnculo conjugal. Servem para amenizar o desequilbrio econmico no padro de vida de um dos cnjuges, por ocasio do fim do casamento. Agravo no provido.3

No diverge a noo da que oferecida pela doutrina estrangeira, colhida ad exemplum na expresso de Jorge O. Aspiri:
1 2

CARNEIRO, Nelson. A nova ao de alimentos. Rio de Janeiro: Livraria Freitas Bastos, 1969, p. 72 SO PAULO. Tribunal de Justia. Agravo de Instrumento n 205.061, Rel. Des. J. M. Arruda. RT 445/122123. Ano 61 Nov. l972 3 DISTRITO FEDERAL. Tribunal de Justia. 6 T. Cv., AI n 20090020030046, Ac. 361.794, rel. Des. Jair Soares, julg. 10.06.2009 (DJ-e, 17.06.2009). Conexo a esse processo, o Habeas Corpus Civil n 2009.00.2.013078-8, assim ementado: Alimentos compensatrios objetivam amenizar o desequilbrio econmico no padro de vida de um dos cnjuges por ocasio do fim do casamento. Tendo natureza compensatria, a eventual inadimplncia dessa modalidade de obrigao alimentar no sujeita o devedor priso civil. Ordem concedida. Rel. Des. Jair Soares, julg. 21.10.2009.

...una prestacin econmica peridica efectuada por un cnjuge o ex cnjuge a favor del otro esposo debido a que, como consecuencia de la separacin personal o del divorcio vincular, ste h visto empeorada su situacin con relacin a la que tnia durante la convivncia matrimonial. 4

No direito francs a Lei n 75-617, de 11 de julho de 1975, introduziu a penso compensatria em substituio penso alimentcia, para vigorar aps a dissoluo do casamento. Posteriormente, a Lei n 2004-439, de 26 de maio de 2004, deu nova redao ao art. 270 do Code, regulando a penso compensatria, nestes termos:
O divrcio pe fim ao dever de socorro mtuo. Um dos cnjuges pode ser obrigado a abonar ao outro uma prestao destinada a compensar, na medida do possvel, o desequilbrio que a ruptura do matrimnio cria nas condies de vida respectivas.

Anteriormente o Cdigo Civil previa uma penso alimentcia ao cnjuge inocente, destinada a assegurar sua subsistncia. Com as modificaes havidas, o divrcio fez cessar o dever de socorro entre os cnjuges, facultando a atribuio de uma penso compensatria, nos termos do art. 270 antes transcrito. Alm de considerar a culpa do que demanda a prestao, o juiz levar em conta a sua fixao a situao ao tempo do divrcio e a evoluo desta num futuro previsvel, especialmente a durao do casamento, a idade e a sade dos cnjuges, suas qualificaes e profisses, o patrimnio estimado, dentre outros critrios, conforme o art. 271 do mesmo cdigo. Tem a penso compensatria, segundo o art. 273, carter definitivo, no podendo ser modificado diante das modificaes dos recursos do devedor e das necessidades do credor, o que a aproxima do instituto da responsabilidade civil. Para o direito francs essa forma de reparao pode ser satisfeita com a entrega de um capital ao cnjuge credor, em dinheiro ou bens, em uma nica ou vrias prestaes, mediante a constituio de usufruto de determinada propriedade ou cesso de crdito. No direito espanhol, de matriz francesa, a penso compensatria estabelecida pela Lei n 30/1981, visa amparar o cnjuge que se v economicamente desfavorecido pela ruptura matrimonial. A figura est regulada para as hipteses de separao ou divrcio no art. 97 do Cdigo Civil, desta maneira:
ASPIRI, Jorge O. Aproximacin a la pensin compensatria. Derecho de Familia Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia, vol. 19 Dez/2001. Buenos Aires: LexisNexis AbeledoPerrot, 2001, p. 66
4

El cnyuge al que la separacin o divorcio produzca un desequilibrio econmico en relacin con la posicin del otro, que implique un empeoramiento en su situacin anterior en el matrimonio, tendr derecho a una compensacin que podr consistir en una pensin temporal o por tiempo indefinido, o en una prestacin nica, segn se determino en el convenio regulador o en la sentencia.

Compreendendo a doutrina espanhola que a penso alimentcia e a penso compensatria obedecem a pressupostos diferentes, aquela respondendo a uma necessidade e essa a um desequilbrio patrimonial, resulta da a concepo indenizatria da figura, que persegue ressarcir o dano que consiste em uma situao de desequilbrio em detrimento de um dos cnjuges, que fica, com o fim da unio, em pior situao econmica que o outro. Para determinar a situao de desequilbrio, necessrio seu exame em duas dimenses, uma temporal, comparando-se a situao de cada cnjuge individualmente para estabelecer se sua situao posterior ao divrcio pior do que a que ostentava anteriormente, e outra pessoal, para estabelecer se na ps-ruptura a situao em que se encontra um cnjuge pior que a do outro. Somente no caso em que a situao atual de um cnjuge seja pior que a perdida e pior que a do outro que se reconhece uma situao de desequilbrio concesso da penso compensatria. O Cdigo de Famlia da Catalunha aprovado pela Lei n 9/1998, estabelece em seu art. 84 que El cnyuge que, como consecuencia del divorcio o la separacin judicial, vea ms perjudicada su situacin econmica y, en caso de nulidad, solo en cuanto al cnyuge de buena fe, tiene derecho a ricibir del otro una pensin compensatria que no exceda el nvel del que disfrutaba durante el matrimonio, ni el que pueda mantener el cnyuge obligado al pago.... Na Itlia, o art. 5 da lei de 1 de dezembro de 1970 dispe que na sentena que pronuncia a dissoluo ou o fim dos efeitos civis do casamento, o Tribunal dispor, tendo em conta as condies econmicas dos cnjuges e as razes da cessao, a obrigao para um deles de ministrar ao outro periodicamente uma penso proporcional a seus bens e as suas rendas. No direito brasileiro jurisprudncia mais recente tem-se ocupado em reequilibrar a posio econmica dos cnjuges ou companheiros derivada da ruptura convivencial, no tendo como pressuposto um estado de necessidade, mas uma situao de desequilbrio. Vem de Rolf Madaleno a nota de que a penso compensatria no estranha ao direito nacional, como pode ser constatada pelo julgado do TJRS, que em 1989 reconheceu a peculiar natureza compensatria da penso em favor da mulher, tendo em conta que o vultoso patrimnio rentvel tocou ao varo, cuja reviso pretendia. Eis a ementa desse julgado:
5

ALIMENTOS. Ao revisional. Peculiar natureza compensatria da penso em prol da mulher, considerando que o vultoso patrimnio rentvel tocou ao varo. Ao improcedente. Sentena confirmada.5

Nessa direo, entenderam a unanimidade os desembargadores integrantes da 8 Cmara Cvel desse mesmo tribunal, ao julgarem o Agravo de Instrumento n 70032623241, em 18 de maro de 2010, correta deciso de primeiro grau
(...) que estabeleceu uma espcie de indenizao provisria pela explorao do patrimnio comum enquanto no ultimada a partilha de bens. (Rel. Des. Alzir Felippe Schmitz)

Em julgados precedentes essa mesma Cmara Cvel j se manifestara pela necessidade de fixao de verba a ttulo de alimentos indenizatrios, para reduzir, na medida do possvel, o desequilbrio econmico que gera aos cnjuges ou companheiros a situao de crise convivencial. A propsito, vale transcrever as ementas desses julgados:
APELAO E RECURSO ADESIVO. SEPARAO. ALIMENTOS COMPENSATRIOS. CABIMENTO Cabe a fixao de alimentos compensatrios, em valor fixo, decorrente da administrao exclusiva por um dos cnjuges das empresas do casal. Caso em que os alimentos podem ser compensados, dependendo da deciso da ao de partilha de bens, bem como no ensejam possibilidade de execuo pessoal sob o rito da priso. (Ap. Cv. N 70026541623, Rel. Des. Rui Portanova, julg. em 04.06.2009) AGRAVO DE INSTRUMENTO. EXPLORAO EXCLUSIVA DE BEM COMUM. ALIMENTOS INDENIZATRIOS. POSSIBILIDADE. A empresa objeto de litgio bem comum. Logo, os frutos dela colhidos devem ser partilhados, porquanto os frutos de bem comum so igualmente comuns (CCB, art. 1.660, V). Cabvel a fixao de alimentos de carter indenizatrio quando um dos cnjuges encontra-se na posse exclusiva da empresa comum e de sua explorao retira considervel renda que antes mantinha a entidade familiar. (A.I. n 70027899350, Rel. Des. Rui Portanova, julg. em 21.05.2009)

A escassa jurisprudncia nacional a respeito parece indicar, mesmo assim, que, havendo efetivo desequilbrio patrimonial entre os cnjuges ou
RIO GRANDE DO SUL. TJRS, 5 Cm. Cv, Ap. Cv. 588071712, Rel. Des. Sergio Pila da Silva. RJTJRS, n 146, p. 220. In: MADALENO, Rolf. Responsabilidade civil na conjugalidade e alimentos compensatrios. Acessado em 28.09.2011.: http://pt.scribd.com/55561808
5

companheiros no momento da separao, quando o juiz compara o status econmico de ambos e o empobrecimento de um deles, isso suficiente fixao de uma penso compensatria, notadamente quando um dos cnjuges administra e desfruta com exclusividade do patrimnio do casal, com matriz no pargrafo nico do art. 4 da Lei n 5.478/68. Nesse sentido foi o voto do Des. Arnoldo Camanho de Assis, em 25 de maio de 2011, no julgamento do Agravo de Instrumento n 20110020035193AGI, perante a 4 Turma Cvel do Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios, Acrdo 508.103: havendo efetivo desequilbrio na partilha do patrimnio, esse fato indica a possibilidade de haver suporte ao pedido de fixao de alimentos que a doutrina vem chamando de compensatrios, que se prestam a corrigir tal desequilbrio. Por essa mesma trilha j percorrera a 6 Turma Cvel do mesmo Tribunal ao julgar o Habeas Corpus n 2009.00.2.013078-86 em 21 de outubro de 2009, que transcreve lio de Maria Berenice Dias: Produzindo a separao ou o divrcio desequilbrio econmico entre o casal em comparao com o padro de vida de que desfrutava a famlia, cabvel a fixao de alimentos compensatrios.7 Com base na doutrina e na jurisprudncia at aqui versadas e suporte legal no pargrafo nico do art. 4 da Lei n 5.478/68, revela-se a penso compensatria um instituto idneo para dar soluo ao desequilbrio econmico produzido entre os cnjuges ou companheiros em momento de definitiva crise convivencial. Assim considerando, a questo inicial exige uma resposta afirmativa, imprescindvel e necessria para corrigir e dar soluo adequada a situaes que atentam ao princpio da igualdade.

2 Distines necessrias
Observao prvia: a penso compensatria no tem como pressuposto uma necessidade da parte, mas uma situao de efetivo desequilbrio econmico que a separao lhe impe. Domina na doutrina estrangeira8 como na reduzida doutrina nacional9 a clara percepo de que os alimentos comuns ou ordinrios, tpicos (CC, art. 1.694), diferem dos compensatrios, porquanto os primeiros visam prover a subsistncia do credor em suas necessidades vitais e os ltimos corrigir o
Ver acima, nota 2. DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Famlias, 5 Ed. RT, p. 489. 8 PRADO, Javier Seoane. Prestaciones econmicas: Derecho de alimentos y pensin compensatria. In: Tratado de Derecho de Familia. Aspectos sustantivos y procesales. POVEDA, Pedro Gonzles; VICENTE, Pilar Gonzlvez (Coord.). Madrid: Sepin Editorial Juridica, 2005, p. 365-442. ASPIRI, Jorge O. Aproximacin a la pensin compensatria. Derecho de Familia. Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudncia, vol. 19. Buenos Aires: LexisNexis Abeledo-Perrot, 2001, p. 65-77. 9 DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Famlias, 6 Ed. So Paulo: RT, 2010, p. 540. ALMEIDA, Renata Barbosa de; RODRIGUES JNIOR, Edson. Direito Civil Famlias. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010, p. 442-447.
7 6

descompasso patrimonial ps-matrimonial, manter o equilbrio do padro econmico-financeiro das partes a esse tempo e evitar o enriquecimento ilcito de uma delas. Alimentos provisrios ou provisionais so de ntido carter alimentar; assistencial, ao passo que alimentos compensatrios so de ntido carter reparatrio, de diversa ndole. Comunga desse entendimento Rolf Madaleno para quem A penso compensatria resulta claramente diferenciada da habitual penso alimentcia, porque pe em xeque o patrimnio e os ingressos financeiros de ambos os cnjuges, tendo os alimentos compensatrios o propsito especifico de evitar o estabelecimento de um desequilbrio econmico entre os consortes.10 Na mesma publicao diz o autor mais adiante: A penso compensatria no depende da prova da necessidade, porque o cnjuge financeira e economicamente desfavorecido com a ruptura do relacionamento pode ser credor dos alimentos mesmo tendo meios suficientes para sua manuteno pessoal, pois o objeto posto em discusso a perda da situao econmica que desfrutava no casamento e que o outro continua usufruindo. Por outra via so inconfundveis as penses aqui tratadas pelo fato de os alimentos ditos habituais poderem ser revistos, havendo alterao na fortuna de quem paga ou na de quem os recebe, enquanto essa oscilao no tem influncia na penso compensatria, pois sua finalidade evitar o desequilbrio existente no momento da separao. Seu carter definitivo. Distinguem-se, ainda, as figuras, na medida em que a penso alimentcia fixada em funo da regra da proporcionalidade e a penso compensatria para mitigar o desequilbrio econmico entre cnjuges ou companheiros ao final do relacionamento. Desse modo concorrem e se compatibilizam ambas as penses em favor de um s cnjuge ou companheiro, pois obedecem a conceitos, realidades, causas e pressupostos diferentes. Em tal sentido observa Sergio Gischkow Pereira11, ao comentar o pargrafo nico do art. 4 da Lei de Alimentos, objeto de comentrios acima, que prestao em forma de renda de bens comuns e alimentos so valores que no se confundem, de natureza distinta. Acompanha esse pensamento Gustavo A. Bossert: Respecto de la prestacin compensatoria, se diferencia de la pensin alimentaria, por sua naturaleza, objetivo, fundamentos y funcionamiento.12 Difere, ainda, a penso compensatria da moderna penso transitria, que considera um estado de necessidade temporrio, enquanto o credor no retoma seu lugar no mercado de trabalho, ao passo que a penso compensatria cumpre equilibrar o padro econmico-financeiro perdido com a
MADALENO, Rolf. Responsabilidade civil na conjugalidade e alimentos compensatrios. [Porto Alegre; S.I; s.n.] 11 PEREIRA, Srgio Gischkow. Ao de Alimentos, 4 Ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007, p. 82. 12 BOSSERT, Gustavo A. Rgimen jurdico de los alimentos, 3 reimpresin. Buenos Aires: Astrea, 1999, p. 69.
10

separao. Embora forma de reparao, anota Regina Beatriz Tavares da Silva13, difere do instituto da responsabilidade civil, porque no se baseia na prtica de um ato ilcito. No h, ento, como confundir penso alimentcia com penso compensatria: aquela responde a uma situao de necessidade, tendo por causa nica e imediata a indigncia ou a precariedade de subsistncia, essa remedia uma situao de desequilbrio patrimonial verificado objetivamente por ocasio da cessao da vida em comum.

3 Natureza jurdica e finalidade

O direito a uma penso compensatria nasce da concorrncia de dois elementos objetivos, a existncia de um casamento ou unio estvel e o surgimento, data da separao, de uma situao de desigualdade patrimonial capaz de provocar um prejuzo ou dano em um dos cnjuges, cuja causa imediata a prpria separao. Verificada objetivamente a relao de causa e efeito entre a ruptura da vida em comum e o prejuzo, sem qualquer considerao relativa a culpa de um dos cnjuges pelo fim da relao, nasce para o que se v prejudicado o direito de pedir uma penso compensatria. Sua finalidade no outra, como consigna o Desembargador Jair Soares no voto que proferiu no julgamento do Habeas Corpus Civil n 2009.00.2.01378-8, acolhido unanimidade pelos integrantes da 6 Turma Cvel do TJDFT, em 21 de abril de 2019, seno a de amenizar o desequilbrio econmico, no padro de vida de um dos cnjuges, por ocasio do fim do casamento. No s em termos puramente econmicos, mas tambm em relao perda de benefcios pessoais e sociais, oportunidades, influncias, amizades e quaisquer outras circunstncias que impliquem em uma piora em relao situao vivenciada na constncia da unio dissolvida. Desaparecendo a unio, o prejuzo mostra suas mltiplas faces e, por isso, deve existir a penso compensatria, independentemente da situao de necessidade. Seu carter, portanto, reparatrio, no assistencial ou alimentrio, porquanto sua finalidade corrigir o quanto possvel o desequilbrio econmico-financeiro que a separao dos cnjuges produza em relao as respectivas posies em que ficaro depois de consumada, que represente uma piora em relao situao que ostentavam na vigncia do casamento desfeito. O julgado acima referido acolhe essa noo: A finalidade deles evitar desequilbrio econmico-financeiro decorrente da ruptura da vida em comum, assim como possibilitar a readaptao material do cnjuge que, com a separao, se v em situao econmica desvantajosa em relao ao outro, que se encontra na posse do patrimnio do casal. Essas circunstncias fticas permitem afirmar que a natureza da penso compensatria no alimentcia,
TAVARES DA SILVA, Regina Beatriz. A Emenda Constitucional do Divrcio. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 94.
13

seno ressarcitria de prejuzo objetivamente verificado. De puro vis indenizatrio, no se destina a satisfazer necessidades bsicas nem sobrevivncia do credor, no comporta modificao em razo de futura alterao na fortuna de um ou de outro, tampouco se compadece com a possibilidade de priso civil diante de seu descumprimento. A finalidade da penso compensatria a de ressarcir um dano objetivamente avalivel como conseqncia imediata da dissoluo do casamento ou da unio estvel pelo cnjuge beneficiado e de evitar seu enriquecimento ilcito. Deixando a salvo o dever de alimentos (habituais) aos filhos, no se trata de um dever de solidariedade ps-matrimonial, uma vez que o divrcio ou a dissoluo da unio estvel extingue todos os vnculos entre os que foram cnjuges, o que reafirma a natureza indenizatria dessa especial modalidade de penso. Com esse carter eminentemente indenizatrio no se presta a igualar a riqueza patrimonial entre os cnjuges, que decorre do regime de bens livremente por eles escolhido e ao qual devem se submeter.

4 Pressupostos para sua concesso

Assentada a idia de que a penso compensatria ostenta natureza jurdica de carter indenizatrio, com o fim de ressarcir o dano sofrido por um dos cnjuges ou companheiros, que fica em situao desvantajosa em detrimento do outro, ao final da relao, necessrio estabelecer seus pressupostos para viabilizar sua concesso. Alm da determinao objetiva do desequilbrio, como considerado acima, indispensvel que sua causa tenha razes profundas e diretas na dissoluo do casamento ou da unio estvel existente entre as partes. O desequilbrio h de resultar do momento em que se verifica a separao ou divrcio, momento que interrompe o status consolidado em sua constncia, no quando se ajuza o pedido ou prolatada a sentena. Portanto, a existncia de uma relao matrimonial, de direito ou de fato, que tenha gerado um projeto de vida em comunho, constitui pressuposto necessrio concesso da penso compensatria, desde que sua ruptura promova um desequilbrio econmico a um dos cnjuges ou companheiros data da dissoluo da comunidade de vida projetada. Alm disso necessria a verificao de um prejuzo ou dano de carter objetivo, que tenha sua origem imediata no fracasso desse projeto. Na grande maioria dos casos o rompimento da convivncia conjugal d lugar a que um dos cnjuges sofra em relao ao outra uma situao de desvantagem, que evidencia um desequilbrio que no se verificaria se o casamento ou a unio estvel atingisse as expectativas projetadas, pois certo que a ruptura conjugal no afetar por igual.os cnjuges. Como ficou dito mais acima, existe um nico momento para apreciar o pressuposto objetivo do desequilbrio, o imediatamente anterior e posterior ruptura conjugal,
10

comparando-se a situao existente no momento da separao com a posio futura, aps a separao. Por fim, necessrio considerar que nem todo dano ou prejuzo por si s capaz de gerar o direito a uma penso compensatria, seno aquele objetivo que tem sua origem imediata na cessao da convivncia conjugal. recorrente em qualquer comunidade de vida, que os cnjuges, de certa forma, tenham diminuda sua independncia, juntando esforos em prol do conjunto familiar, imaginado para durar eternamente. Animados por esse objetivo, os cnjuges renunciam a determinadas expectativas de desenvolvimento pessoal, intelectual e profissional. O casamento mesmo pode provocar a perda de um benefcio legal, como a penso por viuvez ou de outra penso compensatria derivada de uma relao desfeita anteriormente. Entretanto, cessada a convivncia, todas essas circunstncias previamente pactuadas entre os cnjuges no passado e sem qualquer significado para o futuro, podem originar a penso compensatria dada sua irrecuperabilidade, que revela uma situao de carter injusto. Com efeito, a penso compensatria requer o exame de determinados pressupostos para sua viabilizao, solicitada pelas partes como medida definitiva nos processos de separao, divrcio ou dissoluo de unio estvel, tendo por causa imediata a prpria ruptura da vida em comum e como consequncia um dano objetivo de carter injusto, no como medida provisria ou provisional, nem mesmo em processo revisional ou de execuo de sentena.

5 Notas peculiares
Uma das questes a conciliar nesse tema, diz respeito durao ou limitao temporal ou no da penso aqui tratada. No obstante a ausncia de referncia legal no direito brasileiro a penso compensatria pode ser fixada de forma temporria, no vitalcia, dependente da situao pessoal, profissional ou social do beneficirio, porquanto sua essencial finalidade no outra seno a de minimizar o desequilbrio econmico produzido a um dos cnjuges pela crise matrimonial irreversvel. Essa possibilidade, para ser admitida, preciso que a penso constitua um meio adequado de cumprir sua funo reequilibradora, porm, em tempo imprevisvel; quando exatamente teria desaparecido o desequilbrio econmico que desencadeou o direito alimentar compensatrio, como observa Rolf Madaleno.14 Por isso difere da penso transitria, que tem um tempo certo estabelecido na sentena que decreta ou homologa o acordo, extinguindo-se automaticamente quando alcanado esse tempo. A penso compensatria, a seu turno, s encontra o seu termo quando

14

MADALENO, Rolf. Obrigao, www.rolfmadaleno.com.br(artigos).

Dever

de

Assistncia

Alimentos

Transitrios.

In:

11

reequilibrado o nvel social perdido com a separao, em tempo imprevisvel para sua cessao. Tratando-se de um direito disponvel, que no se compadece com a penso alimentcia do art. 1.694 do Cdigo Civil, possvel sustentar sua renunciabilidade antecipada mediante pacto antenupcial, tanto quanto a que se produza aps a ruptura convivencial. Em Espanha vrios so os argumentos a favor e contra tal possibilidade, a de renncia antecipada penso compensatria. Qualquer que seja a tendncia a seguir, tanto aqui como l, podendo os cnjuges estabelecer de forma livre a disciplina econmica para sua unio como lhes faculta o art. 1.639 e se a eles se confia convencionar antecipadamente tudo o que no contrarie disposio legal e, quando da dissoluo, a disciplina das conseqncias da separao ou do divrcio, impossvel negar-lhes tal possibilidade, sob inspirao do princpio da autonomia da vontade. Cessada a causa que motivou o direito penso compensatria, extingue-se sua aplicao, isto , desaparecendo o desequilbrio econmico ou quando o desequilbrio perde sua conexo com o fim da unio dissolvida, mas no se extingue pela morte do devedor, transmitindo-se aos herdeiros legtimos a carga ressarcitria da penso, porm, nos limites das foras da herana. A legislao estrangeira15 reconhece a possibilidade de alterao da quantia da penso compensatria, variando de maneira substancial as circunstncias de fato, que justifiquem corresponder uma modificao. Entretanto, devido o carter reequilibrador da situao econmica em que se vem os cnjuges antes e depois do rompimento da unio, no pode sofrer influncia modificativa por causa superveniente ao momento objetivo de sua verificao, o da dissoluo. O quantum da penso compensatria deve corresponder ao ditado no pargrafo nico, do art. 4 da Lei de Alimentos, parte da renda dos bens comuns com periodicidade mensal. Segundo a doutrina estrangeira, influenciam na fixao do valor a idade dos cnjuges, seu estado de sade, a durao do casamento, a capacitao profissional e a possibilidade de acesso ao trabalho dentre outros critrios. Para fixar o valor da penso compensatria, o Cdigo de Famlia da Catalunha recomenda autoridade judicial, que leve em conta (a) a situao econmica resultante para os cnjuges como conseqncia da nulidade, o divrcio ou a separao judicial e as perspectivas econmicas previsveis para um e outro, (b) a durao da convivncia conjugal, (c) a idade e sade de ambos os cnjuges, e (d) qualquer outra circunstncia relevante. Compete ao juiz fixar a forma de cumprimento da prestao, em geral em dinheiro. Nada impede que as partes convencionem a entrega de
15

Cdigo Civil espanhol, art. 100; Cdigo de Famlia da Catalunha, art. 84.3; Cdigo Civil francs, art. 275-1 (segundo a lei 2000-596).

12

bens, o usufruto sobre determinados bens, a constituio de um capital cuja renda peridica seja entregue ao credor, o direito real de habitao.. Conforme as circunstncias pode o juiz estabelecer garantias para o cumprimento da obrigao. Essas e outras numerosas situaes no encontram expressa determinao no ordenamento jurdico brasileiro, mas as solues sugeridas muito se aproximam das experimentadas em outros pases. Resulta suficiente, sobretudo, a aplicao do princpio da igualdade conjugal.

6 Finalizando
A penso compensatria, tambm chamada por desequilbrio, nasce da constatao objetiva de um desequilbrio econmico entre os cnjuges data da ruptura convivencial e prope reequilibrar a situao desvantajosa verificada, restaurando o estilo de vida que o cnjuge prejudicado desfrutava na constncia da unio, ...no porque devam seguir vivendo da mesma maneira, mas sim porque um dos cnjuges no pode descer em sua condio econmica enquanto o outro mantm idntica situao j existente antes da separao. 16 A penso compensatria, portanto, tem ntido carter reparatrio. No se funda na necessidade ou na indigncia do credor, seno em um efetivo desequilbrio econmico derivado da ruptura convivencial. Serve para evitar situaes contrrias equidade. Chegando ao final desse trabalho, a questo a conciliar a identificao de um instituto capaz de resolver as graves distores econmicas que a ruptura da vida em comum opera sobre um dos cnjuges, restabelecendo a situao que gozava durante a convivncia matrimonial, no obstante a inexistncia de uma expressa disciplina legal a respeito. Para resgatar esse status surge uma ativa jurisprudncia, tendente a consagrar o uso desse remdio, que coloca o cnjuge prejudicado em uma situao de potencial igualdade. O presente trabalho, que apenas estabeleceu o perfil mais geral da figura, abre passo para o desenvolvimento de estudos mais aprofundados sobre a penso compensatria.

7 Referncias bibliogrficas
ALMEIDA, Renata Barbosa de; RODRIGUES JUNIOR, Edson. Direito Civil Famlias. Rio de Janeiro:Lumen Juris, 2010
ASPIRI, Jorge O. Rgimen de bienes en el matrimnio. Buenos Aires: Hammurabi, 2002, p. 29 apud MADALENO, Rolf. Obrigao, Dever de Assistncia e Alimentos Transitrios. Disponvel em www.rolfmadaleno.com.br. Acesso em 11.07.2011.
16

13

ASPIRI, Jorge O. Aproximacin a la pensin compensatria. Derecho de Familia Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia, vol. 19 Dec/2001. Buenos Aires: LexisNexis Abeledo-Perrot, 2001. _______. Rginen de bienes en el matrimnio. Buenos Aires: Hammurabi, 2002 BOSSERT, Gustavo A. Rgimen jurdico de los alimentos. Buenos Aires: Astrea, 1999 CARNEIRO, Nelson. A nova ao de alimentos. Rio de Janeiro: Livraria Freitas Bastos, 1969 DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Famlias. 5 Ed. So Paulo: RT, _______. _______, 6 Ed. So Paulo: RT, 2010 DISTRITO FEDERAL. Tribunal de Justia, 6 Turma, AI n 20090020030046, Rel. Des. Jair Soares, j. 10.06.2009, DJe 17.06.2009 MADALENO, Rolf. Responsabilidade civil na conjugalidade e alimentos compensatrios. Disponvel em http://pt.scribd.com/55561808 _______. Obrigao, Dever de Assistncia e Alimentos Transitrios. Disponvel em www.rolfmadaleno.com.br (artigos) PEREIRA, Srgio Gischikov. Ao de Alimentos. 4 Ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007 POVEDA, Pedro Gonzales; VICENTE, Pilar Gonzlvez. (Coords.). Tratado de Derecho de Familia. Aspectos sustantivos y procesales. Madrid: Sepin Editorial Juridica, 2005 PRADO, Javier Seoane. Prestaciones econmicas: Derecho de alimentos y pensin compensatria. In: POVEDA, Pedro Gonzles; VICENTE, Pilar Gonzlvez (Coord.). Tratado de Derecho de Famlia. Aspectos sustantivos e procesales. Madrid: Sepin Editorial Juridica, 2005 RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia, 5 Cm. Cv., Ap. Cv. N 58801712, Rel. Des. Sergio Pila da Silva, RJTRS, n 146 SO PAULO. Tribunal de Justia. AI n 205.061, Rel. Des. J. M. Arruda, RT 445/122-123 TAVARES DA SILVA, Regina Beatriz. A Emenda Constitucional do Divrcio. So Paulo: Saraiva, 2010 .

14

15