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Introduo

DIP (noo): conjunto de regras e princpios que regulam e enquadram a existncia e funcionamento da comunidade internacional ou sociedade internacional MLD Critrios de definio do DIP JM 1. Estadualidade: o DIP o direito das relaes entre Estados. Crticas: a) existem outras entidades que participam na vida jurdica internacional as organizaes internacionais, o indivduo, etc; b) ignora normas de DIP que regulam situaes do interior de cada Estado e que nada tm a ver com as relaes entre Estados matrias econmicas, de segurana social, de protecod e pessoas. 2. Sujeitos de DIP: o DIP o direito regulador das relaes entre sujeitos de Direito Internacional. Crticas: a) o que seja e quais sejam os sujeitos de DIP definido pelo prprio DIP. 3. Objecto das normas: todas as matrias que so, por naturaza, internacionais so objectos de normas de DIP. Crticas: a) no h uma fronteira rgida entre as matrias que pertencem soberania dos Estados e aquelas que so domnio internacional. Ao longo do tempo, a soberania dos Estados tem sido cada vez mais estreitada, especialemnto do domnio dos direitos humanos. A tendncia de alargamento do campo de matrias internacionais. 4. Processo de formaao das normas: as normas resultantes de processos de formao especficos so normas de DIP. Crticas: a) o DIP nasceu do costume, que no um modo especfico de produo de normas; b) o que sejam processos de formao especfica de normas definido pelo prprio DIP. 5. Elemento material e elemento formal: modos de formaao e de revelao das normas; substracto das normas ex: direitos humanos, problemas ambientais, etc. Comunidade Internacional e Sociedade Internacional Tnnies Comunidade Internacional: a) relao de parentesco, vizinhana, amizade; b) permanecem unidos, apesar de tudo os que os separa, porque aceitaram uma organizao estrutural

que os vincula, qual esto subordinados RELAO DE INTEGRAO. Sociedade Internacional: a) relao de convenincia, de interesse; b) permanecem separados, apesar de tudo o que os separa, conservandoo cada elemento a sua autonomia de deciso RELAO DE IGUALDADE E DE COORDENAO. A propsito do DIP deve-se adoptar a expresso comunidade internacional ou sociedade internacional? Sociedade Internacional: o DIP no tem poderes para impor limites soberania dos Estados: no tem legislador, nem juiz, nem polcia. Comunidade Internacional: o Dip impe aos Estados o cumprimento de regras indepentemente da sua vontade MLD O DIP no pode ser visto como uma realidade homogna, mas sim como uma realidade heterogna, em que algumas camadas tm pouca efectivididade, enquanto que outras constituem verdadeiros elementos de unio entre os Estados. De facto. No domnio dos direitos armados o DIP de tipo societrio, sendo que a resposta violao do princpio do no uso da fora dada pelos Estados em termos individuais. Mas o DIP tem evoludo no sentido comunitrio e de limitao da soberania. a) Na rea dos direitos humanos onde esta evoluo se tem sentido com mais intensidade, pelo criao de Tribunal Penal Internacional, pelo Estatudo de Roma, que julga indviduos e no Estado, por crimes graves cometidos, e pela criao de jurisdio obrigatria (vinculativa). b) Por outro lado, no comrcio internacional, a Organizao Mundial de Comrcio (OMC) dita decises que so acatadas pelos Estados. No Plano econmico mostra-se, pois, ser mais fcil a acatao das orientaes internacionais, uma vez que a soberania econmica se encontra debilitada pela globalizao. O Direito Internacional do Ambiente, no mbito das alteraes climticas, tem evoluido no sentido de um cada vez maior fragmentao da soberania dos Estados e do seu poder decisrio. Formao e evoluo histrica do DIP 1) Direito Internacional Clssico: sc. XVI a 1919 2) Direito Internacional Contemporneo: 1919 a 1989/ 2001/2008 3) Direito Internacional ps-moderno: at aos nossos dias 1) Direito Internacional Clssico sc. XVI a 1919 1. O DIP emerge com o nascimento do Estado Soberano, que se autonomiza da autoridade Papal (plano externo) e dos senhores feudais (plano interno). Jean Bodin que encontra um suporte jurdico de afirmao do poder real. Segundo o autor, no h Estado sem soberania, num suplo sentido: a) plano interno autoridade suprema que se sobrepe a todos os outros, negando, por isso, a existncia de qualquer outro poder superior; b) plano externo um poder soberano

porque semelhante nas relaes com os demais. O poder soberano, uno e indivisvel, est nas mos do monarca. 2. Os Descobrimentos colocam tona novos problemas at a desconhecidos, nomeadamente o da delimitao da aco e das esfereas de domnio dos Estados europeus em expanso, o do modo relao destes povos com os povos de outros continentes e o do regime jurdico do mar e da liberdade de navegao (mare liberum ou mare clausum). Sobre estes problemas se debrua a Escola Espanhola de Direito Natural, cujos representantes mais ilustres so Francisco de Vitria e Francisco Suarez, considerados percursores de Grcios, o pai do Direito Internacional. a) Francisco Suarez reconhece a soberania do Estado, logo a sua liberdade, mas entende que esta limitada pelo direito natural, que lhe anterior e superior. Os Estados soberanos precisam de vivier em sociedade e, por isso, a comunidade internacional necessria, bem como o direito internacional destinado a reger essa comunidade. Este direito denominado de Jus inter gentes, que Vitria identifica com o direito natural. b) Francisco Vitoria distingue o direito natural do direito das gentes: este ltimo um direito evolutivo e corresponde apreciao dos povos sobre o contedo do direito natural, o chamado direito positivo; o segundo um direito imutvel ao qual o direito das gentes conforme, o que significa a subordinao do Estado soberano ao direito natural. c) Hugo Grocios, Do Direito d Guerra e da Paz: regula as relaes do Estado no plano internacional tal como Suarez e Vitoria, entende que o Estado soberano, por viver em sociedade, deve ser limitado por um direito que rege essa mesma sociedade, o direito natural. No entanto, diverge dos autores anteriores, no sentido em que no o identifica com a lei divina, mas sim com princpios que provm da razo que permitem saber se uma aco moralmente honesta ou desonesta consoantes a sua desconformidade ou desconformidade com uma natureza racional ou socivel. Distingue, ainda, direito voluntrio do direito natural. O primeiro, resulta da vontade das naes expressa por meio de acordos entre elas e que rene regras aplicveis s relaes internacionais. O direito voluntrio s vlido se for conforme ao direito natural. Concluso: estes autores, ao quererem limitar a soberania do Estado pelo direito natural, conceberem uma espcie de superlegalidade universal que se impe aos Estados e que susceptvel de os unir. 3. Os Tratados de Vesteflia (Osnabrck e Mnster), que puseram fim Guerra dos Trinta Anos, consagram a) a soberania e da igualdade, como princpio de independncia dos Estados europeus entre si, b) o respeito pelas fronteiras estabelecidas, proibindo a guerra-conquista c) e a no interveno dos outros Estados nos assuntos internos. Esbelece-se, desta forma, um equilbrio, baseado na fora miltiar, como forma de manuteno da paz. Os Tratados de Vesteflia so, assim,

considerados o ponto de partido de toda a evoluo do direito internacional contemporneo. 4. Das Revolues Americana e Francesa nasceu o princpio das nacionalidades: a soberania no reside no Estado, mas sim na Nao. Neste sentido, cada nao tem o direito, para que a sua soberania seja efectivada, de se contituir em Estado independente. Se um Estado engloba vrias naoes, ele expe-se ao seu desmembramento. Se, inversamente, uma nao se divide em vrios estados, ela possui o direito de refazer a sua unidade. 5. Guerras Napolenicas Congresso de Viena (1814-1815): as grandes potncias vencedoras das Guerras Napolenicas (Reino Unido, Astria, Prssia e Rssia), que formaram uma aliana poltico-militar a chamada Santa Aliana sentiram a necessidade de celebrar um tratado para reestabelecer a paz e reforar o equilbrio, o Concerto Europeu. Para tal, proposeram-se realizao de conferncias diplomticas peridicas, sempre que assuntos de interesse colectivo o exigem, fomentando-se deste modo, a resoluo de conflitos pela negociao. O Concerto Europeu trata-se de um embrio de organizao por congressos peridicos. igualmente importante assinalar a criao das comisses internacionais do Reno e do Danbio primeiro embrio de uma organizao internacional. No entanto, a Santa Aliana no consegue impedir a afirmao do principio das nacionalidade: a independncia da Blgica, da Grcia e a unificao italiana e alem, bem como as independncias das colnias espanholas e do Brasil. 2) Direito Contemporneo 1919 a 1989/2001/2008 1. Primeira Guerra Mundial fenmeno de institucionalizao: integrao num sistema unitrio todos os Estados do mundo, que compreenda um certo nmero de insituies capazes de prevenir e resolver os conflitos de interesses entre os seus membros. Sociedade das Naes (Tratado de Versalhes 1919): foi criada com o objectivo de manter a paz e fomentar a solidariedade entre os povos. Causas do insucesso da SN: a) imposio de condies humilhantes de rendio Alemanha e Astria que veio, mais tarde, dar origem emrgncia dos regimes autoritrios; b) a sada dos estados autoritrios; c) no participao de grandes potncias, nomeadamente dos EUA e da URSS. Organizao Internacional do Trabalho (OIT) Tribunal Permanente de Justia Internacional: primeiro rgo de soluo de litgios internacionais de harmonia com critrios estritamente jurdicos. 2. Segunda Guerra Mundial Organizao das Naes Unidas (ONU): as grandes potncias vencedoras quiseram implantar um novo, mais completo e dinmico sistema mundial, com efectivos poderes de deciso e de aco. Distingue-se da SN: a) elevao da coopertao econmica e social e da promoo dos direitos do homem ao mesmo

plano da manuteno da paz e da segurana; b) o empenho, no sentido da auto-determinao e independncia, de todos os territriso no autnomos; c) proibio de guerra e atribuio de poderes coercitivos ONU com vista manuteno da paz e da segurana; d) criao de um conjunto complexo de rgos. Paralelamente so criadas um conjunto de organizaes especiais, que distintitas das Naes Unidas, esto-lhe vinculadas: Organizao das Naes Unidas para a Educao, Cincia e Cultura (UNESCO), Organizao das Naes Unidas para a Alimentao e para a Cultura (FAO), Organizao Mundial de Sade (OMS), Organizao Mundial do Comrcio (OMC). 3. Caractersticas deste perodo: a) multilateralismo clssico, sob a forma de criao de organizaes institucionais (ONU); b) limitao da soberania dos Estados: 1) criao de organizaes internacionais, 2) normas de ius cogens, que tratam-se de normas que se impes aos Estados independentemente da sua vontade e mesmo contra a sua vontade, de forte densidade valoratica todas as normas criadas para a garantia da dignidade da pessoa humana e da paz; c) internacionalizao de matrias: o DIP transformou-se num direito transversal, que abrange as mais variadas matrias, tornandose, inclusive, oportuno dividi-lo em ramos de direito: direito da guerra, direito do mar, direito areo, direito diplomtico e consular, direito dos tratados, direito do espao, direito econmico e internacional, direito administratico internacional, direito do ambiente, etc. d) judicializao: criao de tribuniais internacionais. Apesar de a maioria ser de jurisdio facultativa, existem tribunais como o Tribunal Internacional Penal e o Tribunal Europeu dos Direitos do Homem que so de jurisdio obrigatria. 3) DIP ps-moderno incio do perodo: a) queda do muro de Berlim 1989; atentado terrorista do 11 Setembro de 2001; crise econmica de 2008 11 Setembro de 2001: paradigma clssico/ paz de Vestflia: foi posta em causa a soberania do Estado, perante as ameaas globais que os Estados, isoladamente, no conseguem resolver. MLD Durante este perodo assiste-se ao fenmeno da globalizao: o aparecimento de problemas escala planetria, como o terrorismo, as alteraes climticas, os fluxos migratrio, a criao de um mercado econmico e financeiro global, o trfico de pessoas e de droga, demonstra a delibitao da soberania dos Estados, que no conseguem, por si s, fazer face a estas questes. Mostra-se, pois, necessria uma aco concertada no mbito supra-estadual. O DIP no tem conseguido dar resposta satisfatria a estes e outros problemas, apesar da rede de normas e instituioes surgida e dos avanos considerveis em alguns domnios se o Estado se encontra em crise, est longe de ser substitudo por uma governao global. Paralelamente tem vindo a avultar a presena de numeros organizaes governamentais que, juntamente com a comunicao

social globalizada, tm contribuido para a formao de uma opinio pblica escala mundial, que um motor da internacionalizao dos problemas. Trilema da globalizao Dani Rodrick: existem princpios, resultantes da globalizao, que so conflituantes entre si, constatando-se que a actuao de um deles elimina a dos outros. Eles so: a) internacionalizao das relaes econmicas, b) o Estado soberano, c) direitos sociais. Ora, a internacionalizao das relaes econmicas pe em causa o Estado soberano, bem como a defesa dos direitos sociais. Ora, o DIP, neste mbito, tem o importante papel de, atravs de convenes internacionais e da aco das organizaes internacionais, tentar impor regras de regulao do mercado, de modo a fazer face crescente deteriorizao da soberania dos Estados, que nos deixa merc das comunidades econmicas o DIP revela-se, assim, como o instrumento sobrevivente da ideia de Estado soberano. Neste contexto, revela-se a importncia do Estado Soberano no mbito internacional, elemento estruturador do DIP: este o ltimo garante da paz e da segurana e interlecutor das organizaes internacionais, que impede que fiquemos merc das comunidades econmicas e do terrorismo. Juridicidade e fundamento do DIP 1) Juridicidade do DIP o DIP verdadeiro Direito? Os negadores do Direito Internacional contestam a sua existncia como base numa definio abusivamente exigente do direito. Partem do princpio de que s existe direito quando este apresenta as mesmas caractersticas e a mesma estrutura do direito interno. Ora, eles verificam que no o caso do direito internacional e, portanto, que ele no constitui uma verdadeira ordem jurdica. Na verdade, o DIP existe, mas diferente tanto no que respeita elaborao ds regras como sua aplicao, ou mais especificamente, apresenta sob estes dois pontos de vista caractersticas que no so desconhecidas no DIP, mas que no tm a mesma intensidade ou no produzem a mesma frequncia estatstica. Segundo esta concepo, a sociedade regulado pelo direit deve compreender autoridades superiores: um legislador, um juiz e um polcia. Ora, como em Direito Internacional no h legislador, nem juiz, nem polcia, este no seria verdadeiro direito. A esta concepo so contrapostas importantes objeces. a) Em primeiro lugar, certo que no existem orgos centralizados produtores de normas, mas estas so objecto de um processo formal de elaborao, como o caso dos tratados e das decises das organizaes internacionais. Por outro lado, no h uma concomitncia entre direito e legislador: no direito consuetudinrio, que precede a qualquer direito escrito, os Estados participam conjuntamente na sua elaborao e no tm necessidade de instituir um legislador. b) Em segundo lugar, tem-se assistido a um fenmeno crescente de judicializao, tendo sido criados, neste mbito, tribunais, que qpesar de em regra serem de jurisdio

facultativa, alguns so j de jurisdio obrigatria ou vinculativa, como o Tribunal Penal Internacional. c) Em terceiro lugar, apesar de no existir um rgo central com o monoplio da fora, que possa impor o cumprimento de normas pela coaco, nas Cartas das Naes Unidas esto previstas medidas coercitivas e sanes de carcter militar. Paralemente, existe uma sano difusa, no corpo social, que consiste na reprovao ou condenao pelos pares ou pela opinio pblica, cuja eficcia no poder ser negligenciada. 2) Fundamento do DIP qual a razo, a causa da fora obrigatria do DIP? 1.Teorias voluntaristas: o DIP existe enquanto produto da vontade dos Estados; ele obriga porque foi querido; reflexo da manifestao da vontade dos Estados que consentiram no estabelecimento de relaes e de vinculaes s quais obrigam porque foram queridas. Teoria do Direito Estadual Externo: as regras de DIP, fazem parte do direito estadual como direito pblico aplicado s suas relaes externas; o DIP uma projecco externa do ordenamento jurdico estadual. Crticas: o Estado pode vincular-se e desvuncular-se a bel-prazer, sem que se pudesse suscitar o problema de responsabilidade e de violao do DIP nega-se qualquer possibilidade de enfrentar uma situao de heterolimitao normativa. Teoria da auto-limitao do Estado: o prprio Estado que fixa as restines do seu poder soberano de acordo com os seus interesses, dizendo em que matrias se auto-limita e que matrias esto no mbito da sua soberania. Crticas: no h nada que garanta que o Estado repeite as limitaes a que se imps. Se a auto-limitao assenta sobre o interesse do Estado, ele se desvincular quando esta j no estiver de acordo com os seus intereses. Teoria da vontade comum ou Vereinbarung: s uma vontade comum de vrios ou de numerosos Estados constitui fonde de direito internacional. Assim, a Vereinbarung realiza-se nos tratados. 2. Teorias no-voluntaristas: a obrigatoriedade das normas de DIP fica margem ou para alm da vontade estatal. Teses normativistas Kelsen: a obrigatoriedade de uma norma jurdica no depende da vontade, mas da sua conformidade com um anorma superior, que regula as condies de produo. Conceve uma pirmide hierarquizada em que cada norma recebe fora obrigatria da norma superior. No topo da pirmide, situa-se a norma fundamental ou Grundnorm, que confere unidade ao sistema e carcter jurdico s normas. Num primeiro momento, identificou-a com a regra pacta sunt sarvanda, isto , a fora obrigatria do DIP decorre da imposio do respeito pela palavra dada. Num segundo momento, identificou-a com a regra consuetudo est

servanda. Crticas: a) coloca-se a questo de saber de onde resulta a fora obrigatria dessa norma fundamental; b) a norma fundamental no faz parte das regras positivas, mas porque constituia uma mera hiptese, tinha carcter hipottico, consistia numa mera hiptese insusceptvel de demonstrao. Ora, a fora obrigatria do DIP no se pode fundar numa mera hiptese lgica, porque funo de princpios superiores como a justia, equidade e moral. Teses sociolgicas: o fundamento do DIP a sociebilidade internacional. O facto social condio necessria e suficiente do fenmeno jurdico e, por isso, no h que buscar outro fundamento para o DIP, se no a existncia da sociabilidade internacional. Teses Jusnaturalistas: a juridicidade da norma jurdica e, portanto, tambm da norma de DIP, resulta da sua conformidade com princpios suprapositivos que decorrem de uma ordem normativa superior, cuja existncia se admite. Adoptao da dualidade direito natural e direito internacional positivo, cuja obrigatoriedade dependia da conformidade com o direito natural. Reduziu-se o direito natural a alguns princpios fundamentais: a) obrigao de respeitar os compromissos assumidos (pacta sunt sarvada, b) reparar todo o prejuzo injustamente causado.

O fundamento do DIP o fundamento do Estado-sociedade, isto , os Estados precisam de viver em sociedade, sendo, por isso, necessria a comunidade internacional, bem como um direito internacional destinado a reger essa mesma comunidade. O fundamento do DIP acaba por coincidir com o fundamento de obrigatoriedade do prprio Direito, pois trata-se de um ordenamento jurdico como qualquer outro. Os Estados cumprem e respeitam o DIP no porque querem, mas porque devem est subjacente o imperativo categrica kantiano: a ordem internacional um ordem imperativa, que exige a sua obedincia pelos destinatrios. Isto no significa que o DIP inviolvel, mas apenas que no est na vontade dos seus

destinatrios o cumprimento ou incumprimento das normas de DIP, mas sim em princpios objectivos de ordem que o transcendem.