ma Ley, encontramos la denicin del trmino constructor, considerando como tal a cualquier persona que se dedique en forma habitual a la venta de inmuebles construidos totalmente por ella o que hayan sido total o parcialmente construidos por un tercero para ella. La habitualidad para determinar cuando se considera constructor a una persona, se encuentra denida en el artculo 4 numeral 1 del Reglamento de la Ley del Impuesto General a las Ventas4, en donde se establece que se presume la habitualidad cuando el enajenante realice la venta de, por lo menos, dos inmuebles dentro de un perodo de doce meses, debindose aplicar a partir de la segunda transferencia del inmueble. En caso de tratarse de un solo contrato en el que se vende dos inmuebles, el reglamento establece que la primera de las transferencias es la de menor valor. Nacimiento de la obligacin tributaria Para efectos tributarios, se considera que en el caso de la primera venta de inmuebles, la obligacin tributaria nace o se origina en la fecha de percepcin del ingreso, por el monto que se perciba, sea parcial o total; tal como lo establece el literal f) del artculo 4 de la LIGV. Base imponible El artculo 13 de la Ley del Impuesto General a las Ventas, determina que la primera venta de inmuebles est constituida por el ingreso percibido con exclusin del correspondiente valor del terreno. De esta manera es posible establecer la determinacin de la base imponible. En el mismo sentido, el artculo 71 de la misma Ley, ha establecido que la venta de inmuebles gravada con el Impuesto General a las Ventas, no se encuentra afecta al Impuesto de Alcabala, salvo en la parte correspondiente al valor del terreno.
a ttulo oneroso o gratuito, cualquiera sea su forma o modalidad, incluyendo las ventas con reserva de dominio. El artculo 22 de la misma Ley considera que la primera venta de inmuebles que realizan las empresas constructoras no se encuentra afecta al Impuesto, salvo en la parte correspondiente al valor del terreno. Denicin de constructor Ni en la Ley de Tributacin Municipal ni en ninguna otra norma que tenga relacin con el tema municipal existe una denicin del trmino constructor. Sin embargo, es necesario comentar que, en el caso de las Municipalidades, existe una forma de identicar a las empresas constructoras de inmuebles de una manera muy simple, solamente se le requiere a aquella persona que seala que es constructor que demuestre su condicin adjuntando la copia de inscripcin en el RUC, en donde debe gurar como rubro del negocio construccin de edicios. Nacimiento de la obligacin tributaria Para efectos tributarios, se considera que en el caso del Impuesto de Alcabala, el nacimiento del tributo se da en la oportunidad que una persona adquiere un predio, sea a ttulo oneroso o gratuito. De este modo, el impuesto en mencin se considera un tributo de realizacin inmediata. Base imponible El artculo 24 de la Ley de Tributacin Municipal, aprobada mediante Decreto Legislativo N 776, determina que la base imponible del impuesto es el valor de autoavalo del predio correspondiente al ejercicio en que se produce la transferencia, ajustado por el ndice de Precios al por Mayor (IPM) para Lima Metropolitana que determina el Instituto Nacional de Estadstica e Informtica. Se debe precisar que no se encuentra afecto al Impuesto de Alcabala, el tramo comprendido por las primeras 10 UIT del valor del inmueble, tal como lo determina el artculo 25 de la Ley de Tributacin Municipal.
1. Introduccin
Tanto en la Ley del Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo1 como en la Ley de Tributacin Municipal2, existe un hecho imponible gravado con dos impuestos cuya recaudacin corresponde a distintas Administraciones Tributarias (la SUNAT y el Gobierno Local). Por un lado tenemos al Impuesto General a las Ventas, que grava la operacin consistente en la primera venta que efectan los constructores de los inmuebles, los cuales slo pagarn el Impuesto General a las Ventas slo por la construccin, mas no as sobre el valor del terreno. Por otro lado, tenemos al Impuesto de Alcabala3 que grava las transferencias de propiedad, permitiendo que en el caso de la primera transferencia efectuada por una empresa constructora de un inmueble, slo estar gravada con el valor del terreno. El problema que se presenta es con respecto a la valorizacin del terreno para efectos del pago de los respectivos impuestos. Por ello, el presente informe pretende dar luces sobre el tema.
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rea Tributaria
que la regulacin existente en el tema de la valorizacin de los terrenos para efectos de determinar su exclusin ha sufrido varias modicaciones. Es pertiNorma Aplicable D.S. N 136-96-EF Perodo de Vigencia Vigente hasta el 29 de junio de 2000.
nente mencionar a continuacin cules han sido los criterios de valorizacin utilizados desde el ao 2000 hasta la fecha.
Criterio de Valorizacin del Terreno Valor arancelario ocial actualizado con la variacin experimentada por el ndice de Precios al Por Mayor (IPM).
aplicar a partir de la segunda transferencia del inmueble. De realizarse en un solo contrato la venta de dos o ms inmuebles, se entender que la primera transferencia es la del inmueble de menor valor.
D.N. N 064-2000-EF
Valor de adquisicin o ingreso al patrimonio debidamente registrados en los libros contables, Vigente desde el 30 de ju- actualizado de acuerdo a las normas sobre ajuste nio hasta el 11 de octubre de por inacin. 2000. Slo en aquellos casos que no se acredite la contabilizacin, se considera el valor arancelario ocial del ejercicio en que se efecte la venta. Vigente desde el 12 de octubre de 2000 hasta el 31 de diciembre de 2000. Valor del terreno representa el 50% del valor total de la transferencia del inmueble.
Como se aprecia, la Ley y el Reglamento establecen los criterios que debe seguirse para considerar a una persona como constructor habitual y, de ser el caso, gravar con el Impuesto General a las Ventas la transferencia de un inmueble, efectuado por ste siempre que sea la primera. Sin embargo, se debe sealar que los criterios utilizados por la propia Ley del Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo y su Reglamento, en cuanto a la calicacin de Habitualidad, operara en el caso de las personas naturales, ya que las operaciones que realicen las personas jurdicas siempre se considerarn gravadas con el Impuesto a la Renta y el Impuesto General a las Ventas; salvo que se trate de personas jurdicas que efecten la construccin de un inmueble o lo manden a construir por otro y que el inmueble sea destinado a la realizacin de sus actividades empresariales (la misma que no tiene como objeto social la construccin de inmuebles para luego venderlos). En este caso, si la empresa que no se dedica a la construccin de inmuebles efecta su venta, no se encontrar gravado con el IGV, toda vez que el sujeto no calicara como constructor, al no cumplir con el requisito de la habitualidad. Este criterio puede consultarse en el Informe N 331-2003-SUNAT/2B0000, de fecha 02 de diciembre de 2003. Plazas Vega precisa que la habitualidad no debe entenderse simplemente en relacin con la realizacin de actos de comercio, sino especcamente con la de actos o hechos generadores del tributo6. Celdeiro maniesta con respecto a la habitualidad lo siguiente debe destacarse que la lucratividad es uno de los conceptos generales que, junto a la habitualidad en el ejercicio de la actividad y la territorialidad, gobiernan la presente imposicin (se reere al IVA)7. Veamos una RTF que tambin trata el tema de la habitualidad, esta es la RTF N 1802-5-2003, la cual seala lo siguiente:
Que tratndose de un sujeto que realiza actividad empresarial vinculada a la ejecucin de contratos de construccin no le es de aplicacin el requisito de habitualidad previsto en el artculo 9 de la LIGV, pues ste es aplicable nicamente para el caso de personas que no desarrollen actividad empresarial. En tal sentido, al realizar la recurrente actividad empresarial, toda operacin que
6 PLAZAS VEGA, Mauricio. El Impuesto sobre el valor Agregado IVA. Editorial Temis S.A., segunda edicin. Bogot, 1998, p. 593. 7 CELDEIRO, Ernesto C. Imposicin a los Consumos. Editorial La Ley. Tucumn, 1983, p. 64.
D.S N 111-2000-EF
D.S. N150-2000-EF
Valor de adquisicin o ingreso al patrimonio debidamente registrados en los libros contables, Vigente a partir del 1 de enero actualizado de acuerdo a las normas sobre ajuste de 2001 hasta el 15 de abril por inacin. del 2001. Slo en aquellos casos que no se acredite la contabilizacin, se considera el valor arancelario ocial del ejercicio en que se efecte la venta. Vigente a partir del 16 de abril de 2001. Valor del terreno representa el 50% del valor total de la transferencia del inmueble
D.S. N 064-2001-EF
ciones efectuadas adems con la entrada en vigencia de los Decretos Supremos N 111-2000-EF, N 150-2000-EF y N 064-2001-EF.
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En este orden de ideas, el constructor puede ser cualquier persona, sea esta natural o jurdica y las reglas de la habitualidad pueden aplicarse entonces a una persona natural como tambin al caso de una persona jurdica que no se dedique a la actividad de la construccin. Por lo tanto, la calicacin de constructor no depende del objeto social, (no se requiere ser persona jurdica), sino que basta que ste se dedique en forma habitual a la venta de inmuebles construidos por ella. Como puede observarse, las normas del Impuesto General a las Ventas no toman en cuenta las disposiciones del objeto social contenidas en el Estatuto de una empresa para efectos de clasicar las actividades realizadas por stas. Por el contrario, la Administracin Tributaria emplea para dicho anlisis las circunstancias de la realidad econmica, segn
se establece en la Norma VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario. En tal sentido, ser el constructor quien lleve a cabo habitualmente la transferencia de inmuebles construidos por cuenta suya y no quien incluya en su objeto social la actividad de construccin. En este punto se puede mencionar entonces dos situaciones que pueden presentarse: (i) Por un lado estara quien construye para vivir y (ii) quien construye para vender. Un grco permitir apreciar estos criterios. Construir para Vivir Solo existir HABITUALIDAD en la medida que el enajenante realice la venta de, por lo menos, dos (02) inmuebles dentro de un perodo de doce (12) meses, debindose aplicar a partir de la segunda transferencia del inmueble. De realizarse en un solo contrato la venta de dos o ms inmuebles, se entender que la primera transferencia es la del inmueble de menor valor.
el constructor sea una persona jurdica dedicada a la actividad de construccin de edicios. Cabe preguntarnos por qu existe esa diferencia de trato?, mientras que para efectos del IGV el constructor puede ser una persona natural con habitualidad en la actividad de construccin de edicios o una persona jurdica, en el caso del Impuesto de Alcabala no sucede as. Consideramos que la misma denicin de constructor utilizada para efectos del IGV debe ser aplicable para el Impuesto de Alcabala. Si bien la Ley de Tributacin Municipal utiliza el trmino empresa constructora, ste no debe entenderse en la acepcin societaria del mismo, sino como la conjuncin de capital y trabajo destinada a realizar una determinada actividad econmica. En ese sentido, es empresa constructora, tanto la persona jurdica como la persona natural. Adems, en el caso especco de las personas jurdicas, para ser calicado como constructor no es necesario recurrir al objeto social de la empresa, toda vez que el mismo no es determinante para la calicacin de empresa constructora. En las Municipalidades no existen normas que permitan determinar los criterios antes sealados y ms bien, existe una posicin de vericar el objeto social de la empresa, a efectos de determinar si se encuentra dentro del supuesto de la inafectacin del valor de la construccin, para efectos del Impuesto de Alcabala.
Venta Gravada con el IGV: Calica la habitualidad Operacin afecta al pago del IGV
Venta No Gravada con el IGV: No calica la habitualidad Operacin no gravada con el IGV
Construir para Vender Siempre se considerar como una operacin gravada con el IGV, la transferencia de inmuebles que hubieran sido mandados a edicar o edicados, total o parcialmente, para efecto de su enajenacin.
no existen normas que consideren la habitualidad para efectos de considerar a una persona natural como constructor. Por lo cual muchas Municipalidades slo aceptan para efectos de aplicar la exclusin del valor de la fbrica (valor de la construccin) sealado en el artculo 228 de la Ley de Tributacin Municipal, que
8 El artculo 22 de la Ley de Tributacin Municipal, aprobada mediante Decreto Legislativo N 776 precisa que la primera venta de las empresas constructoras no se encuentra afecta al impuesto, salvo en la parte correspondiente al valor del terreno.
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aplicacin del Impuesto de Alcabala en el mbito de la Municipalidad Metropolitana de Lima. En el Captulo IV, numeral 8, literal b) de la Directiva N 01-06-00000003 se consideraron dos temas de vital importancia para la determinacin de la base imponible en la primera venta de inmuebles realizada por las empresas constructoras. De esta manera se estableci en el literal b) que se considera empresa constructora a las personas naturales o jurdicas, sociedades conyugales, sucesiones indivisas, asociaciones en participacin, comunidades de bienes, consorcios, joint ventures u otras formas de contratos de colaboracin empresarial que lleven contabilidad independiente, sociedades irregulares, patrimonios deicometidos de sociedades titulizadoras, los fondos mutuos de inversin en valores que realicen actividad empresarial dedicada a la venta de inmuebles construidos total o parcialmente por un tercero para ella. Para este efecto, se entender que el predio ha sido construido parcialmente por un tercero cuando ste ltimo construya alguna parte del predio y/o asuma cualquiera de los componentes del valor agregado de la construccin. Tratndose de personas que no realicen actividad empresarial pero que vendan inmuebles construidos totalmente para ella o que hayan sido construidos total o parcialmente para un tercero para ella, sern consideradas como empresas constructoras en tanto sean habituales en dichas operaciones. Con respecto a la habitualidad, la mencionada Directiva estableci que se considerar que sta existe cuando el transferente realice, de forma individual o en forma asociada, la venta de, por lo menos, dos inmuebles dentro de los ltimos doce meses. En este supuesto, el tratamiento de empresa constructora se aplicar a partir de la segunda venta. Para efectos del cmputo del plazo de doce meses, se considerar el perodo comprendido entre la fecha de la transferencia en la que se congura la habitualidad y el mismo da y mes del ao anterior. Del mismo modo, seala que si se realiza en un solo acto la venta de dos o ms inmuebles, se entender que la primera venta es la del predio de menor autoavalo. En este caso, se le aplicar lo dispuesto en el artculo 22 de la Ley de Tributacin Municipal a partir de la segunda venta. Conforme se aprecia de lo anteriormente descrito, la Directiva pretende llenar un vaco en la Legislacin Municipal, sobre todo en la descripcin de todos los sujetos que se podran considerar como empreN 183 Segunda Quincena - Mayo 2009
sa constructora y algunos supuestos que se aplican en la regulacin del Impuesto General a las Ventas, especcamente en el caso de la habitualidad. La Actual Directiva N 001-006-00000012 del Servicio de Administracin Tributaria de la Municipalidad Metropolitana de Lima SAT La actual Directiva que regula el tema de la aplicacin del Impuesto de Alcabala en el mbito de la Municipalidad Metropolitana de Lima es la N 001006-0000012 de fecha 06 de junio de 2008. Los alcances de esta Directiva son de obligatorio cumplimiento (i) para todos los funcionarios del SAT respecto de los actos administrativos que emitan; (ii) los contribuyentes y responsables del Impuesto de Alcabala, respecto del cumplimiento de sus obligaciones; y (iii) los terceros, vinculados con el cumplimiento de las obligaciones originadas por el Impuesto de Alcabala. En el Captulo IV, numeral 14, literal b) de la Directiva N 01-06-00000012 consider tambin dos temas para la determinacin de la base imponible en la primera venta de inmuebles realizada por las empresas constructoras. En el mencionado literal se mantiene el criterio de la Directiva anterior al sealar que se considera empresa constructora a las personas naturales o jurdicas, sociedades conyugales, sucesiones indivisas, asociaciones en participacin, comunidades de bienes, consorcios, joint ventures u otras formas de contratos de colaboracin empresarial que lleven contabilidad independiente, sociedades irregulares, patrimonios deicometidos de sociedades titulizadoras, los fondos mutuos de inversin en valores, que realicen actividad empresarial dedicada a la venta de inmuebles construidos totalmente por ella o que hayan sido construidos total o parcialmente por un tercero para ella. Para este efecto, se entender que el predio ha sido construido parcialmente por un tercero cuando ste ltimo construya alguna parte del predio y/o asuma cualquiera de los componentes del valor agregado de la construccin. Tratndose de personas que no realicen actividad empresarial pero que vendan inmuebles construidos totalmente para ella o que hayan sido construidos total o parcialmente para un tercero para ella, sern consideradas como empresas constructoras en tanto sean habituales en dichas operaciones. Con respecto a la habitualidad, la mencionada la actual Directiva establece que se considerar que sta existe cuando el transferente realice, de forma individual o en forma asociada la venta de, por lo menos, dos inmuebles dentro de los ltimos doce meses. En este supuesto, el tratamiento de empresa constructora
se aplicar a partir de la segunda venta. Para efectos del cmputo del plazo de doce meses se considerar el perodo comprendido entre la fecha de la transferencia en la que se congura la habitualidad y el mismo da y mes del ao anterior. Del mismo modo, seala que si se realiza en un solo acto la venta de dos o ms inmuebles, se entender que la primera venta es la del predio de menor autoavalo. En este caso, se le aplicar lo dispuesto en el artculo 22 de la Ley de Tributacin Municipal a partir de la segunda venta. Finalmente precisa que sin perjuicio de lo antes mencionado, a partir del 01 de enero de 2009, la habitualidad se regular de conformidad con lo previsto por el artculo 4 de la Ley del Impuesto a la Renta, modicado por el Decreto Legislativo N 97210.
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