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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DO TRABALHO DA MM. 49 VARA DO TRABALHO DE SO PAULO - CAPITAL.

Processo n 0001111-222-00.2011.0.00.0000

EMPRESA X, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n 00.000.000/0001-00, com sede Avenida Vitoria Regia, n 1 Orquidea So Paulo/SP CEP 12345-678, por sua advogada e bastante procuradora que a esta subscreve, com escritrio Rua das Rosas, n 2 - Cravo So Paulo/SP (mandato anexo), onde receber intimaes, vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia apresentar a presente

CONTESTAO RECLAMAO TRABALHISTA

Que lhe move o Sr. Y, j qualificado nos autos, pelos motivos de fato e de direito abaixo dispostos:

DOS FATOS

Os fatos aventados na inicial no so verdadeiros. O reclamante foi admitido aos servios da reclamada em 03.03.2008, para exercer a funo de Instalador de Som. Foi estipulado o horrio de trabalho, de segunda a sexta, das 9:00 s 18:00, com uma hora de intervalo, aos sbados das 9:00 s 14:00. Para tanto, foi assinado um termo de compensao de jornada, com o qual o funcionrio concordou. A ltima remunerao recebida foi de R$ 804,42 (oitocentos e quatro reais e quarenta e dois centavos), por ms. Alm do salrio mensal, a empregadora fornece vale alimentao e vale transporte. Durante a vigncia do contrato de trabalho, o funcionrio sempre fez horrio de almoo, fato que pode ser comprovado pelos depoimentos de testemunhas, bem como pelos cartes de ponto. s vezes acontecia do funcionrio almoar em horrio diferente, s vezes ao meio dia, em outros dias, s 14:00h, mas os intervalos eram sempre acima de 60 minutos. O ambiente nunca foi insalubre como alega o reclamante. O estabelecimento da reclamada uma loja de venda e instalao de acessrios para veculos, tais como DVD player, mp3 player, engate, breaklight, nada que d ensejo ao percebimento de adicional de insalubridade. O funcionrio pediu demisso de seu cargo em 11.02.2011, avisou que no cumpriria aviso prvio, pois tinha interesse em sair imediatamente da empresa.

PEDIDO DE DEMISSO PAGAMENTO EFETUADO EM RESCISO HOMOLOGADA RECLAMANTE ASSISTIDO O reclamante aduz que foi demitido injustamente, mas foi obrigado a assinar um pedido de demisso, o que no verdade. O reclamante pediu o desligamento da empresa por vontade prpria, tendo, inclusive, escrito um documento a prprio punho (anexo presente), com o argumento de que j tinha outro emprego em vista. A reclamada acatou o pedido do funcionrio. Os clculos foram feitos nos ditames da lei. Os valores foram apurados e devidamente pagos, como consta na resciso de trabalho juntado aos autos. Inclusive o mesmo contou com assistncia do Ministrio do Trabalho no ato da homologao da sua resciso de contrato de trabalho. A legislao bastante clara: com a homologao por Sindicato ou pelo MTE, o funcionrio d plena e total quitao das verbas ali dispostas. O prprio TRCT deixa isto bem claro no campo 60: Foi prestada gratuitamente, assistncia ao trabalhador, nos termos do art. 477, pargrafo 1., da Consolidao das Leis do Trabalho CLT, sendo comprovado, nesse ato, o efetivo pagamento das verbas rescisrias acima especificadas. Portanto, o mesmo foi

alertado acerca da quitao que daria s verbas l elencadas, tendo reconhecido naquele ato seu pedido de demisso, bem como o pagamento de todas as outras verbas ali descritas. A alegao de que o reclamante foi demitido injustamente e obrigado a pedir demisso absurda, posto que nada mais cristalino que a resciso de contrato homologada no Sindicato da categoria (no caso: Sindicato dos Comercirios de So Paulo) por uma pessoa com conhecimentos tcnicos do assunto, conhecedor nato de toda a Conveno Coletiva da categoria, que estava ali para atuar de modo a garantir a preservao de todos os direitos do trabalhador. Confira-se a Smula 330 do TST que trata do assunto: TST Enunciado n 330 - Res. 22/1993, DJ 21.12.1993 Explicitao - RA n 4/1994, DJ 18-02-1994 - Nova Redao - Res. 108/2001, DJ 18.04.2001 - Mantida - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 Quitao Passada pelo Empregado, com Assistncia de Entidade Sindical de Sua Categoria, ao Empregador - Eficcia A quitao passada pelo empregado, com assistncia de entidade sindical de sua categoria, ao empregador, com observncia dos requisitos exigidos nos pargrafos do art. 477 da CLT, tem eficcia liberatria em relao s parcelas expressamente consignadas no recibo, salvo se oposta ressalva expressa e especificada ao valor dado parcela ou parcelas impugnadas. I - A quitao no abrange parcelas no consignadas no recibo de quitao e, conseqentemente, seus reflexos em outras parcelas, ainda que estas constem desse recibo. II - Quanto a direitos que deveriam ter sido satisfeitos durante a vigncia do contrato de trabalho, a quitao vlida em relao ao perodo expressamente consignado no recibo de quitao. (Reviso do Enunciado n 41 - TST)

Isto posto, totalmente indevido o pleito acerca do pagamento de Aviso Prvio, Seguro-desemprego, multa rescisria base de 40% sobre o FGTS depositado, bem como a multa prevista no artigo 477 da CLT, posto que a resciso fora paga corretamente e na data exigida pela lei, tanto que fora homologada pelo rgo competente.

DAS HORAS EXTRAS

Argi o reclamante que fazia horas extras constantes e que as mesmas no foram pagas pela reclamada. Alega que a jornada fixa ultrapassava as 44 horas semanais previstas na lei. Tal fato no verdade e ser prontamente afastado com prova testemunhal e documental. A jornada de trabalho do reclamante e de toda a empresa era de segunda a sexta, das 9:00 s 18:00, com uma hora e quinze minutos de intervalo, e, aos sbados, das 9:00 s 14:00. Eventuais horas extras sempre foram quitadas como exigem as normas trabalhistas. Isso pode facilmente ser notado atravs da leitura dos contracheques anexos. Os prprios holerites juntados pelo reclamante

comprovam que as mesmas foram devidamente quitadas. Ademais, a jornada extra pretendida pelo reclamante tambm deveria ter sido provada pelo mesmo e no o foi.

Segue tabela apontando as horas extras praticadas, para um fcil entendimento e apurao dos reflexos: Perodo de 06/2010 a 07/2011 Referncia 06/2010 07/2010 08/2010 09/2010 10/2010 11/2010 12/2010 Mdia 2010 01/2011 02/2011 03/2011 04/2011 05/2011 Salrio 492,00 738,00 738,00 738,00 738,00 738,00 738,00 Horas Extras 4,30h 22,64 2,34h 12,93 11,03h 55,60 *** 10,33h 53,09 5h 25,15 1,44h 8,71 R$ 25,45 1,30h 8,23 1h 5,48 2,30h 35,65 *** *** Total 514,64 750,93 793,60 738,00 622,19 763,15 749,18

804,42 804,42 804,42 804,42 804,42

812,65 809,90 840,07 804,42 804,42

06/2011 07/2011 Mdia 2011 Resciso

804,42 670,25

*** *** R$ 7,05 (mdia) 18,96

804,42 670,25 26,08

Reflexos deste perodo: Somatria R$ 227,48 / 13 meses = R$ 18,96 13. Salrio/2010 = R$ 25,45 13. Salrio/2011 = R$ 7,05 Frias 2010 + 1/3 = R$ 25,45 + R$ 8,48 = R$ 33,93 Frias 2011 + 1/3 = R$ 7,05 + R$ 2,35 = R$ 9,40 Aviso Prvio = R$ 7,05 Total de Reflexos a serem pagos: R$ 82,88

Como se pode notar da anlise dos recibos anexos, todas as horas extras praticadas foram efetivamente pagas na data correta, em conformidade com os controles de jornada. Atestando o alegado, apresentamos todos os cartes de ponto dos meses trabalhados. Os pagamentos dos reflexos apurados em razo das horas extras, tambm foram quitados na data devida. No restando, portanto, saldo a pagar. AUSNCIA DE INTERVALOS Mais uma vez cabe esclarecer: durante a vigncia do contrato de trabalho, o funcionrio sempre fez horrio de almoo, fato que pode ser comprovado pelos depoimentos de testemunhas, bem como pelos cartes de ponto. s vezes acontecia do funcionrio almoar em horrio diferente, s vezes ao meio dia, em outros dias, s 14:00h, mas os intervalos eram sempre acima de 75 minutos.

O reclamante pretende receber indenizao em virtude de supresso do intervalo, o que nunca ocorreu, e no foi provado pelo mesmo. Ora, como j aduzido, nem existia muito movimento de clientes de modo a ensejar a supresso de intervalo. Se, por acaso, o mesmo no fazia tal intervalo, tal atitude correu por sua conta e risco,

alm de ser totalmente contra as orientaes do representante da reclamada.


A reclamada uma empresa de comrcio e instalao de acessrios para veculos e funciona de segunda a sexta-feira das 9:00 s

18:30, e aos sbados das 9:00 s 14:00. uma loja de comercio varejista de pequeno porte. O movimento da mesma no to intenso a ponto do funcionrio no ter tempo de almoar! Esta afirmao absurda, foge ao bom sendo e beira a m-f. Assim, mais uma vez inexiste qualquer prova quanto ao alegado trabalho em sobre-jornada. Entrementes o Reclamante ter se desincumbido do nus o qual lhe cabia no decurso da instruo processual, devem ser, data vnia, excluidas da condenao tais verbas.

Do entendimento jurisprudencial : DAS HORAS EXTRAS: Busca a reclamada reverter a condenao ao pagamento das horas extras informadas na inicial. Alega que a pena de confisso no tem somente o condo de tornar os fatos incontroversos, no afastando a necessidade de provar os elementos constitutivos do direito. Com razo. A reclamante, na pea inicial, afirma que seu horrio de trabalho previsto pelo dissdio de 4 horas dirias, entretanto no junta aos autos os dissdios que constituiriam a base e o fundamento de seu direito. A pena de revelia e confisso no induz necessariamente ao automtico julgamento de procedncia do pedido, se este no foi objeto de qualquer comprovao. No h a necessria presuno de veracidade dos fatos afirmados pelo autor na inicial, quando h falta de documentos necessrios sua instruo. Portanto, a falta de contestao da reclamada, no faz presumir-se verdadeira a alegao. D-se provimento para absolver a r do pagamento de horas extras e reflexos. ACRDO 00994.025/96-3 RO

EMENTA: NUS DA PROVA. A teor do art. 818, da CLT a prova das alegaes incumbe parte que as fizer. Apesar de genrico o conceito de nus da prova no processo trabalhista, o CPC, em seu art. 333, subsidiariamente aplicvel ao direito do trabalho, amplia este conceito quando dispe que : O nus da prova incumbe: I- ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito; II- ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. Fato constitutivo o fato capaz de produzir o direito que a parte pleiteia. O trabalho extraordinrio fato constitutivo e, portanto, nus do reclamante prov-lo. ACRDO 01417.011/95-5 RO EMENTA: HORAS EXTRAS. TRABALHO AOS FINAIS-DE-SEMANA. Incumbe parte autora, por se tratar de fato constitutivo do direito pleiteado (art. 818 da CLT e 333, inciso I do CPC), a prova da prestao da jornada extraordinria, salvo quando o empregador est obrigado a manter registros horrios. Insuficincia de prova para o convencimento no sentido de que efetivamente tenha havido prestao de labor extraordinrio em fins-de-semana. ACRDO 00854.010/95-5 RO

DO FGTS O reclamante atribui reclamada o nus de comprovar o total recolhimento FGTS. Contudo, tal informao facilmente obtida: basta o reclamante dirigir-se a uma agncia da Caixa Econmica Federal e solicitar um extrato analtico. Porm, a reclamada traz aos autos, o extrato atualizado demonstrando que todos os depsitos foram efetivados conforme determina a legislao. SALRIO PAGO POR FORA Aduz o reclamante que recebia salrio por fora. Mais uma vez, falta com a verdade o reclamante.

Ora,

cabe

ao

reclamante

provar

os

fatos

constitutivos do seu direito, o que no ocorreu. No h prova alguma de que o salrio do autor era de R$ 1.290,00 (um mil, duzentos e noventa reais). Em momento algum foi combinado pagamento por fora, tudo o que o funcionrio recebia constava de seu contracheque. Ao contrrio do que argumentado na exordial, no compete reclamada a prova do valor pago ao reclamente. Este era quem deveria ter buscado tal informao e no o fez. No conseguiu provar, porque de fato tal pagamento nunca existiu. O reclamante no comprovou pagamento a menor, tampouco diferenas a seu favor. Dos entendimentos Doutrinrios: "O processo meio pelo qual se busca o bem da vida. No pode o processo, que tambm instrumento tico e leito carrovel ao direito material, isentar o autor do nus da prova. Alis, o prprio Cdigo de Processo Civil, em seu artigo 333, inciso I, dita que o nus da prova incumbe ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito"(rectius, direito material). (Publicada no Jornal Sntese n. 19 - MAI/98, pg. 10)Belmiro Pedro Welter-Promotor de Justia no RS

MULTA DOS ARTIGOS 467 DA C.L.T. A multa prevista no artigo 467 da C.L.T. tambm merece ser afastada. Consoante exaustivamente abordado nesta contestao, a reclamada j afirmou que far o pagamento das verbas incontroversas em primeira audincia. A reclamada provou atravs de recibos as demais verbas tidas por si como quitadas, assumindo as verbas a seguir: Reflexos de horas extras: R$ 82,88 Frias/2011 + 1/3: R$ 722,36 Aviso Prvio com reflexos: R$ 812,65

Saldo de Salrios: R$ 187,62 13. Salrio/2011: R$ 541,77 Diferenas de FGTS + 40%: R$ 947,03 Multa por atraso (art. 477): R$ 804,42 Total das verbas incontroversas: R$ 4.098,73

Assim, efetuando o pagamento do montante incontroverso, deve a referida multa prevista no artigo 467 da C.L.T. ser desconsiderada. DOS REQUERIMENTOS Diante do acima exposto, deve a presente reclamatria ser julgada procedente em parte, sendo o reclamante obrigado ao pagamento das custas processuais e demais cominaes legais, na forma da lei. Requer desde j, caso alguma verba venha a ser deferida reclamante, a compensao de todos os valores pagos e comprovados nos autos, mormente salrios, horas extras, DSR, aviso prvio e verbas rescisrias. Protesta provar o alegado por todos os meios de provas admitidas em direito, oitiva de testemunhas, juntada de novos documentos, percias e demais que se julgarem necessrias. Requer-se ainda que as futuras publicaes saiam em nome da patrona da reclamada, que receber as notificaes na Rua, n, So Paulo, CEP.

Nestes termos, Pede deferimento. So Paulo, 07 de Dezembro de 2011.

___________________________ Nome OAB/SP