REPRESENTACIN

Lo normal es que una persona acte por si misma en la vida del derecho, pero nada impide que esta acte debidamente representada. Esta posibilidad est expresamente contemplada en el artculo 1448 del Cdigo Civil, que seala que lo que una persona ejecuta a nombre o lugar de otra, estando facultada expresamente por sta o por la ley, produce los mismos efectos que si esta persona hubiera actuado por s misma. Cabe sealar que este artculo es el nico que se refiere a la representacin.
A.)

CONCEPTO

La representacin es una institucin jurdica en virtud de la cual los efectos de los actos ejecutados por una persona a nombre o en lugar de otra, estando facultada por sta o por la ley, radican directa e inmediatamente los efectos del acto en el patrimonio de esta ltima persona, como si ste mismo hubiere contratado.

B.)

NATURALEZA

JURDICA DE LA REPRESENTACIN

Se han elaborado al menos cuatro teoras para determinar cul es la naturaleza jurdica de la representacin. Estas teoras son las siguientes: 1.- LA
TEORA CLSICA O DE LA FICCIN

(POTHIER)

Segn esta teora se entiende que el representado, en virtud de una ficcin legal, manifiesta su voluntad a travs del representante. Esta teora se ha criticado en atencin a las siguientes consideraciones: a) No logra explicar la representacin de los absolutamente incapaces, puesto que estas personas carecen de voluntad o no pueden expresarla claramente, de modo tal que se plantea la duda de cul es la voluntad representada. b) No queda claro cul es la voluntad que perfecciona el acto jurdico; la voluntad del representante o la voluntad del representado. 2.- LA
TEORA DEL NUNCIUS O EMISARIO

(SAVIGNY)

Segn esta teora el representante es el portavoz del representado. 1

Sin embargo, esta teora tambin admite crticas. Estas crticas son las siguientes: a) Al igual que la teora anterior, sta no logra explicar la representacin de los absolutamente incapaces b) Esta teora tampoco logra explicar la institucin de los mandatos generales, puesto qu en el mandato general se faculta al mandatario para ejecutar todo tipo de actos, y en este caso no se entiende que actos podran ejecutarse en forma general, a diferencia de lo que ocurre en los mandatos especiales en que se faculta especialmente a una persona para ejecutar un acto determinado. 3.- TEORA
DE LA COOPERACIN DE VOLUNTADES

De conformidad a esta teora en la representacin intervienen dos voluntades: la voluntad del representante y la voluntad del representado. Sin embargo, al igual que las anteriores, admite crticas. Tales crticas son las siguientes: a) No logra explicar la representacin de los absolutamente incapaces b) No logra explicar la figura de los mandatos generales. c) No queda claro cul es la voluntad que perfecciona el acto jurdico: la voluntad del representante o representado. 4.- LA
TEORA DE LA REPRESENTACIN COMO MODALIDAD DE LOS ACTOS JURDICOS

(DUCCI)

Segn esta teora las relaciones jurdicas no son subjetivas, (entre sujetos), sino que son objetivas, esto es, entre patrimonios Por lo tanto, los efectos de un acto ejecutado por el representante se radican en el patrimonio del representado. A partir de tal premisa esta doctrina logra resolver las interrogantes no resueltas por las otras doctrinas. En efecto, as explica la representacin de los absolutamente incapaces, porque es la voluntad del representante lo que perfecciona el acto jurdico y explica la figura de los mandatos generales. Cul es la teora que rige en Chile? La teora acogida en nuestro derecho es la teora de la representacin como modalidad del acto jurdico, en razn a los siguientes artculos:

1. El artculo 762 relativo a la tradicin, seala que para que la tradicin sea vlida se requiere de la aceptacin del tradente o de su representante. 2. El artculo 763 dispone que para que la tradicin sea vlida se requiere el consentimiento del adquirente o su representante. 3. El artculo 678 prescribe que el error del representante invalida la tradicin, dado que es la voluntad del representante la que perfecciona el acto jurdico. 4. El artculo 721 relativo a la posesin prescribe que si una persona toma la posesin o lugar a nombre de otro de quien es mandatario o representante legal la posesin de esa persona principia en ese acto an cuando ella no haya tomado conocimiento.
C.)

ACTOS

QUE NO ADMITEN REPRESENTACIN

La regla general es que todo acto admite representacin, salvo las siguientes excepciones: 1. 2. No se puede otorgar un testamento a travs de un representante, porque de acuerdo al artculo 1004 la facultad de testar es indelegable. Tampoco admite representacin el albaceazgo. En efecto, de acuerdo al artculo 1280 el albaceazgo es indelegable, a menos que el testador haya contenido la facultad de delegarlo. Las capitulaciones matrimoniales tampoco admiten representacin. As, a partir del texto del artculo 1721, se infiere que el menor adulto puede actuar debidamente autorizado por su representante legal, pero no representado por ste.
D.)

3.

TIPOS

DE REPRESENTACIN

La representacin puede ser legal o convencional. As se deduce del artculo 1448, que, en su parte pertinente, seala estando facultada por esta o por la ley. 1) REPRESENTACIN
LEGAL O NECESARIA

Este tipo de representacin supone que una persona se encuentre en la imposibilidad de ejercer su autonoma privada y disponer de los intereses que se encuentran dentro de su rbita jurdica.

La representacin legal, entonces, procede respecto de aquellas personas que segn la ley carecen de voluntad. Por esta razn se denomina representacin necesaria, debiendo ser el representante legal, por consiguiente, una persona capaz. QUINES son: A.) El padre o madre respecto del hijo de familia. B.) El adoptante respecto del adoptado. C.) El tutor o curador respecto del pupilo. Este artculo 43 no es taxativo, puesto que existen otros representantes legales en nuestro derecho. Estos representantes legales son los siguientes: a) De acuerdo al artculo 671 inc. 3 del Cdigo Civil, el juez es representante legal del ejecutado en las ventas de sus bienes que se hicieren por pblica subasta a instancias del acreedor. b) El juez partidor, es el representante legal de los vendedores en la enajenacin que se hiciere por su conducto (art. 659 CPC) c) El sndico de quiebras es el representante legal del fallido, de conformidad a la Ley de Quiebras (18.175). 2) REPRESENTACIN
SON REPRESENTANTES LEGALES EN NUESTRO ORDENAMIENTO ?

Las personas sealadas en el artculo 43 del Cdigo Civil. Estas

CONVENCIONAL O VOLUNTARIA

Es aquella en virtud de la cual una persona otorga a otra el poder para que acte a nombre de ella. En este caso, a diferencia del anterior, el representado tiene la voluntad para decidir si contrata personalmente o no, y para elegir a la persona representante. Dentro de la representacin voluntaria se comprenden 3 figuras: a. El mandato. b. El poder o representacin propiamente tal. c. La ratificacin. a) EL MANDATO: El mandato es un contrato que est definido expresamente en el artculo 2116 del Cdigo Civil como aquel en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra quien se hace cargo de stos por cuenta y riesgos de la primera.

b) EL PODER O REPRESENTACIN : El poder es un acto jurdico unilateral que requiere la aceptacin y el conocimiento del poderdante, que determina la relacin entre el apoderado y los terceros y que impone al apoderado la obligacin de actuar a nombre o lugar del poderdante. c) LA RATIFICACIN: Es un acto unilateral en virtud del cual una persona a la que le es inoponible un acto lo valida, haciendo suyos los efectos del acto. Por esta razn, la doctrina ha sealado que en este caso existe un mandato a posteriori. DIFERENCIAS

ENTRE EL MANDATO Y EL PODER

Existen dos diferencias entre mandato y poder o representacin en sentido estricto: 1) El mandato, de conformidad al artculo 2116, es un contrato, es decir, un acto jurdico bilateral, puesto que para su perfeccionamiento se requiere de la manifestacin de voluntad de ms de una parte. En cambio, el poder es un acto jurdico unilateral. 2) El mando y el poder cumplen roles jurdicos distintos. En el mandato el mandatario tiene una obligacin de actuar por si (si el mandato es sin representacin) o por el mandante (si el mandato es con representacin). En cambio, en el poder el apoderado debe consentir en la representacin y la representacin es de la esencia del poder. Cabe sealar que la facultad de representacin no es inherente al mandato, ste puede ser con o sin representacin. En el mandato sin representacin el mandatario acta a nombre propio, por lo tanto los efectos del acto se radican en su patrimonio y no en el patrimonio del mandante. En cambio, la facultad de representacin es inherente al poder, por esta razn se dice que el mandatario puede estar facultado para representar, pero el apoderado indefectiblemente esta facultado para representar.
E.)

REQUISITOS

DE LA

REPRESENTACIN

Para que se configure la representacin deben reunir los siguientes requisitos. 1.Que el representante declare su voluntad. 2.Que el representante declare su voluntad en nombre y en lugar de otro. 3.Que exista poder de representacin. 5

1. Que el representante declare su voluntad. Este requisito se advierte con mayor claridad a propsito de la representacin legal, ya que en est el representado es un incapaz, de modo que slo puede manifestar su voluntad su representante. 2. Que el representante declare su voluntad en nombre y en lugar de otro. En el evento que el representante declare su voluntad en nombre y en lugar de otro surge la denominada contemplatio domini y puede definirse como la intencin de actuar a nombre y en lugar de otro. Si falta la contemplatio domini los efectos del acto se radican en el patrimonio del representante y no en el patrimonio del representado. En este requisito es inherente a la representacin, no as del mandato sin representacin. La contemplatio domini se rige por las reglas generales, de modo tal que no requiere de formalidades especiales y puede ser expresa o tcita. Es expresa, por ejemplo, cuando se antepone la expresin por mandato o delegacin de...... Es tcita, en cambio, cuando se deriva de ciertos actos que hacen presumir la intencin de actuar a nombre o en lugar de otro (por ejemplo, se firma una carta como procurador o mandatario de tal persona). 3. Que exista poder de representacin. El poder de representacin es la autorizacin que una persona confiere a otra para que acte a nombre o en lugar de ella. Este poder puede emanar de la ley (representacin legal) o de la voluntad del interesado (representacin convencional). El poder de representacin debe ser anterior a la ejecucin del acto o contrato en que se ejerce. La regla general es que los efectos de la representacin, esto es, los derechos y obligaciones contradas por el representante se radiquen en el patrimonio del representado, solamente si el representante actu con poder de representacin. Sin embargo, existen algunos casos en que no obstante no existir poder de representacin lo ejecutado por una persona en nombre o en lugar de otra igualmente se radican en el patrimonio de esta ltima. Estos casos de excepcin son los siguientes:

a) Caso en que el interesado una vez celebrado el acto o contrato lo ratifique. b) Caso en que el acto o contrato se ha celebrado por un agente oficioso (gestor de negocios ajenos, esto es, aquella persona que administra los negocios sin mandato) y su gestin ha sido til al interesado (artculo 2291 del Cdigo Civil). La agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos es un cuasicontrato en virtud del cual una persona que administra negocios ajenos sin contrato obliga a esta persona y se obliga en ciertos casos (artculo 2286 del Cdigo Civil). En el caso que la gestin del agente oficioso haya sido til al interesado la ley entiende que el interesado ha autorizado al agente oficioso para que acte a su nombre. c) El caso contemplado en el artculo 426 del Cdigo Civil que se refiere a aquellos casos en que una persona ejerce el cargo de tutor o curador de otro en la creencia que es tutor o curador, pero en definitiva no lo es. Los actos ejecutados por este tutor o curador aparente obligan al pupilo en la medida que le reporten una ventaja positiva. Cundo se extingue el poder de representacin? El poder de representacin se extingue por revocacin, por la muerte el representado y por la incapacidad sobreviniente del mandatario. Qu ocurre si el representante acta en exceso o defecto del poder de representacin? De conformidad al artculo 2160 el mandante cumplir las obligaciones que el mandatario hubiere contrado dentro del lmite del mandato; las dems obligaciones son inoponibles, a menos que ratifique el acto en forma expresa o en forma tcita.
F.)

LA

RATIFICACIN

Como se indic precedentemente, el acto ejecutado por una persona en exceso o defecto del poder de representacin no adolece de nulidad sino que tiene una eficacia suspendida, puesto que existe la posibilidad de ratificarlo.

De all que se defina a la ratificacin como el acto en virtud del cual una persona se apropia o hace suyo los efectos de un acto ineficaz, y ms concretamente de un acto que le es inoponible. CARACTERSTICAS
DE LA RATIFICACIN

La ratificacin presenta las siguientes caractersticas: 1. Es un acto jurdico unilateral, pues para nacer a la vida del derecho requiere de la manifestacin de voluntad de una sola parte. 2. Es un acto jurdico irrevocable, esto es, una vez que se ratifica, quien lo ratifica no lo puede desconocer en cuanto a sus efectos. 3. Es un acto jurdico que opera con efecto retroactivo, puesto que en virtud de una ficcin se entiende que quien ratifica el acto se encuentra obligado desde el momento en que se celebr el acto y no desde el momento de la ratificacin. EFECTOS
DE LA

REPRESENTACIN

El principal efecto de la representacin, de conformidad al artculo 1448, es que lo ejecutado por el representante radica sus efectos en el patrimonio del representado. Sin embargo, existen circunstancias personales del representante o del representado que tienen relevancia en la ineficacia del acto jurdico en lo que se refiere a los siguientes aspectos: 1. 2. 3. 4. 1. EN En materia de capacidad. En materia de formalidades habilitantes. En lo q se refiere a los vicios del consentimiento. A propsito del artculo 1683 y el artculo1468.

MATERIA DE CAPACIDAD.

En este tpico es necesario distinguir la capacidad del representado y la capacidad del representante y si se trata de una representacin legal o una representacin convencional. a) Capacidad del representado: Si la representacin es legal, el representado ser siempre un incapaz, pues atendida esta incapacidad la ley le designa un representante. 8

En la representacin voluntaria, en cambio, el representado debe ser siempre capaz porque de lo contrario el poder o mandato no sera vlido. b) Capacidad del representante: Si la representacin es legal, el representante debe ser capaz. En cambio, en la representacin voluntaria el representante puede ser un incapaz en la medida que tenga suficiente juicio y discernimiento. En efecto, el artculo 2128 faculta al menor adulto para ser mandatario y sus actos sern validos en la medida que obliguen el mandante y los terceros. Sin embargo, en lo que concierne a sus propios actos se rige por las reglas generales, de modo que si no acta debidamente representado por su representante legal sus actos sern nulos relativos. 2.- EN
CUANTO A LAS FORMALIDADES QUE REQUIERE LA LEY PARA LA VALIDEZ DE CIERTOS ACTOS .

En ciertos casos, la ley exige la concurrencia de ciertas formalidades para la validez del acto, en consideracin al estado o calidad de las partes. Estas formalidades se llaman formalidades habilitantes. As, por ejemplo, el artculo 254 exige que la enajenacin de los bienes races del hijo de familia se realice previa autorizacin judicial. Qu ocurre si la enajenacin la realiza un representante o mandatario del padre, que a su vez es representante legal del hijo de familia? Este representante o mandatario debe tambin solicitar la autorizacin judicial? Como se trata de una formalidad habilitante, debe solicitarse autorizacin judicial cualquiera sea la persona que realice la enajenacin: Sea el hijo de familia debidamente representado Sea el padre Sea el mandatario del padre Distinta es la situacin si el hijo de familia acta como mandatario de otra persona que es mayor de edad, y en esta calidad enajena los bienes races de esta persona, puesto que en este caso no requiere de una autorizacin judicial, porque no est enajenando bienes races de un menor. 3.- EN
CUANTO A LOS VICIOS DEL CONSENTIMIENTO

En esta materia hay que distinguir tres distintas hiptesis:

Si ha existido error del representante este error vicia la voluntad del representado en la medida que el error sea relevante para el representado. As por ejemplo, X confiere un mandato a Y para que le compre un reloj, sin importarle la sustancia del reloj. Y compra el reloj en la creencia de que es de oro, pero en definitiva es de bronce. Y sufri un error sustancial, puesto que err en la sustancia del objeto del contrato. pero como el error no es relevante para el representado, no vicia el consentimiento y el acto es vlido.

Si se ha ejercido fuerza sobre el representante o ha sido vctima de dolo, tales vicios habilitan al representado para solicitar la rescisin o nulidad relativa del acto, porque se presume que esta fuerza o error igualmente habran viciado el consentimiento del representado. En el evento que la vctima de error, fuerza o dolo sea el representado y si concurren los elementos para que ellos vicien el consentimiento del representado, se entiende que el vicio de la voluntad del representado hace anulable el poder y a travs de ste socava tambin el acto representativo.

Todas las hiptesis anteriores parten de la base que las vctimas de error, fuerza o dolo son el representante o representado, pero qu ocurrira si la vctima es un tercero?. En el caso de la fuerza no se presenta mayor problema, puesto que para que vicie el consentimiento del tercero, ella debe ser determinante. En el caso del dolo se presenta el problema con los actos jurdicos bilaterales, porque en este caso para que el dolo vicie el consentimiento se requiere que emane de la contraparte, de conformidad al artculo 1458.

Habr que determinar entonces quin es la contraparte para efectos del dolo en este caso, el representante o el representado. Sin embargo, la doctrina ha concluido que es irrelevante que el dolo provenga del representante o representado para que vicie el consentimiento. Lo nico que se requiere es que el dolo sea determinante. En este sentido, AVELINO LEN da la siguiente regla: El dolo o mala fe del representante afecta al representado, pero si el dolo concurre en el representado, este deber sufrir las consecuencias de actuar

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dolosamente, an cuando el representante est de buena fe, porque no puede eludir la sancin establecida por la ley, valindose del actuar de un tercero. 4.- EN
LO QUE SE REFIERE A LOS ARTCULOS

1683

1468.

Estas disposiciones impiden, por un lado, alegar la nulidad absoluta a quien ha celebrado un acto o contrato sabiendo o debiendo saber del vicio que la invalidaba (artculo 1683) y, por otro, repetir lo dado o pagado a quien celebr el acto o contrato a sabiendas de que adoleca un vicio del consentimiento (artculo 1468). Por consiguiente, si el representado celebr el acto o contrato a sabiendas que adoleca de objeto o causa ilcita, no podr alegar la nulidad absoluta. Del mismo modo, si el representado celebr el acto o contrato a sabiendas de que adoleca de objeto o causa ilcita, no podr repetir lo dado o pagado. El problema se presenta si el representante celebr el acto o contrato sabiendo o debiendo saber que adoleca de objeto o causa ilcita. Podr representado alegar la nulidad absoluta o repetir lo dado o pagado, respectivamente?. La doctrina y la jurisprudencia han resuelto restar importancia a la voluntad del representante, y han facultado al representado para alegar la nulidad absoluta, o repetir lo dado o pagado, sosteniendo que el dolo, que es lo que la ley castiga, es un acto personalsimo.

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SIMULACIN
A.) CONCEPTO La simulacin puede definirse como una declaracin de voluntad de contenido no real, emitida conscientemente y de acuerdo entre las partes para producir, con fines de engao, la apariencia de un acto jurdico que no existe o de uno distinto al que realmente se celebr. De este concepto se derivan lo siguientes requisitos: 1.- La declaracin de voluntad es deliberadamente distinta de la verdadera voluntad de las partes. 2.- Esta declaracin obedece a un concierto previo de las partes. 3.- La finalidad de la declaracin es engaar a terceros.
B.)

CLASIFICACIN

DE LA SIMULACIN

Existen dos criterios de clasificacin de la simulacin. PRIMER

CRITERIO :

distingue entre simulacin lcita y simulacin ilcita.

Simulacin lcita es aquella que si bien tiene por objeto engaar a terceros, no persigue el perjuicio de ellos. Ej: Una persona, para evitar las frecuentes insistencias de otra para que le deje parte de su herencia, simula una enajenacin de todo su patrimonio, apareciendo entonces como una persona que carece de patrimonio.

Simulacin ilcita es aquella que tiene por finalidad eludir la ley o perjudicar a terceros. Ej: X aparece celebrando junto a Y un contrato de compraventa que en definitiva es un contrato de donacin, para eludir el impuesto a la donacin. SEGUNDO relativa.
CRITERIO :

distingue entre simulacin absoluta y simulacin

Simulacin absoluta es aquella que se refiere a la existencia de un acto jurdico, y se produce cuando se aparenta celebrar un acto que no tienen nada de real, y que es ficticio en su totalidad.

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Ej: X e Y aparecen celebrando un acto de compraventa, en circunstancias que no lo han celebrado. Ac existe slo un acto, el simulado. Simulacin relativa es aquella que se refiere a la naturaleza del acto, y se produce cuando las partes aparentan celebrar un acto distinto al realmente querido por ellas, ya sea en su totalidad (aparentan celebrar una compraventa que en realidad es una donacin) o en parte (se estipula una clusula distinta a la clusula convenida). En la simulacin relativa, en consecuencia, hay dos actos: El acto simulado, aparente u ostensible (la compraventa en el ejemplo anterior). - El acto verdadero, real u oculto (la donacin en el ejemplo anterior). Por esta razn se sostiene que la simulacin relativa se simula y se disimula. Hay que sealar que tambin existe el tipo de simulacin denominado simulacin por interposicin de personas. Este tipo de simulacin se presenta cuando las partes han celebrado un acto real en cuanto a su existencia y contenido, pero confieren la calidad de partes a personas que realmente no tiene esta calidad.
C.)

RESERVA

MENTAL Y SIMULACIN

La reserva mental consiste en no aceptar en el fuero interno como verdadero lo que se declara. Ella se asemeja a la simulacin en el hecho de que en ambos casos se declara una voluntad no real. Sin embargo, es posible advertir las siguientes diferencias entre ellas: La reserva mental solamente existe en el declarante, mientras que la simulacin existe en las partes que de comn acuerdo han declarado la voluntad no real. La reserva mental tiene por finalidad engaar a la contraparte. La simulacin tiene como fin engaar a terceros. La reserva mental no afecta la validez del acto jurdico, mientras que la simulacin afecta la validez del acto jurdico cuando es absoluta, y cuando es relativa en la medida que el acto verdadero

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u oculto adolezca de un vicio o falte algn requisito de existencia del acto jurdico. d.) CONSECUENCIAS
DE LA SIMULACIN

Para determinar las consecuencias de la simulacin hay que distinguir entre la simulacin absoluta y la simulacin relativa. Si la simulacin es absoluta, establecida sta, el acto simulado se desvanece por falta de voluntad o de causa, siendo anulable por adolecer de un vicio de nulidad absoluta (para quienes niegan la cabida de la inexistencia como sancin de ineficacia en nuestro derecho), o bien siendo inexistente (para quienes acogen la inexistencia). Si la simulacin es relativa, establecido que el acto es simulado, el acto se desvanece por falta de voluntad, de causa y quedando subsistente el acto verdadero u oculto. El acto verdadero ser vlido y producir todos los efectos que le son propios en la medida que concurran en l los requisitos de existencia y validez del acto jurdico. Por consiguiente, la simulacin no acarrea la ineficacia del acto oculto, sino que habr que analizar las situaciones particulares de cada caso.
E.)

EFECTOS

DE LA SIMULACIN

En materia de efectos de la simulacin hay que distinguir: Los efectos respecto de las partes Los efectos respecto de terceros
RESPECTO DE LAS

EFECTOS

PARTES

La simulacin supone un acuerdo previo entre las partes para engaar a terceros, de modo tal, que entre las partes rige la voluntad real y no la voluntad declarada, puesto que las partes no pretenden engaarse entre ellas sino que quieren engaar a terceros. As, por ejemplo, puede ocurrir que las partes aparezcan otorgando un contrato de compraventa, en circunstancias que en realidad han celebrado un contrato de comodato. En este caso el acto

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real oculto es el comodato. Por lo tanto, el comodante -que aparece como vendedor- no podr exigir al comodatario -que aparece como comprador- el pago del precio, porque entre ellos rige la voluntad real, es decir, ellos han celebrado un contrato de comodato. Si el vendedor aparente -que es el comodante- exige el pago del precio al comodatario, ste podra oponer excepcin de inoponibilidad, porque entre ellos rige el acto real. En la prctica las partes junto con escribir el contrato, otorgan un documento que se llama contraescritura en que consta la verdadera voluntad de las partes y no la voluntad simulada, y que sirve como medio de prueba para acreditar la voluntad real de las partes. De donde se deriva el principio que entre las partes rige la voluntad real? Este principio se deriva de la interpretacin a contrario sensu del artculo 1707 del Cdigo Civil, que prescribe que las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica no producir efecto respecto de terceros. Por consiguiente, produce efecto respecto de las partes. EFECTOS

RESPECTO DE TERCEROS

Entre los terceros rige el acto ostensible u aparente, de modo tal que entre ellos rige la voluntad declarada puesto que ellos solamente conocen el acto ostensible, aparente o simulado. Sin embargo, existen excepciones a esta regla general, esto es, casos en que respecto de terceros rige la voluntad real y no la voluntad declarada. As ocurre cuando se produce el supuesto contenido en el inciso segundo del artculo 1707, esto es, la voluntad real de las partes consta en una contraescritura pblica o bien consta en una escritura privada de cuyo contenido se ha tomado razn al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se modifican y del traslado en virtud del cual ha obrado el tercero. Puede ocurrir que no obstante regir entre los terceros la voluntad declarada stos quieran valerse de la voluntad real entre las partes porque les resulta ms beneficioso. De all que se sostenga que ellos tienen el derecho optativo para escoger si pretenden valerse de la voluntad real o de la voluntad declarada.

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F.) ACCIN

DE

SIMULACIN

La accin de simulacin es aquella que se confiere a los terceros perjudicados por el acto celebrado por las partes para solicitar al juez se declare la voluntad real de las partes. REQUISITOS
PARA ENTABLAR ESTA ACCIN

1. Debe existir legitimacin activa para entablar esta accin, lo que se traduce en la existencia de un inters jurdico. 2. Debe acreditarse el dao. 3. Se requiere un plazo de prescripcin para ejercer la accin? Alguna doctrina sostiene que la accin de simulacin es imprescriptible. Sin embargo, ello atentara contra la seguridad jurdica. Por esta razn se ha concluido que el plazo de prescripcin, es el plazo de prescripcin ordinario de las acciones. Por tanto, el plazo sera de 5 aos desde que se contrajo la obligacin, a menos que se trate de un ilcito civil, caso en el cual el plazo de prescripcin de acuerdo al artculo 2332 es de 4 aos contados desde la perpetracin del acto.

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