Droit Commercial

Prof. Mme Badia OULHADJ

DOSSIER I . LA NOTION DENTREPRISE COMMERCIALE I. Dfinition de lentreprise individuelle II. Les caractristiques de lentreprise individuelle

DOSSIER II. LES CRITERES DE LA COMMERCIALITE A. Comment caractriser lactivit commerciale ? B. Les conditions dacquisition de la qualit de commerant C. Distinction entre activit commerciales et activits civiles

DOSSIER III. LE REGIME APPLICABLE A LENTREPRISE COMMERCIALE A. Les obligations du commerant B. Le tribunal comptent et rgime de la preuve

DOSSIER IV. LE FONDS DE COMMERCE A. La composition du fonds de commerce B. La protection du fonds de commerce

DOSSIER I. LA NOTION DENTREPRISE COMMERCIALE

Dfinition de lentreprise : Unit conomique, combinant divers facteurs de production, produisant pour la vente des biens et des services et distribuant des revenus en contrepartie de lutilisation de facteurs

Cest une dfinition conomique et non juridique

Dfinition juridique?
Elle nexiste pas ! ? Lentreprise na pas en droit marocain dexistence juridique propre

Pas de statut juridique de lentreprise Son statut se confond avec celui de son exploitant

Exploitant?

La personne physique= entreprise individuelle Ou La personne morale : les socits

Quest ce quune entreprise individuelle?

1. Le propritaire unique de lE.I est une personne physique 2. Elle na pas dexistence juridique propre

Le chef de lentreprise
Lentrepreneur individuel a seul le pouvoir de direction et de dcision Il dispose de trs larges pouvoirs Il assume une responsabilit trs tendue

Fondements de ses pouvoirs?

- Le droit de proprit - Le contrat de travail si il a des salaris

Consquences?
La responsabilit trs tendue constitue une menace pour lexploitant : en cas de faillite, il risque de tout perdre

Les salaris

Lis lentreprise par le contrat de travail Lactivit salarie = sous la dpendance de lentrepreneur

Les partenaires?
Ltablissement financier Les pouvoirs publics .

I. Les caractristiques de lE.I

1. Lentreprise IND. na pas dexistence juridique propre Sa vie se confond avec celle de son exploitant

A-t-elle un patrimoine?
Non Les biens consacrs lentreprise restent dans le patrimoine de lentrepreneur

Consquence :
Lensemble de son patrimoine garantit lensemble de ses dettes Si les dettes sont importantes : lentrepreneur sera oblig de vendre ses biens personnels

Sur le plan fiscal

Le fisc taxe non pas lentreprise X mais Monsieur X qui doit dclarer ses bnfices commerciaux avec les autres revenus

Est-ce lentrepreneur peut- tre salari de sa propre entreprise?

Non LEI na pas dexistence juridique propre Pour signer un contrat de travail, il faut un employeur et un salari On ne peut tre salari et employeur en mme temps

Comment protger ses biens?

1.

2.

Transformer lEI en socit : SARL associ unique (lEURL) Transfrer tous les biens que lon veut mettre labris dans le patrimoine du conjoint avant la cration de lEI (Attention la banqueroute)

Quand est ce quune entreprise individuelle est commerciale?

DOSSIER II . Lentreprise commerciale individuelle

Thme I. COMMENT CARACTERISER LACTIVITE COMMERCIALE ?

comment le code du commerce dfinit-il le commerant ? art. 1 sont commerants ceux qui exercent des actes de commerce et en font leur profession habituelle .
la jurisprudence retient de plus en plus lide de recherche de profit pour tenir compte de lvolution du commerce (ecommerce)

1/Faire des actes de commerce

quel est lexemple type de lacte de commerce ? lachat pour (avec lintention de revendre) la revente de biens meubles, soit tels quels (le cas des dtaillants) soit transforms : Entreprise industrielle (produits finis ou semi finis) Entreprise de manufacture (entreprise de textile)

- Achat de biens (meubles) pour en louer lusage : exemple les agences de location de voiture.

Les entreprises de services :

banque (celui entreprend de recevoir des fonds et octroie un crdit), Les activits dassurances De Transport Dagence de voyage, htellerie, ..

Les intermdiaires du commerce Le courtier Le commissionnaire

2. En faire habituellement.
quelle doit tre la frquence des actes de commerce ? ils doivent se rpter et avoir un caractre permanent cest lactivit professionnelle habituelle Un acte isol ne donne pas la qualit de commerant

3/ Lindpendance
le commerant agit en son nom et pour son compte, cest lindpendance Le grant salari dune entreprise nagit pas pour son compte mais pour celui de son employeur. Il na pas dindpendance, il nest donc pas commerant bien quil fasse des achats pour revendre avec bnfice

le commerant est un travailleur indpendant les associs sous le nom desquels fonctionne la socit sont des commerants les associs rpondent des pertes sociales sur leurs biens propres

ne sont pas considrs comme commerants les salaris du commerce et les intermdiaires qui agissent pour le commerant (agent commercial, VRP) ; mais les agents commerciaux et concessionnaires sont des commerants indpendants

4/ Exercer le commerce titre principal

Lexercice du commerce doit constituer une activit principale et non pas un simple prolongement dune activit civile qui constituerait la profession principale.

Exemple
Lassociation sportive (dont lactivit est civile) qui vendrait des quipements avec un lger bnfice quelle utiliserait pour moderniser ou entretenir les salles ne serait pas commerante

La thorie de laccessoire
Laccessoire suit le principal Si lactivit principale est commerciale Pour qualifier lacte laccessoire (civil) On applique le principe selon lequel laccessoire suit le principal Donc ici lacte devient acte de commerce par accessoire

Les catgories dactes de commerce

Les actes de commerce par nature (ceux dj numrs) Les actes de commerce par accessoire (actes civils mais accomplis par un commerant comme accessoire de son commerce (la thorie de laccessoire)

Les actes de commerce par la forme :

la lettre de change Les socits commerciales (5): La Socit en nom collectif, la SARL, La SA, La socit en commandite simple et la socit en commandite par actions

Seuls les actes de commerce par nature donnent le statut de commerant Cest le commerant qui fait des actes de commerce par accessoire.

Les activits civiles

Les professions librales :
activits bases sur leffort intellectuel, Lindpendance (travailler en son nom et pour son compte) Il dtermine librement ses honoraires Exemple: Avocat, mdecin, architecte.

Lagriculture :
produits tirs du sol ou avec le concours du sol Lindpendance Les activits agricoles sont exonres dimpts jusquen 2013

Les activits immobilires

Achat de terrain pour la revente tel quel Achat de terrain et revente sous forme de constructions soit en bloc ou en dtail La location dimmeuble vide ou meubl

Les activits extractives

Lextraction de minerai

DISTINCTION ENTRE COMMERCANT ET ARTISAN Lartisan exerce pour son propre compte un mtier manuel pour lequel il a une qualification professionnelle et prend personnellement part lexcution du travail Il est immatricul au rpertoire des mtiers

Critres
Travail manuel, lartisan participe manuellement et personnellement la ralisation du produit ou du service quil vend Lindpendance Exemple: coiffeur, chauffeur de taxi, mcanicien, modliste, couturier.

Quelle est la principale caractristique de lartisan par rapport au commerant ? Il vend son travail manuel

Thme II. Les conditions de lexercice du commerce

I. Conditions relatives aux personnes 1. La capacit juridique (lge) La capacit de jouissance : aptitude pour une personne tre titulaire de droits, La capacit dexercice : aptitude exercer les droits dont elle jouit Lge de la capacit juridique est fix 18 ans

Pour pouvoir exercer le commerce, il faut jouir de la capacit juridique et commerciale. avoir 18 ans ne pas tomber sous le coup dune dchance (interdiction) ou dune incompatibilit (statut).

2. La capacit commerciale
Les incompatibilits, les dchances et les interdictions lies aux personnes.

exemples :
dincompatibilits :

Les professions librales Fonctionnaires (civils et militaires) officiers ministriels et auxiliaires de justice (notaire, huissier)

Les dchances (interdictions):

condamns plus de 3 mois de prison pour crime ou dlit (vols, dlits fiscaux, escroquerie, abus de confiance) officiers ministriels dchus et non rhabilits Les commerants ayant faillite, personnes mises en faillite (faillis)

La dchance peut tre prononce vie ou pour un certain temps La demande de rhabilitation se fait auprs du juge qui prononce un jugement de rhabilitation Le jugement de dchance ou de rhabilitation est inscrit au registre de commerce

dinterdictions lies aux personnes : trangers : nont le droit dexercer le commerce sauf autorisation

II. Interdictions lies aux activits :

1. Activits interdites
Vente des armes (pour prserver lordre public) Vente les organes humains, la prostitution (la vente du corps (pour prserver la moralit) Vente de la drogue (pour prserver la sant publique) Un monopole de ltat (le ptrole, les phosphates) : les individus ne peuvent exercer le commerce dans un domaine monopolis par lETAT

Exemple de monopole dtat :

Les minerais (phosphates) Le transport ferroviaire ..

Les activits rglementes : Activit ncessitant une autorisation pralable Pourquoi lautorisation pralable? Il sagit de produits dangereux pour la sant Ou une activit dangereuse qui exige des conditions dexploitation spcifique

Exemples
la pharmacie, les laboratoires danalyses mdicales, les opticiens.
-Lautorisation dlivre dans ce cas a un caractre personnel

le transport . - lautorisation na pas un caractre personnel - autorisation pour le transport : agrment

Contrle des activits rglementes Retrait de lautorisation si les conditions dexploitations ne sont plus respectes

Les activits de banque et lactivit dassurance. Il faut dabord exercer dans le cadre dune socit anonyme, ensuite il faut lautorisation du premier ministre.

Les autres activits libres : Ne sont ni interdites ni rglementes charge pour le commerant daccomplir les autres dmarches juridiques: limmatriculation.

Les obligations des commerants

I.

Lobligation dimmatriculation (publicit lgale) Cest la dmarche juridique qui permet au commerant de se faire connatre par ltat. - auprs du Registre de Commerce - le commerant communique des informations sur :

sa personne (nom et prnom, ge, rgime matrimonial); vrification de la capacit juridique et commerciale ; Sur son activit : libre? Rglemente ou interdite? Adresse du commerce Sil sagit dune socit, vrification des conditions juridiques de constitution des socits

Le Registre de commerce
Limmatriculation se fait auprs du registre de commerce qui est : Cest un service au sein du tribunal de 1re instance ou du tribunal de commerce Cest aussi un livre (registre) dans lequel le greffier enregistre les demandes dimmatriculation (commerce individuel ou socit.

Limmatriculation : cest lattribution dun numros du RC que le commerant doit faire figurer sur tous ces documents (facture, bon de commande) Le registre du commerce est un livre public qui peut tre consult par toute personne intresse.

Linscription au RC entrane une prsomption simple de la qualit de commerant : la prsomption de commercialit Les commerants non inscrits risquent une amende et ne bnficient pas de la prsomption de commercialit

Toute modification de lactivit professionnelle, de la situation personnelle ainsi que demande de radiation doit tre signale

Les commerants qui ne sont pas immatriculs sont appels commerants de fait par opposition aux commerants de droit Commerant qui tire avantage du commerce (bnfice) sans tre soumis aux obligations des commerants (impts) Exp : commerant ambulant

Par opposition au commerant de fait, on parle de commerant de droit. Cest celui qui exerce le commerce et en supporte les charges Le commerant de droit bnficie des avantages accords par la loi (droit au bail)

Limmatriculation a pour consquence de doter la socit (le groupement) de la personnalit morale distincte de lexistence des personnes physiques qui lont cres.

Les obligations fiscales

Identification fiscale

Le commerant doit se faire connatre de ladministration fiscale Lidentifiant fiscal : la patente que le commerant doit coller sur les murs de son commerce.

Obligation de dclaration des revenus pour payer ses impts. Sil sagit dune socit : option pour lIR ou lIS (les socits de personnes. Pour les socits de capitaux, soumises doffice lIS.

cas du commerant employeur

Il doit dclarer ses salaris la Caisse Nationale de la Scurit sociale (CNSS) pour quils puissent bnficier du rgime de protection de protection sociale.

Obligations comptables
Tenue dune comptabilit : Les livres comptables obligatoires :
-

Le livre journal Le grand livre Le livre inventaire

Comment tenir cette comptabilit ? rgulirement, sans oubli. Sans ratures ni rajouts Les livres comptables doivent tre cots et paraphs par le prsident du tribunal de 1re instance ou le prsident du TC.

A quoi servent les livres comptables?

La transparence des affaires ( le contrle fiscal) Cest un moyen de preuve dans les litiges entre commerants.
Comptabilit bien tenue : preuve valable pour le juge - Comptabilit mal tenue joue contre le commerant, cest une preuve contre lui.
-

Les autres obligations

Ouverture dun compte en banque ou CCP compte chque postal Obligation de payer par chque toutes les oprations dont le montant dpasse les 10000 dhs Pourquoi? Pour la transparence dans les affaires

Garder les documents (factures livres comptables, bons de commande) pendant 10 ans Pourquoi ? Pour la transparence Ce sont des moyens de preuve valables entre commerants

En cas de litige entre deux commerants La preuve est libre par tous les moyens (livres comptables, factures) En cas de litige entre deux particuliers Une preuve littrale (un contrat crit)

1.

2.

En cas de litige mixte entre un commerant et un particulier (la preuve croise) Si le commerant est demandeur : il doit prouver ses prtentions en ramenant la preuve littrale (un contrat crit) Si le particulier est demandeur, il a la possibilit dinvoquer la preuve libre, les livres comptables du commerant, facture, .)

Les prrogatives des commerants

Les commerants sont lecteurs et ligibles aux chambres de commerce, dindustrie et des services (CCIS) ;
cest un organisme professionnel o sont reprsents les commerants dtaillants, les entreprises industrielles et les entreprises de services Organe consultatif;

Le droit au bail : un droit qui permet au commerant dexiger le renouvellement de son bail commercial.

DOSSIER II LE FONDS DE COMMERCE

Thme1. La composition du FC
Dfinition Quest-ce quun fonds de commerce ? Cest lensemble des biens qui concourent la russite de lactivit commerciale, quun commerant doit runir pour lexploitation de son commerce. Il sagit de biens meubles (corporels et incorporels)

Nature juridique Le Fonds de commerce un bien meuble. Cest l ensemble des biens meubles Limmeuble (le local) ne fait pas partie du fonds de commerce.

I. Les lments corporels

1.

Marchandises: se distinguent par leur caractre fugitif, destines la vente

Matriel et outillage : destins rester dans lentreprise

2.

Question
Ces deux lments sont-ils essentiels lexistence du fonds de commerce? Les marchandises sont un lment facultatif : exp des agences de voyages, les entreprises de service Loutillage est galement un lment facultatif : dans les entreprises de distribution

II. Les lments incorporels

1. La clientle et achalandage La clientle cest lensemble de personnes qui sapprovisionnent rgulirement auprs dun fonds de commerce Lachalandage cest la clientle de passage.

La clientle doit tre

relle (dure de lexploitation et le chiffre daffaire partir des livres comptables); Personnelle : appartient au commerant Le cas des commerces exploits dans le cadre des grandes surfaces, les restaurants dentreprises. Ces commerces sont dpendants conomiquement des commerces au sein desquels ils sont exploits.

La clientle est llment essentiel du fonds de commerce. Pas de clientle, pas de FC Le FC commence avec le premier client Il cesse dexister lorsque aucun client ne vient sapprovisionner.

Clientle civile et clientle commerciale

Ce nest dans le cadre du FC (activit commerciale ) quon peut parler de clientle commerciale A ne pas confondre avec les activits civiles o le FC nexiste pas, mais on parle de clientle civile. Exemple : la clientle dun avocat, architecte

Les lments didentification du FC

Le nom commercial Cest lappellation du FC, ne pas confondre avec la dnomination sociale qui est lappellation de la socit. Cest un lment facultatif

Le nom patronymique (nom de famille) est civil,

il est incessible (on ne peut le vendre) Il est transmissible (transmis par voie de filiation) Il immuable ( on ne peut le modifier ou le changer)

Le nom patronymique devenu un nom commercial :

Il est cessible On peut le changer ou le modifier

Le commerant peut donner son propre nom son commerce :

Un nom patronymique qui devient un nom commercial Le nom patronymique est incessible et immuable Le nom patronymique devenu commercial est cessible

En cas de vente du nom commercial, on ne peut pas interdire lacqureur de lutiliser, On ne peut plus lutiliser soi mme pour exercer son commerce. Vendre, cest transfrer la proprit du nom commercial lacqureur.

Protection
Elle se fait par un dpt du nom commercial auprs de lOffice Marocain de la Proprit industrielle et commerciale (OMPIC). Affaire Luigi En enregistrant le nom commercial lOMPIC, on le protge et en interdit lusage par dautre personnes.

Lenseigne commerciale
Cest un panneau lumineux appos sur les murs du commerce et qui a pour but de permettre la clientle de le reprer gographiquement. Cest un lment facultatif Elle peut tre protge par un enregistrement lOMPIC

Les droits de la proprit industrielle et commerciale

Le brevet dinvention :
Sont brevetables les crations impliquant une activit inventive et susceptible d'application industrielle; Linvention doit tre nouvelle (elle na pas t brevete auparavant). Invention porte sur les produits et les procds de fabrication LOMPIC

Dure de la protection
20 ans, au-del, linvention tombe dans le domaine public, un usage priv. Le brevet peut tre vendu ou lou (fabrication sous licence)

Les marques
Marque de fabrique (entreprise) de services et de produits Elle permet au client de reprer le produit (service) quil apprcie et de le rattacher une entreprise De le fidliser (les oprations de communication, pub)

La marque nominale : il peut sagir dun nom patronymique (Chanel), gographique (Sidi Harazem), dnomination de fantaisie (Zara), ou encore dune marque de distribution

La marque figurative ou emblmatique : il peut sagir dans ce cas de la forme du produit, de son conditionnement. LOGO : le crocodile de Lacoste La combinaison ou de la disposition des couleurs. Benetton

Les dessins et modles

Ce sont des crations caractre ornemental consistant en des dessins et modles qui donnent l'objet un aspect extrieur spcifique et nouveau

Protection des marques

Dpt lOMPIC et protection pour une dure de 10 ans renouvelables Les dessins, modles (industrie du prt--porter et le grand luxe) sont trs importants pour l'industrie des carrosseries, des meubles, des tissus, etc..).

Deux protections : une au titre des droits dauteur, et lautre lOMPIC (droit de la proprit industrielle et commerciale)

Le brevet est un document administratif qui atteste de la proprit exclusive sur linvention pendant 20 ans. Au-del de cette dure, linvention tombe dans le domaine public, donc possibilit de lutiliser des fins prives.

Lautorisation administrative
Elle ne concerne que les commerces rglements : exp : pharmacie, le transport, laboratoire danalyse Lorsque lautorisation a un caractre personnel (condition de diplme), on ne peut la vendre : exp, la pharmacie Lautorisation nayant pas un caractre personnel est cessible (cder=vendre). Exp: lagrment (le transport).

Thme 3. La protection (risque) du fonds de commerce

Trois risques : La rupture du bail (dispersion de la clientle) La concurrence dloyale (dtournement de clientle) La contrefaon (dtournement de clientle)

La concurrence dloyale?
La concurrence ? quation = proposer des produits ou des services prsentant le meilleur rapport qualit/prix Cest le consommateur qui en appliquant cette quation, oblige les entreprises proposer des produits ou des services prsentant le meilleur rapport qualit prix. Cest le principe de la concurrence libre et loyale

La concurrence dloyale
Cas de concurrence dloyale : Le dnigrement : consiste pour un commerant dloyal diffuser des informations (communication, publicit) de nature salir la rputation commerciale du concurrent. Il y a dnigrement mme lorsque linformation est vraie On se base sur la mauvaise foi du commerant dnigrant.

 ne pas confondre avec la diffamation: salir la rputation dune personne Cest une atteinte lhonneur et la rputation des personnes physiques

La confusion
Cest un pratique qui consiste dans lutilisation (modifie ) des signes distinctifs dune entreprise pour couler ses marchandises Moulinex/Mamoulex On cre la confusion dans la tte du client en lui faisant croire quil sagit du produit de la marque dorigine. Le commerant dloyale profite dune faon indue de la rputation de lentreprise.

La dsorganisation (de lentreprise)

Dbauchage : consiste proposer un salari qui est li par un contrat de travail de lembaucher (dbaucher). Lespionnage industriel Dtournement des commandes ..

Les pratiques anticoncurrentielles

Le dumping : Ltat injecte de largent dans lentreprise pour laider affronter la concurrence (trangre). Les prix sont artificiels La vente perte : Les ventes lies (microsoft) La vente force La position dominante : fusion entre entreprises pour avoir une position de monopole sur un march (les concentrations) Les ententes prohibes

La prvention contre la concurrence dloyale

La prvention est de nature conventionnelle, elle consiste en la signature de clauses de nonconcurrence. Conditions: Elle doit tre justifie (risque rel de concurrence dloyale; Limite dans son objet Limite dans le temps et lespace Prvoir une indemnit pour le salari qui sy engage.

La clause de secret professionnel : produit son effet pendant la dure du contrat de travail. La clause de non concurrence produit ses effets aprs la rupture du contrat de travail.

Sanctions de la concurrence dloyale

La concurrence dloyale est une faute (dlit civil) qui engage la responsabilit civile de son auteur. Conditions de la mise en uvre de la responsabilit civile?

Sanctions (Sanctions civiles)

Versement de dommages intrts (somme dargent fixe); Publication dans la presse de la dcision du tribunal ; Cessation de pratiques dfectueuses ordonne par le tribunal Le jugement est prononc sous astreinte.

tude de cas
M.C a mis au point la fabrication dun nouveau fromage 20 % de matires grasses quil ralise dans sa fromagerie en gardant la recette secrte. Quelques mois aprs le dbut de la fabrication, il saperoit quun de ses concurrents produit un fromage quasi semblable au sien. Enqute faite, il apprend quun ancien ouvrier quil avait renvoyer sest fait embaucher par son concurrent. Il est certain que cet ouvrier a trahi le secret et veut faire un procs en contrefaon. Quen pensezvous ?

Comment est assure la protection du fonds de commerce ?

Protection contre : la concurrence dloyale : protection du nom commercial, de lenseigne La contrefaon : protection de la marque et de la proprit industrielle, droit de proprit artistique et intellectuelle contre limitation

Le bail commercial
Cela ne concerne que les commerants locataires Pour bnficier de cette protection il faut tre : Commerant de droit Il faut avoir sign un bail usage commercial : cest contrat par lequel le propritaire dun local le donne en location un commerant en vue dy exploiter son commerce, en contrepartie dun loyer.

A la signature du bail commercial, le commerant verse une somme dargent au propritaire pas de porte , Le bail :
Lobjet du contrat : la destination des lieux Un bail spcifi: exp un commerce de dtail Bail tout commerce.

Le loyer est fix dans le contrat: soumis rvision tous les trois ans (rvision triennale) plafonne 10% du loyer.
En cas de changement de lobjet du bail avec laccord du propritaire : cause daugmentation du loyer. Cas de baisse de loyer (le locataire)

Cas de non renouvellement du bail commercial les causes lgitimes

Le non respect des clauses du contrat de bail par le locataire ; Linsalubrit du local :
Dmolition et reconstruction dun immeuble o il y a des locaux commerciaux, le locataire a le droit de reprendre un local sans payer le pas de porte , mais le loyer sera augment. Dmolition sans reconstruction.

Le propritaire rcupre son local pour y exercer lui-mme un commerce ou bien ses enfants (dans les six mois qui suivent le non renouvellement du contrat)

Consquence de la rupture abusive du bail commercial

Le propritaire sera condamn par le juge payer au commerant locataire des dommages et intrts appels :

Indemnit dviction

tude de cas
1.

M.H a lou M.K un local commercial pour lexploitation dun fonds de librairiepapeterie. Trois ans plus tard, K. demande H. lautorisation de vendre dans ce local des appareils photographiques et tous les accessoires pour la photographie.

Il se trouve que dans le mme immeuble un tel commerce existe dj. H refuse donc dautoriser K. faire ce nouveau commerce. K. saisit le tribunal. Pensezvous quil gagnera son procs ?

Dossier III. Les principaux contrats commerciaux

Thme 1. La vente commerciale

Dfinition
La vente est un contrat par lequel une personne, appele vendeur, transfre une autre personne, appele acheteur, la proprit dune chose, contre le payement dun prix.

2. Conditions de validit
Le consentement doit exister et il doit tre exempt de vices. la capacit : les parties doivent avoir la capacit juridique. Lobjet : il doit :
exister : un contrat sans objet est nul ; ex. les parties contractent en ignorant que la chose vient dtre dtruite ; tre dans le commerce et licite : sont hors du commerce : organes humains, drogue

La cause : le pourquoi du contrat, elle doit licite, conforme la loi. Le prix : il doit tre dtermin (X dhs) ou dterminable (les produits dont le prix est sujet variation exp. Lessence)

Les conditions de forme du contrat de vente

Il n y a pas de conditions de forme pour la vente commerciale donc cest un contrat consensuel La vente entre particuliers (vente civile) est un contrat formel. Il faut un contrat crit.

Les caractristiques de la vente

La vente est contrat consensuel. Lcrit peut tre fait pour des raisons de preuve La vente est un contrat synallagmatique : cre des obligations rciproques La vente est un contrat titre onreux (le payement du prix)

2. Les effets de la vente

1. Transfert de la proprit et des risques La proprit est acquise lacheteur lgard du vendeur, ds quon est convenu de la chose et du prix, quoique la chose nait pas t livre ni le prix pay. Cette rgle sapplique dans le cas o lobjet de la vente est un corps certain (sauf accord contraire des parties) ;

Les risques sont transfrs en mme temps que la proprit. Exception : la clause de rserve de proprit
Les parties peuvent convenir que le transfert de proprit naura lieu quau moment de payement du prix (la vente crdit)

Les obligations des parties

Obligations du vendeur
Obligations gnrales du vendeur 1. La livraison : Le vendeur doit livrer une chose conforme ce qui a t prvu au contrat, tant en ce qui concerne :

La quantit : frquemment, les usages dterminent la valeur des units employes (balles, sacs) La qualit : elle doit tre loyale et marchande ;

Il existe diffrentes modalits de vente :

vente en disponible : est suivie dune livraison immdiate ; vente livrer : livraison et payement sont diffrs, vente lessai, sous condition de restitution .

2. Lobligation de garantie
contre lviction : il y a viction lorsque lacheteur est troubl dans la possession de la chose par un tiers exerant sur cette chose un droit antrieur la vente ; garantie des vices cachs : il y a vice cach lorsque le vice est :
antrieur la vente ; est cach ; est inconnu de lacheteur (le vendeur professionnel est prsum avoir eu connaissance des vices et tre de mauvaise foi).

Obligations spcifiques
Obligation de scurit : Le vendeur est responsable du dommage que la chose peut causer son acqureur ou un tiers (si les conditions dutilisations ont t normales). Obligation dinformation et de conseil : le vendeur professionnel doit donner tous les renseignements sur lutilisation et conseiller utilement le client par rapport ses besoins (ex. en matire informatique).

Obligations de lacheteur
Obligation de retirement (prendre livraison) A dfaut de retirement dans les dlais, le vendeur peut rompre la vente et remettre la marchandise sur le march.

Payer le prix : le prix doit tre :

dtermin ou dterminable (en rfrence un tarif par exemple) ; licite : les prix sont libres, mais ils demeurent encadrs : pour certains produits ou services (gaz, mdicaments) ; dans certains secteurs (ex. tarifs des taxis )

Quelques procds de vente

La vente domicile Elle consiste pour le vendeur de se prsenter limproviste au domicile du consommateur sans que celui-ci lait expressment demand. Bien que cette forme de vente se soit considrablement dveloppe ces dernires annes, notamment dans le domaine de livres, ustensiles de cuisine, parfums, savons,

Conditions :
la vente doit tre faite par crit Mettre la disposition de lacheteur un formulaire de rtractation ( lui permettre de revenir sur laccord donn au vendeur) Lui accorder un dlai de rflexion de 7 jours Le payement est diffr lissue du dlai de rflexion

Thme 2. Les contrats dintgration

I. II.
I. II.

Le contrat de sous-traitance Les contrats de distribution :

Le contrat de concession Le contrat de franchise

On parle dintgration lorsque les entreprises, tout en demeurant juridiquement indpendantes, concourent un mme processus de fabrication ou de distribution.

1. Dfinition Il sagit essentiellement de la soustraitance de march : contrat par lequel un entrepreneur principal charge un soustraitant de certains travaux (ex. dans le btiment, lentrepreneur principal soustraite les peintures, les boiseries).

Action directe Le matre ------Un entrepreneur principal ---un sous-traitant de louvrage ou donneur dordres (client) un contrat contrat de sous-Trait principal

Le sous-traitant labore, sous les directives de lentrepreneur principal, un lment dun produit qui sera livr au matre de louvrage.

En thorie, il ny a pas de lien juridique entre le matre de louvrage et le soustraitant et, en cas de dfaillance de lentrepreneur principal, il naurait pas de recours contre le matre de louvrage

Mais
le sous-traitant peut demander une dlgation lentrepreneur principal ; lentrepreneur principal demande au matre de louvrage de payer directement au sous-traitant la part de march quil a excut

Le sous-traitant dispose dune action directe contre le matre de louvrage si lentrepreneur principal est dfaillant ; En matire de responsabilit, le matre douvrage dispose contre le sous-traitant dune action en responsabilit quasidlictuelle et non pas contractuelle ( responsabilit du fait des choses)

II. Les contrats de concession

1. Dfinition On appelle concession commerciale le contrat liant un fournisseur (le concdant) un commerant indpendant (le concessionnaire), auquel il confre dans une zone dtermine l'exclusivit dans la revente de produits de marque, la condition que le concessionnaire assume certaines obligations et accepte le contrle du concdant, auprs duquel il s'engage parfois s'approvisionner exclusivement en produits de mme nature.

L'exclusivit de distribution est l'lment central qui permet de dfinir le contrat de concession et prsente des avantages pour chacun des deux contractants : le concdant peut mettre en place un rseau de distribution intgr moindre frais, tandis que le concessionnaire bnficie de son ct de la notorit des produits vendus.

La concession rassemble un faisceau d'oprations classiques :

vente du concdant au concessionnaire Achat du concessionnaire pour revendre la clientle, L'exclusivit assurant, pour la dure du contrat de concession, un courant d'affaires suffisant.

La situation du concessionnaire est cependant ambigu

Juridiquement indpendant, le concessionnaire se trouve en ralit plac dans une situation de dpendance conomique, dans la mesure o ces contrats de concession imposent couramment un contrle du concdant sur les quantits vendues par le concessionnaire (clause de quota) et les mthodes de gestion ou de vente.

2. Les obligations des parties

Le concessionnaire doit prendre livraison et payer le prix convenu, le fournisseur (concdant) assumant ses obligations trs classiques de dlivrance et de garantie.

Obligations supplmentaires
une clause de quota imposera souvent au concessionnaire la vente d'une quantit minima de produits, sous peine de rsiliation du contrat de concession ; des obligations relatives au stock minimum, au contrle de l'activit du concessionnaire, peuvent complter le contrat.

Le concdant de son ct, est tenu, mme dans le silence du contrat, de ne pas faire son distributeur une concurrence abusive : cet effet, il ne devra pas commercialiser ses produits sur le territoire concd, et ne pas y approvisionner d'autres revendeurs.

Risques lis la concession

La situation juridique du concessionnaire prsente cependant une certaine prcarit :

Le sort des stocks dtenus par le concessionnaire : en toute logique, le concdant n'est pas tenu de reprendre ces stocks dont il a transfr la proprit ; de son ct le concessionnaire, priv de ses droits par la rupture de la concession, ne peut plus les couler sous peine de commettre un acte de concurrence dloyale.

Le concessionnaire n'a droit aucune indemnit de fin de contrat : si le contrat de concession a, comme il est frquent, une dure dtermine, la survenance du terme met alors fin la concession

si sa dure est indtermine, le fournisseur peut y mettre fin, sans indemnit, la seule condition d'en informer dans un dlai suffisant son contractant : ce dlai de pravis rsulte de l'usage ou du contrat lui-mme. La brusque rupture du contrat ou sa rupture abusive peuvent seules justifier l'indemnisation du concessionnaire.

III. Le contrat de franchise

1. Dfinition C'est le contrat par lequel le titulaire d'un signe distinctif gnralement dpos titre de marque (le franchiseur) concde un commerant indpendant (le franchis) cet lment de ralliement de la clientle et son savoir faire.

La franchise est pratique dans le domaine des services (Mac Donald ...) et des produits (Yves Rocher ...). Le contrat de franchise est fond sur une confiance rciproque : le franchiseur confie sa rputation et sa clientle potentielle au franchis ; celui-ci accepte que le franchiseur contrle la gestion de son entreprise.

Les obligations du franchiseur

Les obligations prcontractuelles : Le franchiseur a une premire obligation prcontractuelle vis--vis du franchis, il doit mettre la disposition du candidat la franchise un document donnant des informations sincres et trs prcises

communiquer au franchis son savoir faire technique et commercial ; concder l'utilisation de sa marque et de son enseigne ; apporter son aide dans la gestion ; il devra cependant prendre garde de ne pas s'immiscer dans la gestion au point d'tre considr comme "un grant de fait" avec les risques que cela comporte ;

il ne doit pas abuser de sa position dominante et faire ainsi de la concurrence dloyale au franchis.

2. Les obligations du franchis

il doit exploiter personnellement ; il peut tre autoris cder sous rserve d'agrment ; le refus d'agrment ne doit pas tre abusif. En cas dcs, le contrat prvoit souvent la continuation par les hritiers ;

Le franchis paye des droits dentre en contre partie de lutilisation des signes distinctifs Amnage le local selon les directives du franchiseur Sengage payer une redevance annuelle, un % du CA hors taxes.

l'exclusivit peut tre ou non prvue ; elle consiste dans l'obligation pour le franchis de se fournir exclusivement chez le franchiseur qui lui accordera l'exploitation exclusive dans un secteur ;

une clause de non-concurrence est gnralement stipule ; dans ce cas, le franchis ne pourra pas avoir une activit concurrente, mais pourra en avoir dans un secteur non concurrent.

3. Le renouvellement du contrat
Le franchis n'a aucun droit au renouvellement ; nanmoins, si le refus de renouvellement est "abusif" notamment sans pravis, le franchis peut obtenir rparation, sous forme de dommages et intrts

4. Rsiliation du contrat
Le franchiseur peut demander la rsiliation du contrat s'il prouve des manquements du franchis ses obligations.