ESTADO DO TOCANTINS PROCURADORIA GERAL DO ESTADO SUBPROCURADORIA JUDICIAL EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA_____VARA DOS FEITOS

DAS FAZENDAS E REGISTROS PBLICOS DA COMARCA DE PALMAS-TO,

O ESTADO DO TOCANTINS, pessoa jurdica de direito pblico interno, com sede no Palcio Araguaia, nesta Capital, neste ato representado pela Procuradoria Geral do Estado, atravs de seu Procurador Geral do Estado ao fim subscrito, com domiclio profissional na Praa dos Girassis, s/n, Esplanada das Secretarias, CEP 77054-970, em Palmas - TO, onde recebe as comunicaes processuais de praxe, respeitosamente, vem digna presena de Vossa Excelncia, vem, propor a presente: AO CAUTELAR COM PEDIDO LIMINAR em face de PR-SADE ASSOCIAO BENEFICENTE DE ASSISTNCIA SOCIAL E HOSPITALAR, pessoa jurdica de direito privado, qualificada como Organizao Social, inscrita no CNPJ/MF n. 24.232.886/0115-25, com sede na 201 Sul, NS 01, Conj. 02, Lt. 1, Centro, CEP 77015-202, por seu representante legal, pelos fatos e fundamentos adiante expostos:

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1 BREVE DESCRIO DOS FATOS

O Estado do Tocantins, atravs de regular procedimento, contratou a Pr-Sade - Associao Beneficente de Assistncia Social e Hospitalar, a fim de desenvolver as aes e servios de sade na rede estadual hospitalar. Para tanto, foram celebrados diversos contratos de gerenciamento (todos devidamente anexados), com diversos Hospitais Pblicos Estaduais, sendo o objeto acertado nos seguintes termos:
O presente CONTRATO DE GERENCIAMENTO tem por objeto a operacionalizao da gerncia e execuo, pela CONTRATADA, das atividades e servios de sade no HOSPITAL (...), em conformidade com os Anexos que integram este instrumento.

Referido contrato foi firmado em 23 de agosto de 2011, passando a ter vigncia em 01 de setembro e ainda neste estado se encontrando, podendo inclusive ser prorrogado na ocorrncia de uma das hipteses previstas no art. 57 da Lei 8.666/93, mediante Termo Aditivo. Desde j, releva-se o fato de ser um contrato firmado entre o particular e a Administrao Pblica, regido por normas de direito pblico (CF/88, Lei n. 8.666/93 e Lei n. 1.079/50). Pois bem. Passados alguns meses do incio das atividades de gerenciamento e da prestao de servios, o demandado remeteu Secretaria Estadual de Sade, ofcios registrados sob os nmeros 0035122/2011 e 00044241/2012, alegando um retrato de dificuldades para a continuao do cumprimento de suas responsabilidades na avena. Estas aventadas dificuldades foram reiteradas em um documento encaminhado ao Governador do Estado, com cpia para o Secretrio Estadual de Sade, no qual so apontados diversos problemas na continuao da prestao do servio. Segundo este documento, a Pr-sade informou, por meio de ofcio, ao Secretrio Estadual da
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ESTADO DO TOCANTINS PROCURADORIA GERAL DO ESTADO SUBPROCURADORIA JUDICIAL Sade, a paralisao de importantes servios, a partir de 01 de maro de 2012, caso no fossem efetuados os repasses devidos. Tambm no aludido documento consta que, ante a mudana na gesto da Pasta da Sade, o novo Secretrio solicitou que fossem mantidos os servios at 15/03/2012 (conforme ofcio 1514/2012-SESAU/GAB), o que foi atendido, ainda que com dificuldades, tendo em vista a ausncia dos repasses devidos. Por conta de toda a situao, informou, em termos:
Diante deste cenrio e do gravssimo inadimplemento do Estado do Tocantins em relao a diversas questes, inclusive financeira, mas tambm operacionais, alternativa no resta Pr-sade seno informar que, infelizmente, sero adotadas providncias no sentido de cessar a manuteno e realizao de alguns servios que so essenciais e necessrios populao, contratados formalmente ou no, diante de falta de pagamento dos repasses financeiros para que ela possa pagar e cumprir suas obrigaes para com a) os prestadores de servios, b) folha de pagamento e encargos sociais e tributrios dela advenientes, c) honorrios mdicos, d) fornecedores de materiais e medicamentos e e) toda a gama de despesas de custeio que foram planilhadas e que constam dos anexos dos Contratos de Gerenciamento, que so do mais absoluto e inequvoco conhecimento de todos os prepostos deste ente pblico que tiveram contato com o assunto aqui debatido durante os ltimos 8(oito) meses. O objetivo dessa correspondncia, senhor governador, externar novamente a Vossa Excelncia alguns dos motivos que esto impedindo que o modelo adotado pelo Estado do Tocantins tenha o xito verificado noutros locais. Alm disso, consiste ela em pedido derradeiro e extremo para que sejam identificados os prepostos do Estado que efetivamente estejam munidos de autorizao e poderes para falar, atuar e decidir em nome de Vossa Excelncia, visando resolver, efetivar e operacionalizar as pendncias acima relacionadas e as outras aqui no mencionadas, mas que carecem de soluo definitiva e imediata, nas horas que se seguirem ao recebimento deste ofcio. Caso, infelizmente, no seja possvel o cumprimento integral e tempestivo das obrigaes contratuais e extracontratuais por parte do Estado do Tocantins, independentemente de quem seja a parceira do ente poltico, modelo de gesto escolhido estar fadado ao insucesso pelos motivos aqui resumidamente trazidos. Acreditamos na sensibilidade e ao enrgica e imediata de Vossa Excelncia para que a populao continue a ser bem atendida pelos hospitais estaduais do Tocantins e para que o ente politico cumpra integralmente todas as obrigaes assumidas de forma tempestiva.
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Pois bem. em face de tal possibilidade, de gravssimo risco social, que o Estado do Tocantins vem propor a presente.

2 INTERESSE DE AGIR

Quanto natureza do direito aqui tutelado justamente o adimplemento das partes contratantes dos termos e ajustes firmados, pelo prazo assinado, mantendo o vnculo jurdico em que sujeito passivo e ativo se comprometeram, assegurando a prestao e contraprestao, a fim de constituir, regular ou extinguir interesses entre si. Alm disso, havendo a paralisao dos atendimentos dos milhares de usurios dos servios pblicos de sade, sero inviabilizas consultas, cirurgias, internaes e exames de pessoas enfermas, por razes escusas e desarrazoadas, como a alegada ausncia de pagamento do ente pblico.

3 DOS FUNDAMENTOS JURDICOS

Como cedio, a dignidade da pessoa humana constitui um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, tal como especifica a Constituio Federal em seu artigo 1:
Art. 1 - A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: (...) III - a dignidade da pessoa humana;

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Alm disso, tem-se o direito sade e vida, bem como a construo de uma sociedade livre, justa e solidria, que constituem alguns dos princpios fundamentais que norteiam a Repblica Federativa do Brasil, conforme mencionado nos artigos 3, 5 e 6 da Constituio Federal. No presente caso, em que pesem as alegaes da empresa contratada, sabe-se que a Administrao Pblica tem o dever de assegurar a manuteno dos servios pblicos de sade gerenciados pela empresa Pr-sade, sendo que esta se obrigou, pelo contrato, a realizar os servios acima e a mant-los pelos perodos determinados, consoante os contratos de gerenciamentos assinados (em anexo). Ao encaminhar o j aludido comunicado, a empresa Pr-sade ameaou cessar a manuteno e realizao de alguns servios essenciais populao, diante da alegada falta de pagamento pelo ente pblico, o que denota o descumprimento de suas obrigaes contratuais. Releva informar que a empresa Pr-sade acordou em uma avena, assinou o instrumento contratual e agora, ante uma infundada alegao, ameaa descumprir suas obrigaes contratuais, o que poder ocasionar um problema sem precedentes no Estado do Tocantins e um evidente caos na sade pblica deste Estado. Para ilustrar o arrimado, constam em anexo todos os contratos assinados pela empresa requerida, bem assim as planilhas de pagamento, que comprovam que o ente pblico tem efetuado os pagamentos pactuados, ainda que com certo atraso. Vale frisar, alis, que os ditos atrasos foram causados nica e exclusivamente pela atuao culposa da requerida, ao no apresentar as devidas contas, obrigao que lhe competia, no s por estritos termos contratuais, como tambm pelo dever de lisura e boa-f que regem as relaes contratuais, e ainda, os deveres constitucionais de moralidade e publicidade. Todas essas situaes esto bem discriminadas nos demonstrativos em anexo.

ESTADO DO TOCANTINS PROCURADORIA GERAL DO ESTADO SUBPROCURADORIA JUDICIAL Neste cenrio, conclusivo que o intento da negativa de atendimento populao mais se aproxima ao poltico do que ao financeiro, mormente pelo descumprimento do dever de prestao de contas pela requerida, resultando em grave ameaa de afrontoso descumprimento das obrigaes contratuais principais. Deve-se ressaltar, tambm, que a atividade desenvolvida pela requerida de interesse pblico, havendo a necessidade prestao adequada e regular (art. 175, nico, IV, da CF e arts. 22 e 24 do Cdigo de Proteo do Consumidor), sendo considerado como tal aquele que satisfaz as condies de regularidade, continuidade, eficincia, segurana, atualidade, generalidade, e cortesia, incluindo-se no conceito de atualidade a modernidade tcnica, bem como a melhoria e expanso do servio (art. 6 , 1 e 2, da Lei n 8.987/95 e art. 22 do CDC). Ademais, as clausulas necessrias nos contratos administrativos vm previstas no art. 55 da Lei 8.666/93.

Art. 55. So clusulas necessrias em todo contrato as que estabeleam: XIII - a obrigao do contratado de manter, durante toda a execuo do contrato, em compatibilidade com as obrigaes por ele assumidas, todas as condies de habilitao e qualificao exigidas na licitao.

Pois bem. A contratada est ameaando o rompimento da avena, lesando sua obrigao (legal e contratual) de manter a prestao dos servios atualmente ofertados durante todo o prazo dos contratos. Ora, a cessao da manuteno e realizao dos servios prestados pela requerida caracteriza extino por quebra de dever contratual. E, segundo a comunicao encaminhada pela requerida ao Governador do Estado, esta ocorrer caso no haja um consenso, o qual, contudo, somente poderia ser feita por alterao contratual, que, em contratos administrativos, deve seguir as disposies constantes no art. 65 da Lei de regncia.

ESTADO DO TOCANTINS PROCURADORIA GERAL DO ESTADO SUBPROCURADORIA JUDICIAL Diga-se, por oportuno, que este artigo fala de duas formas de alterao: a unilateral e a bilateral, sendo que a primeira clusula exorbitante, somente possvel, portanto, para a Administrao. Por assim ser, somente via alterao bilateral, e sendo a vontade das partes, que poderia haver a alterao do contrato. E no mesmo sentido, ainda que se fale no aventado atraso nos pagamentos pela Administrao, de se frisar existir, para a requerida, o dever de manuteno da avena pelo prazo de 90 (noventa) dias, nos termos do que prev o art. 78, inciso XV da lei n 8666/93:

Art. 78. Constituem motivo para resciso do contrato: XV - o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela Administrao decorrentes de obras, servios ou fornecimento, ou parcelas destes, j recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela suspenso do cumprimento de suas obrigaes at que seja normalizada a situao;

Por assim ser, atendendo ao dever contido da referida clusula, conhecida como exceo de contrato no cumprido, a empresa requerida tem o dever de manter a prestao do servio contratado, sob pena de responder pelas consequncias legais e contratuais.

4 DOS REQUISITOS DA TUTELA DE URGNCIA 4.1 Fumus boni iuris

Considerando o documento encaminhado pela empresa requerida diretamente ao Governador do Estado do Tocantins, com cpia para o Secretrio Estadual da Sade, resta evidenciado o direito do ente pblico de demandar pela manuteno da prestao dos servios contratados, mormente ante o fundado receio da ameaa de cessao, em termos:
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Conforme informado por escrito nos ofcios protocolados nos ltimos dias, no mais possvel Pr-sade sustentar-se e continuar a atuar da forma prevista nos instrumentos jurdicos, que determinam o bilateral cumprimento de obrigaes. Diante deste cenrio e do gravssimo inadimplemento do Estado do Tocantins em relao a diversas questes, inclusive financeira, mas tambm operacionais, alternativa no resta Pr-sade seno informar que, infelizmente, sero adotadas providncias no sentido de cessar a manuteno e realizao de alguns servios que so essenciais e necessrios populao, contratados formalmente ou no, diante de falta de pagamento dos repasses financeiros para que ela possa pagar e cumprir suas obrigaes para com a) os prestadores de servios, b) folha de pagamento e encargos sociais e tributrios dela advenientes, c) honorrios mdicos, d) fornecedores de materiais e medicamentos e e) toda a gama de despesas de custeio que foram planilhadas e que constam dos anexos dos Contratos de Gerenciamento, que so do mais absoluto e inequvoco conhecimento de todos os prepostos deste ente pblico que tiveram contato com o assunto aqui debatido durante os ltimos 8(oito) meses.

Ora, consoante j afirmado e comprovado pelas planilhas de pagamento em anexo, o requerido sofreu atrasos nos pagamentos devidos pelo Estado do Tocantins to somente por sua irresponsabilidade em no apresentar as contas, na forma e prazo devidos, no podendo se escudar nesse descumprimento de obrigao legal e contratual para justificar a cessao dos servios contratados.

4.2 Periculum in mora

A iminente ameaa de paralisao do servio pblico essencial de sade e os potenciais danos a serem causados a todos os inmeros usurios so ntidos, seja pela suspenso aos atendimentos mdicos/hospitalares, seja pela cessao do gerenciamento dos hospitais deste Estado, tudo decorrente dos atos abusivos, ilegais e arbitrrios da requerida, no dando cumprimento aos contratos firmados e vigentes.

No magistrio de Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade Nery, a justificao prvia pode ou no ser realizada. Preenchidos os pressupostos legais do
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ESTADO DO TOCANTINS PROCURADORIA GERAL DO ESTADO SUBPROCURADORIA JUDICIAL periculum in mora e do fumus boni juris, deve o juiz conceder a liminar, no havendo necessidade de justificao prvia (Cdigo de Processo Civil, Revista dos Tribunais, 1.996, pg. 1.431). Destarte, presentes o fumus boni juris e o periculum in mora, para a concesso da liminar. Assim sendo, necessria a concesso de liminar, inaudita altera parte, para que o demandado se abstenha de proceder interrupo na prestao dos servios aludidos, garantindo a prestao dos servios de sade pblica na forma adequada, eficiente, segura e contnua (CDC, art. 6, inc. X e art. 22, caput).

5 DOS PEDIDOS

Diante do exposto, o Estado do Tocantins requer: a)a concesso de MEDIDA LIMINAR, inaudita altera parte e initio litis, a fim de que o requerido se abstenha de proceder interrupo na prestao dos servios contratados, sob pena do pagamento de multa diria no valor de R$ 100.000,00 (cem mil reais), sujeito correo, sem prejuzo de execuo especfica da obrigao e crime de desobedincia. b)em caso de outro entendimento, que a LIMINAR seja concedida no sentido de continuidade da prestao de servio pelo requerido, pelo prazo mximo de 06 (seis) meses, perodo necessrio para que o Estado adote as medidas cabveis manuteno da prestao do servio, sob pena do pagamento de multa diria no valor de R$ 100.000,00 (cem mil reais), sujeito correo, sem prejuzo de execuo especfica da obrigao e crime de desobedincia. c) seja determinada a citao do requerido, na pessoa de seu representante legal, a fim de que seja advertida dos efeitos da revelia, a teor do artigo 285, ltima parte, do Cdigo de Processo Civil, e que apresente, querendo, resposta ao pedido ora deduzido, no prazo legal;
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ESTADO DO TOCANTINS PROCURADORIA GERAL DO ESTADO SUBPROCURADORIA JUDICIAL d) seja a presente ao julgada procedente, tornando-se definitiva a medida liminar e proferindo-se sentena em desfavor do requerido, com o fito de que seja condenado a se abster de proceder interrupo na prestao dos servios contratados, sob pena do pagamento de multa diria no valor de R$ 100.000,00 (cem mil reais), sujeito correo, sem prejuzo de execuo especfica da obrigao e crime de desobedincia. Protesta provar o alegado por todos os meios de prova admitidos em direito. D causa, para fins de alada, o valor de R$ 100.000,00 (cem mil reais).

Termos em que, Pede deferimento.

Palmas, 23 de maro de 2012.

Irana de Sousa Coelho Aguiar Procuradora do Estado

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