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ADMINISTRACION DE JUSTICIA EN ROMA 1 B

UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS PROYECTO DE INVESTIGACIN

TITULO: ADMINISTRACION DE JUSTICIA EN ROMA

ALUMNOS: BARRIENTOS

ALARCN ESCATE, Francisco. MORN BOADA, Claudia. MORI TORRES, Irmlind.

DOCENTE: Dr. Percy Acua Romn.

AO Y SECCION: II ciclo B
DERECHO ROMANO 1

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ICA 2011

DEDICATORIA:
El presente trabajo se lo dedicamos a nuestros padres; a quienes les debemos todo lo que tenemos en esta vida y a dios, por que fue l quien nos hizo acreedores de esos padres maravillosos; esos padres que nos cuidan y abrazan en nuestras derrotas y celebran con nosotros nuestros triunfos; por todo ello y mucho ms siempre les estaremos eternamente agradecidos.

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1. LA REPBLICA ROMANA.
Durante la Republica en Roma muchos funcionarios e instituciones propias del regimen monarquico, desaparecieron, pero otras se adaptaron para servir mejor al gobierno del pueblo. De este modo los organismos de gobierno fueron:

1.1. LOS CONSULES:

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Fueron en nmero de dos, elegidos anualmente por la asamblea popular. Ejercieron casi los mismos poderes que le haban correspondido al Rey durante la Monarquia Romana, o sea la direccion suprema en paz y guerra, la consulta de los dioses, la convocatoria del Senado y de la Asamblea Popular, asi como la administracion de justicia. Los consules se controlaban mutuamente, siendo, por ello, dificil que uno usurpase el poder y se convirtiese en Tirano. Al abandonar el cargo de Consules deban dar cuenta de su gobierno ante la Asamblea. En caso de emergencia y de peligro nacional, se decret que los Consules deban nombrar a una persona con poderes absolutos llamado Dictador; este cargo deba cesar una vez terminado el peligro y, en ningun caso, poda durar ms de seis meses.

1.2. EL SENADO:
Que ya haba funcionado en la Monarquia Romana, ahora, durante la Republica, no solo mantuvo su serie de atribuciones, sino que se afianzo definitivamente como un organismo consultivo que oriento y aconsejo el gobierno de Roma, dirigiendo el ordenamiento interior y la actuacion en el exterior de la politica romana. 1.3. Las Asambleas: Reciben tambien el nombre de comicios y fueron de tres clases:

Asamblea Curial: Reunion de patricios que comprendian 30 curias, en cada una de las cuales se votaba por cabeza para obtener, asi, la opinion de la mayoria. Constituy la asamblea ms antigua. Asamblea Centurial: Reunion de ciudadanos bajo sistema militar y agrupados de cien en cien, teniendo cada agrupacion un voto. Se reunan en el Campo Marte bajo la presidencia de los consules; dictaban leyes y tenan a su cargo la eleccion de los mismos consules.

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Asamblea Tribal: Era la reunion de la plebe, pero agrupaba en tribus. Sus acuerdos tenan fuerza de ley y se llamaban Plebiscitos. Adems, dentro de sus atribuciones durante la Republica, se contaba la de nombrar a los Tribunos de la Plebe.

1.4. OTRAS MAGISTRATURAS DE LA REPUBLICA DE ROMA


- Censores : Cuya mision era la de llevar la relacion de ciudadanos y sus bienes. Nombraban a los senadores, al mismo tiempo que velaban por el mantenimiento de la moral. Cuestores: Pretores: Recaudaban Eran los impuestos encargados y de administraban la el tesoro de publico Justicia

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- Ediles: Enacargados del aseo, ornato y conservacin de la ciudad. Deban velar tambin, por el normal abastecimiento de alimentos a la ciudad. Los Tribunos de la plebe: Fueron en numero de dos, elegidos mediante la Asamblea Tribal y que se constituian en personeros y representantes del pueblo para que los defendiesen, no solo ante el Senado, sino tambin ante los patricios. Se oponan a las decisiones de consules y senadores pronunciando la palabra Veto ("me opongo"). Los tribunos de la plebe gozaban de inviolabilidad para cumplir con mayor eficacia sus funciones y su nombramiento data del 494 a.c. cuando los miembros de la plebe cansados de los abusos del patriciado, se retiraron a fundar una ciudad cerca del Monte Sacro; fue entonces cuando el gran orador Menenio Agripa los convencio a que volvieran contandoles la apologa de las extremidades y del estomago que todos son necesarios y concurren al mantenimiento del organismo humano. Los plebeyos exigieron garantias y se les concedio el nombramiento de sus representantes conocidos como Tribunos de la Plebe.

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1.5.MAGISTRATURAS
Las magistraturas se dividan en: Ordinarias Mayores Patricios - Comunes y no comunes. y y y extraordinarias. menores. plebeyos.

1.5.1.CARACTERSTICAS:
a) Anualidad. A diferencia del rey que era vitalicio, las magistraturas del rey tenan carcter imperial. El censor duraba un lustro auque despus duraba 18 meses. El magster equitum duraba 6 meses. El resto, duraban un ao. b) Colegiabilidad. Todos eran colegiales menos las dictaduras. Se formaban por varias personas que tenan la misma funcin y el mismo poder. c) Efectividad. Eran elegidos por las asambleas populares. d) Los magistrados podran ser perseguidos por la jurisdiccin ordinaria. e) Responsabilidad. Se haca efectiva al final de su mandato en unos tribunales especiales. Potestas. Competencia que tiene el magistrado para expresar con voluntad la del Estado creando para el Estado derecho y obligaciones. Imperium. Supremaca del Estado que se personifica en el Estado y que exige toda obediencia. Lo tena el dictador. El cnsul y el pretor tenan el imperium dominus y el imperium militiae que no se reduce a figuras militares. Ius auspiciorum. Derecho a poder integrar por ciertos signos la voluntad de los dioses. Ius edicendi. Derecho de los magistrados a publicar ordenanzas en las que se construan mandatos y prohibiciones. Ius agendi cum petribus. Derecho a convocar al Senado. Iurisdictio. Aplicacin del poder encaminado a la parcela de la administracin de justicia. 1.6.RGANOS JUDICIALES Inicialmente en roma eran dos: Magistrados - Jueces o ciudadanos particulares. con iurisdictio.

En poca monrquica la iurisdictio la tena el rey o sus delegados. Con la repblica, la iurisdictio la tena los cnsules y los magistrados extraordinarios. Cuando se cre la
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magistratura del pretor, la iurisdictio pas a los pretores y en la ciudad de Roma tambin tena la iurisdictio para ciertos casos los ediles curules. En la provincia la ejerca el gobernador o sus delegados. Todo esto en la fase in iure del procedimiento. En la fase apudiudicem poda intervenir o bien una sola persona, o varias de los miembros de los colegios permanentes. En el procedimiento extra ordinem exista una escala jerrquica: - Emperador. Rectores Magistrados de las municipales. provincias. Vicarios. Prefectos.

Esos magistrados llevan el pelito desde el principio hasta el fin. Se practicaban mucho la delegacin y todos los rganos judiciales se asesoraban mediante un consilium de tcnicos. Las partes y sus representantes En cualquier litigio las partes son dos: - Demandado o reo. Demandante o actor.

Esas partes del proceso tienen que tener capacidad y legitimacin. La capacidad procesal supone la aptitud para ser demandante o demandado en cualquier parte del proceso y la legitimacin es la aptitud para un proceso concreto. En derecho romano nicamente tena capacidad procesal y legitimacin el pater familias. Ms tarde se admiti en el caso del filius familias. Existen procesos en los que casa una de las partes es a la vez demandante y demandado.

1.6.1. REPRESENTANTES
En el procedimiento de legis actiones las partes tenan que comparecer y actuar personalmente. Slo en casos excepcionales, se admita esa representacin. En el procedimiento formulario se admitieron dos tipos de presentantes. a) Cognitor. Era un representante que se utilizaba cuando conviniera a una de las partes. El nombramiento del cognitor se realizaba ante la parte contraria mediante n mandato expreso y a consecuencia de ese nombramiento era que la sentencia caa a favor o en contra
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del cognitor no del representado. b) Procurador. Intervena en el juicio por imposibilidad del pater familias y por un mandato genrico superior. Iurisdictio voluntaria: Su contraposicin con la iurisdictio contenciosa Por lo que respecta a la titularidad a partir de las leges licinae sextiae, la contenciosa se atribuye al pretor mientras que la voluntaria la puede ejercitar otras magistraturas adems del pretor. Por lo que se refiere al lugar y al tiempo, la contenciosa se ejerca en el comicio o en el foro en das factos mientras que la voluntaria se poda realizar fuera del tribunal y no haba que ejercitarla en das determinados. Con lo referente a la presencia de lictores, mientras que era necesario para la jurisdiccin contenciosa no era requisito par la validez del acto. Por lo que respecta ala circunscripcin territorial, en la jurisdiccin voluntaria el rbitro poda actuar fuera del mbito de su circunscripcin y no era posible en la contenciosa. Con respecto a los actos in rem suam, en la jurisdiccin contenciosa no se le permita al magistrado actual mientras que era contrario en la voluntaria. Por lo que se refiere a la tramitacin, mientras que en la contenciosa se tramitaba por el procedimiento formulario una vez que entra en vigor, la voluntaria se sigui tramitando por el procedimiento de las legis actiones.

2.CONCEPTO DE JUSTICIA EN ROMA.


El trmino justicia viene de Iustitia, y el jurista Ulpiano la defini as: Iustitia est constans et perpetua voluntas ius suum cuique tribuendi; "La justicia es la constante y perpetua voluntad de dar (conceder) a cada uno su derecho". Los derechos son: "honeste vivere, alterun non laedere et suum quique tribuere"... "vive honestamente, no hagas dao a nadie y da a cada uno lo suyo". La palabra iustitia design, originalmente, la conformidad de un acto con el derecho positivo, no con un ideal supremo y abstracto de lo justo. A dicho concepto objetivo corresponde, en los individuos, una especial actividad inspirada en el deseo de obrar siempre conforme a derecho; desde este punto de vista, Ulpiano defini la justicia, segn el texto transcrito. Se cree que el jurista se inspir en la filosofa griega de pitagricos y

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esotoicos. Resulta, as que la iustitia es una voluntad que implica el reconocimiento de lo que se estima justo y bueno (aequum et bonum). El observar el adecuarse a la ley en las acciones humanas, los principios jurdicos se concentra de manera constante y perpeta. De tal modo, la justicia pierde su contenido abstracto, de valor ideal y esttico, transformndose en una prctica concreta, dinmica y firme que permanentemente ha de dirigir las conductas.

3.

LA JUSTICIA.

El censo se cre en el ao 212 a. C. La jurisdiccin se concentra en la ciudad, y en la fase monrquica en el Rey, que tiene su tribunal y ordena (jus o ius) en los das establecidos (des fasti) sentndose en la llamada "silla curul" (sella curulis) auxiliado por los alguaciles (lctores), y frente a las partes litigantes (rei). Algunos delitos tienen jueces especiales:

Los duoviri perduellionis para la insurreccin. Los quaestores paricidii para el asesinato. Unos funcionarios especiales, llamados los tres viri nocturni se ocupan de las cuestiones relacionadas con incendios nocturnos, polica de seguridad y vigilancia de ejecuciones.

La tortura slo puede aplicarse a los esclavos. La detencin preventiva es la norma general. La pena capital era aplicable a quien alterara la paz pblica, y por otros delitos. Tena varias formas:

A los testigos falsos se les arrojaba desde una altura (La Roca Tarpeya) era el destino de los traidores. A los ladrones de mieses se les colgaba. A los incendiarios se les quemaba vivos.

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Exista el derecho de recurso (provocatio). El indulto corresponda al pueblo. Se daban adems algunos tipos especiales de indultos:

El que se arrodillaba ante un sacerdote de Jpiter no poda ser apaleado en veinticuatro horas. El que entraba encadenado en su propia casa deba ser desatado. El criminal que al dirigirse a una ejecucin se tropezaba con una vestal (virgen, especie de sacerdotisa), era perdonado.

Las penas aplicadas ms frecuentemente eran las multas (pagadas con la entrega de bueyes u ovejas) y el apaleamiento. Los juicios civiles eran juzgados por el rey o por un comisario designado por este. La reparacin se verificaba a menudo por va de transaccin, y si no haba acuerdo la pena (poena) era fijada por el juzgador. En caso de robo el ladrn poda pagar una reparacin satisfactoria. Si no poda o era irreparable el ladrn se converta en esclavo del robado. En los casos de injurias se concertaba una indemnizacin. En los casos de lesiones poda reclamarse el Talin (es decir provocar el mismo dao).

4.JUSTICIA Y COSTUMBRES DEL DERECHO.


Las posiciones sociales eran respetadas y protegidas por las costumbres pero sobretodo por los derechos legales, por la constitucin romana. En muchos sentidos se puede afirmar que el derecho romano era individualista, pues a los individuos libres no se les poda obligar a hacer cosas que no estuviesen contempladas en la legalidad, el divorcio era un derecho de hombres y mujeres, y la propiedad poda enajenarse libremente; es decir, la romanidad ostentaba derechos civiles en teora, porque ya hemos visto el nivel de corrupcin y de desmedida ambicin que reinaba en paralelo con la constitucin. Ninguna ley era lo suficientemente fuerte ante un poderoso, ante un romano con dinero e influencias. Sin embargo, tambin es cierto que no haba imposicin religiosa: cada ciudad y cada individuo era libre de rendirle homenaje a los dioses de su preferencia dejando a los mismos dioses la justicia por las injurias hechas por los hombres a los dioses no reverenciados o blasfemados. El autor manifiesta tambin que ni en Roma ni en Grecia se garantiz nunca el derecho de las libertades formales, sino que se dedicaron casi exclusivamente a regir las obligaciones y derechos domsticos: fidelidad, responsabilidades

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patrimoniales, diferencias de estatus; se garantizaban , y solo hasta cierta esfera, los derechos de los padres. Limitados o no, tales derechos civiles no perduraron hasta el final del imperio, pues hubo emperadores que quisieron reformar las costumbres y las penas: Augusto luch y tom medidas contra el adulterio femenino, Domiciano oblig a los amantes a formalizar su relacin y prohibi a los poetas usar trminos obscenos en sus obras, los Severos penaron el adulterio masculino y convirtieron al aborto en un crimen contra el esposo y la patria, Constantino impuso el cristianismo como religin oficial, aboliendo la multitud de cultos paganos. En suma, los escasos derechos civiles de los romanos fueron reducindose con el tiempo y con la llegada de los emperadores del tipo persa, autocrticos. Una forma ms efectiva de justicia, que tomaba en sus manos el pueblo, era el pavor que tenan los romanos por no manchar su imagen. En efecto, cuando se quera presionar a un deudor para que pague era frecuente buscarlo hasta sorprenderlo fuera de casa con la finalidad de hacerle una escena (convicium): luego se lo persegua con insultos y cnticos burlescos repetidos en estribillos. Lo nico que la constitucin exiga era no dejar completamente desnuda la persona del deudor y no decir palabras obscenas durante el convicium. El deudor abochornado trataba de limpiar su imagen vistiendo de luto y dejando sus cabellos sin cortar. El pueblo era juez en la Romanidad, incluso en las pequeas aldeas exista una costumbre muy particular ante los malhechores, lo cercaban en grupo hasta hacer montar al acusado en una carreta, y luego simulaban un funeral con insultos y risotadas. Incluso en los funerales verdaderos ocurra lo mismo, se poda insultar al difunto si el testamento no era aprobado por la conciencia pblica, quien no tena vergenza de insultar o comentar la vida de cualquier ciudadano por que era su legtimo derecho de censura (reprehensio). La opinin de la clase dirigente se senta con derecho a controlar la vida privada de sus miembros, en inters de todos. Si se la desafiaba, se vala de burlas para vengarse: canciones injuriosas y annimas que se repetan de boca en boca (carmen famosum), panfletos (libelli) que circulaban a costa del desviado y lo abrumaban de insultos obscenos y de sarcasmos, a fin de demostrarle que no era precisamente l el ms fuerte. Pero no todos los reproches, insultos, o escenas se hacan en forma grupal o en anonimato, pues exista en el Imperio el derecho de cierta clase a denunciar a los individuos sin abochornarse ni tener miedo a represalias, era el derecho de individuo pblico ejercido por la clase gobernante. Ya se ha discurrido sobre la distincin que hacan los romanos entre lo privado y lo pblico, y es precisamente sta una de las distinciones: si un individuo de la clase gobernante denunciaba a alguien ante la cmara, utilizaba su derecho pblico, su derecho de persona pblica, al servicio de la ciudad o del imperio, para descalificar, acusar o denunciar a cualquier ciudadano, sin ningn tipo de inhibicin.

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Para el historiador, en Roma nunca hubo un estado de derecho civil; el estado romano no obedeca a reglas fijas y generales, sino que las rdenes y los dictmenes eran hechos cumplir nada ms que por una clase gobernante, y cuando se trataba de resolver algn litigio eran las relaciones de poder alrededor de cada caso las que resolvan los problemas; no haban reglas de juego o de combate generales sino que cada problema se resolva segn las circunstancias y las relaciones de fuerza. Ni siquiera la costumbre o las costumbres de los mayores (mores maiorum) eran las gobernantes como se crea en apariencia, pues la costumbre no pasaba de ser un argumento: de modo que se le haca decir todo lo que se quera que dijese. La vida pblica obedeca a las decisiones de los miembros de la clase gobernante, y la privada, al que dirn. Pero la gente no obedeca tan slo a los decretos de los notables o al desvanecimiento de la imagen personal, pues es bien sabido que la romanidad era tambin un territorio de supersticiones. Mucha gente no daba un paso sin consultar a un astrlogo; as mismo exista mucho temor por los sueos, pues solan interpretarse tal cual, sin buscar significados ms profundos; tambin se tema al mal de ojo, y era frecuente encontrar en las puertas de las casas romanas un phallum, un escorpin o algn perforador como smbolo protector que en caso de necesidad pincha el ojo del envidioso. Adems de las supersticiones, Roma tuvo tambin un sinnmero de doctrinas orales, cdigos de buen sentido, que denunciaban lo bueno y lo malo, y que generalmente sostenan el postulado muy difundido de que el Imperio atravesaba desde haca mucho un largo perodo de decadencia. Segn dichas filosofas orales, lo malo no era la sociedad de clases sino la molicie o el exceso. La molicie no parece ser ms que todo ms que una desviacin entre otras, reconocible y hasta reducible a detalles poco viriles: inflexiones de voz afeminada, gestos amanerados, modo de caminar un tanto lnguido, etc,...porque sta era la que explicaba el lujo y la lujuria, a los que se denominada con el mismo trmino, luxuria, y que consistan en no negarse nada y en creerse que todo estaba permitido. En aquella poca, amar demasiado a las mujeres y hacer demasiadas veces el amor demostraba que uno era un afeminado. Por eso, se presenta en Roma y en el libro del historiador la paradoja de que por una parte se eleva como meta suprema la conquista de la ociosidad y por otra su condena por ser la madre de todos los vicios. Pero quizs fueron pocas distintas; en la Romanidad tarda apareci un tenaz virilismo autnticamente clerical, que condenaba los placeres, la danza y los excesos, movimiento aparejado con el estoicismo de fines del imperio. En efecto, los excesos tambin fueron condenados por muchos filsofos, y quizs ms que ninguno por Horacio, que defenda la moral de pobreza como la mejor manera de vivir. Bien entendido que en la poca pobreza significaba vivir de las rentas y tener nada ms que cuatro o cinco esclavos. Pero en el fondo lo que condenaban algunos filsofos y sobretodo el pueblo era el ansia insaciable de riquezas y la avaricia de la gente que dedica
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su vida a amasar fortunas sin disfrutarlas nunca. En cambio, el pueblo se alegraba cuando vea a uno de los grandes gastar su fortuna en banquetes y fiestas diciendo: mirad, he all uno que es como nosotros. Por otra parte, algunos sino muchos filsofos griegos enseaban que el verdadero fin de la produccin deba ser la autarqua, que consista en reducir las necesidades para no seguir dependiendo de la economa; algo que a mi parecer es tpicamente griego. Lo importante es que ante la molicie y los excesos de algunas gentes, comprendidos varios emperadores, aparecieron doctrinas contrarias cuya meta era frenar la tendencia hacia la degeneracin, tranquilizar a la gente de la escalada de vicios a la que se hallaba Roma sometida.

5.LA PROPIEDAD Y LOS CONTRATOS.


Segn el depsito era adjudicado a los sacerdotes para sacrificios pblicos. La parte perdedora tena treinta das para el pago de la prestacin o de la deuda reclamada; si no lo haca, se pasaba a la va de ejecucin y se le obligaba a pagar salvo que aportara nuevos testigos que justificaran su derecho (vndex). Si se obstinaba en no pagar o no poda hacerlo, se converta en esclavo, pero durante un periodo de sesenta das la sentencia quedaba en suspenso por si alguien se compadeca de l y pagaba la deuda, en cuyo caso quedaba libre. Si nadie se compadeca y pagaba, el vencedor del juicio lo reciba en propiedad, y poda matarlo, venderlo como esclavo en el extranjero o guardarlo para s (en tal caso, al pasar a ser esclavo, esta condicin se transmita a sus descendientes), pero siempre para usarlo fuera de los muros de Roma. Ms tarde desapareci el paso a la esclavitud en favor del acreedor, y aquel que no poda o no quera pagar era encarcelado en las llamadas lautmiae ('crceles'). El Estado ejerca la tutela de los menores y de los incapaces. Los esclavos podan ser manumitidos, esto es liberados. La liberacin poda ser privada (en cuyo caso el amo tena derecho a retractarse y recobrar al esclavo), o pblica (en cuyo caso era perpetua e irrevocable).

6.SITUACIN DE LA MUJER.
En las familias ricas, la mujer deba llevar una vida de obediencia. El trabajo le era ajeno, excepto el hilar y tejer. Como ama de casa deba supervisar las tareas domsticas, cumplidas por los esclavos. Para los romanos, el crimen ms grande que poda cometer una

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mujer era el adulterio, considerado no slo un crimen de carcter moral, sino una traicin para los dioses tutelares. A pesar de la simple definicin de adulterio, en muchos casos, las condiciones bajo las cuales se comete el acto, tienen un rol importante. Por ejemplo, "adulterio por parte de una mujer de clase baja no es considerado un problema, mientras que era un serio crimen si vena de cualquier otra". La divisin de clases decida cun importante era la situacin. El castigo para esta prctica variaba dependiendo de la situacin. En la mayora de los casos las penas criminales eran ordenadas para la mujer adltera y su amante. Aqullas eran mayormente patrimoniales en naturaleza, dictando la confiscacin de la mitad de la propiedad del adltero, un tercio de la de la mujer, as como la mitad de su dote. A veces el castigo permitido era que un marido poda matar a su esposa si la sorprenda cometiendo adulterio; pero ciertamente era requerido que se divorciase. El hecho de que la familia sea manejada por el padre o el hombre mayor, es importante. La implementacin del castigo sera la responsabilidad de dicho hombre. En muchos casos, si la muerte no era la pena, la mujer convicta tena prohibido volver a casarse. La meta de estas leyes era la limpieza moral de Roma y mantener las clases sociales intactas. McGinn sostiene que es como que las leyes augustas sobre el adulterio y matrimonio, alentaron indirectamente el alza de un respetable concubinato como una institucin reconocida en su propio derecho.

7.

LA JURISPRUDENCIA.

La jurisprudencia, que comienza a fines del siglo I d. de C, se caracteriza por una vinculacin cada vez ms cercana entre jurisprudencia y administracin.Kunkel (1991, pg.139) propone una explicacin de la decadencia de la actividad ju-risprudencial a partir del auge de los rescriptos: La evolucin de la prctica de dar res-criptos se realiz en ntima colaboracin con la jurisprudencia, cuyos representantes ms destacados operaban como funcionarios, asesores del emperador y muchas veces(aunque no siempre) eran los verdaderos autores de las decisiones de ste. Pero la acti-vidad dictaminatoria libre y responsable de los juristas fue perdiendo progresivamente terreno, como consecuencia de la competencia del poder estatal supremo, y as se lleg, probablemente ya en la primera mitad del siglo III, a que los juristas slo pudieran par-ticipar como funcionarios en la elaboracin del Derecho. Esto afect el nervio vital de la jurisprudencia. Por ello en la expansin de la prctica de los
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rescriptos imperialeshemos de ver una de las causas fundamentales de la rpida decadencia de la jurisprudencia clsica en la poca tarda. El imperio, que deba a la jurisprudencia un apoyo tan extraordinario, la oprima ahora con exceso de poder, extendiendo su ilimitada soberana al sector de la creacin jurdica. A partir de la segunda mitad del siglo III el jurista se transform en un instrumento servil de la voluntad del emperador (Kunkel, 1991) .La jurisprudencia posclsica manej resmenes de las ideas de los juristas clsicos por lo que se perdi la riqueza conceptual de los textos. En la prctica judicial los abogados solan citar en defensa de su causa constituciones imperiales as como opiniones de los juristas. Se dictaron entonces por el poder poltico las llamadas leyes de citas. El objeto de las mismas fue establecer qu juristas podan ser invocados en juicio y qu valor deba darse a su opinin. En el ao 321Constantino regul la evocacin de las opiniones de Papiniano y aos ms tarde la del jurista Paulo. Por su extensin se destaca especialmente la ley de citas dada el ao 426 por Teodosio II y Valentiniano III que regul la alegacin de las opiniones de Gayo (jurista del siglo II), Papiano (s. III), Paulo (s. III), Ulpiano (s. III), Modestino (s. III). Adems la normativa dio el mismo valor a la opinin de los juristas que sirvieron como fuente a estos cinco siempre y cuando se pudiera cotejar el texto con la fuente original. Respecto del valor de sus opiniones se dispuso que si haba discrepancias entre los cinco deba aplicarse la regla de la mayora; si haba empate se deba dar mayor valor a la opinin de Papiano. A falta de opinin de ste poda elegir el juez. Dice Prez Prendes que la ley de citas fue revisada el ao 438 y 439 en el Cdigo Teodosiano. Para manejar los textos de la jurisprudencia clsica y las constituciones imperiales se recurri al expediente de la recopilacin de las normas jurdicas. Se llam codex o cdigo a las recopilaciones de constituciones imperiales realizadas en pergamino y bajo el formato de libro. Se trataba de una nueva manera de presentar el material escrito que vena a sustituir al volumen (liber) o rollo de papiro. El nuevo formato aseguraba su conservacin y utilizacin. Se conocen las siguientes compilaciones: El Codex Gregorianus obra preparada por el jurista oriental Gregorio entre los aos291 y 292 que contiene constituciones imperiales dictadas entre los aos 216 al 292.El Codex Hermegonianus redactado por Hermogeniano, jurista tambin oriental, querecopil las constituciones imperiales dadas por Diocleciano. Ambos cdigos son recopilaciones privadas y no oficiales. El Codex Theodosianus es bastante tardo, fue promulgado el ao 438 por el emperador de oriente Teodosio, se trata por lo tanto de un cdigo oficial. El emperador Valen-tiniano III, que gobernaba en Occidente, lo aplic a partir del ao 439. Era un texto ex-tenso compuesto por 16 libros divididos en ttulos destinados a una materia especfica. Las constituciones eran presentadas siguiendo un orden cronolgico. Junto a los cdigos hay que considerar lo que Prez Prendes llama interpretaciones. Son recopilaciones fundamentalmente de iura. Se conocen las siguientes: Sententiae Pauli o Receptae Sentenciae: Son cinco libros que resumen las opiniones del jurista Paulo. Es un prontuario para la prctica judicial ms que un texto de ensean-za.

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Lber Gaii o Epitome Gaii. El texto resume las divagaciones del jurista Gayo que re-sultaban utiles para la actividad judicial. Epitome Ulpiani: extracto de la jurisprudencia del jurista Ulpiano. Arangio Ruiz sostiene que se trata ms bien de un resumen de las instituciones de Gayo. Consultatio Veteris: textos y resmenes de constituciones imperiales y de las sentencias de Paulo. Mosaicarum et Romanorum Legum Collatio o Lex Dei. Es un estudio comparativo de leyes hebreas y romanas. Fragmenta Vaticana: Conjunto de resmenes de jurisprudencia como tambin de constituciones imperiales. Como otra fuente formal independiente cabe considerar a la costumbre jurdica. El Derecho romano y el Derecho indgena no regulaban todos los vnculos persona-les que podan presentarse en el Imperio. Las llamadas relaciones mixtas, esto es, entre personas de distinto estatuto, fueron regidas por el ius provinciale y por el ius gentium. El ius provinciale o Derecho provincial estaba formado principalmente por la lex provinciae y tambin por los foedera o tratados. Dice Prez Prendes que regulaba las relaciones de tipo pblico entre Roma y las ciudades y sbditos provinciales. El ius gentium lo creaba el pretor peregrino en Roma y los gobernadores de las provincias. Regulaba las relaciones privadas surgidas entre peregrinos y ciudadanos roma-nos; peregrinos pertenecientes a diferentes ciudades del Imperio; latinos sin acceso al ius civile y ciudadanos romanos. Prez Prendes plantea que resulta til para comprender las caractersticas del fen-meno de la romanizacin en Espaa dar cuenta de las fuentes formales del Derecho quese manifiestan especialmente en territorio espaol: Leges datae y dictae ; senado consultos; disposiciones imperiales; disposiciones de los magistrados; documentos pblicos y privados que dan cuenta de la aplicacin del derecho; fuentes indirectas; las colecciones de constituciones y el Derecho Bizantino.

8.

ACTOS

PRINCIPALES

DE

LA

JURISDICCIN VOLUNTARIA.
8.1. MANUMISIN
en la antigua Roma, es el nombre que reciba el proceso de liberar a un esclavo, tras lo cual se converta en un liberto. La manumisin fue una prctica comn en Roma y sus dominios a lo largo de su historia. Un esclavo, por afecto, favores prestados, mritos, cualidades personales, buena voluntad del propietario, poda convertirse en liberto e incluso ser aceptado e incorporado a la alta sociedad romana, como es caso de algunos
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libertos imperiales, que por el sistema de promocin social, as como por su excepcional riqueza o experiencia, alcanzaron la cima de la escala social llegando a desempear cargos polticos gracias al apoyo de la aristocracia romana. Pero lo ms habitual era que se les siguiera viendo como siervos, no permitindoles olvidar su pasado, y la mayor parte de los libertos simplemente subieron un peldao en la estratificacin social romana, pasando a formar parte de la plebe y con ello la necesidad de ganarse la vida con su trabajo, por lo que muchos de ellos siguieron trabajando para sus anteriores propietarios, ahora patronos.

8.1.1. TIPOS
En Roma existan dos formas de otorgar la manumisin: una solemne, con la cual el esclavo manumitido pasaba a ser considerado libre y con calidad de ciudadano romano, y la segunda, no solemne, en la que el esclavo era liberado pero no se le otorgaba la ciudadana romana sino que quedaba en condicin de ciudadano latino, esto obligaba al liberado latino a traspasar todos sus bienes a su antiguo dueo al momento de su muerte.

Per censum (por censo): Si el dueo del esclavo lo inscribe en algn censo realizado por el magistrado correspondiente, el esclavo pasa a ser libre desde la entrada en vigencia del censo. Per vindicta (por juicio): En su origen fue un acto real en el que se pronunciaba una vindicatio, es decir, una afirmacin de fuerza solemne in iure (es decir, ante el magistrado) reafirmada por el gesto del lictor al imponer la festuca (una varita) al esclavo que ha de ser manumitido. En s, trata de un juicio simulado en el cual el dueo del esclavo (dominus) se presenta ante algn magistrado y declara su deseo de hacerlo libre; este pasa a ser hombre libre desde el momento de la sentencia. In sacrosanta ecclesia (en la iglesia) : Se produce si, en la iglesia, el dueo toma como testigo al obispo para dar libertad al esclavo. Tambin se considera el otorgarle la libertad al esclavo frente a los feligreses. Per testamentum(por testamento): Cuando el dueo del esclavo transcribe sus bienes en su testamento y declara al esclavo hombre libre, este queda en libertad al momento de la muerte de su dueo.

8.1.2. Manumisiones no solemnes


Inter Amicos (entre amigos) : El dueo declara libre al esclavo en presencia de cinco testigos. Per Epistulam(por carta): El dominus le escriba una carta al esclavo otorgndole la libertad. Justiniano exigi, adems, cinco testigos que firmaran o dieran fe del contenido de la carta.

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Per Mensam (en la mesa): Cuando el esclavo es invitado a comer a la mesa del dominus.

Justiniano dispuso que tambin fuera libre el esclavo a quien su dominus diese el nombre de "hijo" en forma pblica, an cuando por sto, no adquira los derechos de tal. Cabe destacar que las manumisiones no solemnes no tenan carcter jurdico vinculante, por lo que en cualquier momento se poda retomar la propiedad del esclavo.

8.2. ADOPCIN
Esta institucin del Derecho Civil, significaba, introducir al adoptado a la familia y crear un vnculo de patria potestad sin la existencia de un vnculo de sangre. Dentro de la adopcin caba distinguir la adopcin de un alieni iuris, o sea de una persona que ya estaba bajo el poder de un pater y pasaba a depender de otro y la adrogacin, por el cual una persona sui iuris, o sea no sujeta a patria potestad, pasaba a depender de otra en calidad de filius. Para ser adoptante, se requera ser capaz, debiendo para ello ser un hombre sui iuris y ciudadano romano. No podan adoptar los tutores y curadores a sus pupilos mientras estos fueran menores de 25 aos. Las mujeres no podan adoptar, pero s ser adoptadas. Tampoco podan hacerlo los menores de 18 aos, ni los castrados. Para que se operara la adopcin, el padre originario deba vender ficticiamente al hijo al adoptante, mediante tres mancipaciones (medio solemne y privado de transmisin del dominio mediante el procedimiento del cobre y la balanza). Las dos primeras compraventas eran lgicamente seguidas de manumisin, para que acto de compra venta pudiera volver a efectuarse. En el caso de hijas y nietos, bastaba una sola mancipacin. Luego de la ltima venta el hijo no quedaba bajo la patria potestad del nuevo pater, sino en mancipium, otra potestad inherente al pater. Para lograr la patria potestad, se requera entonces, que el pater adquirente, volviera a remanciparlo ficticiamente, para que no estuviera ya en mancipium. En esa situacin el pater adoptante intentaba contra el padre natural una reivindicacin (accin por la cual se recuperaban las cosas robadas). Ante la falta de oposicin del padre biolgico el adoptivo adquira la patria potestad, por decisin del magistrado. En poca de Justiniano bast con la presentacin del padre adoptante, del adoptivo, y del adoptado, por la cual el primero manifestaba su decisin ante el magistrado y se labraba un acta ante el Juez. La adopcin creaba un vnculo similar, entre padre e hijo, al derivado de la naturaleza, por lo tanto, se exigi que el adoptante fuera mayor que el adoptado por lo menos, en 18

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aos. En el derecho Antiguo no se exigi el consentimiento del adoptado, lo que s fue condicin (al menos que no se opusiera) durante el derecho clsico. Si la adopcin fuera de un nieto, el abuelo que daba al nieto en adopcin lo haca por su propia voluntad sin ser necesario el consentimiento del padre de la persona a dar en adopcin. En el caso de que el adoptante sea el abuelo, se requera la conformidad del abuelo y del padre adoptante. El emperador Justiniano distingui entre la adopcin plena, que se daba en el caso de que el adoptante fuera a su vez ascendiente natural del adoptado, donde se produca la incorporacin del adoptado bajo la patria potestad del adoptante, del caso de la adopcin menos plena, o sea, cuando el adoptante fuera un extrao, el adoptado no sala de la patria potestad con respecto a su padre natural. Sin embargo, tena el adoptado derecho a concurrir a la sucesin intestada del padre adoptivo. La adrogacin era la incorporacin a la familia de un sui iuris, o sea, de quien no estaba sometido a patria potestad. Fue de gran importancia pues este sui iuris al incorporarse como alieni iuris a otra familia, renunciaba a su propio culto familiar, para tomar el del adoptante, adems de que se integraba con todas las personas que se hallaban bajo su propia potestad. Ante una situacin tan significativa, era indispensable la intervencin de los Pontfices. Se requera la conformidad del adrogante y la del adrogado, pero adems la del pueblo reunido en comicio. Luego, los comicios fueron reemplazados por una Asamblea. Durante el imperio se permiti que pudiera efectuarse por rescripto imperial. Adems de los requisitos exigidos para la adopcin, los pontfices deban realizar una investigacin para determinar la causa por la que se efectuaba, que deba ser justa y beneficiar al adoptado. El adrogante deba tener al menos 60 aos, y adquira la patria potestad sobre el adrogado y toda su familia agnaticia.

8.3. NOMBRAMIENTO DE CURATOR.


Era, justamente, el "cuidador" que ejerca esa funcin. Su naturaleza parece haber sido compleja, al menos en los primeros tiempos. Por una parte, habra representado al an no nacido, ejerciendo sus derechos, que el ordenamiento latino le reconoca. Por la otra, actuaba en virtud de la designacin del pueblo romano, al que tambin, en esa medida, representaba. Pero lo ms caracterstico era que deba adoptar todas las medidas y procedimientos destinados a salvaguardar la salud y la vida del nonato, y muy especialmente procurar que naciera, porque, obviamente, para "el que est en el tero" el derecho de vivir pasa por el derecho de nacer.

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La sucesin por causa de muerte en que est interesado el Nasciturus queda suspendida hasta su nacimiento. La mujer encinta o la pariente afn del causante de la herencia o al propio Nasciturus se le concede por el Pretor (Magistrado) la MISSIO IN POSSESSIONEM VENTRIS NOMINE o entrega de la posesin de los bienes concretos de la herencia a la cual ser llamado el concebido (D. 37. 9 D. 42. 4. 1); recayendo esta posesin de bienes sobre la totalidad del patrimonio hereditario del causante e incluso contra la voluntad expresa del testador en el caso de que ste hubiese desheredado al Nasciturus. Y se concede para salvaguardar las expectativas hereditarias del Nasciturus, ya que para esos efectos se le tiene por nacido. Decretada la MISSIO IN POSSESSIONEM VENTRIS NOMINE a favor de la viuda embarazada, se procede, a solicitud de la misma o de los acreedores del patrimonio hereditario, al nombramiento de un CURATOR VENTRIS BONORUMQUE (curador para el Nasciturus y para los bienes), el cual responde frente a los acreedores de la herencia, o disyuntivamente puede procederse por el Pretor al nombramiento de un CURATOR VENTRIS (curador tan slo para el Nasciturus), por un lado, y al nombramiento de CURATOR BONORUM (curador tan slo para los bienes), por otro. Normalmente, el CURATOR VENTRIS BONORUMQUE se elige entre los tutores que han sido nombrados para el Nasciturus (pstumo), o entre los parientes afines, o los amigos del difunto o causante, o los acreedores, pero siempre y cuando todas estas personas sean idneas. Si ninguna lo es, entonces se nombra un hombre recto (BONUS VIR). Se encarga de la custodia del patrimonio hereditario embargado (CUSTODIA RERUM) y de la venta de los bienes que se puedan deteriorar. Este debe proporcionar a la mujer viuda encinta lo necesario para sostener al Nasciturus y atenderle para que nazca; es decir, debe proporcionar a la mujer embarazada la comida, bebida, vestido y vivienda de acuerdo con las posibilidades patrimoniales del causante y la posicin social, independientemente de que la mujer tenga una dote con que poder sostenerse. Si el difunto no tena vivienda, debe arrendarse una para la vivienda de la mujer, con capacidad no slo para ella sino tambin para los esclavos de ella, a los cuales se les debe dar las viandas suficientes. Para atender todos los anteriores gastos, del patrimonio hereditario embargado debe consumirse, en primer lugar, el dinero efectivo, si no lo hubiere, entonces aquellas cosas del patrimonio hereditario que solan gravar al patrimonio con gastos ms que aumentarlo con frutos. Por lo dems, todos esos gastos del Nasciturus se deducen como deuda de la herencia.

8.4. NOMBRAMIENTO DE TUTOR.

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Arguello manifiesta, en su Derecho Romano, que desde el antiguo derecho, la tutela poda ser deferida por voluntad del jefe de familia expresada en un testamento vlido o por disposicin de la ley naciendo as la tutela testamentaria y la tutela legtima. Ms adelante hacia el siglo IV de Roma al atribuirse a ciertos magistrados la facultad de nombrar tutores, naci la tutela dativa.

8.4.1. TUTELA TESTAMENTARIA:


Era atributo de la potestad del "Pater" designar tutor a su hijo. El nombramiento del tutor o tutores, porque pueden ser varios, se hace en el testamento en forma imperativa, despus de la institucin de heredero (Sea Lucio mi heredero y su tutor Marcus). No se puede nombrar como tutor al que por derecho puede instituir como heredero, ni a peregrinos; ni dedicticios; ni latinos junianos; se puede designar tutor a un esclavo manumitindolo previamente o en el acto mismo del testamento. Se admiti posteriormente, previa confirmacin del magistrado, un testamento nulo por su forma, o efectuado por una persona incapaz para testar (Madre, Padre Natural, etc.).

8.4.2. TUTELA LEGTIMA:


Es la ley quien determina quin es el tutor por aplicacin del principio "Ubi Emolumentum successionis Ibi Tutelae Onus". La carga de la tutela debe caer donde este el provecho de la sucesin. Por ello es llamado el agnado ms prximo en grado, si hay varios del mismo grado, todos son tutores, ya que lo que ms interesa es la buena gestin de los bienes. A falta de agnados, concurren los gentiles. Respecto al libertino impber, la tutela corresponde al autor de la manumisin. Respecto al hijo impber emancipado, la tutela corresponde al tutor de la emancipacin o a sus descendentes.

8.4.3. TUTELA DIFERIDA O DATIVA:


A falta de tutor testamentario o legtimo, la designacin recae en un magistrado, siendo estos los siguientes: "Lex Atilia". Faculta en Roma al "Praetor Urbano" y a los tribunos de la plebe. Leyes Julia y Titia: Concede la misma facultad al Presidente en las provincias, a fines de la Repblica. Bajo Claudio: La facultad pas a los Cnsules.

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Bajo Marco Aurelio: Se cre un magistrado especial, el "Praetor Tutelaris". Bajo Justiniano: Los magistrados municipales para los pupilos pobres y los magistrados superiores para los pupilos ricos.

9.

Fuentes

del

derecho

objetivo

romano.
Las Institutas de Justiniano expresan que "el derecho que nos rige es escrito o no escrito". La fuente no escrita lo es la costumbre, mientras que las escritas son: a) Las leyes, votadas por el pueblo romano reunido en comicio a propuesta del correspondiente magistrado; b) los plebiscitos, decisiones votadas por la plebe en los conciliaplebis; c) los senado-consultas, decisiones votadas por el senado; d) las constituciones imperiales, resoluciones dictadas por el emperador; e) los edictos de los magistrados o sea, primordialmente, las reglas de conducta que insertaban los pretores en su lbum para normar su actuacin durante el perodo de funciones; y f) las respuestas de los prudentes. DERECHO NO ESCRITO. La costumbre. El derecho no escrito es aquel no promulgado por la autoridad constituida, que el uso ha hecho vlido, porque la conducta de los asociados, repetida diariamente y aprobada por l consentimiento de todos los que la practican sin que sea posible precisar la poca de su introduccin, equivale a norma jurdica. En Roma, al igual que en otros pueblos, la evolucin jurdica tiene su iniciacin en una etapa en la cual toda el derecho existente es consuetudinario. Es que antes de la existencia del derecho escrito (lus scriptum), se encuentran normas no escritas que, nacidas en el seno del pueblo por el uso constante (longa consuetudo, inveterata consuetudo), valan por conviccin general de los ciudadanos como preceptos obligatorios, tanto para el individuo en particular como para la comunidad en general. De ah qu se diga que la costumbre para que fuera tal (lus non scriptum), deba reunir tres requisitos: a. Que correspondiera a Una necesidad .social y no a una simple tolerancia. b. Que se mantuviera durante largo tiempo. c. Que fuera practicada de manera constante. El punto de partida de la costumbre, como fuente que fue del derecho durante toda
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la vida romana, se encuentra en las prcticas populares o consuetudo, de donde se deriva el nombre de derecho consuetudinario; en las prcticas de los jueces, consecuenciales de la autoritas rerum perpetuo similar iudicatorum (autoridad de los jueces aplicada de igual manera a casos similares); y en las opiniones de los jurisconsultos o responsa prudentium. DERECHO ESCRITO. Las varias fuentes del ius scriptum adquirieron firmeza a travs de las distintas pocas de la evolucin del derecho romano. Esos perodos, segn la divisin de Eugenio Petit, una de las ms divulgadas, son cuatro: desde la fundacin de Roma hasta la expedicin de la Ley de las XII Tablas; desde esa expedicin de las Tablas hasta fines de la repblica; desde el advenimiento del Imperio hasta la muerte del emperador Alejandro Severo; y finalmente, desde la muerte de ste (235 D.C.) hasta la muerte del emperador Justiniano (565, D.C.). A. La Ley: Es inseparable de la composicin de la comunidad romana originaria, al parecer de elementos latinos, sabinos y an etruscos, pues se afirma que Roma fue fundada a consecuencia de la reunin de tres tribus en la Villa del Quirinal o Villa de la Lanza: la de los ramnes, nombre derivado e Romulo, y, constituido por latinos; la de los ticienses, apelativo descendiente de Tito Tacio; y formada por sabinos; y la de los lceres, supuestamente de procedencia etrusca y que por lo avanzado de su civilizacin, durante la monarqua, tuvo poder prevaleciente sobre las dos anteriores, aunque, sin embargo, algunos autores sealan que la tercera tribu estaba integrada por elementos de origen oscuro y que por eso pas a convertirse en la clase plebeya. La opinin generalizada es la de que la organizacin de Roma era gentilicia, en la medida en que cada una de las tres tribus raizales albergaba 10 agrupaciones o curias, sin que exista certeza sobre s stas slo incluan la clase noble (patricci, patricios), o si tambin a la plebeya (plebs). En todo caso, en esa organizacin tribal, la ley (lex) fue el producto de acuerdos adoptados por el pueblo romano en el comitium, bien en los comicios por curia, ora en los comicios por centurias. En los primeros la votacin se haca por curias, en las cuales el voto se tomaba por individuos y tena lugar, no solamente para establecer normas de conducta a propuesta del Rey (rogatio), sino tambin para aprobar la designacin de un nuevo monarca. Los preceptos que ese comicio estableca, recaan sobre asuntos de derecho privado relacionados con la familia y la religin, tales como la adrogacin y el testamento. La votacin por curias, evit, tal vez con tino, que la votacin directa y personal

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generara el peligro de la soberana caprichosa de la masa. Ms no bastaba que el pueblo, en comicio, aprobara el proyecto de ley presentado por el monarca, para tener la llamada lex rogata, puesto que era menester, adems, la autoritas patrum o sancin del senado, organismo creado por Rmulo con cien miembros, nmero que, con posterioridad, se vio acrecentado o disminuido segn los vaivenes de la poltica, pues era una asamblea deliberante orientadora de sta que, contrariamente a lo que acontece hoy en el mundo, no tuvo funciones legislativas sino a finales del rgimen republicano que sucedi a la monarqua, pues, despus, durante el alto imperio, pas a compartir el poder con el emperador y, en ltimas, en el Bajo Imperio, qued prcticamente sin funciones. Los comicios centuriados surgieron de una organizacin del pueblo romano emprendida por el rey Servio Tulio, la cual dio lugar a que la nobleza de raza u origen fuera sustituida en el poder por la aristocracia del dinero. Comenz el monarca por dividir a la ciudad en cuatro tribus urbanas y en nmero indeterminado de tribus rsticas, que llegaron a ser treinta y una. Luego estableci el censo para conocer la fortuna de todos y cada uno de sus habitantes, sin importar que fueran patricios o plebeyos, pues lo buscado era que todos los ciudadanos contribuyeran al sostenimiento del Estado. Al efecto, dividi a la ciudadana en cinco clases, mas la ordo aequester u orden de los caballeros compuesta por los mas ricos y con derecho a dieciocho centurias. La primera de las clases comprenda a los poseedores de cien mil ases o ms y con ellos fueron formadas ochenta centurias; la segunda, a los habitantes con setenta y cinco mil ases hasta cien mil, para formar 20 centurias; la tercera, con los tenedores de cincuenta mil o ms ases hasta setenta y cinco mil, para formar otras veinte centurias; la cuarta, con los de 25 mil ases hasta cincuenta mil, para veinte centurias ms; y la quinta, con los de fortuna entre once mil y veinte cinco mil ases, para treinta centurias. A tales clases fue agregada prcticamente una sexta, compuesta por personas de bajos recursos -zapadores y msicos-, para formar otras cinco centurias. El total fue de ciento noventa y tres centurias, con derecho a participar en los comicios centuriados que, en definitiva, no significaron ventaja para los plebeyos pobres, puesto que los plebeyos ricos hicieron causa comn con los patricios. Ello porque la votacin se haca por centurias, siendo iniciada por las 18 de los caballeros, para que luego lo hicieran las 80 de la primera clase. De forma, que si ambas eran coincidentes en la votacin, sobraba indagar sobre el parecer de las otras clases, puesto que con el de aquellas se obtena ms de la mayora absoluta (mitad ms uno de las 193 centurias), suficiente para tomar decisin.

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No obstante lo anterior, se sostiene que durante la monarqua impero el derecho consuetudinario y que si hubo algunas leyes regias, stas no llegaron hasta nosotros, pero que la tradicin atribuye a Papirius el haberlas recopilado. Por su parte, Dionisiode Halicarnaso apunta que por los comicios centuriados se alcanzaron a votar 50 leyes sobre contratos y delitos. B. Los Plebiscitos. Los plebeyos, a consecuencia de su primera secesin en el ao 494, A.C., lograron de la clase dominante -patricia-, la designacin de los tribuniplebis, magistrados de extraccin plebeya, creados para defender a su clase de la patricia, con personalidad inviolable y con derecho de veto respecto de las decisiones adoptadas por los cnsules que resultaran lesivas la plebe. Tales tribunos, con afanes de popularidad, dieron por convocar a los plebeyos para tomar decisiones, reuniones que originaron los concilia plebis, cuales, precisamente, desde el ao 471 A.C., pasaron a elegir a los tribuni, con iniciativa en la legislacin. El plebiscito fue, entonces, lo que la plebe, en sus reuniones, mandaba y estableca; Plebiscitum est quod plebs iubet atque constituit. Esas decisiones, en un principio, no obligaron a todo el pueblo romano, puesto que los tribunos carecan de potestas para convocar a los patricios; pero a raz de la Lex Hortensia (alrededor del ano 287 A.C.), las determinaciones de las asambleas plebeyas adquirieron valor general. Su importancia fue mayscula durante el rgimen republicano iniciado en l ao 509 .C (cuando se produjo la cada de la monarqua) y concluido en el 27 A.C. (con el advenimiento del imperio), pues en las luchas internas de la sociedad romana, los plebeyos lograron que uno de los dos cnsules -Jefes del gobierno de la Repblica perteneciera a la plebs. Al adquirir los plebiscitos fuerza obligatoria general, poca diferencia tuvieron con la ley, la cual, segn Papiniano, es un precepto general. Sin embargo, aunque materialmente ambas fuentes del derecho llegaron a tener igual significacin, formalmente eran distintas, pues la lex rogatae era la sometida a consideracin del pueblo romano para aprobacin en los comicios. Tambin se habla de la lex datae, pero esta era el precepto dado por el magistrado en virtud de su ius edicendi. La ley constaba de tres partes principales,

a. La praescriptio, con sealamiento del proponente y expresin de los motivos de la misma; b. La rogatio, que era el mismo texto de la ley; y c. La sanctio, constituida por las disposiciones tendientes a asegurar su cumplimiento y a sancionar el quebranto de la misma.

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C. Los edictos de los magistrados; Durante la poca monrquica, comprendida desde la fundacin de Roma hasta el advenimiento de la Repblica, la soberana radic en el pueblo, el cual fue legislador y autoridad mxima judicial, siendo el rey el ejecutor mximo, auxiliado por funcionarios menores que no llegaron a tener la categora de magistrados. La magistratura naci, realmente, con ocasin de la Repblica, por cuanto el Estado, que es una persona ficticia, estaba incapacitado para obrar por s mismo y se hizo necesaria la existencia de funcionarios que ejercitaran la soberana, con sus dos manifestaciones fundamentales: La Potestad -facultad de imponer normas de conducta- y el imperio facultad de ejecutar o hacer cumplir las normas de conducta.Surgieron as los magistratus populi romani, quienes, como sucesores de los- reyes, pasaron a ser los vectores del poder pblico, pero sin desvincularse de la organizacin religiosa que dominaba toda la conducta pblica del romano, e, incluso, los actos de la administracin, al extremo de que si se iba a votar una ley, primero haba que consultar a los dioses para que quedara en claro si estos eran o no propicios; y cuando de hacer una declaracin de guerra se trataba, era menester los sacrificios a loa dioses para buscar el favor de stos. Es ms, el Colegio de los Pontfices, presidido en la monarqua por el mismo rey, fue el depositario del derecho, como el representante de la autoridad divina, razn por la que le corresponda decir la forma en que deba administrarse la Justicia. A la cada de la monarqua, ese papel lo asumi el Pontifex Maximus, rol que en la etapa imperial asumieron los emperadores. Los magistrados, sucesores del rey en el manejo del Estado, fueron: Los cnsules, cuales, en nmero de dos, pasaron a ser los jefes del ejecutivo en la Repblica. Gobernaban conjuntamente, pero con la intercessio o derecho de veto, facultad que les permita objetar las determinaciones del colega cuando las consideraban nocivas. Duraron hasta la terminacin de la repblica con las funciones propias y si en un principio fueron patricios, a partir del aos 367 A.C., los plebeyos llegaron a esa magistratura, pues, por lo menos uno de los dos, deba pertenecer a la plebs. Los dictadores, aparecieron tambin durante la Repblica, a consecuencia de las amenazas de los Tarquines, expulsados del gobierno junto con la cada de la monarqua. La dictadura se hizo necesaria para contener a aquellos; pero despus se recurri a ella, siempre que la nacin romana afrontaba conflictos blicos, a

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requerimiento de uno cualquiera de los cnsules y por orden del senado, con lo; que los patricios recupera ron su anterior preeminencia. Los tribunos de la plebe, de quienes ya se hablo, y que surgieron para proteger los intereses de la plebe, siendo sus asistentes los aediles plebis, ediles plebeyos, llamados as por haber sido guardianes del archivo de la plebe en el templo de Ceres y tenan atribuciones policivas. Los censores, quienes aparecieron a virtud de la reforma del monarca Servio Tullo, para el establecimiento de los comicios centuriados, cuales asumieron la responsabilidad de su eleccin posteriormente, en nmero de dos, para turnos de 18 meses. Eran los encargados de la elaboracin del censo de impuestos, ciudadanos (con sealamiento de clase y tribu) y lista para el senado, motivo por el cual disfrutaron de amplia in fluencia poltica. A partir del ao 403 A.C., pudieron ser censores los plebeyos y la Lex Publilia Philones, del 338 A.C., prescribi que uno por lo menos, deba ser plebeyo, Como tambin, deban velar por las buenas costumbres, pudieron, incluso, llegar a declarar indignos a los cnsules. Los cuestores, eran los encargados de manejar la contabilidad del Estado romano y los recursos pblicos. Existieron en la monarqua y desapareci ron con la llegada de la Repblica; pero resurgieron en 421 .C., para ser designados por los cnsules en numero de dos. Ms tarde fueron nombra dos por los comicios tribunicios en nmero cada vez mayor (2,4,8), con el agregado de funciones en la persecucin y castigo de asesinos. Los ediles curules, fueron dos, jefes d polica sin imperium, con atribuciones similares a las de los ediles plebeyos, pero ms elevadas. Su nombre de curules se deriv del derecho a la silla judicial transportable (silla curulis), indispensable para el ejercicio de la jurisdiccin comercial que detentaron. Los pretores, Aparecieron n l ao 367 .C. y desde el 337 A.C., los plebeyos pudieron serlo. Eran elegidos para periodos de un ano por los comicios centuriados y con poder impositivo (imperium). Son los ms iin portantes de los magistrados en lo que concierne al estudio del derecho romano, puesto que reunia en s funciones ordenadoras generales y las de ejercer ante todo la jurisdiccin (iurigdictio). Desde el ano 242 A.C., tal funcin fue dividida entre dos pretores, el pretor urbanus y el pretor peregrinus. Ms an, para la administracin de la justicia en los territorios ultramarinos producto de las dos guerras pnicas, fueron creados otros 4 pretores. El Pretor urbanus, estaba llamado a intervenir en los litigios que se suscitaban entre los ciudadanos romanos, regidos por el ius civile y, por tanto, sujetos a

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normas legales precisas. En cambio, el pretor peregrinus intervena en los litigios entre peregrinos, o de estos con los ciudadanos romanos (inter cives et peregrinus). Los edictos de los magistrados, productos del ius edicendi, dieron nacimiento al derecho honorario. Ese ius edicendi tena por lmite el mbito de las funciones del magistrado, en forma tal que cada uno lo utilizara conforme a las atribuciones propias. De entre los edictos, por su influencia en el derecho romano, sobresalan los de los pretores urbano y peregrino, al igual que el del edil curul en la ciudad de Roma; y fuera de sta, los de los gobernadores y cuestores. Los edictos de los magistrados se orientaban a la aplicacin del derecho civil; a la complementacin de ste, cuando se vivan situaciones no previstas en l; y a la correccin de ese derecho civil cuando las normas que contemplaba acusaban rigidez o eran inequitativas. El pretor, al asumir la magistratura, generalmente aceptaba normas de su antecesor (pars translatitia), aada nuevas (pars nova), o abandonaba otras (pars caduca). El nuevo edicto, al cual el pretor habra de ceir su actuacin durante el ao de sus funciones, constitua el edictum annuum o perpetum, en contraposicin al edictum repentinum, que era tanto como una decisin del pretor para resolver casos no previstos en aqul. El mencionado edicto perpetuo (con vigencia de un ao), no debe ser confundido con el llamado Edicto Perpetuo de Salvio Juliano. Est fue una compilacin efectuada por Salvio Juliano a instancias del emperador Adriano en el ao 131 de la era cristiana. Comprenda los diversos edictos excedidos antes por los Pretores urbanos y peregrinos desde la creacin de la pretura en el ao 367 A.C., edictos que fueron formando un derecho ms justo y equitativo que el riguroso derecho civil. Y a consecuencia de la promulgacin de la codificacin de Juliano, un senado consulto dispuso que los pretores no lo modificaran, pues deban aplicar el trabajo de Juliano en su contexto, sin perjuicio de que, en caso de duda, se recurriera al emperador para allanar la dificultad. D. Los Senadoconsultos. El Senado en Roma no tuvo funciones legislativas, sino solamente de asesoramiento y consejo; pero con el transcurso del tiempo, y dado que el crecimiento de la ciudad torno difcil la convocatoria del pueblo para que votara leyes en los comicios, la corporacin senatorial adquiri atribuciones parecidas a las legislativas y pas a dirigir los negocios pblicos prcticamente a partir de la Repblica. De ese modo se constituy el senado en director de los cnsules y pretores, del culto y del ejrcito; en el responsable de la celebracin de tratados internacionales; en el encargado de decretar las contribuciones; y en el obligado a

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declarar la patria en peligro, con la consiguiente designacin de dictador. El Senado era convocado por el rey, por los "cnsules, por los pretores, por los tribuni plebis y en ultimas por el emperador. La propuesta del senadoconsulto era hecha por el convocante a travs de una oratio y en la poca imperial por el emperador mediante carta o per epstolam. El dictamen del senado o senadoconsulto constaba, entonces, de dos partes: La oratio o explicacin de sus fundamentos y la senatus-consulta propiamente dicha, que vena a ser lo resuelto o dispuesto. En el imperio fueron dictados muchos, siendo una de las ms importantes fuentes del derecho objetivo romano; pero, a guisa de ejemplos, valga citar el neroniano, que determin la forma en que deban redactarse los testamentos; el veleyano, que estableci que las mujeres no podan obligarse mediante fianzas; y el macedoniano, que prohibi hacer prstamos a los hijos de familia. E. Respuesta de los prudentes. Conforme a las "Instituciones" de Gayo, las respuestas-de los prudentes los juicios y opiniones de aquellos que tenan permiso de sentar derecho, con el agregado de que cuando las opiniones de todos aquellos eran unnimes tenan fuerza de ley; en tanto que cuando eran divergentes, el Juez poda seguir la que le satisfaga. Tito Livio sostiene que el conocimiento del derecho fue largo tiempo privilegio exclusivo del Colegio de Pontfices, a quien corresponda dar fe del derecho vigente, interpretarlo, sealar los das fastos (dies fasti) en los cuales poda ser administrada la justicia y elaborar las frmulas a las que deban sujetarse las peticiones de justicia de los ciudadanos. De ah que se sostenga que para entonces el derecho era de carcter eminentemente secreto. Fue en poca de Augusto, quien quiso reunir la totalidad de los poderes del Estado, cuando dicho emperador opto por conceder a los jurisconsultos adictos a su rgimen el ius respondendi ex autoritate principis (derecho de responder con autoridad del principe) o ius publico respondendi (derecho pblico de respuesta). Aparecieron as dos categoras de juristas: la de los oficialmente autorizados para responder el derecho, y la de aquellos que deban moverse simplemente en el mbito privado y doctrinal. Mas, a medida que el derecho se iba perfeccionando, las responsa prudentum se fueron aplicando, por extensin, a los casos semejantes, hasta cuando Adriano dispuso que los jueces debieran fallar de acuerdo con las opiniones de los prudentes, siempre y cuando estas fueran uniformes. Pero al sobrevenir la decadencia del Imperio y, con ella, la del derecho, se abus de las citas, con secuela de que los jueces, al finalizar el imperio pagano, se limitaran a

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dictar sus sentencias con apoyo en un criterio cualquiera proveniente de prudentes y que estimara avenible al caso. Tal estado de cosas dio lugar a que en el Bajo Imperio, el Emperador Teodosio II, expidiera la llamada "Ley de Citas", segn la cual, solo podran servir de fundamento a los fallos, las opiniones de los jurisconsultos Gayo, Papiniano, Paulo, Ulpiano y Modestino; que si ellas no eran concordantes, deba prevalecer el criterio mayoritario; y que si esa mayora no era obtenible, porque alguno de tales jurisconsultos no hubiese tratado la materia, prevaleca la opinin de Papiniano; pero que si ste no haba hecho pronunciamiento alguno respecto al caso, el juez quedaba en libertad de escoger. La cita operaba a travs de las obras dejadas por los mentados jurisperitos, puesto que para la era de Teodosio II, ya ellos haban fallecido. El carcter de fuentes del Ius Civile, que tuvieron las respuestas de los jurisconsultos, la evidencia el hecho de qu las Pandectas o Digesto son, en sus 50 libros, ni ms ni menos exposicin ordenada de esas respuestas. F. Las constituciones imperiales. Constitucin del prncipe era lo que l emperador estableca por edicto, decreto, mandato y rescripto, sin que llegara a dudarse de que tena fuerza de ley. Los edictos eran aquellas constituciones contentivas de disposiciones generales aplicables a todos los ciudadanos y sin las limitaciones de los edictos de los dems magistrados. Los decretos eran resoluciones judiciales. Los mandatos eran rdenes imperiales dirigidas a los lugartenientes, sobre el manejo de las cosas adscritas a sus empleos. Los rescriptos eran las respuestas del emperador a consultas sobre derecho o aspectos jurdicos concretos y que podan ser dadas por carta o, a continuacin del mismo pliego contentivo del interrogante. Las instituciones gayanas parecen dar a entender que bajo la denominacin genrica de epstola, eran comprendidos los rescriptos y los mandatos; pero la mayora de los autores de derecho romano aplican la palabra rescripto, que literalmente significa respuesta escrita, como comprensiva de las epstolas y mandatos, tal vez porque unas y otros se emitan por escrito.

10.

LEY DE LAS DOCE TABLAS DE

JUSTINIANO.

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10.1. EL RELATO TRADICIONAL: EL RELATO TRADICIONAL:
Los plebeyos reclamaban contra el monopolio y eventuales abusos patricios en la interpretacin y aplicacin de un derecho no escrito. El tribuno Terentilo Arsa propuso en el 462 a. C. la constitucin de una comisin de cinco miembros para redactar un cuerpo de normas. El Senado se opuso, pero la plebe persisti en elegir durante ocho aos seguidos los mismos tribunos. Los patricios transaron en el ao 454 a. C. en la eleccin por los comicios centuriados de una magistratura extraordinaria de diez patricios investidos del imperium consulare con especfico cargo escribir las leyes: durante su desempeo quedaban suspendidas todas las garantas ciudadanas y no seran elegidos cnsules ni tribunos de la plebe. Antes de ponerse en prctica lo acordado se envi una delegacin a Atenas y tal vez a la Magna Grecia para estudiar la legislacin de Soln y otras leyes griegas. A su vuelta son elegidos los decenviros, que presidiran la civitas en el 451 a. C. Con suma dedicacin compusieron un cuerpo de leyes que aprobado por las centurias, se expusieron en diez tablas de bronce o madera. Para el prximo ao se designaron otros decenviros, entre los cuales fue reelegido Apio Claudio, y por primera vez figuraron plebeyos. El segundo decenvirato redact otras leyes y pretendi perpetuarse en el poder, pero el pueblo, indignado por el abuso de Apio Claudio que cost la vida de la joven Virginia, se sublev y restableci el consulado y el tribunado. Los cnsules hicieron aprobar por los comicios las leyes redactadas por el segundo decenvirato y las publicaron en dos tablas que aadieron a las otras diez. Esas doce tablas desaparecieron cuando los galos se apoderaron de Roma en 390 a.C.

10.2. CONTENIDO:
Seguramente el texto desaparecido en 390 a. C. ha sido reconstruido, no sin cambios a la vez, y una edicin con interpretacin y comentario publicada por Sexto Aelio Paeto - cnsul en el 198 a. C.- puede muy bien haber sido la fuente de conocimientos para la posteridad inmediata. De todos modos, las XII tablas deben haberse difundido por todo el Imperio. Cicern nos dice que en las escuelas las aprendan de memoria; San Cipriano, que todava en 254 d.C. se las poda ver fijadas en el foro de Cartago. Los compiladores de Justiniano seguramente las han
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tenido a la vista... Pero desde entonces se pierde todo indicio o referencia a su subsistencia como cuerpo: hasta nosotros no ha llegado de ellas ningn ejemplar en obras de literatos, gramticos y jurisconsultos romanos aparecen citas ms o menos textuales, alusiones y comentarios. Con este material disperso una paciente labor ha intentado, con cierta coincidencia, una reconstruccin - necesariamente con lagunas cuya magnitud nunca podremos precisar- del orden y contenido de la XII tablas. Por cierto que la distribucin y numeracin y numeracin de las disposiciones es en su mayor parte incierta y conjetural, pues debe basarse solamente a) en que cinco de los fragmentos tradicionales la han sido con alusin a las tablas que los habran contenido y b) en la hiptesis de que en sus seis libros de comentario a la ley de las XII tablas. -de los que poseemos solo diecinueve fragmentos- Gayo haya seguido en la secuencia de sus explicaciones el mismo orden en que las instituciones aparecan en el texto legal. Se transcribe sintticamente el contenido -naturalmente, segn lo que ha llegado hasta nosotros- de la ley de las XII tablas, de acuerdo con la distribucin hecha en 1824 por Dirksen, base de las actuales ediciones.

Tabla I - Citacin y comparecencia en juicio. Tabla II - Acciones de la Ley. Obligaciones de testimoniar. Tabla III - Ejecucin contra el deudor. Tabla IV - Patria Potestad. Tabla V - Disposiciones testamentarias; sucesin ab intestatio; tutela y curatela. Tabla VI - Nexum, mancipatio, usucapio, trinoctium; reivindicacin. Tabla VII - Relaciones de vecindad; servidumbres reales. Tabla VIII - Delitos y represin: compensacin. Tabla IX - Prohibicin de leyes que entraen privilegios; apelacin de las condenas

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capitales ante los comicios; delitos de homicidio, concusin y alta traicin. Tabla X - Disposicin sobre funerales y sepulcros. Tabla XI - Prohibicin de connubium entre patricios y plebeyos. Tabla XII - Casos en que es lcita la toma de prenda; responsabilidad de los dueos por hurtos o daos cometidos por esclavos; indemnizaciones debidas por quien ha obtenido sin razn la posesin de una cosa y por quien ha consagrado al culto una cosa en litigio; el principio de que la ley posterior deroga la anterior. La ley de las XII tablas abarcaba todo el derecho civil en el sentido que este concepto tena en Roma -derecho propio de la civitas-: derechos de familia, patrimoniales, procedimiento judicial, sanciones penales, garantas del ciudadano, principios de derecho pblico, etc. Pero no era un cdigo como los modernos, cuerpos sistematizados de normas articuladas para cubrir con plenitud su mbito jurdico; en la Ley de las XII tablas se han consignado solo algunos preceptos de los que formaban el ius quiritium. Tanto las normas particulares como los principios generales explcitos en la ley de las XII tablas se refieren a instituciones fundamentales, presupuestas pero no definidas, ni a veces siquiera aludidas -la manus, la hereditas, la patria potestas, etc.- As un precepto aislado nos dice que la mujer que quiere evitar caer en la manus debe estar ausente tres noches seguidas -trinoctium- cada ao para interrumpir el usus anual. No se explica que es la manus ni el usus ni los medios de adquirirla. Todo eso estada en el derecho consuetudinario.

INDICE:
1.La Repblica Romana 1.1. Los Cnsules.. 1.2. El Senado.. 1.3. Las Asambleas 1.4.Otras magistraturas de la Republica de Roma.. 1.5. Magistraturas 1.5.1. Caractersticas 1.6.rganos judiciales

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1.6.1. Representantes.. 2. Concepto de Justicia en Roma.. 3. La Justicia. 4. Justicia y Costumbres del Derecho.. 5. La Propiedad y los Contratos 6. Situacin de la Mujer. 7. La Jurisprudencia 8. Actos Principales de la Jurisdiccin Voluntaria 8.1. Manumisin.. 8.1.1. Tipos 8.1.2. Manumisiones no solemnes 8.2. Adopcin. 8.3. Nombramiento de curator.. 8.4. Nombramiento de tutor. . 8.4.1. Tutela testamentaria.. 8.4.2. Tutela legtima... 8.4.3. Tutela diferida o dativa... 9. Fuentes del Derecho Objetivo Romano. 10. Ley de las Doce Tablas de Justiniano. 10.1. El Relato Tradicional. 10.2. Contenido.

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