SUCESIN TESTAMENTARIA INTRODUCCION El estudio de las sucesiones, tiene en el derecho importancia tanto econmica como social, aspectos que

son fundamentales dentro de la estructura jurdica de un pas, y que de encontrarse regulados correctamente pueden llegar a ser determinantes para el normal funcionamiento de una sociedad, la cual busca edificarse con base en principios de equidad, igualdad, libertad y justicia. Toda sucesin testamentaria tiene su fuente nica en el testamento. Esta palabra procede de la expresin latina testatio mentis, que significa testimonio de la voluntad. Cuando el legislador regula los testamentos y define las normas de la sucesin testamentaria, busca mal que bien proteger el orden pblico. Es as como en un estado social de derecho como el nuestro, se busca que prime el inters pblico sobre el inters privado. Dentro de esta finalidad garantista del Estado, est contemplada la sucesin testamentaria como acto privado, el cual si bien se encuentra basado en la autonoma de la libertad que tiene cada cual de manifestar su voluntad, debe cumplir con unos requisitos mnimos como son el objeto y la causa lcita. Es decir que la sucesin testamentaria como parte de la voluntad individual de las personas debe respetar unas garantas mnimas establecidas por el Estado. En esa medida si bien cada cual tiene derecho a manifestar su voluntad de forma libre, clara y expresa, dicha manifestacin en ningn momento puede llegar a vulnerar el orden jurdico preestablecido. Con base en esto pretendemos resaltar la importancia que ofrece la sucesin testamentaria dentro de un Estado democrtico como el nuestro, sin desconocer que dicha libertad de expresin, realizada a travs de un acto testamentario, se encuentra sometida a unas reglas y solemnidades de carcter general que en ningn momento pretenden coartar la libertad de expresin, sino por el contrario garantizar el normal funcionamiento de una sociedad. Dichas normas, como es la finalidad del derecho, buscan delimitar y regular un concepto tan importante como es el de la sucesin testamentaria, el cual tiene connotaciones de carcter econmico y social, ya que a travs de dicho medio se busca transmitir el patrimonio de una persona a otra u otras. Por lo tanto consideramos necesario conocer no slo el alcance de las normas que regulan la sucesin testamentaria, sino tambin observar su evolucin y vigencia en el mundo actual. CONCEPTO Es aquel acto personalsimo por el cual el TESTADOR, voluntariamente, dispone de sus bienes ya sea de una manera total o parcial para que despus de su muerte se ordene su propia sucesin. El testador tiene la facultad de imponer requisitos para que puedan adquirir la herencia de una forma determinada, de la misma manera puede ampliar el nmero de sujetos que sern los beneficiarios, estos sujetos no necesariamente debern ser los herederos egales. Incluso podra indicar unos efectos que actuarn de forma retroactiva a la muerte del testados.

CUAL SERIA EL TESTAMENTO MS PRCTICO DE USAR EN NUESTRA LEGISLACION PERUANA? Como bien sabemos que en nuestro pas existen dos clases de testamentos entre ellos: a) ORDINARIOS: Que a la vez pueden ser: - Otorgados por escritura pblica: estos tendrn que ser ante Notario y dos testigos, segn formalidad de ley. - El cerrado: Es aquel que se encuentra en un sobre cerrado y se le es entregado al Notario. - Olgrafo: Es aquel que es entregado de puo y letra del testador. b) LOS ESPECIALES: Estos son los Militares, martimos. EL TESTAMENTO ABIERTO 1 CONCEPTO Es conocido en la doctrina como testamento abierto, autntico, pblico y nuncupativo, en razn de otorgase en pliego abierto, como las dems escrituras notariales, y porque la intervencin del notario, como fedatario pblico, le otorga la calidad de documento autntico y finalmente porque su texto es conocido por todos los que tienen acceso a l. Lo que lo diferencia del testamento cerrado, por esencia secreto cuyo testo resulta incomprobable hasta despus de muerto el testador o de ser revocado. En el caso del olgrafo el testador callo. Por lo genera, no slo las clusulas del mismo, sino tambin el hecho de su otorgamiento, sin que exista prohibicin de revelarlo, ni divulgar su contenido. Sus elementos son: -Manifestacin de la voluntad del testador. -Intervencin de personas -Intervencin del Notario -Lectura. -Firma. -Unidad del Acto Este testamento tiene la forma de escritura pblica (al igual que un contrato o un acto jurdico bilateral, constate por escritura pblica). El Notario Pblico lo escribe en su protocolo y ante cuya presencia el testador lo realiza personalmente, igualmente en presencia de dos testigos testamentarios. Sus formalidades:

Estn enumeradas en el cdigo vigente, en su art. 696 y que pueden agruparse en: 1. Unidad del acto Esto quiere decir que deben estar reunidos en un solo acto y, desde el principio hasta el final: el testador, el Notario y dos testigos testamentarios hbiles, que supieran leer y escribir. Si la faccin de este testamento pblico, tuviera que suspenderse por cualquier circunstancia, se tendr que dejar constancia de tal hecho y, al continuarlo, debern reunirse las mismas personas. Tratndose de los testigos testamentarios, si uno o dos no son habidos, sern sustituidos por otros.

Preciso es hacer notar que el Notario Pblico interviniente no debe ser, con relacin al testador, su pariente hasta el cuarto grado de consanguinidad (primos hermanos) o segundo de afinidad (cuados entre s) (Art. 704). Tampoco podr el Notario impedido por esta relacin parental, autorizar un testamento cerrado.

Ello obedece al propsito de impedir que una persona interesada directa o indirectamente, como pariente, acte como Notario Pblico, en su propio beneficio quizs o en perjuicio de otros determinados parientes del testador.

A los dos testigos testamentarios les alcanza los "impedimentos" sealados por el Art. 705 del actual C.C. esto es, ninguno de los testigos podrn ser incapaces de otorgar testamento. No pueden ser testigos, los analfabetos, sordos, mudos o ciegos; esto es, deben ser "hbiles", como se dijo anteriormente.

Tampoco pueden actuar como testigos las personas sealadas en el testamento como herederos, o como legatarios. Es ms, la prohibicin se extiende a los supuestos en que sean instituidos en dicho testamento como herederos o legatarios; el cnyuge del testigo, sus ascendientes, sus descendientes o sus hermanos. Ningn testigo con estos impedimentos podrn intervenir como tal en un testamento pblico.

De igual modo, no pueden ser testigos testamentarios todos quienes tengan con el testador esos mismos vnculos parentales, anteriormente indicados. Ni el esposo o esposa del testador puede ser testigo, ni sus hijos, nietos, bisnietos, padres, hermanos, abuelos, y bisabuelos.

Igualmente estn impedidos de ser testigos testamentarios los acreedores del testador, cuando no pueden justificar su crdito, sino con la declaracin testamentaria, conforme al inc. 6 del Art. 705, antes citado.

Tampoco pueden ser testigos, dos cnyuges en un mismo testamento. Igualmente, no puede ser testigo testamentario, el cnyuge y los parientes del Notario dentro del 4 grado de consanguinidad y 2 de afinidad. Tampoco los dependientes del propio Notario interviniente y aun los dependientes de otros Notarios pblicos.

A pesar de los casos de impedimentos previstos expresamente por el Cdigo, si el testigo testamentario cuyo impedimento no pudiera ser advertido, no fuera notorio al momento de su intervencin en la faccin del testamento, se permite tenerlo como testigo hbil, "si la opinin comn", dice el Art. 706, as lo hubiera considerado.

2. El testador exprese por si mismo su voluntad

De acuerdo al Art. 687 del Cdigo Civil derogado, se entenda que la manifestacin de voluntad del testador deba ser oral. El art. 696 del Cdigo vigente de 1984 ampla y, al mismo tiempo aclara, el inciso segundo del artculo 687 antes mencionado, permitiendo y dando ms libertad al testador, de tomar o escoger cualquiera de las dos alternativas siguientes:

a Dictar de viva voz su testamento al Notario Pblico para que l lo escriba exactamente; o b. Alcanzarle al Notario "por escrito" las disposiciones que desea expresar. (Inc. 2). 3. Que el Notario escriba el testamento en su Registro.

Es el funcionario que da fe de la manifestacin vlida de la ltima voluntad del testador, garantizando la realidad y veracidad del acto, lo que es importante. El testamento no puede ser escrito a mquina, ni por otra persona que no sea el propio Notario y de su puo y letra.

El Notario debe cuidar de no estar l, impedido de intervenir, conforme al artculo 704, ya mencionado antes. Adems, que lo haga dentro de su jurisdiccin territorial, probando la identidad del testador y la libertad con que procede. En cuanto a la redaccin, como toda "Escritura", deber constar de Introduccin, cuerpo y conclusin.

4. Que sea ledo clara y distintamente por el Notario.

El testador y el "testigo testamentario" que ste elija, a fin de comprobar la correspondencia entre lo escrito por el Notario y lo que expres el testador.

Si el testador es sordo, ser l mismo quien lo lea y si es ciego o analfabeto, la lectura corre a cargo del propio Notario y uno de los testigos que designe el testador.

5. Verificacin de la expresin de la ltima voluntad del testador.

Los incisos 6 y 7 del Artculo que estamos examinando o sea el 696, contiene las prescripciones que garantizan que el testamento por escritura pblica trasunte fielmente los deseos y la voluntad del testador, para lo cual el Fedatario o Notario interrogar al testador, despus de la lectura de cada clusula, si lo ledo corresponde a lo dictado o dicho por ste, dejando constancia escrita de su respuesta, ya sea que contenga su conformidad, u observaciones o aclaraciones hechas por el testador. Si se hubiera incurrido en error, ste ser subsanado.

6. Que el testador, los testigos y el Notario firmen.

Es decir que todos los intervientes deben de firmar el testamento en el mismo acto, en cada una de las pginas y al final (incisos 4 y 8 del Art. 696). Si el primero no sabe o no puede firmar, lo hace el testigo que l designe.

Una vez extendido, debe inscribirse en el Registro de Testamento del domicilio del testador (Artculos 2039, incisos 1, 2 y 3; y 2040 del C.C.). Su valor probatorio es el de un instrumento pblico que produce fe, respecto del acto verificado y efectos mientras judicialmente no se resuelva otra cosa.

Las ventajas de ste tipo de testamento es que da seguridad a los trminos de voluntad del testador y a la vez no puede ser falsificado. Y sus desventajas son que pueden ser muy onerosas y adems va a permitir conocer anticipadamente la voluntad del testador.

Efectos Posteriores:

Podemos ver que el testamento otorgado en esta forma tiene el valor absoluto y probatorio de todo instrumento pblico, produciendo fe respecto de la realidad del acto verificado ante el notario que lo extendi, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 235 del Cdigo Procesal Civil.

Los testamentos otorgados deben inscribirse en el Registro de Testamentos, as como sus modificaciones, ampliaciones, revocaciones, sentencias ejecutoriadas sobre nulidad, falsedad o caducidad, o sobre juicios sobre justificacin o contradiccin de la desheredacin y las escrituras revocatorias de la desheredacin, de conformidad con el artculo 2039.

Las inscripciones se hacen en el registro del domicilio del testador y adems en el lugar de ubicacin de los inmuebles si se designan en el testamento, de conformidad con lo que dispone el artculo 2040.

Estas solemnidades son simplemente medidas de publicidad para terceros. Su falta no vicia el acto.

EL TESTAMENTO MS FRECUENTE: "DEL UNO PARA EL OTRO, Y DESPUS PARA LOS HIJOS"

EL caso ms tpico es el de un matrimonio con hijos que va a hacer testamento. La idea que suelen tener es que el viudo o viuda quede con los mayores derechos posibles, y en particular que pueda seguir disfrutando de la casa o de los bienes mientras viva, y que despus pase a sus hijos por partes iguales.

La forma de hacerlo es legando cada uno y respectivamente el usufructo "universal", es decir, de todo lo que tena el fallecido, al cnyuge que sobreviva, y nombrando herederos por partes iguales a los hijos. Con estas sencillas disposiciones se consigue que el marido o la mujer que queden viudos puedan usar y percibir las rentas y frutos del patrimonio de los dos, mientras viva, de modo que por ejemplo tiene derecho a vivir en la casa sin que los hijos puedan negarse a ello.

Si existen arrendamientos, percibir las rentas y, en general, se beneficiar de todo lo que produzcan los bienes que antes eran de los dos, pero en ningn caso podr vender nada que sea del fallecido, sin que todos los hijos presten su consentimiento. Cuando el viudo fallezca, los hijos recibirn sin ninguna limitacin la herencia de los dos padres.

Conviene aclarar que el viudo o viuda siempre podr disponer libremente de su mitad de gananciales -despus de haberse repartido los gananciales entre ste y sus hijos-, porque esa mitad no la recibe por herencia del fallecido, sino que era ya suya con anterioridad.

Los efectos del testamento se circunscriben a la mitad de gananciales del fallecido, ms sus bienes privativos, es decir, aqullos que haya heredado a su vez, haya recibido por donacin, o los que tuviera antes de contraer matrimonio.

Este testamento da la seguridad de que mientras viva cualquiera de los dos cnyuges, tendr derecho a vivir en la casa, y utilizar el patrimonio, pero que ese patrimonio, cuando los dos falten, pasar a los hijos por partes iguales, incluso aunque el viudo contraiga nuevo matrimonio, porque no es propietario, sino usufructuario.

Se suele denominar en el lenguaje comn "del uno para el otro y a falta de los dos para los hijos", y verdaderamente es una expresin que se ajusta perfectamente a su contenido. Es tan sencillo que no es extrao que sea el modelo ms utilizado por los que acuden a la Notara a otorgar testamento. Cada uno de los cnyuges ha de otorgar este testamento por separado, son documentos individuales.

TESTAMENTOS Y HERENCIA QU OCURRE SI NO HAY TESTAMENTO?

El primer problema que se plantea si alguien muere sin haber hecho testamento es qu secede con su herencia. A diferencia de lo que alguna gente cree, ni se pierde la herencia, ni se la queda completamente el Estado.

Lo que pasa es que en este caso, como el fallecido no ha establecido quines son sus herederos, ser la ley la que los nombre, siguiendo un orden de parentesco.

Como en el caso del testamento (ver El testamento), explicaremos las normas del Derecho Comn, remitiendo al Notario para mayor informacin sobre los Derechos Forales, por su complejidad y las diferencias que existen entre Comunidades.

A) Quines son los herederos a falta de testamento

A.1) Si el fallecido tiene hijos, su herencia se divide entre todos sus hijos por partes iguales.

Si alguno de los hijos ha muerto antes que el padre, hay que diferenciar:

- Si este hijo tena a su vez hijos, les corresponde a estos por partes iguales la parte que le tocaba a su padre o madre.

- Si el hijo muerto no tena hijos, la herencia se divide slo entre los hijos que viven a la muerte del padre. Si el fallecido estaba casado: a su cnyuge le corresponde slo el usufructo de un tercio de la herencia, adems, como es natural, de mitad de los bienes que sean gananciales, porque esos bienes son por partes iguales del marido y de la mujer, ya en vida de los dos.

A.2) Si no tiene hijos, el orden es el siguiente:

a.A sus padres, por partes iguales si viven los dos, o si slo vive uno, todo a l. Si no hay padres pero s abuelos o ascendientes ms lejanos, a stos. En este caso al viudo le corresponde el usufructo de la mitad de la herencia b.Si no viven sus padres ni tiene ascendientes de ningn tipo, el viudo o viuda ser el nico heredero. c.Si ni viven sus padres ni tiene cnyuge al momento de su muerte: a sus hermanos e hijos de sus hermanos, y a falta de stos a sus tos, y si no tiene hermanos ni tos, a sus primos carnales. Slo si no tiene ninguno de los parientes antes citados, en definitiva, si muere sin testamento y sin parientes, hereda al Estado.

TRMITES PARA SUPLIR LA FALTA DE TESTAMENTO

Si no se ha hecho testamento, hay que formalizar lo que se denomina una "declaracin de herederos", que es un documento pblico que define quines son los parientes con derecho a la herencia segn las reglas antes vistas.

Si, segn las reglas que hemos visto, heredan los descendientes, ascendientes o el cnyuge, la declaracin de herederos se hace ante el Notario del lugar donde tuviera el fallecido su ltimo domicilio. Habr que llevar para ello una serie de documentos ( D.N.I. del fallecido, certificacin de defuncin, certificado del Registro de Actos de ltima Voluntad, Libro de Familia, al menos) y dos testigos en principio que conozcan a la familia del fallecido pero que no sean parientes.

Acuda al Notario para que le indique exactamente qu es lo que necesita en este caso.

Si segn la ley los herederos son otros (hermanos, hijos de hermanos o parientes de grado ms lejano), la declaracin de herederos la tiene que hacer el juez, previos los trmites previstos en la ley.

Gastos de estos trmites: en el mejor de los casos (declaracin de herederos ante Notario y sucesin sin complicaciones) los gastos son ms de tres veces lo que cuesta hacer testamento. Si la declaracin es ante el juez el coste se puede multiplicar por mucho ms.

Conviene por tanto otorgar testamento, de esta forma conseguir que sus bienes pasen a quien usted quiere y facilitar mucho las cosas a sus herederos el da de maana. Y recuerde que hasta la fecha no se sabe de nadie que haya muerto de hacer testamento! .