SCRIBD 7033484 Sucessoes Curso Damasio

CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO COMPLEMENTAR PROFESSOR LAURO ESCOBAR
AULA 07 DIREITO DAS SUCESSES SUCESSO EM GERAL: LEGTIMA E TESTAMENTRIA
INTRODUO Caros amigos e alunos. Iniciamos hoje mais uma etapa em nossos estudos. Marchamos para a parte final de nosso curso. Nas primeiras aulas falamos sobre a Parte Geral do Cdigo Civil. Passamos pelo Direito das Obrigaes. Depois Direito das Coisas. Agora o Direito das Sucesses. Vamos nesta aula falar sobre as Espcies de Sucesso (Legtima e Testamentria). Na prxima e derradeira aula, seguindo o edital, falaremos os Regimes de Bens entre os Cnjuges e o tema Inventrio e Partilha (que a rigor pertenceria a esta aula Sucesses). Alguns avisos: o Direito de Sucesses mudou muito do Cdigo Civil anterior para o atual. Muita coisa, mas muita coisa mesmo mudou. Portanto cuidado ao estudar por algum livro antigo... ou fazer algum exerccio antigo... esto todos superados. Outra coisa: este tema ficou mais complexo. No diria difcil. Ficou complexo. Principalmente em relao aos direitos do cnjuge sobrevivente e do convivente (unio estvel). Darei muitos exemplos em aula. Mas interessante que o aluno observe o exemplo com lpis e papel na mo, para poder acompanhar melhor a seqncia do raciocnio, principalmente quanto diviso dos bens. Finalmente: A presente aula foi dirigida para exames e concursos pblicos. Mas eu diria que ela pode ajudar at para eventuais casos particulares que algum aluno possa ter em sua famlia ou com algum amigo. Por isso ela muito interessante. Tenho certeza que muitos alunos vo se identificar com alguns exemplos dados nesta aula e tero esclarecido muitas dvidas pessoais sobre o
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assunto. Mas cuidado para no se dispersar em detalhes que no tm importncia para concursos. Comecemos ento. Direito das Sucesses o conjunto de normas que disciplinam a transferncia do patrimnio (ativo e passivo - crditos e dbitos) de algum, depois de sua morte, em virtude de lei ou testamento. Est regulado nos arts. 1.784 a 2.027 CC. A Constituio Federal assegura o direito de herana (artigo 5, XXX). O fundamento do direito sucessrio a propriedade, conjugada ou no com o direito de famlia. CONTEDO Sucesso em Geral (arts. 1.784/1.828 CC) Sucesso Legtima (arts. 1.729/1.756 CC) Sucesso Testamentria (arts. 1.757/1.990 CC) Inventrio e Partilha (arts. 1.991/2.027 CC temas que sero vistos na prxima aula). ABERTURA DA SUCESSO - REGRAS A Abertura da Sucesso (tambm chamada de delao ou devoluo sucessria) se d no momento da constatao da morte comprovada do de cujus (expresso latina abreviada da frase de cujus successione agitur - aquele de cuja sucesso se trata; de cujus tambm chamado de autor da herana). Nesta aula vamos usar muito essa expresso: de cujus para nos referirmos pessoa que faleceu. O Princpio Bsico do Direito das Sucesses conhecido como Droit de Saisine (pronuncia-se dru d cesni - direito de posse imediata), ou seja, transmite-se automaticamente imediatamente, o domnio e a posse da herana aos herdeiros legtimos e testamentrios do de cujus, sem soluo de continuidade (ou seja, sem interrupo) e ainda que estes (os herdeiros) ignorem o fato (art. 1.784 CC). No necessita da prtica de qualquer ato. No entanto deve-se proceder a um inventrio para se verificar o que foi deixado e o que foi transmitido.
S se abre sucesso se o herdeiro sobrevive ao de cujus. O herdeiro que sobrevive ao de cujus, ainda que por um instante, herda os bens por ele deixados e os transmite aos seus sucessores, se falecer em seguida. H necessidade de apurao da capacidade sucessria, conforme veremos adiante. ESPCIES A sucesso pode ser classificada em: decorre da lei; morrendo a pessoa sem Legtima (ou ab intestato) testamento transmite-se a herana aos herdeiros legtimos indicados pela lei, conforme veremos mais adiante. Tambm ser legtima se o testamento caducar ou for declarado nulo. ocorre por disposio de ltima vontade Testamentria (testamento). Havendo herdeiros necessrios (cnjuge sobrevivente, descendentes ou ascendentes), o testador s poder dispor de metade da herana (art. 1.789 CC). A outra metade constitui a legtima, assegurada aos herdeiros necessrios. No os havendo ter plena liberdade de testar. Mas se for casado sob o regime da comunho universal de bens (art. 1.667 CC) o patrimnio do casal ser dividido em duas meaes e a pessoa s poder dispor da sua meao. Nosso ordenamento probe qualquer outra forma de sucesso, especialmente a contratual. So proibidos os pactos sucessrios, no podendo ser objeto de contrato a herana de pessoa viva (art. 426 do C.C. pacta corvina). No entanto admite a cesso de direitos, como veremos mais adiante. A ttulo universal o herdeiro chamado para suceder na totalidade da herana, frao ou parte dela, assumindo a responsabilidade relativamente ao passivo. Ocorre tanto na legtima como na testamentria. o testador deixa ao beneficirio um bem certo e A ttulo singular determinado (legado). O herdeiro no responde pelas dvidas da herana.
O herdeiro sucede a ttulo universal e o legatrio a ttulo singular. HERANA O objeto da sucesso causa mortis (em razo da morte) a herana, dado que, com a abertura da sucesso, ocorre a mutao subjetiva do patrimnio do de cujus, que se transmite aos seus herdeiros, os quais se sub-rogam nas relaes jurdicas do morto. A herana tambm chamada de esplio ou monte. Constitui ela uma universalidade (de direito) de bens sem personalidade jurdica, um patrimnio nico, um conjunto de direitos (ativo) e deveres (as dvidas, o passivo), representado pelo inventariante, at a homologao da partilha. Para os efeitos legais a sucesso aberta tida como imvel (art. 80, II CC). H direitos que no se transmitem (ex.: direitos personalssimos, usufruto, etc.). No tocante s dvidas, os herdeiros s respondem at os limites da herana. indivisvel at partilha; um condomnio forado. Cada coherdeiro possui uma parte ideal da herana. O co-herdeiro no pode vender ou hipotecar parte determinada de coisa comum ao esplio, mas pode ceder os direitos hereditrios concernentes sua parte ideal. No entanto os demais co-herdeiros possuem direito de preferncia. TRANSMISSO DA HERANA Momento na data da morte do de cujus (dia e hora do bito). Os herdeiros, ainda que no o saibam, j se tornam donos da herana. Assim, a aquisio da herana no se d quando da abertura do processo de inventrio, nem quando o juiz homologa a partilha de bens, e nem quando o respectivo formal levado a registro, mas sim no momento da morte. Lugar (art. 1.785 CC) ltimo domiclio do falecido; se ele tinha mais de um domiclio o inventrio ser feito em qualquer deles. Na falta de domiclio certo ser o da situao dos bens ou do lugar do bito. O prazo de 30 dias a contar da morte do de cujus. Inventariana um munus pblico, submetido ao controle e fiscalizao judicial, sendo funo auxiliar da justia. O inventariante pessoa nomeada pelo Juiz a quem cabe a www.pontodosconcursos.com.br 4
administrao e representao da herana. H uma ordem para sua nomeao prevista no artigo 990 do Cdigo de Processo Civil: cnjuge sobrevivente casado sob o regime da comunho, herdeiro que se ache na posse do esplio, ou qualquer outro herdeiro. Pode ser at um estranho sucesso, desde de que tenha a confiana do Juiz. Regras a) na sucesso legtima so chamadas a suceder as pessoas j nascidas e as j concebidas no momento da abertura da sucesso. b) na sucesso testamentria, ainda podem ser nomeados herdeiros ou legatrios: os filhos, ainda que no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador (prole eventual), desde que vivas estas quando da abertura da sucesso; pessoas jurdicas; pessoas jurdicas cuja organizao for determinada pelo testador, sob forma de fundao. CAPACIDADE SUCESSRIA Capacidade (ou legitimao) sucessria a capacidade da pessoa para receber os bens deixados pelo de cujus no tempo da abertura da sucesso (art. 1.787 CC). So seus pressupostos: morte do autor da herana, sobrevivncia do sucessor (observada a capacidade sucessria do nascituro) e herdeiro humano. A pessoa jurdica de direito privado no herda ab intestato (sem testamento), mas tem capacidade para suceder por testamento. O nascituro (aquele que est para nascer - reveja a matria na aula referente a Pessoas Naturais ou Fsicas), apesar de ainda no ser pessoa fsica, tem direito herana; ele tem expectativa de vida, portanto expectativa de direitos, que esto em estado potencial, sob condio suspensiva: s tero eficcia se nascer com vida. nomeado um curador para zelar por seus interesses (curador ao ventre normalmente a me). Os herdeiros podem ser classificados em legtimos, necessrios e testamentrios: A) Legtimos de preferncia. so os contemplados pela lei segundo uma ordem
B) Necessrios so os descendentes (filhos, netos, bisnetos, etc.), os ascendentes (pais, avs, bisavs, etc.) e o cnjuge. Tambm so chamados de herdeiros legitimrios ou reservatrios. Recebero, necessariamente pelo menos a metade dos bens com preferncia excludente para os primeiros. Essa metade necessria chamada de legtima. A lei assegura aos herdeiros necessrios o direito legtima, ou seja, a metade dos bens do testador. A outra, denominada parte disponvel, pode ser deixada livremente. Se no houver descendente, ascendente ou cnjuge o testador pode transmitir todo o seu patrimnio livremente. Os demais herdeiros podem ser excludos da sucesso. Os herdeiros necessrios podem ser declarados indignos e tambm deserdados (veja mais adiante). O herdeiro necessrio poder receber a parte disponvel, sem prejuzo de sua parte na legtima (art. 1.849 CC). Reduo das Disposies Testamentrias se a cota disponvel deixada a terceiros ultrapassar o limite de 50%, afetando a legtima, podero os herdeiros necessrios, atravs de ao prpria, aqueles pleitear a reduo das disposies testamentrias e das doaes. No se anula o testamento, mas procede-se a uma transferncia de bens da cota disponvel para a legtima, integrando-se o que foi desfalcado. so os que foram contemplados por um C) Testamentrios testamento. Pode ser a ttulo universal (herdeiro) ou a ttulo singular (legatrio). INDIGNIDADE (arts. 1.814/1.818 CC) uma espcie de incapacidade sucessria que priva uma pessoa de receber a herana. uma pena civil, criada pelo legislador, atingindo os herdeiros necessrios, os legtimos e os testamentrios. A pena de indignidade s alcana o indigno, sendo representado por seus sucessores, como se morto fosse. So excludos por indignidade os herdeiros ou legatrios que: a) houverem sido autores, co-autores ou partcipes em crime de homicdio doloso, ou tentativa deste, contra a pessoa de cuja sucesso se tratar, seu cnjuge, companheiro, ascendente ou descendente. b) houverem acusado caluniosamente em juzo o autor da herana, ou incorreram em crime contra a sua honra (calnia, difamao e injria), ou de seu cnjuge ou companheira (o).
c) por violncia ou fraude, a inibiram ou obstaram o autor da herana de livremente dispor dos seus bens por ato de ltima vontade. Os descendentes do indigno herdam como se ele fosse falecido (representao). O indigno no ter direito ao usufruto nem administrao dos bens que seus filhos menores herdaram. A excluso do herdeiro, ou legatrio, em qualquer desses casos de indignidade, ser declarada por sentena em ao ordinria, movida por quem tenha interesse na sucesso (art. 1.815 CC). O prazo de 04 (quatro) anos, sob pena de decadncia. Os efeitos da sentena declaratria de indignidade retroagem (ex tunc) data da abertura da sucesso, considerando o indigno como pr-morto ao de cujus. Reabilitao O art. 1.818 CC permite ao ofendido reabilitar o indigno, desde que o faa de forma expressa em testamento ou outro ato autntico (ex.: escritura pblica). o perdo do indigno. ACEITAO DA HERANA OU ADIO (arts. 1.804 e segts. CC) o ato jurdico unilateral pelo qual o herdeiro (legtimo ou testamentrio) manifesta livremente o desejo de receber a herana que lhe transmitida. A aceitao consolida os direitos do herdeiro. tambm indivisvel e incondicional porque no se pode aceitar ou renunciar a herana em parte e sob condio ou a termo, isto para se preservar a segurana nas relaes jurdicas; a aceitao deve ser pura e simples. No pode haver retratao da aceitao da herana. No entanto pode ser anulada e revogada, se aps a sua ocorrncia se verifica que o aceitante no herdeiro. A aceitao pode ser classificada em: expressa - declarao escrita (pblica ou particular). tcita - atos compatveis com a aceitao da qualidade de herdeiro. presumida - quando o herdeiro permanece silente, depois que notificado para que declare se aceita ou no a herana. RENNCIA DA HERANA Consiste no ato jurdico unilateral pelo qual o herdeiro declara expressamente que no aceita a herana a que tem direito, despojando-se de sua titularidade. ato solene, devendo ser feito por www.pontodosconcursos.com.br 7
escritura pblica (perante o tabelio) ou termo nos autos (perante o juiz). Se o herdeiro renunciar em favor de outrem, isto no se configura em uma renncia propriamente dita. Na verdade uma aceitao e imediata transmisso, havendo a incidncia de tributao causa mortis e tambm inter vivos. Tambm chamada de renncia translativa. A renncia vlida a abdicativa, isto , cesso gratuita, pura e simples. Requisitos Capacidade jurdica do renunciante. Os incapazes no podem renunciar, seno por seu representante legal, autorizado pelo Juiz. Forma prescrita em lei; sempre por escrito (escritura pblica ou ato judicial); no h renncia tcita nem presumida. Impossibilidade de repdio parcial da herana. Esta indivisvel at partilha. Respeito a direitos de eventuais credores. Se a renncia prejudica credores, estes podem aceitar a herana. Se o renunciante for casado, depende de outorga (uxria ou marital), pois o direito sucesso considerado bem imvel. Efeitos O renunciante tratado como se nunca tivesse sido chamado sucesso; seus efeitos retroagem data da abertura da sucesso. O que repudia a herana pode aceitar legado. O quinho hereditrio do repudiante, na sucesso legtima, transmite-se de imediato aos outros herdeiros da mesma classe (direito de acrescer). Os descendentes do renunciante no herdam por representao. No entanto se ele for o nico da classe seus filhos herdam por direito prprio e por cabea. O renunciante no perde o usufruto e nem a administrao dos bens que, pelo seu repdio, foram transmitidos aos seus filhos menores. A renncia da herana irretratvel e irrevogvel. CESSO DA HERANA
a transferncia que o herdeiro (legtimo ou testamentrio) faz a outrem de todo o quinho hereditrio ou parte dele, que lhe compete, aps a abertura da sucesso. A cesso de herana pode ser gratuita ou onerosa. Princpios capacidade para alienar s valer aps a abertura da sucesso e antes da partilha. escritura pblica (1.793 CC). h transferncia da parte ideal, no havendo especificao de bens. cessionrio assume a mesma condio jurdica do cedente (1.793, 1). cedente no responde pela evico (em regra). a cesso negcio jurdico aleatrio. o credor do esplio pode acionar o cedente. na cesso onerosa feita a estranhos, deve-se oferecer aos outros herdeiros para que se exera o direito de preferncia. PETIO DE HERANA a ao pela qual um herdeiro esquecido ou desconhecido reclama sua parte da herana, antes ou depois da partilha. Deve ser instruda com prova da qualidade de herdeiro. Pode vir cumulada com investigao de paternidade. OBSERVAO At aqui falamos sobre a Sucesso de uma forma geral. As regras vistas at aqui aplicam-se a toda espcie de Sucesso. Vamos agora fazer a diviso do ponto: Sucesso Legtima e Sucesso Testamentria, com suas regras prprias.
I SUCESSO LEGTIMA
Sucesso Legtima aquela em que o de cujus faleceu sem testamento (ou ab intestato), ou o testamento deixado caducou (ver
mais adiante), ou ineficaz. H uma relao preferencial das pessoas que so chamadas a suceder o finado. Se deixou testamento, mas havia herdeiro necessrio, possvel que ocorra uma reduo das disposies testamentrias para respeitar a quota dos mesmos, prevista em lei. ORDEM DE SUCESSO O chamamento dos sucessores feito de acordo com uma seqncia denominada ordem de vocao hereditria, que uma relao preferencial, estabelecida pela lei, das pessoas que so chamadas para suceder o de cujus. Vamos fornecer a ordem estabelecida na lei e a seguir vamos analisar item por item. Estabelece o art. 1829 do CC: 1) Descendentes (filhos, netos, bisnetos, etc.), em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo se casado este com o falecido no regime da comunho universal, ou no da separao obrigatria de bens; ou se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens particulares. 2) Ascendentes (pai, av, bisav, etc.) em concorrncia com o cnjuge. 3) Cnjuge sobrevivente (tambm chamado de cnjuge suprstite). 4) Colaterais at o 4 grau. - ordem preferencial de colaterais: irmo 2 grau sobrinho 3 grau tio 3 grau sobrinho-neto 4 grau tio-av 4 grau primo-irmo 4 grau Observaes: 1. Uma classe s ser chamada quando faltarem herdeiros da classe precedente. Exemplo: os ascendentes s sero chamados na sucesso se no houver descendentes. 2. Dentro de uma classe, o grau mais prximo, em princpio, exclui o mais remoto. Exemplo: o de cujus deixou um filho e
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este possui dois filhos (que so netos do de cujus); a herana ir somente para o filho, excluindo, neste caso, os netos. 3. Os descendentes, os ascendentes e o cnjuge sobrevivente so considerados herdeiros necessrios; neste caso o testador s poder dispor por testamento de metade da herana. Isto , metade de seus bens ir obrigatoriamente para os herdeiros necessrios (salvo alguma hiptese de deserdao). A outra metade ele poder dispor em testamento. 4. Todos os filhos herdam em igualdade de condies (Constituio Federal, art. 227, 6: Os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao). Assim, um filho no pode ser chamado de adulterino ou bastardo. So expresses consideradas preconceituosas. E tanto faz seja ele proveniente de um casamento ou de uma relao extraconjugal: filho do mesmo jeito e ter direito a herana. 5. Se houver um testamento essa ordem pode no prevalecer exatamente desta forma, ou seja, pode haver algumas modificaes, conforme veremos adiante. A) SUCESSO DOS DESCENDENTES Com a abertura da sucesso os descendentes do de cujus so chamados em primeiro lugar, adquirindo os bens por direito prprio. Os filhos so chamados sucesso do pai, recebendo cada um (sucesso por cabea in capita) quota igual da herana (art. 1.834), excluindo-se os demais descendentes (embora possa haver o direito de representao, conforme veremos adiante). No se pode fazer qualquer distino entre filhos legtimos, ilegtimos ou adotivos, tendo todos os mesmos direitos. Se todos os descendentes esto no mesmo grau, a sucesso ser por direito prprio e por cabea; a herana dividida em tantas partes iguais quanto so os herdeiros. Exemplo: se o de cujus deixou dois filhos a herana ser dividida em duas partes iguais; Se o de cujus deixou trs netos (todos os filhos j eram falecidos) o acervo www.pontodosconcursos.com.br 11
ser dividido por trs partes iguais, no importando se eram filhos do mesmo pai ou pais diferentes. Se herana concorrem descendentes de graus diferentes a sucesso se d por cabea e por representao. Exemplo: o de cujus tinha dois filhos vivos e trs netos, sendo que estes so filhos de um terceiro filho pr-morto neste caso a herana ser dividida em trs partes iguais: as duas primeiras destinadas aos filhos vivos e a terceira pertence aos trs netos que dividiro o quinho entre si neste caso chamamos de sucesso por representao ou por estirpe. Os netos (filhos do filho pr-morto) recebem o que o pai (filho do de cujus) receberia. Observaes 1 - havendo cnjuge sobrevivente, este concorrer com seus descendentes, desde que ao tempo da sua morte: a) no estivesse separado judicialmente nem de fato h mais de dois anos; b) no seja casado sob o regime da comunho universal ou da separao obrigatria de bens; c) haja bens particulares do de cujus, se casado sob o regime da comunho parcial. O cnjuge sobrevivente ter direito a um quinho igual aos dos que sucederem por cabea, no podendo sua quota ser inferior quarta parte da herana se for ascendente dos herdeiros com que concorre (art. 1.832 CC). 2 havendo convivente (ou seja, uma unio estvel) este participar da sucesso apenas no que concerne aos bens adquiridos na vigncia da unio estvel. Se concorrer com filhos comuns, ter direito a uma quota equivalente que por lei for atribuda ao filho. Se concorrer com descendentes s do autor da herana ter direito metade do que couber a cada um daqueles. B) SUCESSO DOS ASCENDENTES No havendo descendentes, sero chamados os seus ascendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente. Novamente o grau mais prximo exclui o mais remoto. Se deixou pai e me a herana a eles ser entregue em partes iguais. Se apenas um dos genitores for vivo a ele ser transmitida toda a herana, ainda que sobrevivam os ascendentes do outro. Exemplo: o de cujus deixou me e dois avs, que eram pais de seu pai. A herana toda ir para a me, excluindo-se os avs paternos.
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Na falta de ambos os pais do autor da herana, herdaro os avs. Exemplo: de cujus deixou trs avs dois maternos e um paterno a herana ser dividida em duas partes, metade para os avs maternos e a outra metade para o av paterno. No h direito de representao na linha ascendente. O ascendente de grau mais prximo afasta (exclui) o de grau mais remoto (art. 1.836, 1 CC). Se o de cujus deixou pais e cnjuge, este ter direito a um tero da herana. Se deixou apenas um ascendente, ou avs, o cnjuge ter direito metade do acervo hereditrio. Se o filho adotivo falecer sem descendncia, tendo pais adotivos, estes ficaro com a herana; na falta dos pais, havendo outros ascendentes (avs) e cnjuge sobrevivente, este herdar. C) SUCESSO DO CNJUGE SOBREVIVENTE (SUPRSTITE) Se o regime de bens for o da comunho universal ou comunho parcial, o cnjuge ter metade dos bens comuns do casal. a meao, que no se confunde com a herana. Na meao os bens comuns so divididos; a poro ideal dos bens j lhe pertencia mesmo antes da morte do de cujus. Chamamos de herana a parte de seu cnjuge falecido. A pessoa afastada da sucesso se estiver separada judicialmente ou separada de fato h mais de dois anos (salvo prova de que essa convivncia se tornara impossvel sem culpa do sobrevivente art. 1.830 CC). Alm da meao (que, repita-se j era dele mesmo antes da morte do de cujus), o cnjuge ainda ter direito herana, que pode se dar: 1. Sucesso Testamentria (ou legitimria) por ser herdeiro necessrio, tem direito metade da herana, se no houver descendentes ou ascendentes; o testador s poder dispor de metade dos bens da herana. Assim, alm de receber a meao, se o de cujus no tiver descendentes ou ascendentes, o cnjuge receber a totalidade dos bens. Alm disso, mesmo o de cujus tendo outros herdeiros, o cnjuge sobrevivente ainda pode receber mais alguma coisa por testamento. 2. Sucesso Legal ou Legtima
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a) Em concorrncia com descendentes se o falecido no possua bens particulares, o consorte sobrevivente no ser herdeiro, mas tem assegurada a sua meao, sendo o regime de comunho universal ou parcial. Havendo patrimnio particular, o cnjuge sobrevivente receber sua meao, se casado sob o regime de comunho parcial mais uma parcela sobre todo o acervo hereditrio. O cnjuge sobrevivente ter direito a um quinho igual aos dos que sucederem por cabea, no podendo sua quota ser inferior quarta parte da herana se for ascendente dos herdeiros com que concorre (art. 1.832 CC). Ex.: A faleceu deixando esposa e cinco filhos que no so do cnjuge sobrevivente; neste caso a herana ser dividida em seis partes iguais, cada um dos filhos e a esposa recebero um sexto. Se estes filhos forem tambm do cnjuge sobrevivo, a participao deles ficar reduzida diante do limite da quota mnima estabelecida pela lei: o cnjuge ficar com um quarto e os demais trs quartos sero partilhados entre os seus cinco filhos. b) Em concorrncia com os ascendentes reserva-se um tero da herana se concorrer com pai e me do finado, ficando estes com dois teros. Se concorrer com apenas um dos genitores, receber metade da herana. Se concorrer com ascendentes de segundo grau (avs) ou graus superiores, tambm lhe tocar metade da herana. c) Pura e simples na falta de descendentes e ascendentes, ser chamado, por inteiro, o cnjuge sobrevivente, desde que ao tempo da morte no estivesse separado judicialmente nem de fato h mais de dois anos. 3. Sucesso no Direito Real de Habitao do imvel destinado residncia, se este for o nico do gnero a inventariar, qualquer que seja o regime de bens e sem prejuzo da participao que lhe caiba na herana. No cessar o benefcio em caso de novas npcias. 4. Sucesso no Usufruto se o casamento foi com cnjuge estrangeiro em regime que exclua a comunho universal: quarta parte dos bens em usufruto se houver filhos brasileiros do casal ou do outro consorte; metade dos bens em usufruto se no houver filhos (art. 17 do Decreto-lei 3.200/41).
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Transmite-se a nua propriedade aos sucessores legtimos de classe preferencial (descendente ou ascendente) e ao cnjuge sobrevivente outorga-se o direito real de habitao. Observaes: 1 - O regime da separao de bens e a existncia de clusula de incomunicabilidade no pacto antenupcial no interferem na ordem de vocao hereditria do cnjuge sobrevivente. Assim, mesmo casando pelo regime da separao total de bens, o cnjuge tem direito herana (no ter direito meao, mas ter direito herana) 2 No h mais o direito ao usufruto vidual (que era o concedido pessoa que se tornava viva). Antigamente o cnjuge no herdava de forma concorrente com os descendentes ou ascendentes, por isso tinha direito ao usufruto dos bens do seu ex-marido. Como atualmente o cnjuge herdeiro necessrio, no faz mais sentido receber usufruto. D) DIREITOS DA(O) CONVIVENTE OU COMPANHEIRA(O) Tratando-se de unio estvel (ou concubinato puro) o convivente, alm de eventual meao, participa da sucesso do de cujus quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigncia do estado convivencial, nas seguintes condies: Se concorrer com filhos comuns, far jus a uma quota equivalente que legalmente couber a eles. Exemplo: A tinha um patrimnio individual de 100; uniu-se com B e durante a convivncia os dois tiveram dois filhos e formaram um patrimnio de mais 600. A morreu. B, portanto, tem direito meao (300). Alm disso, a herana de B ser de 400 (100 individual e 300 em comum). O patrimnio individual ser partilhado apenas entre seus dois filhos. J a sua meao ser dividida em 3 partes iguais: 1/3 para a convivente e 1/3 para cada um de seus dois filhos. Se concorrer com descendentes s do de cujus, ter direito metade do que couber a cada um deles. Exemplo: aproveitando o exemplo acima, suponha-se que os filhos so apenas de A. O patrimnio particular ser partilhado entre seus dois filhos. J a sua meao (do de cujus) ser dividida de forma que B receber metade do valor dos filhos de A.
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Se concorrer com outros parentes sucessveis (ascendentes ou colaterais) ter direito a 1/3 (um tero) da totalidade da herana. No havendo parentes sucessveis, ter direito totalidade da herana. Ter direito real de habitao, relativamente ao imvel destinado residncia da famlia, enquanto viver ou no constituir nova unio ou casamento. Observaes: 1 O concubinato impuro (tambm chamado de concubinato adulterino ou relao extramatrimonial ou simplesmente de amante) no estabelece qualquer direito hereditrio entre os concubinos. No entanto, na prtica nossos Tribunais reconhecem alguns direitos em determinadas situaes especiais. Exemplo: Uma pessoa casada h 20 (vinte) anos, vivendo com normalmente com sua esposa e tendo dois filhos. No entanto tem uma amante. Prova-se que ele convive com ela h 10 (dez) anos, sendo que inclusive compraram uma casa juntos. A amante tem direito parte que ajudou a comprar na vigncia desta relao (ou seja, tem direito ao valor de metade da casa comprada). 2 Percebe-se que atualmente h uma grande desigualdade no tratamento entre o cnjuge e o convivente sobrevivente (unio estvel), sendo que este possui menos direitos que os outorgados ao cnjuge. Ou seja: o Cdigo anterior equiparava o cnjuge casado em comunho parcial ao convivente ou companheiro(a). O atual Cdigo estabeleceu novos e inmeros direitos ao cnjuge (mesmo que casado por separao total); ao mesmo tempo reduziu os direitos do(a) convivente. Por isso, na prtica, muitos juizes ainda conferem os mesmos direitos ao convivente que o mesmo tinha antes do atual Cdigo. Ou seja, os juizes no esto conferindo todos os novos direitos estabelecidos em favor do cnjuge (exemplo o fato de ser herdeiro necessrio), mas por outro lado no esto piorando a sua situao em relao ao cdigo anterior. O aluno deve observar o que est na lei. assim que vem caindo nas provas. Mas ainda muita gua vai rolar sobre este assunto e com certeza o Cdigo ainda vai mudar muito. O jeito aguardar. Mas insisto: em relao a este assunto, o aluno deve se preocupar com o texto da lei. E) SUCESSO DOS COLATERAIS
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Na falta de descendentes, ascendentes, cnjuge e de convivente, so chamados a suceder, na totalidade, os colaterais at o quarto grau. Lembrem-se do princpio de que os mais prximos excluem os mais remotos. Exemplo: se o de cujus deixou apenas irmos e sobrinhos, herdam os irmos que so colaterais em segundo grau, enquanto os irmos so colaterais em quarto grau. Ressalva-se o direito de representao (por estirpe) apenas no caso de filhos de irmos (ou seja, os sobrinhos). Exemplo: o de cujus deixou dois irmos e dois sobrinhos, filhos de um terceiro irmo pr-morto: a herana ser dividida em trs partes iguais (os trs irmos), cabendo as duas primeiras aos irmos sobreviventes e a terceira aos sobrinhos, que a dividiro entre si a parte que caberia ao irmo pr-morto. Concorrendo herana do falecido, irmos bilaterais (ou irmos germanos, ou seja, mesmo pai e mesma me) com irmos unilaterais (mesmo pai irmos consangneos; ou mesma me irmos uterinos), cada um destes herdar metade do que cada um deles herdar. Em outras palavras: os irmos bilaterais herdam o dobro dos irmos unilaterais. Ordem dos Colaterais Na falta de irmo (colateral em segundo grau), o sobrinho (terceiro grau) chamado sucesso. O tio tambm colateral em terceiro grau, mas a lei d preferncia ao sobrinho. Aps so chamados, pela ordem: sobrinho-neto, tio-av e primo-irmo do autor da herana (todos estes so colaterais em quarto grau). F) SUCESSO DO MUNICPIO, DISTRITO FEDERAL E UNIO Na verdade a administrao pblica no herdeira, no lhe dado o direito de saisine, isto , no se torna proprietria dos bens da herana no momento da morte do de cujus, como acontece com os demais herdeiros. Quando o falecido no deixar testamento nem herdeiros conhecidos ou quando estes repudiarem a herana, os bens iro para o Municpio ou Distrito Federal (se localizados nas respectivas circunscries) ou Unio (se situados em Territrio Federal). Mas no de imediato. H um procedimento legal: Herana Jacente Falecendo uma pessoa na situao acima, seus bens so arrecadados. Nomeia-se uma pessoa (curador) para conserv-los e
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administr-los. A caracterstica principal da herana jacente a transitoriedade da situao dos bens. No goza de personalidade jurdica; uma universalidade de direito. So expedidos editais convocando eventuais sucessores. Aps a realizao de todas as diligncias, no aparecendo herdeiro e decorrido um ano aps o primeiro edital, haver a declarao de vacncia. Herana Vacante Superada esta primeira fase, os bens passam, ento, para a propriedade do Estado (em sentido amplo). Mas ainda no de forma plena, mas apenas resolvel (lembrem-se do que falamos sobre a a que pode se resolver, ou seja, se propriedade resolvel extinguir). Somente aps 05 (cinco) anos da abertura da sucesso a propriedade passa para o domnio pblico (Municpio, Distrito Federal ou Unio). Comparecendo herdeiro, converte-se a arrecadao em inventrio regular. O Poder Pblico, pelo atual Cdigo, no consta mais do rol de herdeiros apontados na ordem de vocao hereditria. , portanto, um sucessor irregular, desde que haja sentena que declare a vacncia dos bens. DIREITO DE REPRESENTAO D-se o direito de representao quando a lei chama certos parentes do falecido a suceder em todos os direitos, em que ele sucederia, se vivesse (art. 1.851 CC). S tem aplicao na sucesso legtima. Observem o quadro abaixo:
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100% A
20% B
20% C
20% D
20% E
20% F
20% G
10% H
10% I
No exemplo acima, A faleceu deixando 05 filhos. Dois deles (B e D) faleceram anteriormente (ou seja, antes de A). Um desses (B) tinha um filho (G) e o outro (D) tinha dois filhos (H e I). Cada um dos filhos de A ir receber 20% do patrimnio do pai. G representar seu pai na herana de seu av e receber a totalidade que seu pai receberia (20%). No entanto H e I representam D e iro herdar apenas 10% cada um da totalidade da herana. Os filhos herdam por cabea ou por direito prprio. J os netos herdam por estirpe ou por direito de representao. Mas neste mesmo exemplo se todos os filhos j fossem prmortos, concorrendo apenas os netos, todos do mesmo grau, a sucesso no seria mais deferida por representao (ou estirpe), mas por cabea. Assim, como s h trs netos, cada um herdar um tero da totalidade da herana. Essas cotas chamam-se avoengas, por serem transmitidas diretamente do av para os netos. O direito de representao se aplica ao herdeiro pr-falecido e tambm ao excludo por indignidade ou deserdao.
Somente se verifica o direito de representao na linha reta descendente (operando-se ad infinitum), nunca na ascendente (art. 1.852 CC). Na linha colateral, s ocorrer em favor dos filhos de irmos do falecido (sobrinhos), quando com irmo deste concorrerem. Mas no h representao na renncia nem na herana testamentria, no se aplicando, tambm aos legados.
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II SUCESSO TESTAMENTRIA
Sucesso Testamentria aquela em que a transmisso hereditria se opera por ato de ltima vontade, revestido da solenidade requerida por lei. Em outras palavras, a sucesso que se faz por meio de um testamento. Permite a instituio de herdeiro (sucessor a ttulo universal) ou legatrio (sucessor a ttulo singular). Como j vimos, tem certas limitaes, pois deve respeitar a legtima (que a parte que cabe aos herdeiros necessrios). A sucesso testamentria rege-se pela: Lei vigente no momento da feitura do testamento, que regula a capacidade testamentria ativa e a forma do ato de ltima vontade. Lei que vigorar ao tempo da abertura da sucesso, que rege a capacidade testamentria passiva e a eficcia jurdica do contedo das disposies testamentrias. Testamento um ato personalssimo, unilateral, solene e revogvel pelo qual algum dispe no todo ou em parte de seu patrimnio para depois de sua morte. O testamento serve tambm para a nomeao de tutores, reconhecimento de filhos, deserdao de herdeiros, revogao de testamentos anteriores e outras declaraes de ltima vontade. O testamento ato unilateral e individual, no podendo ser feito em conjunto com outra pessoa ( nulo o testamento conjuntivo). Probe-se, os pactos sucessrios, ou seja, estipulaes bilaterais, de feio contratual, em favor dos estipulantes ou de terceiros, afastando-se a possibilidade de contratos que tenham por objeto herana de pessoa viva (art. 426 C.C. pacta corvina). ato personalssimo, podendo ser revogado, conforme veremos adiante. O testamento, por ser um negcio jurdico, requer para a sua validade agente capaz, objeto lcito e forma prescrita ou no defesa em lei. um negcio jurdico que requer uma srie de solenidades. Caso no sejam observadas, o ato ser considerado nulo (conforme a regra geral do art. 166, V do CC). Tambm necessria a anlise da capacidade testamentria ativa e passiva. Capacidade Testamentria Ativa
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A capacidade testamentria ativa a capacidade para fazer o testamento. O Cdigo Civil estabelece apenas como incapazes de testar (art. 1.860 CC): os menores de dezesseis anos, os desprovidos de discernimento (ex.: os que no estiverem em perfeito juzo, surdosmudos, que no puderem manifestar a sua vontade, etc.) e a pessoa jurdica. Assim, podem testar o cego, o analfabeto, o prdigo, o falido, etc. Os maiores de 16 anos, mas menores de 18 anos, apesar de relativamente incapazes, podem testar, mesmo sem a assistncia de seu representante legal. A incapacidade posterior elaborao do testamento no o invalida. A capacidade para testar deve existir no momento em que o testamento feito, pois a incapacidade superveniente no invalida o testamento eficaz. O testamento do incapaz no pode ser convalidado com a supervenincia da capacidade. Capacidade Testamentria Passiva A capacidade testamentria passiva a capacidade para adquirir por testamento. Rege-se pela regra genrica de que so capazes todas as pessoas, fsicas ou jurdicas, nacionais ou estrangeiras, maiores ou menores, existentes ao tempo da morte do testador. No podem ser contemplados por testamento as coisas inanimadas, os animais e as entidades msticas. Quem j no ouviu uma estria de que uma senhora deixou todos os seus bens para seu gatinho? Pois isso proibido em nosso direito. O que ela pode fazer deixar seus bens para uma terceira pessoa, desde que esta trate bem de seu animal de estimao. Se o beneficirio do testamento j morreu (pr-morto), a clusula considerada caduca. So absolutamente incapazes para adquirir por testamento: Os indivduos no concebidos (o nascituro possui capacidade, pois j foi concebido) at a morte do testador, salvo se a disposio deste se referir prole eventual de pessoas por ele designadas e existentes ao abrir-se a sucesso. As pessoas jurdicas de direito pblico externo relativamente a imveis situados no Brasil So relativamente incapazes para adquirir proibindo que se nomeiem herdeiros ou legatrios:
por
testamento, 21
A pessoa que, a rogo, escreveu o testamento, seu cnjuge, seus ascendentes, descendentes, e irmos. As testemunhas do testamento. O concubinrio (amante) do testador casado, salvo se este, sem culpa sua, estiver separado de fato do cnjuge h mais de 05 anos. O tabelio, civil ou militar, o comandante, ou escrivo, perante o qual se fizer, assim como o que fizer, ou aprovar o testamento. Restries No se pode dispor de mais da metade dos bens havendo herdeiros necessrios (descendentes, ascendentes e cnjuge sobrevivente), salvo se os mesmo forem deserdados. As disposies que excederem metade disponvel ser reduzida ao limite dela. Reduzemse tambm as doaes feitas em vida, que atingiram a legtima dos herdeiros necessrios (so chamadas doaes inoficiosas). Um testamento pode ser revogado por outro (de qualquer espcie), total ou parcialmente. No h uma hierarquia entre os testamentos.
DESERDAO (arts. 1.961 e segts.) Deserdao o ato unilateral pelo qual o de cujus exclui da sucesso, mediante testamento com expressa declarao de causa, herdeiro necessrio, privando-o de sua legtima, por ter praticado alguma conduta prevista na lei como causa. Requisitos de Eficcia A deserdao exige a concorrncia dos seguintes requisitos: Existncia de herdeiros necessrios. Testamento vlido (s pode haver deserdao por testamento, sendo proibido por escritura pblica, instrumento particular, termo judicial ou codicilo veremos este termo mais adiante). Expressa declarao da causa prevista em lei. Propositura de ao ordinria. Causas de Deserdao:
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Alm das causas que autorizam a indignidade (art. 1.814 CC), acrescenta-se: A) Deserdao dos descendentes por seus ascendentes (art. 1.962 CC): ofensa fsica, injria grave; relaes ilcitas com a madrasta ou padrasto; desamparo do ascendente, em alienao mental ou grave enfermidade. B) Deserdao dos ascendentes pelos descendentes (art. 1.963 CC): ofensa fsica; injria grave; relaes ilcitas com a mulher ou companheira do filho ou a do neto com o marido ou companheiro da filha ou o da neta; desamparo do filho ou do neto com deficincia mental ou grave enfermidade. Efeitos da Deserdao Os efeitos da deserdao so pessoais. Isto , atingem o herdeiro excludo, como se ele morto fosse. Mas os seus descendentes herdam por representao, ante o carter personalssimo da pena civil. No basta que o testador deserde o herdeiro. Cumpre aos outros herdeiros promover, no prazo de 04 anos (contados da abertura do testamento) ao de deserdao para confirmar a vontade do morto. O deserdado ter direito de defesa. No se provando o motivo da deserdao, o testamento produzir efeitos em tudo o que no prejudicar a legtima do herdeiro necessrio. Mera reconciliao do testador com o deserdado no gera ineficcia da deserdao. Deve ser realizada a revogao por testamento (trata-se do perdo). Distino entre Indignidade e Deserdao A excluso por indignidade se refere sucesso legtima e afasta da sucesso tanto os herdeiros legtimos, quanto os testamentrios, necessrios ou no, inclusive o legatrio; a deserdao se refere sucesso testamentria, servindo apenas para privar da herana os herdeiros necessrios (descendentes, ascendentes e cnjuge), inclusive quanto parte legtima. A excluso por indignidade funda-se exclusivamente nos casos do art. 1.814 CC e a deserdao repousa na vontade exclusiva do autor da herana, desde que fundada em motivo legal.
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FORMAS DE TESTAMENTO 1) ORDINRIO a) Pblico b) Particular c) Cerrado 2) ESPECIAL a) Militar b) Martimo c) Aeronutico
1 TESTAMENTO PBLICO (arts. 1.864 a 1.867 CC) Testamento pblico o lavrado por tabelio em livro de notas, de acordo com a declarao de vontade do testador, exarada verbalmente (o mudo no pode) em lngua nacional, perante o oficial. o testamento mais seguro. Porm tem o inconveniente de permitir a qualquer pessoa conhecer o seu teor. Podem testar de forma pblica: os analfabetos, os surdos (desde que no sejam mudos). O cego s pode testar por testamento pblico. S no podem assim testar os mudos e os surdos-mudos. Requisitos Ser exarado verbalmente. Admite-se a entrega de minuta previamente elaborada, mas mesmo assim exige-se a declarao verbal. Por isso os mudos e os surdos-mudos no podem testar assim. Escrito por oficial pblico. Presenciado por 02 (duas) testemunhas idneas, que assistiram a todo o ato. Novamente lido (voz alta e inteligvel). Ser assinado por todos (testador, testemunhas e oficial). Meno de observncia das formalidades. Com a abertura da sucesso, o traslado apresentado em juzo. Depois de lido e no tendo vcios o Juiz ordena o registro e cumprimento.
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2 TESTAMENTO CERRADO (arts. 1.868 a 1.875 CC) Testamento cerrado o escrito em carter sigiloso, feito e assinado pelo testador ou por algum a seu rogo, completado por instrumento de aprovao lavrado por oficial pblico em presena de 02 (duas) testemunhas idneas. Tambm chamado de secreto ou mstico. O analfabeto e o cego no podem testar desta forma. O surdomudo s poder fazer esse testamento se souber ler e escrever. Ao entreg-lo ao oficial deve escrever na face externa que seu testamento cuja aprovao lhe pede. Contm quatro elementos: a) Cdula testamentria - escrita pelo testador (ou algum a seu rogo, desde que no seja beneficirio), em carter sigiloso. As disposies testamentrias esto nesta fase. b) Auto de entrega - o testador (no se admite portadores) entrega a cdula ao tabelio na presena das testemunhas, que no precisam saber do teor do testamento. c) Auto de aprovao - lavrado pelo oficial pblico para assegurar a autenticidade do ato; todos (oficial, testador, testemunhas) assinam o instrumento. d) Cerramento - o tabelio lacra o envelope com cera derretida, costura a cdula com cinco pontos de retrs e lana pingos de lacre sobre cada um. Aps isso o tabelio entrega ao testador, lanando em seu livro nota do lugar, ano, ms e dia em que o testamento foi aprovado e entregue. Requisitos: Escrito (em lngua nacional ou estrangeira art. 1.871 CC) e assinado pelo testador; pode ser escrito mecanicamente, desde que todas as pginas sejam numeradas e autenticadas com sua assinatura (art. 1.868, pargrafo nico CC). Entregue ao oficial na presena de 02 (duas) testemunhas. Oficial pergunta se este o testamento e exara o auto de aprovao, tendo-o por bom, firme e valioso. Leitura do auto de aprovao.
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cerrado (fechado e lacrado) e costurado. Morto o testador, deve o testamento cerrado ser apresentado ao Juiz para as formalidades da abertura, e para que o Juiz mande registrar, arquivar e cumprir (arts. 1.125 e 1.126 do C.P.C.). Observaes: 1. Esto proibidas de usar este testamento as pessoas que no saibam ler (analfabetos e cegos). 2. As testemunhas, ao contrrio do testamento pblico, no sabem quais so as disposies testamentrias. 3. Desvantagens: possui muitas formalidades, pode ser ocultado; qualquer vcio o invalida (ex: lacre rompido). 3 TESTAMENTO PARTICULAR (arts. 1.876 a 1.880 CC) O testamento particular (tambm chamado de aberto, olgrafo ou privado), o escrito pelo testador e lido em voz alta perante trs testemunhas idneas, que tambm assinam. a forma menos segura de se testar, porque depende de confirmao em juzo pelas testemunhas. permitido aos que sabem ler e escrever. No pode ser utilizado pelo cego, analfabeto e os incapacitados de escrever. Requisitos: Escrito de prprio punho pelo testador ou mediante processo mecnico (art. 1.876 CC) neste caso no pode conter rasuras ou espaos em branco. 03 (trs) testemunhas. Leitura do testamento pelo testador. Publicao, em juzo, aps a morte do testador. Homologao do testamento pelo Juiz. Sobrevivncia de pelo menos uma das testemunhas. Se as testemunhas forem afirmativas (contestes) sobre o fato ou pelo menos da leitura perante elas e reconheam suas assinaturas o testamento ser confirmado. Em casos excepcionais o testamento sem testemunhas poder ser confirmado pelo Juiz, desde que se convena da sua veracidade.
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Morto o testador, ser publicado em juzo, com citao dos herdeiros legtimos. Pelo menos uma das testemunhas deve reconhecer sua autenticidade. Aps isso e ouvido o Ministrio Pblico o Juiz confirmar o testamento.
4 TESTAMENTOS ESPECIAIS So os de carter provisrio, feitos em situaes de emergncia. A) Testamento Martimo e Aeronutico O testamento martimo ou aeronutico consiste na declarao de vontade feita a bordo de navios ou aeronaves de guerra ou mercantes, em viagem de alto mar. Deve ser lavrado pelo comandante ou escrivo de bordo perante duas testemunhas idneas. Observao: se o testador no morrer na viagem ou nos 90 dias subseqentes aps o desembarque, o testamento perde a validade (caduca). B) Testamento Militar Testamento militar a declarao de ltima vontade feita por militares e demais pessoas a servio do exrcito em campanha, dentro ou fora do pas. Deve ser escrito por autoridade militar, na presena de duas testemunhas. Admite a forma nuncupativa, isto , feita por pessoa ferida; neste caso, pode ser feito de viva voz na presena de duas testemunhas. Em qualquer hiptese, se o testador no morrer na guerra ou nos 90 dias subseqentes em lugar onde possa testar na forma ordinria, o testamento caducar. Registro, Arquivamento e Cumprimento Aps a morte do testador, o testamento deve ser apresentado ao Juiz que o mandar registrar, arquivar e cumprir, se no houver vcio externo que o torne suspeito de nulidade ou falsidade. Depois de efetuado o registro, o mrito das disposies testamentrias ser examinado no inventrio ou em ao ordinria prpria. Clusula de Inalienabilidade Clusula de inalienabilidade consiste no meio de vincular, absoluta ou relativa, vitalcia (enquanto viver o beneficirio) ou temporariamente, os bens deixados pelo testador aos herdeiros, que www.pontodosconcursos.com.br 27
deles no podero dispor. O testador deixa bens imveis a seu filho, mas sabendo que o mesmo perdulrio, vincula com essa clusula. Seu filho no poder vender e muito menos doar os imveis. S poder us-los ou goz-los (alugar). Extingue-se com o bito do beneficirio, a no ser que este vincule, tambm, ao seu herdeiro. Essa clusula envolve a impenhorabilidade e a incomunicabilidade, salvo disposio em contrrio. No atinge frutos e rendimentos. Testemunha Testamentria a pessoa que tem capacidade para assegurar a veracidade do ato que se quer provar, subscrevendo o ato; no caso o testamento. So absolutamente incapazes de testemunhar: menores de 16 nulidade anos, enfermos mentais, surdo, cego e analfabeto. Efeito de pleno direito do testamento. So relativamente incapazes de testemunhar: herdeiro institudo, seus ascendentes, descendentes, irmos e cnjuge; legatrio, bem como seus ascendentes, descendentes, irmos e validade do testamento, mas nula qualquer cnjuge. Efeito disposio em favor do incapaz.
INEXECUO DO TESTAMENTO Sendo o testamento um ato jurdico, para que possa produzir efeitos jurdicos, dever satisfazer as condies genricas (capacidade do testador, objeto lcito e possvel, forma solene e consentimento vlido), sob pena de nulidade e anulabilidade. Alm disso, ainda existem causas que impedem o testamento de produzir seus efeitos jurdicos: Revogao Rompimento Caducidade Nulidade Absoluta ou Relativa 1 - Revogao
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Revogao o ato pelo qual o testador, conscientemente, torna ineficaz o testamento anterior, manifestando vontade contrria que nele se encontra expressa. Um testamento s pode ser revogado por outro, mesmo que de modalidade diversa (um testamento pblico pode revogar um cerrado; um testamento particular pode revogar um cerrado, etc.). O importante que o novo testamento seja vlido. No entanto irrevogvel o testamento na parte em que o testador reconhece filho havido fora do casamento. O testamento revogado no se restaura pelo fato deste ter sido revogado posteriormente (no h repristinao no testamento). Um codicilo (veremos adiante esta expresso) no pode revogar um testamento, mas este pode revogar o codicilo. A revogao, quanto a sua extenso, pode ser classificada em: a) total - o testamento superveniente retira a eficcia de todas as disposies testamentrias anteriores. b) parcial - retira algumas das disposies, subsistindo as demais. J quanto forma utilizada, pode ser classificada em: a) expressa (ou direta) - declarao inequvoca, explcita do novo testamento revoga o anterior (pode ser total ou testador parcial). b) tcita (ou indireta) quando o testador no declara que revoga o anterior, mas h incompatibilidade entre as disposies deste e as do novo testamento ou em caso de dilacerao ou abertura do testamento cerrado, pelo testador, ou por outrem, com o seu consentimento, ou quando o testado alienar voluntariamente a coisa legada. 2 Rompimento a inutilizao do testamento por perda de validade em razo da ocorrncia de certos fatos previstos em lei. Exemplo: quando houver a supervenincia de descendente sucessvel ao testador, que o no tinha ou no o conhecia quando testou ou quando o testamento foi feito na ignorncia de existirem outros herdeiros necessrios. O testador no teria disposto de seus bens em testamento se soubesse da existncia de algum herdeiro necessrio. Tambm chamado de revogao presumida (o testamento chamado de rupto). www.pontodosconcursos.com.br 29
3 Caducidade Ocorre a caducidade quando as disposies testamentrias no prevalecero, embora vlidas, pela ocorrncia de obstculo superveniente. Exemplo: herdeiro morreu antes do testador; herdeiro renuncia ou foi excludo; perecimento da coisa legada, etc. Caducar o testamento martimo e o militar, trs meses aps o momento em que o testador podia testar de forma ordinria e no o fez. 4 Nulidade e Anulabilidade O testamento pode ser anulado se contiver defeito leve ou grave. Pode atingir o testamento em sua totalidade (neste caso abre-se a sucesso legtima) ou em parte (prevalece a parte vlida do testamento, abrindo-se sucesso legtima, se for o caso, quanto ao que for anulado). a) Nulidade: incapacidade do testador; impossibilidade ou ilicitude do objeto; inobservncia das formas legais e nulidade das disposies. Requerimento de qualquer interessado, do Ministrio Pblico ou de ofcio pelo Juiz. b) Anulabilidade: erro substancial na designao da pessoa do herdeiro, legatrio ou da coisa legada; dolo; coao ou fraude. Requerimento apenas do interessado, respeitando o prazo decadencial de quatro anos. TESTAMENTEIRO Testamenteiro (ou executor testamentrio) a pessoa encarregada de dar cumprimento s disposies de ltima vontade do autor da herana (de cujus). Geralmente o prprio testador nomeia o testamenteiro (no prprio testamento ou em codicilo). Qualquer pessoa natural (no pode ser pessoa jurdica), desde que capaz e idnea pode ser nomeada testamenteira. No caso de omisso, o Juiz pode nomear uma pessoa da sua confiana (dativo). O testador poder nomear um ou vrios testamentrios que podem ser sucessivos, conjuntos ou solidrios. O testamenteiro, se no for herdeiro ou legatrio, recebe uma remunerao chamada de vintena. Esta varia de 1% a 5% de acordo com importncia da herana e dificuldade na execuo do testamento, arbitrado pelo Juiz.
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O testamenteiro deve ser citado para o inventrio e ouvido em todos os atos e termos do processo.
CODICILO Codicilo (do latim codicilus diminutivo de codex pequeno cdigo) o ato de ltima vontade pelo qual o disponente traa diretrizes sobre assuntos de pequeno valor, tais como despesas, disposio sobre enterro, ddivas de pequeno valor, mveis e roupas, etc. Pode tambm nomear ou substituir testamenteiro, perdoar herdeiro indigno, etc. No entanto no meio idneo para instituir herdeiros, efetuar deserdaes ou reconhecer filho havido fora do casamento. O codicilo no pode revogar o testamento; apenas o completa em pequenos pontos. No se exigem maiores formalidades; basta que o instrumento seja escrito, datado e assinado pelo testador. Tambm chamado de pequeno testamento.
LEGADO Legado a disposio testamentria a ttulo singular, pela qual o testador deixa a pessoa estranha ou no sucesso legtima, um ou mais objetos individualizados ou uma certa quantia em dinheiro. O legado tpico de sucesso testamentria, recaindo sobre uma coisa certa e determinada (ex.: deixo a meu amigo minha biblioteca; deixo a meu sobrinho o meu piano, etc.). O legado, quanto ao objeto, pode ser de: coisas corpreas ou incorpreas, crdito ou de quitao de dvidas, alimentos; usufruto, imvel, dinheiro; renda ou penso peridica. O legatrio no obrigado a aceitar o legado, podendo renunciar tcita ou expressamente. Os legados podem caducar (ex.: anulao do testamento; alienao, modificao ou perecimento da coisa; falecimento do legatrio antes do testador; revogao; indignidade, etc.). DIREITO DE ACRESCER Quando vrios herdeiros ou legatrios, pela mesma disposio testamentria, forem conjuntamente chamados herana em quinhes
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determinados, e qualquer deles no puder (ex.: pr-morte, indignidade, renncia, etc.) ou no quiser aceit-la, a sua parte acrescer dos outros co-herdeiros ou co-legatrios (salvo direito do substituto, que ser visto a seguir). Exemplo: A deixa seus bens a B, C e D. Se um deles falecer antes de A, sua parte retornar ao monte, acrescendo ao quinho dos outros dois. Mesmo que D tenha filhos estes no recebero os bens por representao. Obs. No haver direito de acrescer se a cdula testamentria for declarada nula ou anulada, caso em que subsistir a sucesso legtima (art. 1.788 CC). Requisitos Nomeao de co-herdeiro disposio testamentria. ou co-legatrio, na mesma
Deixa dos mesmos bens ou da mesma poro de bens. Ausncia de cotas hereditrias. SUBSTITUIES Substituio hereditria (do latim sub instituto instituio em segundo plano) a disposio testamentria na qual o testador chama uma pessoa para receber, no todo ou em parte, a herana ou o legado, na falta ou aps o herdeiro ou o legatrio nomeado em primeiro lugar. O testador, prevendo a hiptese de um herdeiro ou legatrio no aceitar ou no poder aceitar a herana, nomeia-lhe substitutos. Pode ocorrer nas hipteses de premorincia (morrer primeiro), excluso por indignidade, renncia, no implemento de condio imposta pelo testador, etc. Espcies: 1) Vulgar ou Ordinria a) simples (ou singular) b) coletiva (ou plural) c) recproca 2) Fideicomissria 3) Compendiosa
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1 Substituio Vulgar ou Ordinria Ocorre a substituio vulgar quando o testador designa uma ou mais pessoas para ocupar o lugar do herdeiro ou legatrio que no quiser ou no puder aceitar o benefcio. Estabelece a vocao direta ( uma substituio direta), pois o substituto herda diretamente do de cujus, e no do substitudo. A substituio vulgar pode ser: Simples quando designado um s substituto ao herdeiro ou legatrio. Exemplo: deixo meus bens para A. Se ele no quiser os bens iro para B. Coletiva quando h mais de um substituto. Exemplo: deixo meus bens para A. Se ele no quiser os bens iro para B e C. Recproca quando o testador, ao instituir uma pluralidade de herdeiros ou legatrios, os declara substitutos uns dos outros (admite-se tambm a nomeao de uma pessoa estranha). Exemplo: deixo meus bens para A, B ou C. Se um deles no quiser (ou no puder aceitar) a quota dele ir para os demais herdeiros (ou para uma outra pessoa, D). 2 Substituio Fideicomissria O Fideicomisso forma de substituio indireta. Consiste a substituio fideicomissria na instituio de herdeiro ou legatrio com a obrigao de, por sua morte, a certo tempo ou sob condio preestabelecida, transmitir a herana ou o legado a uma outra pessoa. Estabelece-se uma vocao dupla: direta (para o herdeiro ou legatrio institudo, que desfrutar do benefcio por um certo tempo estipulado pelo de cujus) e indireta (ou oblqua para o substituto). Exemplo: deixo minha fazenda para A (que meu caseiro h muitos anos), mas com a sua morte estes bens passaro a ser dos filhos de B (que irmo). Notem que neste caso B no herdeiro necessrio do de cujos. Seus filhos so meus sobrinhos. Melhor esclarecendo. No fideicomisso participam trs pessoas. Observem o nome das pessoas envolvidas: a) fideicomitente - o testador. b) fiducirio (ou gravado) - a pessoa que chamada a suceder em primeiro lugar e que dever passar os bens para o
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fideicomissrio; titular da propriedade resolvel e pode praticar todos os atos inerentes ao domnio. c) fideicomissrio - o ltimo destinatrio da herana ou legado. Segundo o atual Cdigo, o fideicomissrio deve ser pessoa no concebida ao tempo da abertura da sucesso. Caso o fideicomissrio j tenha nascido, no haver fideicomisso, mas usufruto. O fideicomissrio ser o proprietrio dos bens fideicomitidos e o fiducirio passar condio de usufruturio, pelo tempo de durao que fora previsto originalmente. Se o fideicomissrio no nascer a propriedade plena se consolida nas mos do fiducirio. O fideicomisso s pode ser institudo sobre a metade disponvel, no podendo comprometer a legtima. Possui trs modalidades: vitalcio a substituio ocorre com a morte do fiducirio. a termo a substituio ocorre no momento fixado pelo testador. condicional quando depende de cumprimento de condio resolutiva. 3 Substituio Compendiosa A substituio compendiosa constitui um misto de substituio vulgar e substituio fideicomissria. O testador d substituto ao fiducirio ou ao fideicomissrio, prevendo que um ou outro no queira ou no possa aceitar a herana ou o legado. Fideicomisso X Usufruto Usufruto - um direito real sobre coisa alheia, sendo que o domnio se divide em duas partes, cada uma com seu titular (nu proprietrio - direito de dispor e reaver - e usufruturio - direito de usar e fruir), que exercem seus direitos simultaneamente. Fideicomisso - espcie de substituio testamentria em que as partes (fiducirio e fideicomissrio) exercem a propriedade plena, mas de forma sucessiva, permitindo que se beneficie prole eventual. Meus amigos e alunos. O tema da aula de hoje foi sobre o Direito das Sucesses. O novo Cdigo introduziu inmeras alteraes em relao ao regime anterior. Portanto, mais uma vez, alerto para que tenham cuidado com livros e exames antigos, j superados. www.pontodosconcursos.com.br 34
Completando a aula, vamos agora apresentar o nosso quadro sintico da matria dada nesta aula, cuja leitura indispensvel, pois muito importante visualizar toda a matria fornecida hoje. Esse quadrinho facilita muito o estudo, pois um resumo do que foi falado na aula e ajuda o aluno a melhor assimilar e memorizar os conceitos fornecidos na aula. Vamos a ele. Quadro Sintico DIREITO DAS SUCESSES 1 Conceito conjunto de normas que disciplinam a transferncia do patrimnio de algum, depois de sua morte, em virtude de lei ou testamento. 2 Contedo Sucesso em Geral (arts. 1.784/1.828 CC) Sucesso Legtima (arts. 1.729/1.756 CC) Sucesso Testamentria (arts. 1.757/1.990 CC) Inventrio e Partilha (arts. 1.991/2.027 CC temas que sero vistos na prxima aula) 3 Sucesso em Geral morte comprovada do de cujus Abertura (delao) Transmisso - Princpio da Saisine posse imediata Capacidade Sucessria - para receber bens. Herdeiros: legtimos (ordem legal), necessrios (descendentes, ascendentes e cnjuge) e testamentrios (designados pelo testamento). Indignidade incapacidade sucessria que priva algum de receber a herana (arts. 1.814/1.818 CC). Aceitao ato unilateral, indivisvel, incondicional, no h retratao. ato solene, unilateral e indivisvel, no Renncia aceitando a herana; deve respeitar direitos de credores e irretratvel. Cesso transferncia da herana a outrem 4 Sucesso Legtima. Ordem de Vocao Hereditria:
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a) Descendentes (filhos, netos, bisnetos, etc) em concorrncia com o cnjuge sobrevivente (salvo se este for casado com o falecido no regime da comunho universal, ou no da separao obrigatria de bens; ou se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens particulares). b) Ascendentes (pais, avs, bisavs, etc.) em concorrncia com o cnjuge sobrevivente. c) Cnjuge sobrevivente (suprsite) d) Convivente sobrevivente e) Colateral at 4 grau ordem preferencial: irmo (2 grau); sobrinho (3 grau); tio (3 grau); sobrinho-neto (4 grau); tioav (4 grau) e primo-irmo (4 grau). f) Municpios, Distrito Federal ou Unio Herana Jacente e Vacante 5 Direito de Representao a lei chama certos parentes do falecido a suceder em todos os direitos, em que ele sucederia, se vivesse (art. 1.851 CC). 6 Sucesso Testamentria a transmisso hereditria se opera por ato de ltima vontade, revestido da solenidade requerida por lei. a) Testamento - um ato personalssimo, unilateral, solene e revogvel pelo qual algum dispe no todo ou em parte de seu patrimnio para depois de sua morte. Permite a instituio de herdeiro (sucessor a ttulo universal) ou legatrio (sucessor a ttulo singular). b) Deserdao - ato unilateral pelo qual o de cujus exclui da sucesso, mediante testamento com expressa declarao de causa, herdeiro necessrio, privando-o de sua legtima, por ter praticado alguma conduta prevista na lei como causa. c) Formas de Testamento 1 - Ordinrio a) pblico b) particular c) cerrado 2 - Especial
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a) martimo ou aeronutico b) militar d) Inexecuo do testamento a) revogao b) rompimento c) caducidade d) nulidade e anulabilidade e) Codicilo ato de vontade pelo qual o disponente traa diretrizes sobre assuntos de pequeno valor (pequenas doaes, roupas, forma de enterro, etc.). f) Legado disposio testamentria a ttulo singular em que o testador deixa a pessoa estranha ou no sucesso legtima um ou mais objetos individualizados e certa quantia em dinheiro. g) Direito de Acrescer - vrios herdeiros ou legatrios, pela mesma disposio testamentria, forem conjuntamente chamados herana em quinhes determinados, e qualquer deles no puder ou no quiser aceit-la, a sua parte acrescer dos outros co-herdeiros ou co-legatrios. h) Substituies 1) Vulgar ou Ordinria (simples, coletiva ou recproca) 2) Fideicomissria 3) Compendiosa
TESTES
Lembrando que todos estes testes j caram em provas e concursos anteriores e tm a finalidade de revisar o que foi ministrado na aula de hoje, completando a aula. 1) Segundo o disposto no artigo 1.784 do Cdigo Civil, aberta a sucesso, a herana transmite-se, desde logo, aos herdeiros legtimos e testamentrios. At o momento da partilha, os bens do falecido so considerados imveis,
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a) indivisveis, coletivos da espcie universalidade de fato, inalienveis e em condomnio. b) divisveis, coletivos da espcie universalidade de direito, inalienveis e em condomnio. c) indivisveis, coletivos da espcie universalidade de direito, alienveis e em condomnio. d) indivisveis, coletivos da inalienveis e em condomnio. espcie universalidade de direito,
2) Bernardo faleceu, deixando uma soma de dinheiro depositada em banco, aes de uma companhia, dois automveis e os utenslios domsticos de sua residncia, no valor total de R$ 300.000,00. Neste caso, pode-se afirmar que: a) a cesso de direitos hereditrios, pelo herdeiro de Bernardo, pode ser feita por instrumento particular, sendo a herana, sob cogitao, mvel, embora indivisvel, at a partilha. b) a cesso de direitos hereditrios, pelo herdeiro de Bernardo, deve ser feita por escritura pblica, sendo a herana, sob cogitao, imvel, mas divisvel, at a partilha. c) a cesso de direitos hereditrios, pelo herdeiro de Bernardo, pode ser feita por instrumento particular, sendo a herana, sob cogitao, mvel e divisvel, podendo ser antecipada a partilha. d) a cesso de direitos hereditrios, pelo herdeiro de Bernardo, deve ser feita por escritura pblica, sendo a herana, sob cogitao, imvel e indivisvel, at a partilha. 3) Assinale a alternativa correta: a) o direito sucesso aberta considerado bem mvel, desde que nela somente haja bens mveis. b) o direito sucesso aberta considerado bem imvel, podendo ser alienado por instrumento particular. c) ineficaz a disposio, sem prvia autorizao do juiz da sucesso, por qualquer herdeiro, de bem componente do acervo hereditrio, pendente de indivisibilidade. d) o direito sucesso aberta considerado bem imvel, mas somente pode haver alienao ou cesso aps a partilha.
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4) Assinale a alternativa CORRETA, de acordo com o Cdigo Civil. a) O co-herdeiro, da constncia do processo de inventrio, s poder ceder a ttulo oneroso a sua quota hereditria a pessoa estranha sucesso depois de respeitado o direito de preferncia do(s) outro(s) coherdeiro(s). b) A herana de pessoa viva pode ser objeto de contrato, desde que feito o negcio mediante escritura pblica. c) No h como conviver, na mesma sucesso, suas duas modalidades (legtima e testamentria). d) O cnjuge sobrevivente e o companheiro(a) sobrevivente so sempre considerados herdeiros necessrios. 5) Esto legitimados a suceder, na sucesso legtima: a) os j nascidos, os concebidos e a prole eventual de pessoas j existentes. b) as pessoas nascidas ou j concebidas no momento da abertura da sucesso. c) apenas as pessoas j nascidas com vida ao tempo da abertura da sucesso. d) as pessoas fsicas e jurdicas existentes ao tempo da abertura da sucesso. 6) A aceitao da herana: a) jamais pode ser tcita. b) presumida pelo fato de haver o herdeiro promovido o funeral do de cujus. c) s se configura com a habilitao do herdeiro em inventrio. d) no se configura quando o herdeiro promove a cesso gratuita, pura e simples, da herana, aos demais herdeiros. 7) Assinale a alternativa correta: a) o cnjuge sobrevivente por ser herdeiro facultativo pode ser afastado da sucesso pela via testamentria.
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b) os colaterais por serem herdeiros necessrios nunca podem ser afastados da sucesso. c) so herdeiros necessrios os descendentes, ascendentes e o cnjuge. d) so herdeiros necessrios os descendentes e os ascendentes, somente. 8) Antnio divorciado de Maria, com quem teve dois filhos, Jos e Joo, hoje maiores e casados. Depois do divrcio e da partilha de bens, Antnio passou a viver maritalmente com Beatriz, com a qual no teve descendentes. Enquanto mantinha unio estvel com Beatriz, o pai de Antnio faleceu, tornando-se este, ento, nico herdeiro de vasto patrimnio imobilirio, que acabou por no usufruir em virtude de ter falecido trs dias depois de seu pai. Assinale a alternativa correta. a) Os bens de Antnio, havidos antes do falecimento do pai, sero partilhados aos dois filhos do primeiro casamento (Jos e Joo) e os havidos por herana de seu pai, sero partilhados companheira (Beatriz). b) Os bens de Antnio, havidos antes do falecimento do pai, cabero metade ex-mulher (Maria) e metade aos dois filhos nascidos naquele casamento (Jos e Joo), enquanto que os bens havidos por herana do pai, cabero metade companheira (Beatriz) e metade aos dois filhos (Jos e Joo). c) Beatriz ter direito metade do que couber a cada um dos filhos (Jos e Joo). d) Todos os bens cabero aos dois filhos (Jos e Joo). 9) Tratando-se de direito das sucesses, marque a opo incorreta. a) a companheira, quando concorrer com filhos comuns, tem direito metade do que couber a cada um deles. b) o direito sucesso aberta pode ser objeto de cesso por escritura pblica, observado o direito de preferncia do co-herdeiro. c) o testamento pblico, lavrado no cartrio de notas, pode ser revogado por testamento martimo. d) extingue-se em cinco anos o direito de impugnar a validade do testamento, contado o prazo da data do seu registro.
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10) Companheiro, na concorrncia com colateral de 3. grau do falecido, na sua sucesso quanto aos bens onerosamente adquiridos na vigncia da unio estvel, far jus a: a) 1/2 do que couber ao colateral. b) 1/3 daquela herana. c) 1/4 daquela herana. d) quota equivalente ao que, legalmente, couber ao colateral. 11) Configura-se o instituto da representao, em direito das sucesses, quando : a) por testamento ou disposio de ltima vontade, parentes do falecido so chamados a suceder herdeiros no necessrios. b) por testamento ou disposio de ltima vontade, o falecido nomeia representantes para os herdeiros menores, confiando-lhes, enquanto durar a menoridade, a guarda e administrao dos bens herdados. c) a lei determinar que certos herdeiros, menores ou incapazes, sejam representados, nos atos da vida civil, por tutores, curadores ou por aqueles que detenham o poder familiar como decorrncia de determinao judicial. d) a lei chama certos parentes do falecido a suceder em todos os direitos, em que ele sucederia, se vivesse. 12) Assinale a alternativa correta: a) aberta a sucesso, no tendo descendentes ou ascendentes sucessveis, o companheiro ou companheira sobrevivente, ter direito totalidade da herana; b) quando o herdeiro renuncia ao quinho da herana a que tinha direito, os seus sucessores podem represent-lo na herana; c) os herdeiros colaterais somente sero chamados a suceder na ausncia de cnjuge sobrevivente; d) o direito de representao d-se na linha reta descendente, mas nunca na ascendente; 13) correto afirmar que o testamento pblico, com o Cdigo Civil de 2002: a) exige a presena de 03 (trs) testemunhas para o ato.
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b) sempre escrito manualmente e nunca mecanicamente. c) a nica forma permitida ao cego. d) aquele que s pode ser feito nas dependncias de um tabelionato. 14) Romper-se- o testamento se: a) o testador dispuser de sua metade, no contemplando herdeiros necessrios de cuja existncia saiba. b) ocorrer supervenincia de descendente sucessvel ao testador, que no tinha ou no o conhecia quando testou. c) o testador manifestar vontade contrria que se encontra expressa no anterior. d) herdeiro nomeado desamparou o autor da herana, sendo descendente seu, com o intuito de atentar contra sua vida. 15) Em relao herana, correto afirmar que: a) os atos de aceitao ou de renncia da herana so irrevogveis. b) os herdeiros necessrios so os descendentes e os ascendentes. c) o testamento pblico deve ser presenciado, pelo menos, por 03 (trs) testemunhas, sob pena de nulidade. d) os herdeiros necessrios podem ser deserdados, de acordo com a vontade do testador. 16) Sobre o direito de representao na sucesso legtima, INCORRETO afirmar que: a) na linha ascendente nunca h direito de representao. b) se uma herdeira for declarada indigna, sua filha no herda no seu lugar. c) na linha transversal s h direito de representao em favor do sobrinho do falecido. d) na linha descendente sempre h direito de representao. 17) Sobre a sucesso legtima, INCORRETO afirmar: a) deixando o falecido apenas uma av materna, uma av paterna e um av paterno, a herana ser dividida em trs partes iguais.
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b) descendentes, ascendentes e cnjuge do falecido tm direito parte legtima da herana, por serem herdeiros necessrios. c) com a morte do seu marido existe a possibilidade de a viva concorrer na herana com filhos do falecido, ainda que no sejam descendentes dela. d) na sucesso colateral, cada irmo bilateral herda o dobro do que cada irmo unilateral. 18) A elabora testamento cerrado deixando a cota disponvel de seu patrimnio a dois sobrinhos X e Y, designando aos nomeados o quinho de cada um. Um ano depois, em razo de uma discusso entre os familiares envolvendo o testador e os beneficirios, A elabora novo testamento pblico, deixando os mesmos bens a uma prima. Aps dois anos, muito doente e recebendo zelosa dedicao dos sobrinhos em sua enfermidade, A revoga expressamente, por outro testamento, sem estabelecer quaisquer novas disposies testamentria e vem a falecer. Assinale a alternativa correta: a) a herana ser recolhida toda sucesso legtima, de acordo com a ordem de vocao hereditria, j que a vontade revogatria subsiste como expresso da ltima vontade do falecido. b) o testamento cerrado jamais se considera revogado pelo segundo ato do testado, pois s se permite a revogao quando feita por testamento revogatrio na mesma forma pela qual foi feito o testamento primitivo, no caso a revogao s poderia ter sido feita pela forma cerrada tambm. Assim, os sobrinhos permanecem como os beneficirios da deixa testamentria. c) o testamento cerrado foi revogado tacitamente pelo pblico, o qual, por sua vez, foi revogado pelo terceiro ato de ltima vontade. Como o ltimo testamento no disps sobre os bens de forma diversa ou incompatvel ao primeiro, e tendo sido expressamente revogado o segundo ato, fica revigorado o testamento primitivo. Por essa razo, os sobrinhos recebero cada qual o seu quinho. d) o testamento, na qualidade de ato de ltima vontade, pode ser revogado de forma expressa, quando o testador o declarar sem efeito, no todo ou em parte; de forma tcita, quando fizer novas disposies que no correspondam as antigas sem mencionar que as revoga, ou
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quando alienar a coisa legada; ou de forma presumida, quando ocorrer supervenincia de descendente do testador, que no tinha ou desconhecia. Sendo expressa ou tcita a revogao pode ser efetuada por novo testamento ou por codicilo. Assim, os sobrinhos prevalecem como beneficirios. 19) Herdeiro poder ser excludo da sucesso: a) em nenhuma hiptese. b) se atentar contra a honra da pessoa que sucedeu. c) na tentativa contra a vida de outro interessado na sucesso. d) se ocorreu a cogitao do atentado contra a vida da pessoa que sucede. 20) Herdeiro necessrio poder ser privado da legtima: a) mediante simples determinao consignada em testamento pblico. do autor da herana
b) atravs de ao proposta pelo Ministrio Pblico no caso de homicdio contra a vida daquele. c) por interessados na sucesso que detenham a maioria das quotas legitimarias. d) por intermdio de ao aforada por qualquer interessado na sucesso na hiptese de fraude ou violncia que inibiu o falecido de dispor livremente de seus bens em testamento. 21) Caio falece na cidade de So Paulo e deixa testamento cerrado. Tcio, seu melhor amigo, encontra na residncia do de cujus o testamento. Tcio abre o testamento e descobre que fora nomeado como legatrio do nico bem deixado pelo de cujus, um apartamento na mencionada cidade. Caio no tinha nenhum herdeiro: a) Tcio dever pleitear a abertura do inventrio, juntando prova de sua condio o testamento de Caio. b) Tcio dever requerer a homologao judicial do testamento, pedido este que ser deferido pelo Juiz, requerendo posteriormente o incio do processo de inventrio.
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c) o testamento no ser considerado vlido na medida em que Tcio no poderia t-lo deslacrado, cabendo a herana Municipalidade de So Paulo. d) Tcio dever simplesmente requerer a transferncia da propriedade junto ao Registro de Imveis mediante apresentao do testamento.
GABARITO COMENTADO
1 Alternativa correta letra d. A herana tambm chamada de esplio ou monte. Constitui ela uma universalidade de bens sem personalidade jurdica, um patrimnio nico, um conjunto de direitos (ativo) e deveres (as dvidas, o passivo), representado pelo inventariante, at a homologao da partilha. uma universalidade de direito (veja artigos 1.791 e 91 CC). Para os efeitos legais a sucesso aberta tida como imvel (art. 80, II CC). H direitos que no se transmitem (ex.: direitos personalssimos, usufruto, etc.). No tocante s dvidas, os herdeiros s respondem at os limites da herana. indivisvel at partilha; um condomnio forado. Cada coherdeiro possui uma parte ideal da herana. O co-herdeiro no pode vender ou hipotecar parte determinada de coisa comum ao esplio, mas pode ceder os direitos hereditrios concernentes sua parte ideal. No entanto os demais co-herdeiros possuem direito de preferncia. 2 Alternativa correta letra d. Como vimos, mesmo havendo apenas bens mveis na herana, ela continua sendo considerada como bem imvel por determinao legal (ainda que os bens individualizados sejam, de fato, mveis). Os bens so inalienveis (at a partilha), mas poder haver a cesso. No entanto a cesso s poder ser feita por escritura pblica, conforme determinao dos artigos 1.793 e 166, IV, do CC. Veja, tambm a questo anterior. 3 Alternativa correta letra c. O art. 1.793, 3 CC, declara como ineficaz (nula) a disposio de bem componente do acervo da herana enquanto pendente a indivisibilidade (antes da partilha), se esta for realizada sem a devida autorizao judicial. Veja tambm as respostas das questes anteriores.
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4 Alternativa correta letra a. A cesso onerosa de quota da herana s pode ser feita a pessoa estranha depois de oferecida aos coherdeiros, para que exeram o direito de preferncia, tanto por tanto, conforme determinao do art. 1794 CC/02. Como vimos, proibida a herana de pessoa viva, tambm chamada de pacta corvina (art. 426 CC), em qualquer hiptese (letra b est errada). Uma pessoa pode deixar parte de sua herana para uma determinada pessoa (sucesso testamentria) e o resto ser partilhado como sucesso legtima; assim pode co-existir, na mesma sucesso, suas duas modalidades de sucesso: legtima e testamentria (letra c est errada). O companheiro(a) no herdeiro necessrio (letra d est errada). 5 Alternativa correta letra b. Legitimidade sucessria a aptido de uma pessoa para receber a herana do de cujus. Todas as pessoas mencionadas em todas as alternativas podem receber herana. Mas note que no cabealho da questo o examinador fala em sucesso legtima. Por fora do art. 1.798, do CC, s esto legitimadas as pessoas nascidas e as j concebidas (que tem seu direito patrimonial em estado potencial, pois lhes falta personalidade jurdica material). A pessoa ainda no concebida (prole eventual letra a) e a Pessoa Jurdica podem herdar, mas apenas se houver previso testamentria, com base no art. 1.799, I (sucesso testamentria). Observem que a letra c no estaria errada (est incompleta), no fosse a expresso apenas. 6 Alternativa correta letra d. A aceitao da herana o ato jurdico unilateral, expresso ou tcito, pelo qual o herdeiro manifesta sua vontade de receber a herana. A aceitao tcita decorre da prtica de atos prprios de herdeiro, com exceo dos atos oficiosos (funeral), dos atos meramente conservatrios e a cesso gratuita aos demais coherdeiros (isto , a renncia abdicativa), conforme previso contida no art. 1.805, do CC/02 7 Alternativa correta letra c. O art.1.845 CC, determina que so herdeiros necessrios os descendentes, os ascendentes e o cnjuge do autor da herana. Esses herdeiros tm direito metade dos bens da herana (legtima), s podendo ser afastado da sucesso por indignidade ou por deserdao.
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8 Alternativa correta letra d. O companheiro sobrevivente, nos termos do art. 1.790, do CC/02, s tem direito sucesso dos bens adquiridos de forma onerosa na constncia da unio estvel, pelo outro companheiro. Como no problema os bens foram adquiridos de forma gratuita (herana), s os filhos herdaro. 9 Alternativa incorreta letra a. A sucesso do companheiro est prevista no art. 1.790 do Cdigo Civil, abrangendo apenas os bens adquiridos onerosamente na constncia da unio estvel. O inciso I, do citado artigo, garante companheira uma cota equivalente que por lei for atribuda aos filhos comuns do casal. Como vimos em questes anteriores pode haver a cesso de direitos hereditrios, respeitando-se o direito de preferncia (letra b); um testamento, seja ele qual for pode ser revogado por outro, tambm seja ele qual for, no havendo uma hierarquia entre os testamentos (letra c); registrado um testamento, o prazo para impugn-lo de cinco anos (letra d artigo 1.859 CC). 10 Alternativa correta letra b. O companheiro participar na sucesso do outro (companheiro) quanto aos bens adquiridos onerosamente, na constncia da unio estvel (art. 1.790 CC): a) se concorrer com filhos comuns ter direito a mesma quota destes; b) se concorrer com descendentes s do autor da herana (o de cujus), ter direito metade do que couber a cada filho; c) se concorrer com outros parentes sucessveis (ascendentes ou colaterais) ter direito a um tero da herana; no havendo parentes sucessveis, ter direito totalidade da herana. No caso o companheiro est concorrendo com colateral que pode ser de 2 grau (irmos), 3 grau (tios e sobrinhos) ou 4 grau (primos e tios-av). Portanto o companheiro ter direito a 1/3 da herana, dos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel. 11 Alternativa correta letra d. Nos termos do disposto no art. 1.851 do CC a herana pode ser deferida por direito prprio (ou seja, ao herdeiro mais prximo) ou por representao (quando se chamado pela lei, a receber no lugar de um herdeiro pr-morto, que era mais prximo do de cujus). Quem herda por representao, herda por estirpe, recebendo o que receberia o representado, se vivo fosse.
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12 Alternativa correta letra d. O direito de representao s admitido na linha reta descendente (art. 1852 CC) e na linha transversal (tambm chamada de colateral), em favor dos filhos de irmos do falecido, quando com irmos deste concorrerem (art. 1.853). No h direito de representao na linha ascendente. Como vimos o companheiro(a) somente ter direito totalidade dos bens na sucesso no caso de no haver descendentes, ascendentes e colaterais (letra a errada). Quando h a renncia, o quinho correspondente parte do renunciante acrescenta aos demais herdeiros do de cujus (herdeiros da mesma classe direito de acrescer) e no aos sucessores do renunciante. Os descendentes do renunciante, neste caso, no herdam por representao. Lembrando que a renncia irretratvel e irrevogvel (letra b errada). Os colaterais herdam no caso de no haver descendentes, ascendentes e cnjuge do de cujus. Repartem a herana com o companheiro do falecido. No havendo companheiro herdam na totalidade (letra c errada). 13 - Alternativa correta letra c. O testamento pblico feito por tabelio, em livro de notas, de acordo com a vontade declarada pelo testador. Deve ser lido em voz alta (exarado verbalmente), escrito por oficial pblico e assinado pelo testador, pelo tabelio e por duas testemunhas idneas. Diante da solenidade imposta, entendeu o legislador que ao cego somente deve ser permitido o testamento pblico, como forma de proteg-lo (art.1.867 CC). 14 Alternativa correta letra b. Essa alternativa traz disposio idntica redao do artigo 1.973 do CC. O rompimento do testamento forma de revogao presumida, ficta ou legal, de todos os seus termos. No confundir o rompimento (espcie de revogao ficta), com a revogao prevista no art. 1.969, que o ato consciente do testador que torna ineficaz o testamento anterior (ex: faz um novo testamento). 15 Alternativa correta letra a. Conforme redao do artigo 1.812 CC so irrevogveis os atos de aceitao ou renncia da herana. A letra b est incompleta, pois o cnjuge tambm herdeiro necessrio. O testamento pblico deve ser presenciado por 02 (duas) testemunhas (art. 1864, II CC). Os herdeiros necessrios podem ser deserdados, mas no pela vontade arbitrria do testador, mas por
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causas prevista na lei como a tentativa de homicdio doloso praticada contra o autor da herana. Outras hipteses: artigos 1.814, 1.862e 1.863 CC). 16 Alternativa incorreta letra b. Chama-se direito de representao quando se chamado pela lei, a receber no lugar de um herdeiro pr-morto, que era mais prximo do de cujus. Quem herda por representao, herda por estirpe, recebendo o que receberia o representado, se vivo fosse. Se um herdeiro for declaro indigno, seus sucessores herdam com se o indigno fosse morto antes da abertura da sucesso, portanto a letra b est errada. O direito de representao s admitido na linha reta descendente (letra d correta - art. 1852 CC) e na linha transversal (tambm chamada de colateral), em favor dos filhos de irmos do falecido, quando com irmos deste concorrerem (so os sobrinhos art. 1.853 letra c correta). No h direito de representao na linha ascendente (letra a correta). 17 Alternativa incorreta letra a. Conforme o disposto no artigo 1.836, 2 CC, havendo igualdade em grau e diversidade em linha, os ascendentes da linha paterna herdam a metade, cabendo a outra metade aos ascendentes da linha materna. Desta forma a alternativa a est errada, pois a herana no ser dividida em trs partes, mas sim em duas partes. A av materna ficar com metade da herana, o av paterno ficar com 25% da herana e a av paterna ficar com 25% da herana. As demais alternativas, como vimos, esto perfeitas. 18 Alternativa correta letra a. Apesar da questo ser grande, o seu ponto central simples: h hierarquia entre os testamentos? Existe repristinao em relao aos testamentos? Resposta: no h hierarquia; prevalece sempre o ltimo. Alm disso, a pessoa revogando o segundo testamento, esse ato no restaura o primeiro testamento que j havia sido revogado. O ltimo testamento no contemplou ningum, por isso a herana ser distribuda pela sucesso legtima, seguindo a ordem legal e no pela sucesso testamentria. 19 Alternativa correta letra b. A resposta est nos artigos 1814, 1.962 e 1.963. Das hipteses mencionadas na questo a nica
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que encontra respaldo na lei a de se atentar contra a honra da pessoa que sucedeu. Notem que a c na tentativa contra a vida de outro interessado na sucesso (o que no o caso) e a d fala em cogitao do atentado contra a vida. A cogitao no crime, no sendo causa de excluso da herana. 20 Alternativa correta letra d. A fundamentao a mesma da resposta anterior. Em especial, o artigo 1.814, inciso III do CC. 21 Alternativa correta letra c. Como vimos o testamento cerrado possui inmeras formalidades E qualquer vcio o invalida. Morto o testador deve este tipo de testamento ser apresentado ao juiz para sua abertura. Se o lacre do testamento for aberto em outra situao ele perde sua validade. No caso da questo Tcio rompeu o testamento. Portanto ele perdeu sua validade. Como Caio no tinha outros herdeiros (descendentes, ascendentes e cnjuge), a herana ir toda para a Municipalidade (art. 1.844 CC).
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AULA 08
REGIMES DE BENS ENTRE OS CNJUGES INVENTRIO E PARTILHA
INTRODUO Caros amigos e alunos. Hoje a nossa ltima aula. Com ela fechamos todo o programa previsto no Edital do ICMS/SP. um dos maiores editais que eu j vi de Direito Civil no mbito de concursos pblicos na rea Fiscal. Cai praticamente tudo (cerca de 90%) do que se aprende em Direito Civil em uma Faculdade. E olhem que o Direito Civil a nica matria em que o estudo iniciado desde do primeiro ano da Faculdade e vai at o quinto. Vejam a amplitude do tema. Durante todo nosso curso tentei ser bem objetivo, visando o que mais tem cado nos concursos atualmente. Esperamos que tenhamos obtido sucesso nessa empreitada. Sinceramente, sem nenhuma demagogia, confesso que sentirei saudades desses nossos encontros e poder tirar as dvidas dos alunos em nosso Frum. O tema desta aula Regime de Bens entre Cnjuges e Inventrio e Partilha. Esta aula um pouco diferente do que se aprende na Faculdade. Isto porque o tema Inventrio e Partilha visto na aula sobre Sucesses. E o tema Regime de Bens apenas uma parte de um tema maior: Direito de Famlia. Assim, vamos falar de forma superficial sobre o Direito de Famlia, para situar o tema e logo a seguir ingressamos no ponto exigido pelo edital sobre o Regime de
Bens que o casal pode adotar quando do casamento. E a seguir encerramos a aula (e o curso) com o tema Inventrio e Partilha. Comecemos. Podemos conceituar Direito de Famlia como sendo o complexo de normas de ordem pblica (no podem ser revogadas pela conveno entre particulares) que regulam a celebrao do casamento, sua validade, seus efeitos, relaes pessoais e econmicas da sociedade conjugal, unio estvel entre homem e mulher, dissoluo, relao entre pais e filhos, vnculo de parentesco e os institutos complementares da tutela, curatela e ausncia. direito personalssimo, sendo intransfervel, irrenuncivel e no se transmite por herana. Pode-se definir famlia como sendo o grupo fechado de pessoas, composto de pais, filhos e outros parentes, unidos pela convivncia e afeto numa mesma economia e sob a mesma direo. Vigora atualmente sistema em que as decises devem ser tomadas de comum acordo entre marido e mulher (ou conviventes), no se fazendo distino entre filho matrimonial, no-matrimonial ou adotivo. CONTEDO O Direito de Famlia composto pelo Direito Matrimonial, pelo Direito Convivencional (unio estvel entre homem e mulher), pelo Direito Parental (Filiao, Adoo, Poder Familiar, Alimentos, Relaes de Parentesco) e pelo Direito Assistencial (Guarda, Tutela, Curatela e Ausncia). Seguindo o edital (o que no est no edital no est no mundo), vamos nos ater apenas quanto ao Direito Matrimonial e, dentro deste tema, ao regime de bens adotado pelos cnjuges. DIREITO MATRIMONIAL CONCEITO Trata-se no apenas da formalizao ou legalizao da unio sexual, mas a conjuno de matria e esprito de dois seres de sexo diferente (no Brasil) para atingirem a plenitude do desenvolvimento de sua personalidade, atravs do companheirismo e do amor. Cada
cnjuge reconhece e pratica a necessidade de vida em comum para ajudar-se mutuamente, suportar o peso da vida, compartilhar o mesmo destino e perpetuar sua espcie. O art. 226, caput da Constituio Federal afirma que a famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. E a prpria Constituio reconhece expressamente trs modelos de entidades familiares: a) o casamento (art. 226, 1 e 2 da CF); b) a unio estvel entre o homem e a mulher (art. 226, 3 da CF); c) famlias monoparentais (ou unilineares), constitudas por qualquer dos pais e seus descendentes o exemplo clssico disso uma mulher solteira que realizou o sonho de ter um filho, sem querer se casar ou um homem que, sozinho, adotou uma criana (art. 226, 4 da CF). De todas essas espcies s vai nos interessar o casamento. Pois nele que os futuros cnjuges fazem a escolha do regime de bens. CASAMENTO a unio legal, o vnculo jurdico, entre homem e mulher que visa o auxlio mtuo material e espiritual, criando a famlia legtima. vinculado a normas de ordem pblica e a observncia das formalidades legais. ato formal, plurilateral, intuitu personae, dissolvel, realizado entre pessoas de sexo diferente. 1 Fins a) Instituio da famlia matrimonial. b) Procriao (no essencial) e educao dos filhos. c) Legalizao das relaes sexuais ou de estado de fato. d) Prestao de auxlio mtuo. e) Estabelecimento de deveres entre os cnjuges. 2 Direitos e Deveres de ambos os consortes a) Fidelidade recproca. b) Coabitao (relativa) domiclio conjugal - o que caracteriza o abandono a inteno de no mais retornar; a recusa reiterada de manter relaes sexuais pode caracterizar injria grave, sendo causa de separao. c) Mtua assistncia (material, moral e espiritual), respeito e considerao.
d) Sustento, guarda e educao dos filhos. Observao A violao de qualquer desses deveres pode constituir causa para separao judicial. 3 Igualdade de Direitos e Deveres a) Exercer a direo da sociedade conjugal, fixando o domiclio, representando a famlia, etc. b) Adotar, se quiser os apelidos do consorte bem como conservar seu nome de solteiro, consignando-se na certido de casamento. Todavia no pode abandonar seus patronmicos. Se for declarado culpado na separao judicial voltar a usar o nome de solteiro, se isso for expressamente requerido pelo outro cnjuge e no acarretar prejuzo para sua identificao. c) Proteger o consorte fsica e moralmente. d) Colaborar nos encargos. e) Exercer livremente profisso lucrativa. 4 Proibies nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao (escrita e expressa) do outro, exceto no regime da separao total de bens (art. 1.647 CC): a) Alienar, hipotecar ou gravar de nus real os bens imveis, ou direitos reais sobre imveis alheios - trata-se de falta de legitimao (e no de incapacidade); concedida a anuncia o cnjuge fica legitimado. b) Pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens e direitos. c) Prestar fiana ou aval - procura-se comprometimento dos bens do casal. evitar o
d) Fazer doao, no sendo remuneratria, de bens ou rendimentos comuns ou dos que possam integrar futura meao. Observao Quando um dos cnjuges denega a outorga sem justo motivo ou lhe seja impossvel conced-la, cabe ao Juiz supri-la. A falta de autorizao, no suprida pelo Juiz, quando necessria, tornar anulvel o ato praticado (prazo at dois anos depois de terminada a sociedade conjugal).
5 Princpios do Casamento a) Livre unio dos futuros cnjuges. b) Monogamia. c) Solenidade do ato nupcial normas de ordem pblica. Observao - A unio estvel entre homem e mulher, reconhecida pela Constituio como entidade familiar pode ser chamada de famlia natural (art. 226, 3). Quando formada somente por um dos pais e seus filhos, denomina-se famlia monoparental ou unilinear (art. 226, 4). 6 Condies a) de existncia jurdica do casamento diversidade de sexos, celebrao na forma da lei (no h casamento por instrumento particular) e consentimento (no h casamento na ausncia absoluta de consenso). Nestas hipteses o casamento considerado inexistente. No matrimnio; trata-se de um nada. b) de validade do ato nupcial aptido fsica (puberdade, potncia, sanidade) e intelectual (grau de maturidade e consentimento ntegro). ESPONSAIS (ou promessa de casamento) um compromisso de casamento entre duas pessoas desimpedidas, de sexo diferente, para se conhecerem melhor e aquilatar suas afinidades e gostos. o que conhecemos por noivado. No h qualquer obrigao legal de se cumprirem os esponsais. No entanto o no cumprimento pode acarretar responsabilidade extracontratual, dando lugar a ao de indenizao por ruptura injustificada. O dano pode ser patrimonial (ex.: prejuzo com gastos do preparo de documentos, cerimnia, festa, viagem de npcias, etc.) ou moral (ex.: noiva abandonada com declaraes ofensivas, obrigada a demitir-se do emprego, etc.). Alm disso, pode haver a obrigao de devolver bens (ex.: presentes, jias, cartas, fotografias, etc.). FORMALIDADES PARA O CASAMENTO
O casamento cercado de um formalidades. O primeiro passo requerer de habilitao no Cartrio de Registro Civil ou no de impedimentos matrimonias e dar
ritual, exigindo diversas a instaurao do processo para constatar a existncia publicidade ao ato.
Os proclamas (edital que comunica ao pblico em geral a inteno dos noivos de contrair npcias) so afixados nos Cartrios de ambos os nubentes. Decorridos 15 dias, o oficial entrega aos nubentes uma certido de que esto habilitados a se casar dentro de 90 dias, sob pena de decadncia, devendo renovar o processo de habilitao. Idade Nbil Tanto o homem como a mulher atingem a idade nbil aos 16 anos. Todavia os menores pberes (maiores de 16 e menores de 18 anos), para casar, devem ser autorizados por seus pais ou representantes legais. Caso os pais no consintam com o casamento ou em havendo divergncia entre eles, quando a razo para a denegao for injusta, poder ser suprida pelo Juiz. O art. 1.520 CC ainda permite a autorizao judicial do casamento do menor que ainda no atingiu a idade nbil para evitar o cumprimento de condenao criminal ou em caso de gravidez. Casamento Religioso com Efeito Civil A Constituio Federal estatui (art. 226, 1 e 2) que o casamento civil e gratuita a celebrao, sendo que o religioso tem efeito civil. O art. 1.515 CC determina que o casamento religioso, que atender s exigncias da lei para a validade do casamento civil, equipara-se a este, produzindo efeitos a partir da data da celebrao. Pode ser feito com prvia habilitao ou com habilitao posterior. Em qualquer dos casos exige-se o processo de habilitao. A lei no dispensa os trmites cartorrios que antecedem a cerimnia nupcial; o que pode ser dispensada a celebrao de duas cerimnias (civil e religiosa). Documentos Necessrios Certido de nascimento - prova a idade (data e local de nascimento), filiao (comprovando parentesco e obstando infraes impeditivas), etc. Memorial - identificao dos nubentes, com declarao do estado civil, domiclio e residncia.
Autorizao das pessoas sob cuja dependncia legal estiverem (ambos os pais, tutor ou curador) ou suprimento judicial (o procedimento neste caso o previsto para a jurisdio voluntria - arts. 1.103 e seguintes do C.P.C.). O suprimento judicial tambm chamado de suplementao da idade nbil. Declarao de duas pessoas maiores (parentes ou estranhos), que atestem conhecer os nubentes e afirmem no existir impedimento. Certido de bito do cnjuge falecido, da anulao do casamento anterior ou do registro de sentena de divrcio. IMPEDIMENTOS E CAUSAS SUSPENSIVAS DO CASAMENTO Diversos requisitos devem ser observados para a validade e regularidade do casamento. O Cdigo Civil estabelece duas classes de impedimentos ao casamento: A) Impedimentos Absolutamente Dirimentes (ou propriamente ditos ou pblicos) arts. 1.521 e 1.522 CC Impedem a realizao do casamento; se por um acaso este ocorrer, torna-se invlido. B) Causas suspensivas arts. 1.523 e 1.524 CC Impedem a realizao do casamento, mas se ele ocorrer, ser vlido, sofrendo sano indireta. Na verdade apenas suspendem a capacidade nupcial; cessado o impedimento, pode haver casamento. A) IMPEDIMENTOS DIRIMENTES ABSOLUTOS (OU PBLICOS) So circunstncias de fato ou de direito que probem o casamento e acarretam, caso desrespeitados, a nulidade do casamento. Podem ser classificados em: 1 Impedimentos em razo de Parentesco (art. 1.521, I a V CC) a) Consanginidade b) Afinidade c) Adoo 2 Impedimento em razo de Vnculo (art. 1.521, VI CC)
3 Impedimento em razo de Crime (art. 1.521, VII CC) 1 Impedimentos Resultantes de Parentesco a) Consanginidade os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco natural ou civil (ex.: pai com filha, na linha matrimonial ou extramatrimonial) inciso I. Evitam a constituio de relaes incestuosas, por questes morais e biolgicas. No h limite de graus para a existncia deste impedimento. os irmos, bilaterais (germanos) ou unilaterais (mesmo pai consangneos; mesma me uterinos) e os demais colaterais, at o terceiro grau, inclusive. H certa divergncia quanto possibilidade do casamento de colaterais em terceiro grau (tio e sobrinha ou tia e sobrinho): alguns entendem que o Dec. Lei 3.200/41 e a Lei 5.891/73 ainda esto em vigor e as mesmas permitiriam o casamento, desde que, desde que precedido de exame mdico; outros entendem que o Cdigo Civil, por ser lei nova, revogou tais dispositivos, impedindo tal casamento. Primos podem se casar, pois so colaterais de 4 grau inciso IV. b) Afinidade os afins em linha reta. A afinidade o vnculo que se estabelece entre um cnjuge ou companheiro e alguns parentes do outro. Uma vez estabelecida a afinidade em linha reta (sogro e nora; padrasto e enteada, etc.) no se extingue nem mesmo pela dissoluo do casamento ou unio estvel que a originou. Logo, proibido o casamento do sogro com a viva de seu filho. Na linha colateral no h impedimento, permitindo-se o casamento de uma pessoa com seu ex-cunhado. c) Adoo o adotante com adotada - inciso I. o adotante com quem foi o cnjuge do adotado e o adotado com quem foi o cnjuge do adotante - inciso III. o adotado com o filho do adotante inciso V.
2 Impedimentos em razo de Vnculo as pessoas casadas - proibindo, assim a poligamia e prestigiando a monogamia inciso VI. No h proibio em se tratando de casamento religioso no inscrito no Registro Civil. A existncia de casamento no exterior, ainda que no registrado no Brasil, motivo para gerar impedimento (jurisprudncia STJ RDR 24/266). 3 Impedimento em razo de Crime o cnjuge sobrevivente com o condenado como delinqente no homicdio (doloso) ou tentativa de homicdio, contra o seu consorte - inciso VII. Trata-se da conivncia moral com o crime. No h necessidade de cumplicidade entre o delinqente e o cnjuge sobrevivente. No entanto deve haver condenao. Se houver absolvio ou extino de punibilidade (ex.: prescrio), no haver o impedimento. Observao - O casamento realizado em qualquer das hipteses acima o torna nulo (art. 1.548 CC). Os impedimentos matrimoniais podem ser alegados por qualquer pessoa capaz, at o momento da celebrao do casamento. Aps o casamento, a alegao deve ser feita por meio de ao de nulidade de casamento, a ser promovida por qualquer interessado ou pelo Ministrio Pblico. B) CAUSAS SUSPENSIVAS ou IMPEDIMENTOS IMPEDIENTES (arts. 1.523/1.524 CC) Podemos conceitu-las como sendo as circunstncias que obstam realizao do casamento at que sejam tomadas certas providncias, ou at que se cumpra determinado prazo, ou que acarretam a imposio do regime de separao de bens. A infrao a esse dispositivo no desfaz o casamento. No entanto, pela irregularidade, sofrem os nubentes certas sanes previstas em lei.
Esses impedimentos so estabelecidos no interesse dos filhos do casamento anterior; no intuito de evitar a confuso de sangue e do patrimnio. So eles (art. 1.523 CC): o vivo ou a viva que tiver filho do cnjuge falecido, enquanto no fizer inventrio dos bens do casal e der partilha aos herdeiros (a no ser que prove a inexistncia de prejuzo para os herdeiros) - evita confuso do patrimnio do bnubo (o que se casou novamente) - inciso I. Neste caso h dupla sano: a) imposio de regime de separao obrigatria de bens; b) hipoteca legal de seus imveis em favor dos filhos. a viva, ou a mulher cujo casamento se desfez por ser nulo ou ter sido anulado, at dez meses depois do comeo da viuvez, ou da dissoluo da sociedade conjugal, salvo se antes de findo esse prazo der luz algum filho ou provar a inexistncia de gravidez, sob pena de casar sob regime da separao de bens inciso II e pargrafo nico. Evita dvida sobre a paternidade de filhos. o divorciado, enquanto no houver sido homologada ou decidida a partilha dos bens do casal, sob pena de imposio do regime de separao de bens - inciso III. o tutor ou curador e os seus descendentes, ascendentes, irmos, cunhados, ou sobrinhos, com a pessoa tutelada ou curatelada, se no estiverem saldadas as respectivas contas (inciso IV). Trata-se de impedimento destinado a afastar a coao moral que possa ser exercida por pessoa que tem ascendncia e autoridade sobre o nimo do incapaz. Obs. 1 Nas hipteses previstas nos incisos I, III e IV permitido aos nubentes solicitar ao Juiz que no sejam aplicadas as causas suspensivas, desde que provada a inexistncia de prejuzo (art. 1523, pargrafo nico). Obs. 2 As causas suspensivas s podero ser suscitadas pelos parentes em linha reta de um dos nubentes (consangneos ou afins) ou pelos colaterais em segundo grau. CELEBRAO DO CASAMENTO
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Celebra-se o casamento perante o Juiz de casamentos, com toda a publicidade, de portas abertas. Tambm valida a celebrao realizada perante ministro de qualquer confisso religiosa que no contrarie a ordem pblica ou os bons costumes. Os nubentes, munidos da certido de habilitao devem entrar em contato com a autoridade que presidir a cerimnia, requerendo a designao do dia (qualquer dia, inclusive domingo e feriado), hora (dia ou noite) e local da celebrao (art. 1.533 CC). A lei exige a presena de duas testemunhas que podem ser parentes ou no dos noivos. Se for em casa particular ou se um dos nubentes no souber ou no puder escrever, o nmero de testemunhas sobe para quatro (art. 1.534 CC). O presidente do ato, ouvindo dos nubentes a afirmao de que pretendem casar por livre e espontnea vontade, declarar efetuado o casamento nos seguintes termos: De acordo com a vontade que ambos acabais de afirmar perante mim de vos receberdes por marido e mulher, eu, em nome da lei, vos declaro casados. Logo depois do casamento ser lavrado o respectivo assento no livro de registro. CASAMENTO POR PROCURAO (art. 1.542 CC) Embora seja imprescindvel a presena real e simultnea dos contraentes, o Cdigo Civil permite o casamento por procurao, desde que um dos nubentes no possa estar presente. A procurao deve ser por instrumento pblico, com poderes especiais, mencionando o regime de bens. Se ambos no puderem comparecer, devero nomear procuradores diversos. O prazo do mandato no poder exceder a 90 dias. A procurao pode ser revogada a qualquer tempo antes da celebrao do casamento, mas tambm ser exigido o instrumento pblico para a revogao (princpio da atrao das formas a mesma forma exigida para o ato dever ser usada para a revogao). Provas do casamento Prova-se o casamento no Brasil pela sua certido do registro civil (prova direta especfica). Sendo justificada a perda ou a falta de certido, o casamento provado por qualquer outra espcie de prova lcita. indispensvel a demonstrao da impossibilidade de se obter a prova especfica pela perda ou falta do registro.
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CASAMENTO NUNCUPATIVO (ou in extremis vitae momentis, ou in articulo mortis) Nuncupativo, do latim nuncupare - dizer de viva voz. Ocorre quando um dos nubentes se encontrar em risco de vida ou beira da morte (art. 1.540 CC). Dispensam-se as formalidades legais para o ato (at mesmo a autoridade competente se os contraentes no o localizaram). Bastar que os contraentes manifestem o propsito de casar e, de viva voz, recebam um ao outro por marido e mulher. necessria a presena de seis testemunhas sem parentesco (na linha reta e colateral at 2 grau) e posterior habilitao e homologao judicial. Se a pessoa convalescer antes do casamento bastar ratificar o casamento na presena da autoridade competente (no necessrio um novo casamento). Se no ratificar o casamento no ter valor algum. REGIME DE BENS Na habilitao de casamento, os nubentes podem optar por um dos regimes previstos em lei, que comea a vigorar na data da celebrao do casamento. Trata-se do conjunto de normas que regem as relaes patrimoniais entre marido e mulher na constncia do casamento. Como regra os cnjuges tm liberdade para escolher qual o regime de bens vigorar entre eles. Princpios a) Variedade de regime de bens a lei oferece quatro espcies de regimes: comunho universal, comunho parcial, separao e participao final dos aqestos (que substituiu o regime dotal). Em alguns casos a lei impe o regime de bens. b) Liberdade dos pactos antenupciais Pacto antenupcial um contrato solene, realizado antes do casamento, por meio do qual os nubentes escolhem o regime de bens que vigorar durante o matrimnio. Os nubentes podem estipular clusulas, atinentes s relaes econmicas, desde que respeitados os princpios da ordem pblica; devem ser feitos por escritura pblica. Se os nubentes nada convencionarem ou sendo nula a conveno, vigorar o regime da comunho parcial (art. 1.640 CC). Se optarem por qualquer outro regime, ser obrigatrio o pacto antenupcial por escritura pblica, sob pena de nulidade. O pacto www.pontodosconcursos.com.br 12
s produz efeitos a partir do casamento. Para que produza efeitos perante terceiros necessrio o registro no Cartrio de Registro de Imveis do domiclio do casal. O pacto antenupcial no admite clusula que desrespeite disposio absoluta de lei, sendo nula eventual disposio que prejudique eventuais direitos conjugais ou paternos. c) Mutabilidade justificada do regime adotado a lei agora admite a mutabilidade do regime adotado, desde que haja autorizao judicial, atendendo a pedido motivado de ambos os cnjuges, aps apurao de procedncia das razes invocadas e ressalvados os direitos de terceiros (art. 1639, 2 CC). Disposies Gerais Os artigos 1.642 e 1.643 estabelecem quais os atos que podem ser praticados livremente pelo marido ou pela mulher, qualquer que seja o regime de bens. Por outro lado o artigo 1.647 estabelece quais os atos que o cnjuge no pode praticar se a autorizao do outro (salvo na separao absoluta de bens). Trata-se de falta de legitimao da pessoa casada para realizar determinados negcios: alienar (vender, doar, etc.) ou gravar de nus real (hipotecar, constituir usufruto, etc.) os bens imveis. pleitear como autor ou ru acerca desses bens ou direitos. prestar fiana ou aval. fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que possam integrar futura meao. A autorizao do cnjuge pode ser suprida judicialmente quando negada sem justo motivo, ou quando for impossvel sua concesso. A falta de autorizao, no suprida pelo Juiz, quando necessria, tornar anulvel o ato praticado, podendo o outro cnjuge pleitear a anulao at 02 anos depois de terminada a sociedade conjugal. A) REGIME DA COMUNHO PARCIAL (OU LIMITADA) arts. 1.658 a 1.666 CC
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O regime legal da comunho de aqestos (aqestos so os bens adquiridos a ttulo oneroso pelos cnjuges na constncia do casamento) o que vigora no silncio das partes ou nulidade do pacto antenupcial. Compreende, em princpio, trs patrimnios distintos: um s do marido; outro s da mulher e um terceiro de ambos, adquiridos a ttulo oneroso durante o casamento. Aps o casamento, os bens adquiridos se comunicam. Ficam excludos da comunho de bens que cada cnjuge possua antes de casar, bem como os que vierem depois, por doao ou sucesso (e os sub-rogados em seu lugar). Se os bens possudos antes do casamento pertencem a um dos cnjuges, bvio que no se comunicam os adquiridos com o produto da venda deles. Tambm no se comunicam os bens de uso pessoal e os instrumentos de profisso e os proventos do trabalho pessoal de cada cnjuge. Por outro lado cada consorte responde pelos prprios dbitos anteriores ao casamento. B) REGIME DA COMUNHO UNIVERSAL arts. 1.667 a 1.671 CC Neste regime os nubentes podem estipular a comunicao no s de todos os seus bens presentes ou futuros, adquiridos antes ou depois do casamento, ainda que adquiridos em nome de um s deles, bem como as dvidas posteriores ao casamento. Em princpio s h um patrimnio. Instaura-se o estado de indiviso, passando a ter cada cnjuge o direito metade ideal do patrimnio comum, constituindo uma s massa. Os noivos devem celebrar pacto antenupcial. Antes da partilha no se fala em meao, mas de parte ideal. O art. 1.668 do C.C, arrola bens que ficam excludos da comunho, como por exemplo: os bens doados ou legados com clusula de incomunicabilidade, dvidas anteriores ao casamento, os bens de uso pessoal e instrumentos de trabalho, os proventos do trabalho pessoal, etc. C) REGIME DE PARTICIPAO FINAL NOS AQESTOS arts. 1.672/1.686 CC
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Trata-se de um novo regime de bens. prprio para cnjuges que exercem atividades empresariais distintas, para que possam ter maior liberdade de alienao de seus pertences dando maior agilidade a seus negcios. Os noivos devem celebrar pacto antenupcial. um misto de dois regimes: durante a constncia do casamento vigoram as regras semelhantes ao regime da separao total de bens; dissolvida a sociedade conjugal, em tese, vigoram as regras da comunho parcial. Nesse regime h formao de massa de bens particulares incomunicveis durante o casamento, mas que se tornam comuns quando da dissoluo do matrimnio. H dois patrimnios: a) inicial conjunto de bens que cada cnjuge possua antes de se casar e os que foram por ele adquiridos, a qualquer ttulo, durante o casamento. A administrao dos bens exclusiva de cada cnjuge, podendo alien-los livremente se forem mveis. Em se tratando de bens imveis um no poder sem a autorizao do outro realizar os atos previstos no art. 1.647 CC (alienar, hipotecar, prestar fiana, etc.) No entanto, no pacto antenupcial pode-se convencionar a livre disposio dos bens imveis, desde que particulares. b) final com a dissoluo da sociedade conjugal apura-se o montante dos aqestos, excluindo-se da soma o patrimnio prprio (ex: bens anteriores ao casamento e os sub-rogados em seu lugar, obtidos por herana, legado ou doao, etc.), efetuando-se a partilha e conferindo a cada consorte, metade dos bens amealhados pelo casal. Se os bens forem adquiridos pelo trabalho conjunto, cada um dos cnjuges ter direito a uma quota igual no condomnio. Participao final nos Aqestos X Comunho Parcial Na comunho parcial comunicam-se todos os bens adquiridos onerosamente durante o casamento. Na participao, em princpio, no h comunicao dos bens durante o casamento (salvo se forem advindos do trabalho comum), s ocorrendo isso aps a dissoluo da sociedade conjugal. D) REGIME DA SEPARAO DE BENS - arts. 1.687/1.688 CC
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Por esse regime cada consorte conserva, com exclusividade, o domnio, posse e administrao de seus bens, presentes e futuros, havendo incomunicabilidade dos mesmos, no s dos que cada um possua ao se casar, mas tambm dos que vierem a adquirir na constncia do casamento. No se comunicam, outrossim, os dbitos anteriores ou posteriores ao casamento. Existem dois patrimnios distintos: o do marido e o da mulher. Qualquer dos consortes poder, sem autorizao do outro, pleitear como autor ou ru acerca de bens e direitos imobilirios, prestar fiana ou aval e fazer doao. Qualquer um dos cnjuges tem patrimnio prprio e pode, sem autorizao do outro, livremente administrar, alienar ou gravar seus bens, sejam eles mveis ou imveis. Alm disso, pode pleitear como autor ou ru acerca de bens e direitos imobilirios, prestar fiana ou aval e fazer doao. Espcies: a) Convencional nubentes adotam, por conveno antenupcial; podem estipular a comunicabilidade de alguns bens, normas sobre a administrao, colaborao da mulher, etc. Pode ser dividido em: Pura ou Absoluta incomunicabilidade de todos os bens adquiridos antes e depois do matrimnio, inclusive frutos e rendimentos. Limitada ou Relativa incomunicabilidade dos bens, mas comunicam os frutos e rendimentos futuros. b) Legal a lei impe, por razes de ordem pblica ou como sano, no havendo comunho de aqestos (art. 1.641), nem necessidade de pacto: Pessoa que contraiu casamento com inobservncia das causas de suspenso. Pessoa maior de 60 anos (no entanto se suceder unio estvel de mais de dez anos consecutivos ou da qual tenham nascido filhos, no se aplica a regra). Aquele que depender de suprimento judicial para casar.
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Tem a jurisprudncia admitido a comunicao dos bens adquiridos na constncia do casamento pelo esforo comum do casal, comprovada a existncia da sociedade de fato. Alm disso, temos a Smula 377 do Supremo Tribunal Federal No regime da separao legal de bens, comunicam-se os adquiridos na constncia do casamento. DOAES ANTENUPCIAIS Nossa lei admite as doaes recprocas, ou de um ao outro nubente, ou mesmo por terceiro, feitas por pacto antenupcial, mediante escritura pblica, desde que no excedam metade dos bens do doador, exceto nos casos de separao obrigatria (arts. 546 e 1.668, IV CC). A eficcia das doaes antenupciais subordina-se realizao de evento futuro e incerto (condio suspensiva casamento). No pode haver doaes entre cnjuges se: o regime for o da separao obrigatria, o regime for o da comunho universal (os bens j integram o patrimnio comum) ou se a doao ferir a legtima dos herdeiros necessrios. OBSERVAO Atualmente, em face da igualdade entre homem e mulher, no se fala mais em bens reservados da mulher que seriam os adquiridos com o produto de seu trabalho. Eram excludos da comunho e independiam do regime de bens adotado. O atual Cdigo no se refere a esses bens. A) Comunho Parcial B) Comunho Universal REGIME DE BENS C) Separao 1 Convencional a) plena (total) b) limitada (parcial) 2 Legal D) Participao Final nos Aqestos TRMINO DA SOCIEDADE CONJUGAL E DO CASAMENTO
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Sociedade Conjugal um instituto menor que o casamento, apontando apenas o regime patrimonial de bens, frutos civis do trabalho; o complexo de direitos e deveres dos cnjuges. As causas terminativas da sociedade conjugal so (art. 1.571 CC): Morte (real ou presumida (art. 1.571, 1, parte final) reveja Unidade sobre Pessoas) de um dos cnjuges. Nulidade ou Anulao do casamento. Separao judicial. Divrcio. Casamento um instituto mais amplo que a sociedade conjugal, regulando a vida dos consortes, suas relaes e obrigaes recprocas (materiais e morais) e deveres para com a famlia e a prole. Sua dissoluo apenas se d com: Morte (real ou presumida) de um dos cnjuges. Nulidade ou anulao do casamento. Divrcio. SISTEMA DE NULIDADES DO CASAMENTO Como j vimos so trs os elementos indispensveis para a existncia do casamento: a) diversidade de sexos; b) consentimento de ambos os nubentes; c) celebrao por autoridade competente. Ausente um desses elementos o casamento no existe juridicamente. Por outro lado temos as invalidades matrimoniais. O casamento existe. Mas pode ser considerado nulo ou anulvel, dependendo da hiptese. Peculiaridades: a) o casamento s ser nulo se houver previso legal expressa determinando a nulidade. b) a nulidade s pode ser reconhecida por meio de ao prpria, julgada por Juiz de Direito. Neste caso no se exige mais a presena do curador do vnculo; por se tratar de ao de estado a revelia no induz presuno de veracidade; no h mais o reexame necessrio da sentena que anula o casamento.
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c) o casamento, mesmo que nulo pode gerar efeitos (ao contrrio do que acontece com os atos jurdicos em geral, que no geram qualquer efeito). O casamento possui normas prprias em relao s nulidades, diferenciando-se quanto a elas, dos demais negcios jurdicos. Desta forma no se pode aplicar a ele o regramento das invalidades em geral do negcio jurdico. a) Casamento Nulo (ou nulidade absoluta) decorre de vcio essencial. Embora o ato nulo no gere efeito algum, o casamento nulo pode gerar efeitos como: comprovao de filiao, manuteno de impedimento por afinidade, etc. A ao de nulidade pode ser promovida por qualquer interessado ou pelo Ministrio Pblico. O casamento nulo no pode ser ratificado (no se ratifica ato nulo). A ao imprescritvel. A sentena que reconhece a nulidade absoluta tem cunho declaratrio e seus efeitos retroagem data da celebrao (ex tunc). Nulo ser o casamento contrado (art. 1.548 CC): enfermo mental sem o necessrio discernimento para os atos da vida civil (mesmo que ainda no tenha sofrido processo de interdio). infrao de impedimento absolutamente dirimente (art. 1.521 CC j visto acima). b) Casamento Anulvel (ou nulidade relativa) decorre de vcios que podem determinar a ineficcia do ato, mas que podero ser eliminados, restabelecendo a sua normalidade. O casamento anulado produz efeitos ex nunc, no apagando os efeitos j produzidos. Possuem legitimidade para propor ao de anulao: o prprio menor, no prazo decadencial de 180 dias contados a partir do momento em que perfez a idade; seus representantes legais ou seus ascendentes, no mesmo prazo, contado da celebrao do casamento. anulvel o casamento (art. 1.550 CC): de quem no completou a idade mnima para o casamento (16 anos para homens e mulheres). No entanto, por defeito de idade no se anular o casamento de que resultou gravidez (art. 1.551 CC). Os menores de 16 anos podero casar, dependendo de autorizao judicial, quando resultar de gravidez ou para evitar imposio ou cumprimento de
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pena criminal para o outro consorte, maior de idade. Ordena-se, neste caso, a separao obrigatria de bens. do menor em idade nbil (16 anos), quando no autorizado por seu representante legal. por vcio de vontade: a) erro essencial sobre pessoa do outro cnjuge (art. 1.556/1.557 CC). Dois so os requisitos para se alegar o erro: a) defeito ignorado pelo outro cnjuge e j existente antes do casamento; b) cuja descoberta torne insuportvel a vida em comum para o cnjuge enganado. Ex.: identidade, honra, boa fama do outro cnjuge (toxicmano, homossexualismo prostituio); ignorncia de crime anterior ao casamento; desconhecimento de defeito fsico irremedivel ou molstia grave e transmissvel, contgio ou herana (esquizofrenia, epilepsia, sadismo, lepra, sfilis, AIDS, etc.). Tambm causa de anulao a impotncia coeundi (ou instrumental) - homem que no consegue manter relao sexual (falta de ereo). A esterilidade (impotncia generandi para os homens, e concipiendi para as mulheres), por si s, no constitui causa para anulao. S o cnjuge enganado pode requerer a anulao, no prazo de 03 (trs) anos, a partir da celebrao do casamento (e no do momento em que soube do erro). O erro sempre deve ser referente a um fato existente antes do casamento, que o cnjuge veio a conhecer depois da celebrao. b) coao - deve incutir no nubente temor de dano (srio, grave e atual) a si, sua famlia ou seus bens. Prazo de 04 (quatro) anos a partir do casamento. do incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequvoco, o seu consentimento (ex.: portador de doena mental). Obs. o prdigo pode se casar porque no incapaz de consentir sofrendo apenas restries patrimoniais. realizado perante autoridade incompetente. Trata-se da incompetncia em razo do lugar (ratione loci). A ao deve ser proposta no prazo de dois anos a contar da celebrao do casamento. Lembre-se que se a incompetncia for em razo
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da matria (ratione materiae celebrante no tem competncia para realizara o casamento), o matrimnio ser considerado inexistente. Obs. se a ao no for ajuizada dentro do prazo , em se tratando de nulidade relativa, o casamento convalesce e no pode mais ser questionado. CASAMENTO PUTATIVO - (art. 1.561 CC) Putativo, do latim putativus, putare imaginar. o casamento que, embora nulo ou anulvel, foi contrado de boa-f por um ou ambos os cnjuges (ignorncia da existncia prvia de impedimento ex.: dois irmos se casaram em saber desse fato). A boa f se presume at prova em contrrio; o nus da prova incumbe a quem o alegar. O momento em que se apura a boa-f o da celebrao do casamento, sendo irrelevante se foi descoberto posteriormente. Na sentena em que proclama a invalidade do casamento (efeito ex nunc), o Juiz declara a putatividade de ofcio ou a requerimento das partes. Os efeitos do casamento putativo so todos os de um casamento vlido para o cnjuge de boa-f. Produzem-se todos os efeitos do regime de bens, operando-se a dissoluo da eventual comunho pelas mesmas regras da separao judicial. Em relao aos filhos, mesmo que nenhum dos cnjuges esteja de boa-f ao contrair o matrimnio os efeitos civis aproveitaro aos filhos comuns, sendo considerados legtimos. Se s um dos cnjuges estava de boa f, os efeitos do matrimnio s a ele aproveitam, perdendo o outro todas as vantagens havidas do cnjuge inocente. SEPARAO JUDICIAL A separao judicial causa de dissoluo conjugal, no rompendo o vnculo matrimonial (os consortes ainda no podem se casar novamente). medida preparatria para o divrcio. A lei prescreve (art. 1.576 CC) que a separao pe fim aos deveres conjugais (coabitao, fidelidade recproca) e ao regime de bens. Cessa, tambm o direito sucessrio entro os cnjuges. Permanecem dois deveres: a) mtua assistncia (motivo pelo qual possvel, mesmo aps a separao que um cnjuge venha a exigir alimentos do outro art. 1.704 CC); b) sustento, guarda e educao dos filhos. A ao judicial www.pontodosconcursos.com.br 21
cabe somente aos cnjuges (personalssima), havendo interveno do Ministrio Pblico como fiscal da lei. No caso de incapacidade sero representados pelo curador, pelo ascendente ou pelo irmo. Se um deles morrer no curso do processo, a ao ser extinta, sem julgamento de mrito, pois no caso o direito intransmissvel. Entende-se que a partilha no obrigatria, podendo ser deixada para momento posterior. So suas espcies: A) CONSENSUAL (ou amigvel) art. 1.574 CC a feita com acordo entre as partes. S pode ser requerida aps 01 (um) ano de casamento. O pedido apresentado por ambos os cnjuges e indicar, sem fazer referncia causa da separao, a relao dos bens do casal e a respectiva partilha, o acordo relativo guarda e manuteno dos filhos menores e a penso alimentcia. A petio deve esclarecer, ainda, se a mulher voltar a usar o nome de solteira. No silncio interpreta-se que optou por conserv-lo. procedimento tpico de jurisdio voluntria. No h litgio, pois ambos os cnjuges buscam a mesma soluo. O Juiz ouve os cnjuges e tenta uma conciliao. No sendo possvel sero tomadas por termo as declaraes dos separandos. Ouve-se o Ministrio Pblico e o Juiz homologa o acordo. Se houver alguma hesitao por parte de um dos cnjuges o Juiz pode marcar uma outra audincia. A separao consensual s ter eficcia jurdica com a homologao judicial. Uma vez transitada em julgado a sentena homologatria, no se admite a retratao unilateral de nenhum dos cnjuges. No entanto admite-se a propositura de ao para modificao das clusulas do acordo, em especial com relao guarda dos filhos e alimentos. B) CONTENCIOSA (ou litigiosa ou no consensual) CC Um dos cnjuges ingressa com ao contra o outro, qualquer que seja o tempo de casamento, nas seguintes hipteses legais: a) Separao Sano (ou culposa) - Conduta desonrosa ou violao dos deveres do casamento (ex.: adultrio, tentativa de homicdio, sevcias, abandono de lar, alcoolismo, vadiagem, uso de entorpecentes, vcio de jogo, injria grave, etc.). necessrio que a falta de um dos cnjuges tenha
art. 1.572
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tornado a vida em comum insuportvel. A ao pode ser proposta a qualquer tempo. E a deciso segue as seguintes regras: o culpado perde a guarda dos filhos (como regra, embora no haja previso expressa quanto a isso) e fica obrigado a pagar alimentos a eles e ao cnjuge inocente; o cnjuge declarado culpado na separao judicial voltar a usar o nome de solteiro, se isso for expressamente requerido pelo outro cnjuge e no acarretar prejuzo para sua identificao. Como a nica hiptese em que se discute culpa, tambm, a nica que admite reconveno. Obs. Este tipo de separao, com base na culpa vem sendo questionada pela doutrina, uma vez que a conduta isolada de um dos cnjuges no suficiente para se concluir de quem foi a culpa na separao; geralmente os fatos ocorrem em ambiente fechado, vivenciados apenas pelos cnjuges e difceis de serem provados. Ademais contrrio ao princpio da dignidade da pessoa humana por exigir que os separandos exponham num processo judicial toda a intimidade e privacidade do ambiente familiar. b) Separao Falncia - Ruptura da vida em comum por mais de um ano (art. 1.572, 1 CC). A prova a ser feita apenas que o casal encontra-se h mais de um ano separado de fato, independentemente de culpa. Exige-se a mera constatao de causa objetiva: fracasso do casamento e impossibilidade de sua reconstituio. Trata-se do trmino da affectio maritalis, ou seja, o fim do vnculo afetivo que mantm unido o casal. c) Separao Remdio - Um dos cnjuges requer separao, pois o outro est acometido de grave doena mental de cura improvvel (art. 1.572, 2 CC). A doena se manifestou aps o casamento e tem durao superior a dois anos. Em regra os filhos ficam com o requerente e este fica com a obrigao de pagar alimentos ao cnjuge doente; o requerente perde o direito da meao dos bens remanescentes trazidos pelo outro cnjuge ao casamento. Esse tipo de separao tambm sofre crticas da doutrina por ser considerada uma afronta ao princpio da dignidade humana, ao dever da mtua assistncia e ao companheirismo.
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Em qualquer do trs casos a ao deve ser proposta, como regra, no domiclio da mulher. A separao judicial acarreta a separao de corpos e a partilha dos bens (embora se entenda que esta no seja obrigatria nesta fase). A separao de corpos (afastamento temporrio da morada conjugal) pode ser determinada como medida cautelar. O seu requerimento no obrigatrio, mas atualmente relevante, pois o prazo de um ano para a converso em divrcio pode ser contado da data da deciso que concedeu a medida provisria. A medida pode ser preparatria ou incidental e no se examinam as causas da futura separao judicial. Aps a separao, a sociedade conjugal poder ser restabelecida, a qualquer tempo, nos termos e regime em que fora constituda, mediante simples requerimento, assinado por ambos os cnjuges. O ato de restabelecimento da sociedade conjugal dever ser averbado no Registro Civil. A reconciliao em nada ir prejudicar os direitos de terceiros, adquiridos durante o estado de separado, qualquer que seja o regime de bens. 1 - Consensual SEPARAO JUDICIAL 2 - Contenciosa a) Separao Sano b) Separao Falncia c) Separao Remdio
3 DIVRCIO O divrcio foi introduzido no Brasil pela Emenda Constitucional n 09, em 1.977. A atual Constituio manteve e ampliou sua abrangncia (art. 226, 6 - O casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio, aps prvia separao judicial por mais de um ano nos casos expressos em lei, ou comprovada a separao por mais de dois anos). Podemos conceituar o divrcio como sendo a dissoluo do casamento vlido, mediante sentena judicial, habilitando as pessoas a
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contrarem novas npcias. Atualmente pode ser concedido o divrcio sem que haja prvia partilha de bens (art. 1.581 CC). O divrcio dissolve definitivamente o vnculo matrimonial. Pode ser requerida de forma direta ou indireta: A) DIVRCIO INDIRETO (ou converso em divrcio) 1 CC) (art. 1.580 e
Surge como uma forma de resolver uma situao de fato, refletida numa separao judicial. A separao judicial pode ser convertida em divrcio, aps transcurso de mais de um ano, a requerimento de um dos cnjuges (litigioso) ou dos dois em conjunto (consensual). O prazo de um ano pode ser contado da deciso que tiver concedido a separao cautelar de corpos ou que tiver determinado a separao. Na converso, o nome dos cnjuges pode ser alterado, salvo evidente prejuzo para a sua identificao, manifesta distino entre seu nome de famlia e o dos filhos ou grave dano, reconhecido por sentena judicial. Embora haja uma tendncia dos cnjuges em se manter as clusulas convencionadas na separao, nada probe que elas sejam modificadas, especialmente no tocante a alimentos, guarda de filhos menores, visitas, etc. B) DIVRCIO DIRETO (art. 1.580, 2 CC) Se o casal estiver separado, de fato, por mais de dois anos consecutivos, poder o divrcio ser requerido diretamente, sem necessidade de prvio processo de separao judicial. A separao de fato do casal pode ser provada por qualquer meio de prova, com exceo da confisso. Geralmente demonstrada por meio de medida de separao de corpos, ao de alimentos ou relativas guarda de filhos, etc. A prova testemunhal tambm muito usada. Pode o divrcio ser consensual ou contencioso. No consensual exige-se uma tentativa de conciliao, sendo os cnjuges ouvidos pessoalmente pelo Juiz. No litigioso no h necessidade de tentativa de conciliao. A revelia do ru no dispensa ao autor da prova do decurso de dois anos consecutivos da separao de fato. Admite-se julgamento antecipado da lide.
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O divrcio dissolve o vnculo conjugal, o casamento. Aps o divrcio, somente um novo casamento poder unir novamente o casal. A Constituio permite mais de um divrcio. DIVRCIO 1 Converso 2 Direto
aps um ano de separao judicial.
aps dois anos de separao de fato.
O vnculo matrimonial desconstitui-se pela sentena transitada em julgado. No entanto a sentena definitiva do divrcio produzir efeitos depois de registrada no Registro Pblico. Nome Atualmente tanto o homem como a mulher podem acrescer ao seu o sobrenome (ou patronmico) do outro (art. 1.565, 1 CC). Aps o casamento no h mais que se falar em nome do marido ou nome da esposa, mas sim no nome da famlia. A partir do momento em que um dos cnjuges passa a usar o sobrenome do outro, este passa a integrar a sua personalidade. Estabelece o art. 1.571, 2 CC que dissolvido o casamento pelo divrcio (direto ou por converso), o cnjuge poder manter o nome de casado. Completa o art. 1.578 CC que o cnjuge considerado culpado na ao de separao judicial s perder o direito de usar o sobrenome do outro, desde que isso seja expressamente requerido pelo cnjuge inocente e se a alterao no acarretar: grave prejuzo para sua identificao; manifesta distino entre o seu nome de famlia e o dos filhos havidos da unio dissolvida; dano grave reconhecido em deciso judicial. Observao O cnjuge inocente poder renunciar ao uso do sobrenome do outro. Nos demais casos caber a opo pela conservao ou no do nome de casado. Proteo dos filhos
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Com a dissoluo da sociedade conjugal h a separao fsica do casal. Por isso deve-se resolver a questo da guarda dos filhos menores e dos maiores incapazes que o casal tiver. Em princpio respeita-se a vontade dos cnjuges. No havendo consenso entre as partes a guarda dos filhos dever ser atribuda a quem tiver melhores condies de exerc-la (princpio da prevalncia dos interesses do menor). Atualmente tem sido utilizada a chamada guarda compartilhada (ou em conjunto), em que ambos os pais participam da convivncia, educao e demais deveres, mantendo-se dois lares para os filhos, que pode ser concomitante ou alternada.
INVENTRIO
Conceito Inventrio vocbulo derivado de inventar (do latim invenire), que significa encontrar, descobrir, achar. Com o falecimento do de cujus ocorre a abertura da sucesso e estabelece-se entre os herdeiros um estado de comunho que cessar com a partilha, expedindo-se o respectivo formal. Embora os herdeiros adquiram o domnio desde a abertura da sucesso (princpio da saisine), somente aps o registro do formal de partilha que seus nomes passaro a figurar no Registro de Imveis. O inventrio um processo judicial, de carter contencioso, que visa relacionar, descrever, avaliar todos os bens pertencentes ao de cujus ao tempo de sua morte, para distribu-los entre seus sucessores. Deve ser instaurado no ltimo domiclio do autor da herana, no prazo de 30 dias, a contar do falecimento do de cujus (e estar encerrado dentro de seis meses). Se no for observado o prazo de 60 dias, contados do bito do de cujus, o imposto ser calculado com acrscimo de 10% de multa. Se o atraso for alm de 180 dias a multa ser de 20%. No inventrio, apura-se o patrimnio do de cujus, cobram-se e pagam-se as dvidas, avaliam-se os bens e pagam-se os legados e impostos. Aps, procede-se partilha. Inventariana Requerido o inventrio, o Juiz nomear o inventariante, a quem caber a administrao e representao (ativa e passiva) do esplio. S www.pontodosconcursos.com.br 27
poder haver um inventariante; um encargo pessoal, sujeito, entretanto, fiscalizao dos herdeiros, do Juiz e do Ministrio Pblico. H uma ordem preferencial: Cnjuge sobrevivente desde que estivesse convivendo com o outro ao tempo da morte deste e que o casamento tenha sido celebrado no regime da comunho universal ou parcial de bens. Na falta do cnjuge, ser nomeado o herdeiro que se achar na posse e administrao dos bens da herana. Se ningum preencher os requisitos acima, atribui-se a inventariana a qualquer herdeiro, a critrio do Juiz. Na ltima hiptese o Juiz nomeia pessoa estranha, porm idnea, que desempenhar todas as funes, exceto a de representar a herana (inventariante dativo). Processamento Requer-se a abertura da sucesso, instruindo-se com a certido de bito do de cujus e com procurao. O Juiz nomeia inventariante, que presta compromisso, e em 20 dias apresenta as primeiras declaraes. Se houver testamento o Juiz determina que seja juntado ao processo. Citam-se os interessados: cnjuge, herdeiros, legatrios, Fazenda Pblica, Ministrio Pblico (se houver herdeiro incapaz) e testamenteiro (se houver testamento). Os bens sero avaliados para servir de base para clculo do imposto de transmisso causa mortis e da partilha. Resolvidas as questes incidentais lavra-se o termo de ltimas declaraes, momento em que o inventariante poder emendar, aditar ou complementar as primeiras. Procede-se o clculo do imposto, homologa-se por sentena e so expedidas as guias para pagamento, encerrando o inventrio. Passa-se em seguida fase da partilha. O Juiz faculta s partes a formulao de pedido de quinho e, aps profere despacho de deliberao da partilha. ARROLAMENTO O arrolamento um processo de inventrio simplificado, caracterizado pela reduo de atos formais ou de solenidades. possvel a sua realizao quando os herdeiros forem maiores e capazes e for conveniente fazer uma partilha amigvel, que homologada pelo Juiz, mediante prova de quitao de tributos. Se os herdeiros www.pontodosconcursos.com.br 28
divergirem ou se algum deles for menor ou incapaz a partilha ser judicial. Havendo herdeiro nico no se procede partilha, mas apenas adjudicao dos bens a este. Inventrio Negativo Embora no tenha sido previsto em nossa legislao, usado quando o cnjuge sobrevivente pretende casar-se novamente e deseja provar que o de cujus no deixou bens a partilhar. Evita-se a incidncia de impedimento matrimonial. SONEGADOS a ocultao dolosa de bens que devem ser inventariados ou levados colao. Pode ser praticada pelo inventariante (quando omite intencionalmente bens e valores ao prestar as primeira e as ltimas declaraes) ou pelos herdeiros (que no indicam bens em seu poder). A pena de sonegados tem carter civil e consiste, para o herdeiro, na perda do direito sobre o bem sonegado, que devolvido ao monte e partilhado aos outros herdeiros, como se o sonegador nunca tivesse existido. Se o bem no existir mais, ser responsvel por seu valor, mais perdas e danos. Quando o sonegador for o inventariante a pena limita-se remoo da inventariana. A ao de sonegados prescreve em 10 anos e deve ser ajuizada no foro do inventrio e pode ser proposta pelos herdeiros legtimos, testamentrios e credores. COLAO Os herdeiros que foram agraciados com doaes em vida devero, no prazo de 10 dias, apresentar esses bens, a fim de que se verifique se no houve prejuzo legtima dos herdeiros necessrios. D-se o nome de colao ao ato de retorno ao monte a ser partilhado das liberalidades feitas pelo de cujus, antes de sua morte, a seus descendentes. Seu fim igualar a legtima destes herdeiros, havendo uma conferncia dos bens. dever imposto ao herdeiro, pois, segundo a lei, a doao dos pais aos filhos importa em adiantamento de legtima. O doador pode dispensar o donatrio da colao, desde que a doao no haja ultrapassado a parte disponvel. A dispensa dever
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constar do contrato de doao do prprio testamento. Tambm no sero trazidos colao os gastos ordinrios do ascendente em educao, estudos, sustento, vesturio, tratamento de doenas, enxovais, etc. e as doaes remuneratrias de servios feitos ao ascendente. Pagamento de Dvidas Antes da partilha, podero os credores do esplio requerer ao juzo do inventrio o pagamento de dvidas. S sero partilhados os bens e valores que restarem depois de pagas as dvidas. A cobrana das dvidas faz-se, em regra, pela habilitao do credor ao inventrio. No sendo impugnada a dvida vencida e exigvel, o Juiz declarar habilitado o credor e mandar que se faa a separao do dinheiro ou bens, para o seu pagamento. Depois de efetivada a partilha os credores devem cobrar seus crditos no mais do esplio, mas dos prprios herdeiros, proporcionalmente. Alm disso, o herdeiro no pode responder por encargos superiores s foras da herana. Obs. Determina o art. 1.998 CC que as despesas funerrias sairo do monte da herana, haja ou no herdeiros legtimos. As despesas de sufrgios por alma do falecido s obrigaro a herana quando ordenadas em testamento ou codicilo.
PARTILHA
A herana, at partilha, uma universalidade, legalmente indivisvel. A partilha a diviso oficial do apurado durante o inventrio entre os sucessores do de cujus. Tem natureza meramente declaratria, sendo que a sentena que a homologa retroage ao momento da abertura da sucesso (efeito ex tunc). Inventrio e partilha constituem-se um nico procedimento, cindido em duas fases. Terminado o inventrio, os bens so partilhados entre os herdeiros, separando-se a meao do cnjuge sobrevivente (se houver). Havendo um nico herdeiro feita a adjudicao dos bens.
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A partilha pode ser amigvel (acordo entre os interessados, desde que maiores e capazes) ou judicial (realizada no processo de inventrio quando no houver acordo ou sempre que um dos herdeiros seja menor ou incapaz). A partilha amigvel homologada e a judicial julgada por sentena. Esta, transitando em julgado, faz com que o herdeiro receba os bens que integram o seu quinho, por meio do formal de partilha, que pode ser substitudo pela certido de pagamento do quinho hereditrio, quando for de pequeno valor (no exceder cinco vezes o salrio mnimo). Depois de realizada a partilha, se algum dos herdeiros vier a sofrer desfalque em seu quinho, por fora de evico, todos os demais devem indeniz-lo do prejuzo, para restabelecer a igualdade. Formal de Partilha Passado em julgado a sentena, recebero os herdeiros os bens que lhe tocarem e um formal de partilha que ser composto das seguintes peas: Termo de inventariante e ttulo de herdeiros; Avaliao dos bens que constituem o quinho do herdeiro; Pagamento do quinho hereditrio; Quitao de impostos; Sentena. Sobrepartilha uma nova partilha (partilha adicional) de bens que por determinadas razes no puderam ser divididos entre os herdeiros. Hipteses: a) quando parte da herana consistir em bens remotos do lugar do inventrio, litigiosos, ou de liquidao morosa ou difcil; b) quando houver bens sonegados e quaisquer outros bens da herana que se descobrirem depois da partilha. Meus amigos e alunos. Esta foi a nossa ltima aula. MISSO CUMPRIDA! E com que satisfao... Minha experincia como professor sempre foi em uma sala de aula... vendo meus alunos... percebendo suas reaes quando explico a matria ou conto algum caso interessante, transmitindo novos conhecimentos ou simplesmente
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