Mella, Matas Ezequiel Contador Pblico Universidad de San Andrs Suspensin del Ajuste por Inflacin Impositivo Inconstitucionalidad

d Contextual 1. Ajuste por Inflacin Impositivo Marco Normativo El ajuste por inflacin impositivo responde a un mtodo tcnico a travs del cual busca revertirse el efecto de la inflacin sobre los resultados impositivos, buscando que los impuestos que han sido establecidos graven ganancias reales y no ficticias. Actualmente, podemos afirmar que dicho mecanismo de ajuste se encuentra tcitamente suspendido (Bidart y Nuez, 2003). Esto se debe a que la ley 24.073, emitida en consideracin con la ley de convertibilidad (23.098), dispuso en su art. 39 que las tablas de ndices elaborados por la D.G.I. deberan tomar como lmite mximo las variaciones inflacionarias operadas hasta el mes de marzo de 1992, inclusive. Con lo cual, tal como sostuve previamente, esto indicara que el ajuste por inflacin impositivo ha quedado suspendido a partir del 1 de abril de 1992. Ahora bien, debe tenerse en cuenta que estamos hablando de una suspensin y no de una derogacin. Esto permite aclarar que el ajuste por inflacin vigente en el Titulo VI de la ley 20.628, se encuentra en pie, aunque postergada a tiempo incierto su aplicabilidad. 2. Efectos e Inconvenientes frente a la suspensin del Ajuste por Inflacin Impositivo Tal como pudo apreciarse en la breve introduccin realizada al presente trabajo, el problema que me ha motivado a la redaccin de mi informe ha sido la suspensin del ajuste por inflacin impositivo. Considero que la suspensin en la aplicacin de este mtodo es un problema de gravedad estructural debido a los mltiples efectos e inconvenientes que causa en la aplicacin de los diferentes tributos vigentes en nuestro pas actualmente, y principalmente en el Impuesto a las Ganancias. En materia tributaria, solemos recurrir con frecuencia al concepto de capacidad contributiva al momento de evaluar tcnicamente a un impuesto. () La capacidad contributiva, tambin llamada capacidad de pago por los anglosajones (ability to pay), puede ser entendida como la aptitud econmica de los miembros de la comunidad para contribuir a la cobertura de los gastos pblicos () (Villegas, 2000:203). Este principio est ntimamente ligado al concepto de sacrificio y a la posibilidad de que un ciudadano renuncie a un goce directo y soporte tal renuncia; en otras palabras, constituye la medida con que l puede contribuir a los gastos pblicos. Existen tres parmetros a travs de los cuales se exterioriza este principio de capacidad contributiva, que son la renta, el patrimonio y el consumo, de ah que solemos hablar en forma genrica de impuestos a la renta, al patrimonio y al consumo. Apelo a este principio, ya que considero que la suspensin del ajuste por inflacin impositivo afecta la aplicacin del mismo, generando por consiguiente, inconvenientes en cuanto a la razonabilidad de los importes que deben ser ingresados por los contribuyentes respecto de sus patrimonios, llevando en muchas ocasiones a la aplicacin de impuestos confiscatorios. Tal como sostuve previamente, el principio de capacidad contributiva no implica otra cosa que garantizar que cada ciudadano ingrese al estado un monto equivalente a su capacidad de pago, ahora bien, si consideramos que esta ltima puede ser medida a partir de lo que gana cada ciudadano, aplicando para esto uno de los parmetros mencionados previamente (renta), la no aplicacin del ajuste por inflacin impositivo frente a un contexto de inestabilidad econmica llevara a la determinacin de una base imponible mayor que la correspondiente frente a la aplicacin del mismo, por lo que el impuesto efectivamente ingresado sera superior. Ahora bien, a partir de este punto es que podemos sostener que el Impuesto a las Ganancias pasara a gravar ganancias ficticias en vez de reales, y por lo tanto la exteriorizacin del parmetro se vera distorsionada, causando serios inconvenientes de razonabilidad y confiscacin, dependiendo de la gravedad de la inestabilidad econmica a la que se enfrente el pas. Para que comprenda mejor el lector la gravedad del problema enunciado previamente emplear a titulo ilustrativo un simple ejemplo numrico. Si en enero de 2009 una empresa compra bienes de cambio por la suma de $1000 y los vende en el mes de julio del mismo ao por la suma de $2000 y, el mismo da, 1

cuando concurre al mercado a reponerla debe abonar la suma de $3000, en la prctica habr perdido la suma de $1000. Sin embargo, si no tenemos en cuenta el ajuste por inflacin y aplicamos la legislacin vigente (suspensin del ajuste por inflacin impositivo), la operacin le produjo un beneficio de $1000, debiendo ingresar la suma de $350 en concepto de Impuesto a las Ganancias. En el ejemplo aclarado previamente se puede ver, con claridad, como en ciertas ocasiones la no aplicacin del ajuste por inflacin genera grandes distorsiones. Sin embargo, la magnitud de las distorsiones, que son en definitiva la causante de la necesidad de aplicar dicho mecanismo dependen de las variaciones en el poder adquisitivo de la moneda que se registren. Es decir, frente a contextos con variaciones pequeas o nulas, como pudo haber sido durante la poca de la convertibilidad, la no aplicacin del mtodo se encuentra justificada en que los costos que generaran la utilizacin del mismo no se veran reflejados en las diferencias que se registren en los valores entre un estado contable ajustado y otro que no se encuentra ajustado. No obstante, cuando las condiciones contextuales se modifican y vuelven a registrarse importantes variaciones en el poder adquisitivo de la moneda, nos encontramos frente a un entorno de inestabilidad econmica, y es aqu donde podra darse con mayor o menor gravedad lo demostrado en el ejemplo precedente. La Cmara Federal de Apelaciones de Rosario (Sala B), en el caso Fluodinmica S.A. c/A.F.I.P., consider que aplicando la normativa vigente respecto del ajuste por inflacin, el tributo alcanzaba una suma que resultaba violatoria del derecho de propiedad. A los fines de concluir de este modo, los jueces evaluaron los resultados de la prueba pericial contable que compar la diferencia entre el impuesto determinado sin el ajuste por inflacin con el tributo indexado. Para determinar s esta diferencia impositiva resultante de la prohibicin del ajuste por inflacin resultara confiscatoria los magistrados determinaron que debe establecerse si ella representa ms del 33% de la renta neta anual. Este fallo va en lnea con lo expuesto hasta entonces, y nos permite comprender la gravedad de la situacin, sobretodo si se tiene en cuenta que en el caso particular de Fluodinmica S.A. la diferencia representaba una absorcin del 134,69% de la renta, lo cual volva al impuesto confiscatorio. Ahora bien, entindase que existen una gran cantidad de fallos que han analizado la constitucionalidad de la suspensin del ajuste por inflacin, considerndose la garanta constitucional vigente en el art. 18 de nuestra Constitucin Nacional. Respecto de este punto, considero de gran relevancia el dictamen adoptado por el Procurador General de la Nacin, Esteban Righi, en el caso Candy, en donde dicho funcionario dictamin que las leyes que prohben a las empresas, al ingresar el Impuesto a las Ganancias, ajustar sus balances por inflacin son constitucionales. Pero, asegur que las empresas podrn probar que la aplicacin del impuesto sin ajuste sobre utilidades netas es confiscatorio. A partir de este punto, es que he decidido ponerle como titulo a mi trabajo Inconstitucionalidad Contextual, ya que considero que lo que se produce respecto de la suspensin del ajuste por inflacin, es una distorsin de la capacidad de pago de los contribuyentes al ser medida la misma sobre ganancias ficticias, que en ciertos contextos llevan a la confiscacin y por ende, vuelven inconstitucional a la normativa. Es decir, la inconstitucionalidad no surge del espritu y forma de la ley sino ms bien del producto de la aplicacin de la metodologa tcnica a la que se remite. Por esto hablo de Inconstitucionalidad Contextual, ya que la misma surge del contexto de inestabilidad econmica que estamos atravesando actualmente y considero de extrema necesidad que el mismo sea reconocido tanto en la poltica del actual gobierno como en materia legislativa y judicial. 3. Una posible solucin: Compromiso Institucional Una vez que el lector ha comprendido la gravedad y complejidad del problema que he considerado tratar en el presente trabajo, me veo en la necesidad de proponer una solucin ante la presente situacin. Puede derivarse, claramente, que en la sustancia de la alternativa a la situacin actual que presentar se encuentra el retorno de la aplicacin del ajuste por inflacin. Sin embargo, tomar esta decisin sin hacer hincapi en otros campos y circunstancias considero que no generaran ninguna mejora, por lo que he considerado necesario el desarrollo de una serie de cambios estructurales que debern ser asumidos por los diferentes poderes que integran nuestro actual sistema de gobierno y con la colaboracin de las instituciones vigentes, entre ellas la Federacin Argentina de Consejos Profesionales de Ciencias Econmicas, bajo lo que denomino Compromiso Institucional. Considero necesario reanudar el ajuste por inflacin debido fundamentalmente a las condiciones contextuales de las que hemos hecho referencia en apartados precedentes. Sin embargo, debe tenerse presente que la aplicacin de dicha metodologa recurre como fuente fundamental a los datos suministrados 2

por el I.N.D.E.C., organismo oficial de estadsticas y censos, cuya credibilidad se ha encontrado deteriorada en los ltimos aos, a partir de la gestin de Guillermo Moreno. Para que el lector comprenda la complejidad de la manipulacin de los ndices provistos por dicho organismo, me gustara introducir al presente trabajo cifras relativas a los porcentajes de inflacin acumulados al 2008 desde el ao 2006, presentada por el centro de investigacin Buenos Aires City, en un trabajo realizado por la Lic. Graciela Bevacqua, quien ocupara el cargo de directora del ndice de precios al consumidor (I.P.C.) antes de la gestin de Guillermo Moreno. La inflacin acumulada en los ltimos tres aos (2006-2008), segn Buenos Aires City es del 59,4% mientras que segn los datos oficiales es del 25,5%, lo cual implica una diferencia del 33,9%. No resulta ser una variacin poco significativa a la que podra atribursele diferencias por las muestras de precios que fueron abarcadas. La significatividad agrava la credibilidad del I.N.D.E.C., tal como indicamos anteriormente, y es por eso que considero que en forma simultnea con la aplicacin del mecanismo de ajuste por inflacin impositivo debe reestructurarse la composicin de dicho ndice, generando mayor claridad en la determinacin del mismo y mejorando la poltica de difusin de informacin que se maneja actualmente. Esto implica un compromiso que deber asumir el Poder Ejecutivo, a partir del Ministerio de Economa, no slo a los fines de mejorar la aplicacin del ajuste por inflacin impositivo sino tambin como va para poder recuperar la credibilidad prdida en las decisiones que se anuncian, tal como lo sostienen peridicamente destacados economistas, entre ellos el Lic. Juan Carlos De Pablo. Sin embargo, el Compromiso Institucional no slo abarca al Poder Ejecutivo sino que tambin integra al Judicial, y fundamentalmente al Legislativo. Desde el campo de la justicia, resultan ser innumerables los casos de impugnacin de la suspensin del ajuste por inflacin impositivo que se encuentran retenidos sin resolucin ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. El compromiso del que hago referencia implica, desde esta perspectiva, la necesidad de una pronunciacin por parte de este organismo, que le d cause inmediato a los casos particulares que se encuentran agraviadas por las circunstancias descriptas previamente. Ahora bien, veo en nuestros legisladores la funcin clave de la solucin que propongo, y no implica otra cosa que mejorar las legislaciones impositivas con las que contamos, a los fines de procurar de una mejorar claridad en su aplicacin, evitando que la materia tributaria termine siendo un arbitrio a favor del organismo fiscal, y que genera mltiples intervenciones ante los tribunales administrativos, como es el caso del Tribunal Fiscal de la Nacin. La clusula que introdujo el Procurador General de la Nacin, Esteban Righi junto con la metodologa aplicada por los jueces en el caso Fluodinmica S.A. para determinar los efectos confiscatorios del Impuesto a las Ganancias, que han sido mencionadas previamente considero que deben ser incorporadas en materia legislativa, permitiendo elaborar una clara normativa que limita la aplicacin del ajuste por inflacin, evitando de esta forma la Inconstitucionalidad Contextual que puede derivarse, tal como lo he citado anteriormente. Tanto en la intervencin del Poder Judicial, como del Poder Legislativo, considero la necesidad de un dilogo continuo con la Federacin de Consejos Profesionales de Ciencias Econmicas en los pronunciamientos que indiqu previamente. Estando concentrada en esta institucin la necesidad de formular informes tcnicos que clarifiquen la metodologa del ajuste por inflacin, para que pueda comprenderse la Inconstitucionalidad Contextual, que puede derivarse del mismo, y as se mejore la calidad de los pronunciamientos judiciales encabezados por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, y la efectividad de la normativa legal aplicada por el Congreso Nacional. Tal como pudo apreciar el lector en la detallada descripcin indicada previamente, considero que reanudar el ajuste por inflacin impositivo no es una mera solucin, respecto de la complejidad del caso en cuestin, por lo que la alternativa se encuentra en el logro de un efectivo Compromiso Institucional entre los poderes que integran nuestro sistema de gobierno y las instituciones vigentes, que le den claridad y efectividad a la normativa vigente y fundamentalmente, a la aplicacin del mecanismo de ajuste por inflacin impositivo. 4. Pronunciamientos Encontrados Una vez descripto el problema que consider tratar en el presente trabajo y propuesta la solucin, que considero clave como va alternativa para mejorar la situacin actual, pasar a enunciar ciertos pronunciamientos, que tienen fuente en la doctrina y jurisprudencia que se oponen a alguno de los puntos que han sido tratados previamente. 3

Existe un pronunciamiento de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin (Santiago Dugan Trocello S.R.L. s/ Amparo) respecto de la impugnacin de la aplicacin del ajuste por inflacin impositivo que data del ao 2005, en el que si bien el contribuyente tuvo resolucin favorable en las dos instancias previas, la C.S.J.N. consider que la accin de amparo no constituye la va procesal idnea para debatir sobre la constitucionalidad de la norma referida. Vale aclarar, que el fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, si bien termina avalando la prohibicin de ajustar las ganancias por inflacin, slo lo hace en trminos formales tras rechazar la va de interposicin de recurso ante el excelentsimo tribunal. Ahora bien, en el mismo pronunciamiento los jueces sostuvieron que el mero cotejo entre la liquidacin del impuesto a las ganancias efectuada sin ajuste por inflacin, y la suma que correspondera abonar por el tributo en caso de aplicarse el mecanismo de ajuste, no sirve para demostrar la afectacin al derecho de propiedad argumentada en el reclamo. Respecto de este pronunciamiento, del cual estoy en completa disidencia, considero que los efectos derivados del ajuste por inflacin impositivo, deben ser medidos a partir del anlisis del propio concepto de capacidad contributiva y del parmetro que lo exterioriza en el caso del Impuesto a las Ganancias, que como se dijo anteriormente, es la renta. De ah, que considero oportuno evaluar el grado de confiscacin del tributo a partir de la comparacin de las bases imponibles determinadas y comparando las mismas con el patrimonio del sujeto, pudiendo receptar as el famoso porcentaje del 33%, parmetro que ha fijado la propia corte en pronunciamiento precedentes y que se mantiene a la actualidad. De todas formas, cualquier va alternativa para medir los efectos de la inflacin, siempre que presente razonabilidad en su determinacin debe ser tenida en cuenta frente a la propuesta de reestructuracin legal que propongo en el siguiente trabajo. Finalmente, respecto de la va procesal ms adecuada, los especialistas han indicado que la va de la accin de amparo no resulta ser la ms eficaz, recomendando as recurrir al juicio ordinario, la accin declarativa o la accin de repeticin, contando las mismas con mayores posibilidades probatorias respecto del amparo. 5. Conclusin En el apartado precedente intent aproximar al lector a otras posturas presentes del tema tratado que han sido utilizadas por muchos autores para desviar el tema de fondo de la suspensin del ajuste por inflacin impositivo y de los efectos que el mismo trae aparejado, sin dejar de exponerle caminos alternativos para poder tratar el tema en cuestin y no dejar de obviarlo. Considero que resulta ms oportuno disponer de leyes impositivas con mayor claridad y apego a las normativas vigentes, que un cuerpo normativo tan confuso que termina resultando arbitraria su aplicacin. Andrs Lpez, especialista en impuestos de La Ley, ha comentado en un artculo publicado en el diario Clarn que el ajuste por inflacin fue suprimido por conveniencia oficial, permitindole al fisco de una recaudacin extra menos perceptible para el contribuyente que si dispusiese directamente un aumento del impuesto. Aunque, como hemos visto a lo largo de todo este trabajo, generando a su vez severos efectos ante los distintos agentes econmicos que agravan su desenvolvimiento e incrementando exponencialmente los casos que se presentan a la justicia. Hoy ms que nunca es necesario, de un trabajo conjunto entre las instituciones que componen a nuestra nacin en procura de un mejor manejo de los datos y de los efectos que la misma genera, siendo, por entonces, de extrema necesidad el desarrollo de un oportuno y efectivo Compromiso Institucional. 6. Bibliografa Brmudez, Ismael. (2009) Los impuestos desiguales en diario Clarn. Bevacqua, G. y Salvatore, N. (2009) Argentina La Reconstruccin de la Serie de Inflacin Minorista: El IPC City, Buenos Aires City, Buenos Aires. Bidart, M. Josefina y Nez, Carlos Adrin. (2003) Corresponde y es legal aplicar el ajuste por inflacin en diario El Territorio. Villegas, Hctor. (2000) Manual de Finanzas Pblicas, Editorial De Palma, Bs. As. p. 203. 4