MINISTRIO DA FAZENDA MINISTRIO DA JUSTIA PORTARIA CONJUNTA SEAE/SDE N 50, DE 1 DE AGOSTO DE 2001

(publicada no Dirio Oficial da Unio n 158-E, de 17/08/01, Seo 1, pginas 12 a 15)

O Secretrio de Acompanhamento Econmico do Ministrio da Fazenda e o Secretrio de Direito Econmico do Ministrio da Justia, no uso de suas atribuies decorrentes, respectivamente, dos arts. 18 c.c. 39, caput, do Anexo I do Decreto n 3.698, de 21 de dezembro de 2000 e dos arts. 10, II, a, e 33, caput, do Anexo I, do Decreto n 3.782, de 5 de abril de 2001 e considerando o disposto nos 4 e 6 do art. 54 da Lei n 8.884, de 11 de junho de 1994; e a necessidade de serem estabelecidos princpios comuns, para a sistematizao e o aprofundamento da anlise de atos de concentrao econmica horizontal, de forma a proporcionar maior segurana jurdica aos agentes privados, bem como transparncia e celeridade aos respectivos procedimentos administrativos, R E S O L V E M:
Art. 1 Expedir o GUIA PARA ANLISE ECONMICA DE ATOS DE CONCENTRAO HORIZONTAL, anexo a esta Portaria. Art. 2 Revoga-se a Portaria SEAE n 39, de 29 de junho de 1999.

Art. 3 Esta Portaria entra em vigor aps decorridos quinze dias de sua publicao oficial.

CLAUDIO MONTEIRO CONSIDERA Secretrio de Acompanhamento Econmico

PAULO DE TARSO RAMOS RIBEIRO Secretrio de Direito Econmico

ANEXO GUIA PARA ANLISE ECONMICA DE ATOS DE CONCENTRAO HORIZONTAL

PARTE I: INTRODUO
1. O Direito brasileiro consagra um sistema de controle de atos de concentrao econmica1 por meio da Lei n 8.884/94 (lei de defesa da concorrncia). Segundo o 4 do art. 54 desta Lei, tais atos devero ser apresentados para exame, previamente ou no prazo de mximo de quinze dias teis de sua realizao, mediante o encaminhamento da documentao pertinente Secretaria de Direito Econmico do Ministrio da Justia (SDE). Conforme o 6 desse mesmo artigo, cabe Secretaria de Acompanhamento Econmico do Ministrio da Fazenda (SEAE), inicialmente, emitir um Parecer Tcnico sobre os Atos de Concentrao (Parecer) em at trinta dias.2 Aps o recebimento do Parecer da SEAE, a SDE deve manifestar-se em igual prazo, e em seguida encaminhar o processo devidamente instrudo ao Conselho Administrativo de Defesa Econmica (CADE), que decidir no prazo de sessenta dias. 2. O 1 do art. 54 da Lei n 8.884/94 estabelece o princpio da razoabilidade, ou a regra da razo, como princpio fundamental de controle dos atos de concentrao. 3. O objetivo do presente Guia para Anlise Econmica de Atos de Concentrao Horizontal (Guia) apresentar os procedimentos e os princpios que a SEAE e a SDE adotam na anlise desses atos. Estes procedimentos e princpios articulam as principais etapas da anlise antitruste e procuram ser, na prtica, um instrumento de aplicao da regra da razo. 4. O Guia refere-se exclusivamente a atos de concentrao horizontal, no se aplicando a outros atos ou contratos que tenham enquadramento no caput do art. 54 da Lei n 8.884/94, como, por exemplo: Acordos explcitos ou tcitos, entre concorrentes do mesmo mercado, referentes a preos, quotas de produo e distribuio, distribuio geogrfica de mercado ou uniformizao das condies de concorrncia; Joint-ventures (que no impliquem a constituio de sociedade sob controle comum); Acordos ou contratos de distribuio exclusiva; restrio territorial ou fixao de preos de revenda; Outros acordos ou contratos horizontais que no se classifiquem como concentrao econmica, no sentido da definio apresentada adiante neste Guia.

O presente Guia trata apenas dos atos de concentrao econmica. O art. 54 da Lei n 8.884/94, entretanto, aplica-se tambm para o controle de outros atos, que possam limitar ou de qualquer forma prejudicar a livre concorrncia, ou resultar na dominao de mercados relevantes de bens ou servios, como, v.g. acordos entre concorrentes. 2 A contagem do prazo suspensa sempre que forem solicitados s empresas documentos ou informaes adicionais relativos ao ato.

as reestruturaes societrias efetuadas dentro de um mesmo grupo econmico, de fato ou de direito, no se verificando alterao do controle acionrio; e as situaes em que a empresa adquirente ou seu grupo no participavam, antes do ato, do mercado relevante definido, dos mercados acima ou abaixo daquele na cadeia produtiva e, tampouco, de outros mercados no qual atuavam a adquirida ou seu grupo.

5. O procedimento apresentado neste documento tem por finalidade servir de mecanismo de transparncia administrativa, constituindo mera descrio dos critrios e etapas das anlises efetuadas pela SEAE e SDE no desempenho de suas respectivas atribuies derivadas da lei de defesa da concorrncia. Por ser orientao para a anlise, o procedimento aqui apresentado no possui carter vinculante. Por questo de economia processual, as Secretarias podero no aplicar o Guia nas operaes que, a critrio das mesmas, no tragam impacto real sobre a concorrncia, aplicando-se nesses casos um rito sumrio de anlise. 6. Os procedimentos apresentados neste documento so aplicveis s integraes horizontais de empresas, isto , concentraes que envolvam provedores de bens ou servios que sejam competidores entre si. No obstante, os princpios lgicos reunidos nesses Procedimentos podem ser utilizados, com a devida adaptao, tambm em casos de concentrao que envolvem agentes econmicos consumidores de um mesmo bem ou servio. Nestes casos, os quatro cenrios, uma vez devidamente adaptados, devero continuar a ser utilizados como referncia bsica para as concluses do parecer.

PARTE II: PROCEDIMENTOS PARA A ANLISE ECONMICA DOS ATOS DE CONCENTRAO HORIZONTAL
7. Nesta segunda parte, esto resumidos 4 cenrios bsicos em termos dos efeitos de um ato de concentrao sobre o bem-estar econmico. Trs deles so cenrios em que os atos de concentrao no reduzem o bem-estar e devem, por isso, obter um parecer favorvel da SEAE e da SDE. No quarto cenrio, o ato de concentrao reduz o bem-estar econmico e deve obter das Secretarias um parecer desfavorvel sua aprovao ou favorvel com algum condicionante. medida que seja possvel, os pareceres emitidos pela SEAE e SDE devero apresentar uma concluso correspondente a algum destes quatro cenrios. Em particular, os pareceres desfavorveis devero indicar que os efeitos sobre o bem-estar econmico do ato de concentrao analisado no encontram correspondncia com nenhum dos outros trs cenrios considerados. Quando a concluso apresentada no corresponder a nenhum dos quatro cenrios, os pareceres explicitaro as razes para tal especificidade. A prxima seo apresenta uma Viso Geral do procedimento de anlise dos atos de concentrao horizontal, sendo descritas as cinco etapas principais: Etapa I - Definio do Mercado Relevante; Etapa II Determinao da Parcela de Mercado; Etapa III - Exame da Probabilidade de Exerccio de Poder de Mercado; Etapa IV Exame das Eficincias Econmicas Geradas pelo Ato; Etapa V - Avaliao dos Efeitos Lquidos do Ato.

8.

9.

Viso Geral
10. A defesa da concorrncia no um fim em si, mas um meio para se criar uma economia eficiente e preservar o bem-estar econmico da sociedade. Em uma economia eficiente os consumidores dispem da maior variedade de produtos pelos menores preos possveis. Em tal contexto, os indivduos desfrutam de um nvel mximo de bem-estar econmico.

11. Os atos de concentrao entre empresas podem produzir efeitos positivos e negativos sobre o bem-estar econmico. As concentraes podem, ao diminuir o nmero de participantes no mercado, facilitar a adoo de condutas anticompetitivas (aumento de preos, reduo da qualidade, diminuio da variedade ou reduo das inovaes). Entretanto, os atos de concentrao, na medida em que proporcionem vantagens competitivas para as empresas participantes (economias de escala, economias de escopo e reduo dos custos de transao, entre outros), podem tambm aumentar o bem-estar econmico. 12. Nesse contexto, no possvel definir, em princpio, se concentraes econmicas afetam positiva ou negativamente o bem-estar econmico. Para se saber qual o efeito de um ato de concentrao, necessria a anlise especfica de cada caso. A compreenso de que os atos de concentrao envolvem potencialmente efeitos negativos e positivos e que, por isso, no podem ser per se aprovados ou reprovados, encontra-se consagrada na lei de defesa da concorrncia, pela exigncia da ponderao das eficincias de cada ato vis--vis seus efeitos negativos, nos termos dos 1 e 2 do art. 54. 13. Critrio Geral. Se, por um lado, o exerccio de poder de mercado reduz o bem-estar econmico, os eventuais incrementos de produtividade, melhorias na qualidade, maior diversidade de produtos, entre outros possveis efeitos da concentrao, representam um aumento do bem-estar econmico. A SEAE e a SDE estabelecero como critrio bsico para a emisso de um parecer favorvel operao, os atos que tenham um efeito lquido no-negativo sobre o bem-estar econmico. 14. Efeito Lquido No-Negativo. No reduzem o bem-estar econmico, isto , geram um efeito lquido no-negativo, as concentraes: (a) que no gerarem o controle de uma parcela substancial de mercado; ou (b) que gerarem o controle de parcela substancial de mercado em um mercado em que seja improvvel o exerccio do poder de mercado; ou (c) que gerarem o controle de parcela substancial de mercado em um mercado em que seja provvel o exerccio do poder de mercado, mas cujos potenciais efeitos negativos, derivados da possibilidade de exerccio do poder de mercado, no sejam superiores aos potenciais incrementos de bem-estar gerados pela concentrao. 15. Exerccio do Poder de Mercado. O exerccio do poder de mercado consiste no ato de uma empresa unilateralmente, ou de um grupo de empresas coordenadamente, aumentar os preos (ou reduzir quantidades), diminuir a qualidade ou a variedade dos produtos ou servios, ou ainda, reduzir o ritmo de inovaes com relao aos nveis que vigorariam sob condies de concorrncia irrestrita, por um perodo razovel de tempo, com a finalidade de aumentar seus lucros.3 16. Parcela Substancial de Mercado. Uma vez definido o mercado relevante, pressupe-se que uma empresa controla uma parcela substancial desse mercado quando for capaz de, ao restringir as quantidades que oferta, provocar variaes nos preos vigentes por um perodo razovel de tempo. Em outras palavras: so empresas que detm poder de mercado. 17. A Deciso de Exercer o Poder de Mercado. O controle de uma parcela substancial de mercado uma condio necessria, mas no suficiente, para que a nova empresa formada exera o poder de mercado de que desfruta. Adicionalmente, necessrio que existam, no mercado, elementos que tornem lucrativa a restrio das quantidades ofertadas.4 Se no for
3

Por simplicidade expositiva, a partir deste ponto, apenas o aumento de preos, dentre as possveis formas de expresso do exerccio de poder de mercado, ser considerado. 4 Em outras palavras, necessrio que a curva de demanda residual seja suficientemente inelstica: quando a demanda residual suficientemente inelstica, a restrio da oferta provoca um aumento de

verificada essa condio, a adoo de tais condutas no ser economicamente atrativa e a empresa, ainda que possa desviar suas condutas de seus nveis competitivos, decidir no faz-lo. 18. Variveis que Afetam a Probabilidade de Exerccio de Poder de Mercado. Para determinar se existem condies suficientes para que o poder de mercado seja exercido unilateralmente pela empresa, ou coordenadamente por um grupo de empresas, a SEAE e a SDE procedero anlise de quatro variveis principais: (a) (b) (c) (d) Importaes; Entrada; Efetividade da rivalidade; e Outros fatores que favorecem a coordenao de decises.

19. Condies Negativas. A SEAE e a SDE deduziro que no existe a probabilidade do exerccio unilateral do poder de mercado, quando pelo menos uma das seguintes condies estiver presente: (a) as importaes forem um remdio efetivo contra o exerccio do poder de mercado; (b) a entrada for provvel, tempestiva e suficiente; ou (c) a rivalidade entre as empresas existentes no mercado for efetiva. 20. Ao contrrio, havendo elevada concentrao de mercado, quando nenhuma dessas condies estiver presente, concluir-se- que existe a probabilidade de que o poder de mercado seja exercido unilateralmente.5 21. Condio Negativa Adicional. Para que seja provvel o exerccio coordenado do poder de mercado, necessrio que nenhuma das condies expressas no item 22 seja cumprida e que, adicionalmente, existam no mercado outros fatores que favoream a coordenao de decises. 22. Nexo Causal. A SEAE e a SDE buscaro um nexo causal entre a operao e o controle de parcela substancial de mercado ou entre a operao e a existncia de condies que favoream o exerccio de poder de mercado. Apenas nos casos em que se verificar a presena desse nexo, a concentrao poder implicar um efeito lquido negativo para o bem-estar econmico. 23. Efeitos sobre toda a economia. Para avaliar os efeitos lquidos da concentrao, alm do mercado em que o ato ocorre, a SEAE e a SDE podero considerar os efeitos sobre os demais mercados da economia. possvel, portanto, que as Secretarias concluam que os efeitos lquidos de uma concentrao sejam negativos para a economia como um todo, ainda que nulos ou positivos no mbito do mercado em que efetivamente ocorre. 24. Eficincias Econmicas. So eficincias econmicas da concentrao as melhorias nas condies de produo, distribuio e consumo de bens e servios gerados pelo ato, que
preos superior queda na quantidade vendida, tornando o exerccio do poder de mercado uma estratgia lucrativa para a empresa. A noo de lucratividade se refere ao conceito de lucro econmico e no contbil. Lucros econmicos podem ser definidos como a diferena entre as receitas e os custos, incluindo na definio de custos econmicos o custo de oportunidade do capital investido. 5 A ausncia de uma das condies estabelecidas no item 22 no ser razo para que a SEAE e a SDE concluam que a demanda no elstica e que provvel o exerccio do poder de mercado. Por outro lado, cada uma das condies pode ser suficiente para que se considere que a demanda elstica e, em conseqncia, se considere que no existe a probabilidade de exerccio de poder de mercado.

no possam ser obtidos de outra maneira (eficincias especficas do ato) e que sejam persistentes a longo prazo. 25. O procedimento adotado pela SEAE e SDE para a anlise das concentraes constar, de cinco etapas principais: Etapa I : Definio de mercado relevante. Etapa II: Determinao da parcela de mercado sob controle das empresas requerentes. Os atos que no gerarem o controle de uma parcela de mercado suficientemente alta obtero parecer favorvel das Secretarias, sendo dispensvel a continuao da anlise. Os demais sero objeto de anlise nas etapas subseqentes. Etapa III: Exame da probabilidade de exerccio de poder de mercado. Quando no for provvel o exerccio do poder de mercado, a concentrao receber parecer favorvel. Quando for provvel o exerccio do poder de mercado, a concentrao ser objeto de investigao na Etapa IV. Etapa IV: Exame das eficincias econmicas gerados pelo ato. Etapa V: Avaliao da relao entre custos e benefcios derivados da concentrao e emisso de parecer final. Quando as eficincias forem iguais ou superiores aos custos (efeito lquido no-negativo), as Secretarias emitiro parecer favorvel concentrao. Quando as eficincias forem inferiores aos custos, a concentrao ser proibida ou ter condicionada a sua aprovao adoo de medidas consideradas necessrias.

26. A Figura A ilustra o procedimento completo adotado pelas Secretarias. A Figura B ilustra, em maior detalhe, a Etapa III. 27. O procedimento para se delimitar o mercado relevante est explicado nos itens 28 a 33. Os critrios para definir se um ato de concentrao gera parcela substancial de mercado esto definidos no item 3 J o procedimento para determinar as condies de exerccio de 6. poder de mercado est detalhado nos itens 39 a 69. Por ltimo, o procedimento para se determinar as eficincias econmicas de uma concentrao est detalhado no itens 74 a 88.

Figura A: As Etapas de Anlise Econmica de Atos de Concentrao Horizontal

Definio do Mercado Relevante

ETAPA I

NO
H Parcela Substancial de Mercado?

ETAPA II

% de mercado < 20% e C4<75% C475% e % de mercado < 10%

Parecer Favorvel

SIM

ETAPA III

Exerccio de poder de mercado provvel? (Ver detalhe na Figura B)

NO Parecer Favorvel

SIM

ETAPA IV

Eficincias

ETAPA V

Custos do exerccio de poder de mercado so maiores que as eficincias geradas?

NO Parecer Favorvel

SIM

Parecer Negativo

Figura B: Detalhe da Etapa III - Exerccio de Poder de Mercado

SIM As importaes so um remdio efetivo contra o exerccio do poder de mercado?

O exerccio do poder de mercado no provvel.

NO SIM
A entrada "provvel", tempestiva e "suficiente"?

O exerccio do poder de mercado no provvel.

NO

A rivalidade efetiva?

SIM

O exerccio do poder de mercado no provvel.

NO

O exerccio UNILATERAL do poder de mercado provvel.

Existem condies para a coordenao de decises?

NO

O exerccio COORDENADO de poder de mercado no provvel.

SIM

O exerccio COORDENADO de poder de mercado provvel.

Etapa I: Definio do Mercado Relevante

28. A definio de um mercado relevante o processo de identificao do conjunto de agentes econmicos, consumidores e produtores, que efetivamente limitam as decises referentes a preos e quantidades da empresa resultante da operao. Dentro dos limites de um mercado, a reao dos consumidores e produtores a mudanas nos preos relativos - o grau de substituio entre os produtos ou fontes de produtores - maior do que fora destes limites. O teste do monopolista hipottico, descrito adiante, o instrumental analtico utilizado para se aferir o grau de substitutibilidade entre bens ou servios e, como tal, para a definio do mercado relevante.6 29. Definio. O mercado relevante se determinar em termos dos produtos e/ou servios (de agora em diante simplesmente produtos) que o compem (dimenso do produto) e da rea geogrfica para qual a venda destes produtos economicamente vivel (dimenso geogrfica). Segundo o teste do monopolista hipottico, o mercado relevante definido como o menor grupo de produtos e a menor rea geogrfica necessrios para que um suposto monopolista esteja em condies de impor um pequeno porm significativo e no transitrio aumento de preos. 30. Procedimento. O teste do monopolista hipottico consiste em se considerar, para um conjunto de produtos e rea especficos, comeando com os bens produzidos e vendidos pelas empresas participantes da operao, e com a extenso territorial em que estas empresas atuam, qual seria o resultado final de um pequeno porm significativo e no transitrio aumento dos preos para um suposto monopolista destes bens nesta rea. Se o resultado for tal que o suposto monopolista no considere o aumento de preos rentvel, ento a SEAE e a SDE acrescentaro definio original de mercado relevante o produto que for o mais prximo substituto do produto da nova empresa criada e a regio de onde provm a produo que for a melhor substituta da produo da empresa em questo. Esse exerccio deve ser repetido sucessivamente at que seja identificado um grupo de produtos e um conjunto de localidades para os quais seja economicamente interessante, para um suposto monopolista, impor um pequeno porm significativo e no transitrio aumento dos preos. O primeiro grupo de produtos e localidades identificado segundo este procedimento ser o menor grupo de produtos e localidades necessrio para que um suposto monopolista esteja em condies de impor um pequeno porm significativo e no transitrio aumento dos preos, sendo este o mercado relevante delimitado. 7 Em outras palavras, "o mercado relevante se constituir do menor espao econmico no qual seja factvel a uma empresa, atuando de forma isolada, ou a um grupo de empresas, agindo de forma coordenada, exercer o poder de mercado." 31. Um suposto monopolista est em condies de impor um pequeno porm significativo e no transitrio aumento de preo quando os consumidores no puderem desviar uma parcela significativa da demanda para bens substitutos ou bens provenientes de outra regio. Os conjuntos de produtos e reas geogrficas que um hipottico monopolista deve controlar para que possa impor um pequeno porm significativo e no transitrio aumento dos

Destaque-se que este no o nico instrumental possvel de ser utilizado na delimitao do mercado relevante. Outros mtodos, tais como o da elasticidade cruzada ou o teste da correlao de preos ao longo do tempo (price correlation over time), tambm podem ser teis. Entretanto, seja qual for o mtodo utilizado, a lgica do teste do "monopolista hipottico" deve estar sempre presente, isto , identificar os produtos e as regies geogrficas que possam limitar a capacidade de deciso da nova firma criada quanto a preos e quantidades. 7 Para finalidades de aplicao do procedimento anterior, a SEAE e a SDE adotaro como referncia de um pequeno porm significativo e no transitrio aumento de preo o aumento de 5%, 10% ou 15%, conforme o caso concreto, por um perodo no inferior a um ano.

preos determinam, respectivamente, a dimenso do produto e a dimenso geogrfica do mercado relevante.8 32. O efeito de um pequeno porm significativo e no transitrio aumento de preos para o monopolista hipottico depende da reao dos consumidores. Esta reao, por sua vez, dada em funo da propenso com que os consumidores estejam dispostos a desviar sua demanda para um produto substituto ou a para produto idntico oriundo de outra rea, como resposta a um pequeno porm significativo e no transitrio aumento de preo. Para examinar a possibilidade de os consumidores desviarem sua demanda a produtos substitutos de uma mesma regio e para produtos idnticos porm de uma rea distinta, a SEAE e a SDE consideraro os seguintes fatores: caractersticas fsicas dos produtos; caractersticas dos processos produtivos; propriedades comerciais dos produtos; evoluo dos preos relativos e das quantidades vendidas;9 tempo e os custos envolvidos na deciso de consumir ou produzir produtos substitutos; tempo e os custos envolvidos na deciso de consumir ou produzir produtos idnticos provenientes de outras reas; e evidncias de que os consumidores desviaro sua demanda ou levaro em conta a possibilidade de desvi-la em funo de mudanas nos preos relativos ou em outras variveis de competio (comportamento passado dos consumidores).

33. Em casos especficos podero ser considerados como participantes do mercado os produtores potenciais de curto prazo, isto , empresas que no produzem atualmente, mas que podem passar a produzir em resposta a um pequeno porm significativo e no transitrio aumento dos preos, em um perodo no superior a um ano e sem a necessidade de incorrer em custos significativos de entrada ou de sada. Sero considerados significativos os custos de entrada ou de sada que no puderem ser cobertos em um perodo igual ou inferior a um ano, a contar do incio da oferta do produto.

Etapa II: Determinao da Parcela de Mercado

34. Uma condio necessria, embora no suficiente, para que uma operao tenha impactos negativos sobre o bem-estar do consumidor e sobre a concorrncia que a empresa resultante controle uma parcela substancial do mercado relevante. Em mercados em que a oferta de cada empresa, ou de um grupo de empresas, muito pequena em relao oferta total da indstria, nenhuma empresa ou grupo de empresas tem, unilateral ou coordenadamente, capacidade de mudar suas condutas (alterar preos, quantidades, qualidade, variedade ou inovao), ou seja, exercer o poder de mercado. Isto ocorre porque os consumidores respondero a tal tentativa desviando a totalidade de suas compras para as empresas rivais.

Os efeitos da existncia de produtores potencialmente competidores (a entrada) sobre as decises da empresa resultante da operao sero investigadas na Etapa III. 9 Alm de consultas s empresas requerentes, seus competidores e consumidores, outro procedimento que pode ser adotado, especialmente como ponto de partida para a definio de mercado relevante, a utilizao de dados sobre a evoluo dos preos relativos e das quantidades vendidas para teste de correlao estatstica. Este instrumental, especialmente quando aplicado exclusivamente varivel preos (a informao geralmente disponvel), utilizado com bastante freqncia. Todavia, seus resultados devem ser interpretados com bastante reserva uma vez que concluses definitivas dependeriam do comportamento da varivel quantidade, uma informao raramente disponvel.

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35. Quando a oferta de uma empresa, ou de um grupo de empresas, for suficientemente alta em relao oferta total no mercado relevante, estas tero, unilateral ou coordenadamente, a capacidade de mudar suas condutas em relao s que prevaleceriam sob condies de concorrncia irrestrita, dado que as empresas rivais no sero capazes de atender parte substantiva da demanda. Nesses casos, a empresa ou o grupo tero parcela suficientemente alta do mercado relevante para exercer poder de mercado. 36. Critrios. Os critrios para identificar se a concentrao gera o controle de parcela de mercado suficientemente alta so os seguintes: (a) A SEAE e a SDE consideraro que uma concentrao gera o controle de parcela de mercado suficientemente alta para viabilizar o exerccio unilateral do poder de mercado sempre que resultar em uma participao igual ou superior a 20% do mercado relevante (art. 20, 2, da Lei n 8.884/94); (b) A SEAE e a SDE consideraro que uma concentrao gera o controle de parcela de mercado suficientemente alta para viabilizar o exerccio coordenado de poder de mercado sempre que: a concentrao tornar a soma da participao de mercado das quatro maiores empresas (C4 ) igual ou superior a 75% ; e a participao da nova empresa formada for igual ou superior a 10% do mercado relevante. 37. Procedimento. A participao de mercado ser calculada com base em todas as firmas que fazem parte do mercado relevante definido na Etapa I. Sero consideradas empresas participantes do mercado os produtores atuais, isto , empresas que efetivamente produzem ou vendem no mercado relevante. Os dados podem ser referentes capacidade produtiva, ao volume de vendas ou ao valor das vendas, de acordo com o que seja mais adequado para indicar as condies de competio no mercado relevante. 38. Nos casos de produtos homogneos, em que a capacidade produtiva uma varivel chave de competio, sero utilizados indicadores baseados na capacidade de produo. J os indicadores baseados no valor das vendas tendem a ser mais adequados para mercados de produtos diferenciados, uma vez que refletem melhor a fidelidade dos consumidores marca da empresa e o acesso da empresa rede de distribuidores, que so bons indicadores da competio nesses mercados.10

Etapa III: Exame da Probabilidade de Exerccio de Poder de Mercado

39. O fato de uma concentrao envolver uma parcela de mercado suficientemente alta no implica necessariamente que a nova empresa formada exercer de forma unilateral seu poder de mercado, ou que as empresas coordenaro suas decises. Nesta seo so apresentados os fatores que determinam se o exerccio de poder de mercado provvel.

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Mercados de produtos homogneos so aqueles em que as empresas so principalmente distinguidas por seus custos e/ou capacidade de produo e no pelas particularidades de seu produto. Mercados de produtos diferenciados so aqueles em que as empresas so principalmente diferenciadas por seus produtos (marcas) e no por sua capacidade de produo ou custo.

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40. Importaes. As importaes e a possibilidade de importar so fatores que inibem o exerccio do poder de mercado. 11 Quanto maior for a participao das importaes e/ou a possibilidade de importar, menor ser a probabilidade de que o poder de mercado seja exercido. Note-se que um volume reduzido de importaes no basta para se considerar provvel o exerccio do poder de mercado. Adicionalmente, deve-se considerar a possibilidade de que as importaes aumentem, em quantidade e prazo razoveis, em resposta a um "pequeno mas significativo e no transitrio" aumento de preo. 41. Nesse ponto, importante considerar a que preo a oferta de importados se torna elstica. Se este preo for significativamente superior ao preo vigente em um mercado competitivo, haver espao para que a nova empresa formada eleve seu preo at o equivalente ao preo de importao, que pode, por exemplo, estar incorporando o custo de transporte e a tarifa de importao. Neste caso, ainda que a possibilidade de importar seja substantiva, haver espao para que a empresa resultante da operao exera o poder de mercado adquirido. 42. Para se verificar a elasticidade das importaes, sero consideradas as barreiras entrada na atividade de importao, tais como: os custos de distribuio; o grau de dependncia da importao em relao aos produtores locais; a existncia de contratos de exclusividade entre importadores locais e empresas estrangeiras; e a capacidade dos importadores para acomodar incrementos nas importaes sem a necessidade de investir em novos ativos fsicos. 43. Em princpio, ser considerado o perodo de um ano e importaes equivalentes a pelo menos 30% do valor de consumo aparente 12 como razoveis indcios de que a disciplina imposta pelas importaes suficiente para evitar o exerccio de poder substancial de mercado. 44. A possibilidade de importar pode ser inferida com base em: informaes de que os produtos importados tenham exercido uma disciplina efetiva nos preos domsticos; as tarifas de importao; os custos de internalizao dos produtos importados (de transporte etc.); a existncia de barreiras no-tarifrias; as preferncias dos consumidores; os preos internacionais.

45. Entrada. A possibilidade de entrada de novos competidores no mercado outro fator que inibe o exerccio de poder de mercado. O exerccio do poder de mercado ser considerado improvvel quando a entrada for provvel, tempestiva e suficiente. Para a anlise das condies de entrada, a SEAE e a SDE levaro em conta as atitudes que uma empresa hipottica que deseje entrar no mercado dever adotar. Nesta etapa, no necessrio que seja identificada uma empresa que tenha inteno real de entrar no mercado. Entretanto, as
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As importaes e a possibilidade de importar so fatores que inibem o exerccio do poder de mercado, unilateral ou coordenado, tanto em mercados de produtos homogneos como de produtos diferenciados. A disciplina exercida em mercados de produtos diferenciados tende a ser, naturalmente, inferior quela exercida em mercados de produtos homogneos. Porm, as importaes devem ser consideradas como um fator relevante em ambos os casos. 12 Consumo aparente = produo total + importaes - exportaes. Importaes e exportaes referem-se dimenso geogrfica do mercado relevante. So portanto vendas externas ao mercado geogrfico (exportaes) ou compras provenientes de fora do mercado geogrfico (importaes). Somente no caso em que a dimenso geogrfica for igual ao mercado nacional que os dados coincidem com os agregados das contas nacionais.

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Secretarias no se basearo em uma empresa hipottica que no guarde similaridade com os potenciais entrantes. Exemplos de novas empresas entrando no mercado nos ltimos 5 anos podem ser utilizados como evidncia sobre as condies de entrada, desde que no existam indcios de que o exemplo j no seja representativo das condies de entrada no momento em que a anlise esteja sendo realizada. 46. Entrada Provvel. A SEAE e a SDE consideraro a entrada provvel quando for economicamente lucrativa a preos pr-concentrao e quando estes preos puderem ser assegurados pelo possvel entrante. Os preos no podero ser assegurados pelo possvel entrante quando o incremento mnimo da oferta provocado pela empresa entrante for suficiente para causar uma reduo dos preos do mercado. Em outras palavras, a entrada provvel quando as escalas mnimas viveis so inferiores s oportunidades de venda no mercado a preos pr-concentrao. 47. Entrada Tempestiva. A SEAE e a SDE consideraro, em geral, como prazo socialmente aceitvel para entrada o perodo de 2 (dois) anos. Neste prazo, incluem-se todas as etapas necessrias entrada no mercado, tais como, planejamento, desenho do produto, estudo de mercado, obteno de licenas e permisses, construo e operao da planta, promoo e distribuio do produto. 48. Entrada suficiente. A entrada ser considerada suficiente quando permitir que todas as oportunidades de venda sejam adequadamente exploradas pelos entrantes em potencial. 49. Oportunidades de Vendas. Oportunidades de vendas so parcelas de mercado potencialmente disponveis aos entrantes. Na identificao das oportunidades de vendas devem ser includas: a restrio da produo, derivada do exerccio de poder de mercado pelas empresas estabelecidas; a reduo da oferta das empresas instaladas como reao entrada; a capacidade da empresa entrante de apropriar-se de parte do mercado das empresas instaladas; e a capacidade do entrante de capturar uma parcela significativa de crescimento de mercado. 50. EMV. Escalas Mnimas Viveis (EMV) so o menor nvel de vendas anuais que o entrante potencial deve obter para que seu capital seja adequadamente remunerado. A remunerao adequada de capital equivale rentabilidade que o volume de recursos investidos na entrada poderia obter em uma aplicao correspondente no mercado financeiro, ajustada ao risco do setor em que se vislumbra a entrada. O capital investido no setor equivale ao total de gastos que uma empresa deve realizar para se instalar no mercado, realizar um ciclo de produo e estar em condies de vender seu produto. 51. Barreiras Entrada. Quanto mais elevadas as barreiras entrada, maiores so as EMV necessrias para viabilizar a entrada e menor a probabilidade de entrada de novas empresas no mercado relevante definido. 13 52. Definies. Barreiras entrada podem ser definidas como qualquer fator em um mercado que ponha um potencial competidor eficiente em desvantagem com relao aos agentes econmicos estabelecidos. Os seguintes fatores constituem importantes barreiras entrada:

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Note-se que no necessrio que a fuso aumente as barreiras entrada e sim que a fuso ocorra em um mercado caracterizado por elevadas barreiras entrada.

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(a) (b) (c) (d) (e) (f) (g)

custos irrecuperveis; barreiras legais ou regulatrias; recursos de propriedade exclusiva das empresas instaladas; economias de escala e/ou de escopo; o grau de integrao da cadeia produtiva; a fidelidade dos consumidores s marcas estabelecidas; e a ameaa de reao dos competidores instalados.

53. Custos irrecuperveis (sunk costs) so custos que no podem ser recuperados quando a empresa decide sair do mercado. A extenso dos sunk-costs depende principalmente: do grau de especificidade do uso do capital; da existncia de mercados para mquinas e equipamentos usados; da existncia de mercado para o aluguel de bens de capital; de volume de investimentos necessrios para garantir a distribuio do produto (gastos com promoo, publicidade e formao da rede de distribuidores). 54. As barreiras legais e regulatrias so exigncias criadas pelo governo ou por agncias reguladoras para a instalao e funcionamento de uma empresa, tais como as licenas comerciais, permisses, autorizaes, alvars, dentre outros. As barreiras legais podem representar, na prtica, um incremento nos custos irrecuperveis, quando sua superao implicar custos elevados ou mesmo excluir a possibilidade de entrada. 55. Os recursos de propriedade das empresas instaladas podem ser insumos de produo, exclusividade de uso da rede de distribuidores ou patentes. 56. As economias de escala so economias fsicas de insumos derivadas do aumento do volume de produo final. As economias de escopo so economias derivadas da produo conjunta de dois ou mais bens.14 Os efeitos das economias de escala e escopo sobre as condies de entrada dependem, entre outros: das escalas mnimas eficientes; do aumento nos custos associados a escalas sub-timas; e do crescimento do mercado. 57. O grau de integrao da cadeia produtiva pode ser uma barreira entrada na medida em que aumenta os custos irrecuperveis das entrantes potenciais ou exija que a entrada ocorra em dois mercados ao mesmo tempo. 58. A fidelidade dos consumidores a marcas estabelecidas tende a ser maior em mercados em que as estratgias de diferenciao do produto so uma das principais variveis de competio. Para gerar fidelidade a seus produtos, a empresa entrante deve realizar gastos em publicidade que se convertem em custos irrecuperveis do investimento. 59. A ameaa de reao por parte das empresas instaladas uma barreira entrada na medida em que estas empresas sejam capazes de baixar seus preos, e mant-los por no mnimo um ano, a nveis inferiores aos vigentes antes da concentrao. 60. Efetividade da rivalidade. Ainda que as importaes no sejam expressivas e a entrada no seja provvel, tempestiva e suficiente, a efetividade da competio entre a empresa resultante da operao e as demais empresas instaladas ( seus rivais) pode tornar pouco provvel o exerccio do poder de mercado adquirido. Esta situao provvel em contextos em que empresas estabelecidas tenderiam a adotar condutas agressivas para aumentar sua participao de mercado como reao ao exerccio do poder de mercado pela empresa
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Para uma definio mais extensa de economias de escala e de escopo ver, respectivamente, os itens 75 e 78.

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resultante da operao. Os pargrafos seguintes identificam trs das maneiras por meio das quais uma concentrao pode reduzir a efetividade da rivalidade entre empresas instaladas em um mercado. 61. Em mercados de produtos homogneos, a probabilidade de o poder de mercado ser exercido unilateralmente aumenta medida que uma parcela significativa de seus consumidores no possa desviar suas compras para provedores concorrentes. Isso ocorrer, por exemplo, quando as empresas remanescentes no mercado no puderem aumentar suficientemente as quantidades ofertadas em um prazo de tempo razovel. A SEAE e a SDE consideraro que as empresas remanescentes no podero expandir suficientemente a oferta, em um prazo de tempo razovel, quando (a) operarem a plena capacidade e no for economicamente vivel expandir a produo em um prazo no superior a dois anos ou (b) quando a operao da capacidade ociosa existente implicar custos maiores que a operao do nvel de ocupao existente. 62. Em mercados de produtos diferenciados, a probabilidade de o poder de mercado ser exercido unilateralmente aumenta medida que uma parcela significativa de seus consumidores no possam desviar suas compras para os provedores de produtos substitutos. Isto ocorrer quando parcela expressiva dos consumidores considerar os produtos ofertados pelas empresas concentradas como primeira e segunda escolhas e quando as opes seguintes no forem substitutos prximos. O grau de substituio menor quando as caractersticas tcnicas dos produtos so bastante rgidas, quando a marca do produto o principal fator de deciso do consumidor, ou quando as informaes sobre as distintas combinaes de preo e qualidade disponveis no mercado so de difcil compreenso. 15 63. Outras condies para o exerccio coordenado do poder de mercado. Alm dos aspectos mencionados nos itens 45 a 62, existem outros fatores que afetam a probabilidade de que as empresas exeram coordenadamente o poder de mercado. Estes fatores melhoram as condies de coordenao de condutas e de superviso de regras, favorecendo a imposio de sanes para os que se desviarem dos acordos estabelecidos entre as empresas. 64. As condies para a coordenao de decises entre agentes participantes so maiores quando: (a) existem poucas empresas no mercado; (b) os produtos e/ou as empresas so homogneos; (c) informaes relevantes sobre os competidores esto disponveis; (d) existem condutas empresariais que, ainda que embora no necessariamente ilegais, restringem a rivalidade das empresas. 65. As condies para a coordenao explcita de decises so maiores em casos em que as empresas j se envolveram nesta classe de conduta ou j estiveram subordinadas a polticas pblicas no passado recente que incentivem este tipo de comportamento como, por exemplo, o controle de preos.16 A aquisio de um competidor que anteriormente adotava condutas agressivas de competio pelos seus rivais tambm facilita a coordenao de decises.
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Note-se que quando as empresas concentradas controlam o primeiro e o segundo substitutos (e os demais no so substitutos prximos), um aumento de preos do principal produto, que desviaria a demanda para o produto dois , no diminui a receita total da empresa resultante da operao, embora muito provavelmente, diminuisse os lucros da empresa antes da operao.
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A coordenao de preos no precisa ser perfeita (completa) para prejudicar o consumidor.

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66. A possibilidade de superviso das condutas convencionadas por um grupo de empresas maior quando as condies de demanda e de produo so estveis, quando informaes sobre as prticas comerciais entre competidores esto disponveis e quando as empresas envolvidas tm pouco incentivo para desviar-se do acordo estabelecido. A estabilidade das condies da oferta e da demanda tornam mais visveis os desvios de conduta dos membros do acordo, enquanto a disponibilidade de informaes torna menos vivel a realizao de transaes secretas que se desviem do acordo convencionado. As empresas tm pouco incentivo para desviar-se do acordo estabelecido quando os custos marginais so relativamente inelsticos, os custos fixos so relativamente baixos e as transaes mais freqentes da empresa so na forma de pequenas quantidades. 67. Estruturas verticalizadas, especialmente quando envolvem o controle de canais de distribuio e a simplificao do monitoramento dos preos de venda, podem facilitar a superviso do cumprimento do acordo por parte das empresas produtoras. 68. As condies de sano dos participantes que no cumprem o acordo dependem das mesmas variveis expressas no item 63. 69. O agrupamento societrio, na medida em que facilita o intercmbio de informaes, aumenta as condies de superviso da coluso.

Etapa IV: Eficincias Econmicas

70. O fato de a probabilidade do exerccio de poder de mercado no ser praticamente nula no implica que a concentrao reduza o bem-estar da economia brasileira. Para avaliar o efeito lquido da concentrao sobre a economia necessrio comparar os custos econmicos com as possveis eficincias econmicas derivadas do ato. Nesta seo apresentam-se os fatores que podem ser consideradas eficincias econmicas derivadas do ato de concentrao. 71. Eficincias Econmicas do ato. So consideradas eficincias econmicas das concentraes os incrementos do bem-estar econmico gerados pelo ato e que no podem ser gerados de outra forma (eficincias especficas da concentrao). No sero consideradas eficincias especficas da concentrao aquelas que podem ser alcanadas, em um perodo inferior a 2 (dois) anos, por meio de alternativas factveis, que envolvem menores riscos para a concorrncia. 72. Verificao. Os incrementos de eficincia so difceis de se verificar e quantificar, em parte porque as informaes necessrias se referem a eventos futuros. Em particular, incrementos de eficincia projetados, ainda que com razovel boa f, podem no se concretizar. Por isso, sero consideradas como eficincias especficas da concentrao aquelas cuja magnitude e possibilidade de ocorrncia possam ser verificadas por meios razoveis, e para as quais as causas (como) e o momento em que sero obtidas (quando) estejam razoavelmente especificados. As eficincias alegadas no sero consideradas quando forem estabelecidas vagamente, quando forem especulativas ou quando no puderem ser verificadas por meios razoveis. 73. Excluso. No sero considerados eficincias os ganhos pecunirios decorrentes de aumento de parcela de mercado ou de qualquer ato que represente apenas uma transferncia de receitas entre agentes econmicos. 74. As eficincias especficas concentrao econmica horizontal podem se dar sob a forma de economias de escala, de escopo, da introduo de uma tecnologia mais produtiva, da

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apropriao de externalidades positivas ou eliminao de externalidades negativas e da gerao de um poder de mercado compensatrio. 75. Economias de Escala. As economias de escala so redues nos custos mdios derivadas da expanso da quantidade produzida, dados os preos dos insumos. Os custos mdios podem diminuir, entre outros fatores, porque: (a) os custos fixos so uma parcela substantiva dos custos totais; (b) a produtividade do trabalho aumenta; (c) a produtividade do capital aumenta; e (d) as propriedades fsicas do equipamento ou propriedades dos processos produtivos podem gerar economias. 76. Custos fixos so custos que no dependem da quantidade produzida, tais como custos de inicializao (start up costs). Quando a produo aumenta, os custos fixos mdios diminuem, reduzindo os custos mdios de produo. Quando os custos fixos so uma parte significativa dos custos mdios, a concentrao da produo pode proporcionar importantes redues nos custos fixos mdios da empresa resultante da operao. 77. A produtividade do trabalho a relao entre a quantidade final de produto gerada e a quantidade de trabalho necessria para ger-la. A produtividade do trabalho pode aumentar, por exemplo, quando o aumento da produo numa empresa permitir a especializao de uma linha de produo ou a ocorrncia de economias de aprendizagem (learning economies). 78. Economias de Escopo. As economias de escopo so redues nos custos mdios derivadas da produo conjunta de bens distintos, dados os preos dos insumos. Os custos mdios podem diminuir, entre outros fatores, porque: (a) insumos comuns aos distintos bens so melhor aproveitados por uma s empresa do que por vrias; (b) recursos de distribuio e comercializao (venda e mercado) so melhor aproveitados por uma s empresa que por vrias. 79. Introduo de uma nova tecnologia. A introduo de uma nova tecnologia pode implicar diferentes formas de gerao de eficincias. Por exemplo, tornar vivel o lanamento de um novo produto (introduo de uma nova tecnologia de produto) pode ser considerado um incremento de eficincia especfico da concentrao. Igualmente, tornar vivel a introduo de tecnologias de produo com maiores nveis de produtividade, e que requerem escalas mnimas mais elevadas, pode ser considerado um incremento de eficincia econmica especfico da concentrao. 80. Tambm pode ser considerada melhoria tecnolgica especfica concentrao, a aquisio de uma empresa que envolva a substituio de uma equipe de administradores ineficazes por outra capaz de viabilizar o aumento da produtividade nesta empresa. 81. Externalidades. As externalidades so efeitos sobre uma terceira parte, derivadas de uma transao econmica, sobre a qual essa terceira parte no tem controle. As externalidades positivas aumentam o bem-estar dessa terceira parte (por exemplo, reduzindo os custos de produo), enquanto externalidades negativas reduzem o bem-estar (por exemplo, aumentando os custos de produo). A gerao de externalidades positivas, a eliminao de externalidades negativas e a apropriao de externalidades podem ser consideradas eficincias especficas da concentrao. 82. A apropriao de externalidades positivas exemplos de efeitos deste tipo: aumenta a eficincia dos mercados. So

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(a) a apropriao de spill-overs tecnolgicos; (b) a racionalizao da oferta em setores caracterizados por problemas de excesso de capacidade instalada; e (c) a disponibilizao de mais e melhores informaes para os consumidores, de modo a subsidiar o processo de tomada de decises. 83. Ainda que as externalidades negativas sejam bastante freqentes, importante considerar que diferentes opes de polticas pblicas esto disponveis para tratar do tema e que, portanto, a autorizao de uma fuso no necessariamente a melhor forma de elimin-las do ponto de vista do bem-estar econmico. Por isso, ao considerar o argumento de que a eliminao de externalidades negativas um incremento de eficincia especfica da concentrao, a SEAE e a SDE estaro particularmente atentas possibilidade de obter o mesmo efeito por meio de outras polticas pblicas. Somente nos casos em que no existam medidas de polticas pblicas alternativas para tratar o tema se considerar que a eliminao de externalidades negativas um incremento de eficincia especfico da concentrao. 84. Poder de mercado compensatrio. Se o aumento da capacidade de exerccio de poder de mercado da empresa concentrada contribuir para reduzir a capacidade de exerccio de poder de mercado no mercado de insumos (deslocando, por exemplo, os preos dos insumos, que antes da concentrao estivessem distorcidos, at seus nveis competitivos), a SEAE e a SDE consideraro este evento uma eficincia especfica do ato.

Etapa V: Avaliao do Efeito do Ato sobre a Eficincia Econmica

85. Para que um ato que implique controle de parcela substancial de mercado (Etapa II) em um mercado em que existam condies de exerccio de poder de mercado (Etapa III) seja aprovado com base nas eficincias que gera (Etapa IV), necessrio que o efeito lquido da operao sobre o bem-estar econmico da sociedade seja no-negativo, e que sejam observados os limites estritamente necessrios para atingir os objetivos visados (art. 54, 1, IV). 86. A SEAE e a SDE procuraro basear sua avaliao sobre os efeitos lquidos do ato de concentrao em estimaes quantitativas, quando estas forem disponveis ou factveis, dentro dos limites de recursos prprios execuo de suas atribuies legais. Quando estimaes quantitativas no forem disponveis ou no forem factveis, as Secretarias apresentaro suas concluses com base em uma avaliao qualitativa desses efeitos. 87. A lei de defesa da concorrncia estabelece como requisito formal de aprovao dos atos de concentrao que os benefcios decorrentes sejam distribudos eqitativamente entre os seus participantes, de um lado, e os consumidores ou usurios finais, de outro (art. 54, 1, II). Mesmo nos casos em que os rgos de defesa da concorrncia reputarem a operao necessria por motivo preponderante da economia nacional e do bem comum, veda o legislador a aprovao do ato caso se verifique a possibilidade de prejuzo ao consumidor ou usurio final (art. 54, 2). Portanto, nesses casos em particular, as Secretarias procuraro analisar se os efeitos da operao se revertem em benefcio do consumidor em perodo de tempo razovel. 88. Recomendaes. Tendo em vista que o papel da poltica antitruste no controlar ou intervir discricionariamente em estruturas de mercado existentes, mas garantir condies para seu livre funcionamento e para a livre iniciativa dos agentes econmicos e que o papel do controle de concentraes avaliar os efeitos econmicos da operao, impedindo a

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consecuo dos atos que gerem prejuzos eficincia econmica e/ou ao bem-estar social, a SEAE e a SDE podero fazer trs tipos de recomendaes: a) aprovar um ato, quando este no diminuir o bem-estar do consumidor e a eficincia econmica; b) aprovar um ato com restries, impedindo que este diminua o bem-estar do consumidor ou a eficincia econmica e c) reprovar um ato, quando a alternativa anterior no for possvel; 89. Medidas Estruturais. Nos casos em que seja sugerida a aprovao do ato com restries (alternativa "b), as recomendaes da SEAE e da SDE buscaro "preferencialmente", criando condies para a consolidao de um ambiente competitivo, adotar medidas estruturais nos mercados envolvidos. 90. Medidas estruturais so aquelas que visam restabelecer a dinmica concorrencial nos mercados relevantes definidos, eliminando a necessidade de controles futuros. So exemplos deste tipo de medida a alienao de ativos de empresas, tais como a venda de marcas ou de fbricas e a quebra de patentes. 91. Quando as restries envolverem a alienao de ativos das empresas, as recomendaes da SEAE e da SDE, a fim de surtirem o efeito desejado, devem conter, entre outras, as seguintes caractersticas: a) envolver a alienao de todos os ativos relacionados a um determinado negcio, de sorte a garantir sua viabilidade econmica; b) estabelecer o menor prazo possvel para que as requerentes cumpram com a obrigao de alienao; e c) evitar que a aquisio seja feita por empresas (ou pessoas) que no sejam (ou que no tenham condies de se tornarem) competidores efetivos nos mercados relevantes onde houve a reduo da concorrncia. 92. Na elaborao e aplicao de recomendaes de cunho no-estrutural, deve-se buscar que as clusulas propostas gerem efetivamente ganhos de eficincia que no seriam obtidos caso as clusulas no fossem estipuladas. Ademais, importante atentar para alguns cuidados fundamentais: a) a anlise antitruste se baseia nas condies de concorrncia efetivamente vigentes e no em hipteses sobre padres futuros de competio. Neste sentido, importante evitar aluso a condutas anticompetitivas, cuja condenao j esteja estipulada em lei e; b) as clusulas de compromisso implicam custos de monitoramento a serem considerados. Portanto, devem ser elaboradas de forma clara e pontual, evitando-se custos excessivos para a autoridade e interferncias desnecessrias nas estratgia s das empresas.

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