1. Da posse
No que diz respeito ao conceito de posse, h duas teorias: a teoria subjetiva, de Savigny, conceitua posse como o poder fsico sobre a coisa com a inteno de t-la para si. De acordo com essa teoria, exigem-se dois elementos para a caracterizao da posse corpus e animus. Savigny, alm disso, no admitia a posse em nome alheio e, portanto, para ele, o comodatrio e o depositrio no tinham posse. A teoria objetiva, de Ihering, sustenta que a caracterizao da posse dependia exclusivamente do elemento corpus. No se trata de dispensa completa do animus Ihering apenas expandiu o conceito de corpus para nele inclu-lo o animus, definindo como corpus o comportamento de dono. A posse , para Ihering, a exteriorizao da propriedade, a forma por qual ela se faz se visvel. Portanto, Ihering admitia a posse em nome alheio. O atual Cdigo Civil brasileiro adotou integralmente a teoria objetiva de Ihering, conforme se evidencia em seus arts. 1196, 1204 e 1223. Obs. h uma terceira teoria, a teoria social da posse, que exige alm do corpus definido por Ihering a funo social da propriedade, desconstituindo-se a posse pelo abuso da propriedade. Embora a Constituio Federal mencione a funo social da propriedade como valor a ser cumprido, em nenhum momento nosso ordenamento jurdico a caracterizou como requisito sine qua non da posse. Ressalta-se que nem sempre a aparncia de dono revela posse, podendo tratar-se de mera deteno
2. Classificao da posse
Ex. Dou minha casa em comodato e, findo o prazo, o sujeito no a devolve. Enquanto residir naquele imvel sua posse continua
injusta; se, no entanto, derruba a casa e em seu lugar constri uma loja, alterando assim o modo em que possui o imvel (e o nimo com que o faz) sua posse se convalida. Obs. Importa notar que a justia ou injustia da posse sempre relativa, pois deve ser analisada em funo do adversrio. Portanto, o ladro pode ter posse justa quando esta for considerada em relao quele que a turbe ou esbulhe. Ressalta-se ainda que para usucapir um bem preciso ter sua posse justa; a boa ou m-f da posse influenciam apenas em seeus efeitos secundrios, como a percepo dos frutos e os direitos s benfeitorias.
possibilidade de incapaz adquirir posse sem representao ou assistncia: de acordo com o CC/1916 isso seria impossvel, por ser exigida para tanto naquele diploma a capacidade; o atual cdigo omisso, formando-se duas posies a respeito da matria. A primeira sustenta ser impossvel que o incapaz adquira posse, sendo o ato nulo ou anulvel de acordo com o grau de incapacidade do sujeito. O segundo entendimento sustenta ser possvel que o incapaz adquira a posse, uma vez que a posse no negcio jurdico, mas ato-fato (e o negcio jurdico o nico que exige capacidade sem previso legal expressa, cf. art. 185). Ademais, o atual CC adotou a teoria objetiva, pela qual se dispensa, para a aquisio da posse, qualquer questionamento a respeito da inteno do agente. Tambm forma de aquisio da posse o constituto possessrio, ato por meio do qual aquele que exercia a posse em nome prprio passa a faz-lo em nome alheio sendo que esse constituto jamais se presume, devendo constar expressamente do ato de alienao. possvel a posse de bem pblico, mas os bens de uso comum do povo e os de uso especial s podem ser possudos mediante autorizao do poder pblico, sem a qual se constitui mera deteno. Ressalta-se que essa autorizao revogvel a qualquer tempo, conforme a convenincia do poder pblico. Os bens dominiais podem ser possudos sem autorizao, vez que aps ano e dia sua posse se convalidar. Por fim, faa-se clara a distino entre a posse de bem pblico (possvel) e a posse de bem pblico para fins de usucapio (impossvel).
esta tambm se tornar injusta. A acesso s obrigatria em uma de suas espcies, conforme se ver a seguir. So espcies de acesso: a) acesso por sucesso, que ocorre na sucesso a ttulo universal (como o caso do herdeiro). Nesse caso, a acesso obrigatria, cf. art. 1207, 1 parte. b) Acesso por unio, que ocorre na sucesso a ttulo singular, como no caso do comprador e do donatrio. Nesse caso, a acesso facultativa, cf. art. 1207, 2 parte. Obs. o legatrio sucessor a ttulo singular, como o comprador e o donatrio. No que diz respeito acesso do legatrio existe polmica, formando-se trs posies: a primeira sustenta tratarse de acesso por sucesso, com base no art. 1207, 1 parte; a segunda sustenta tratar-se de acesso por unio, com base no art. 1207, 2 parte; e a terceira sustenta tratar-se de acesso por sucesso em virtude do art. 1206, que equipara o legatrio ao herdeiro para fins de aquisio da posse.
3.2.1. Princpios atinentes s aes possessrias 3.2.1.1. Princpio da fungibilidade dos interditos
Significa que a propositura de uma ao possessria ao invs da outra no impede que o juiz conhea do pedido, conferindo a proteo possessria necessria ao caso concreto. Isso porque o pedido em todas as aes possessrias igual, variando apenas a situao ftica que lhes d ocasio.
Obs. o art. 923 CPC dispe que na pendncia da ao possessria proibido tanto ao autor quanto ao ru intentar ao dominial. primeira vista esse dispositivo d a entender que absoluto, mas o entendimento mais apropriado no sentido de que se a propositura de ao dominial fica vedada se a posse estiver sendo discutida com base em ttulo de propriedade; se a posse estiver em discusso per se, possvel a propositura de ao dominial em paralelo. Obs. h aes que so petitrias e no possessrias, ou seja, nelas se discute a propriedade, prestando tambm defesa da posse. So elas: a) Ao de imisso na posse, proposta pelo proprietrio que jamais tomou posse do bem, que exige seja juntada inicial a matrcula do imvel, para que se prove a propriedade. Seu rito ordinrio ou sumrio dependendo do valor da causa. b) Reivindicatria, proposta pelo proprietrio que j teve posse, mas a perdeu. Tem o mesmo pedido da ao de reintegrao de posse, mas difere desta quanto causa de pedir, visto que na reivindicatria se discute propriedade. c) Publiciana, proposta pelo proprietrio que, aps completar o prazo da usucapio, acaba por perder a posse. Portanto, trata-se de ao movida pelo proprietrio que no dispe de ttulo de domnio, visando recuperao da posse. d) Negatria, movida pelo proprietrio que sofre atos de turbao em sua posse. Objetiva a cessao dos atos turbativos, tendo portanto o mesmo pedido da ao de manuteno na posse, da qual difere em razo da causa de pedir. e) Declaratria (positiva ou negativa), que tem por fim a obteno de uma sentena que torne incontroverso o direito de propriedade cabvel quando houver dvida a respeito da autenticidade do ttulo de propriedade.
H ainda aes que no so petitrias ou possessrias, mas tambm se prestam defesa da posse; so elas: embargos de terceiro, a nunciao de obra nova e a ao de dano infecto.
3.7. Da usucapio
Modo originrio de aquisio da propriedade e dos seguintes direitos reais: servido, usufruto, habitao e superfcie. Trata-se de modo originrio de aquisio da propriedade (e demais direitos reais) porque esta se d pelo decurso do tempo, independentemente de qualquer relao jurdica com o titular anterior da coisa. Conseqentemente, no incidir sobre o registro da sentena de usucapio o imposto de transferncia inter vivos e os direitos reais que onerassem o bem sero extintos.
A usucapio uma prescrio aquisitiva. Em razo disso, est sujeita s causas que impedem, suspendem ou interrompem a prescrio p. ex., a prescrio no corre contra o absolutamente incapaz, estando os bens que lhe pertenam imunes usucapio. A usucapio exige, em todas suas espcies: a) posse justa; b) posse ad usucapionem; c) decurso de tempo na posse do bem; d) posse contnua, sendo essa continuidade ftica. Se o sujeito perde a posse mas a recupera dentro de ano e dia, poder somar ao seu tempo o do usurpador mas se demorou mais do que isso para reav-la, existir descontinuidade e a perda de todo o tempo anterior, comeando a prescrio a correr do incio; e) posse ininterrupta, tendo a interrupo natureza civil e se operando da mesma forma por qual se interrompe a prescrio, atravs da citao; f) posse mansa e pacfica, que a ausncia de litgio judicial com o proprietrio do imvel por toda a durao do prazo. Litgio contra terceiro no interrompe a prescrio, pois entender em contrrio premiaria o proprietrio inerte.
outra que sim, uma vez que a prescrio matria de ordem pblica e pode ser levantada a qualquer tempo.
registro no CRI. O art. 11 EC diz que na pendncia da ao de usucapio urbana ficam suspensas as aes petitrias e possessrias referentes ao imvel.
O art. 10 1 EC admite a acesso desde que contnuas as posses. So partes legtimas para propositura da ao: cada um dos possuidores, individualmente ou em litisconsrcio; os compossuidores, havendo; associao de moradores constituda para esse fim. Na sentena, o juiz atribui uma frao do terreno igual para cada possuidor, na ausncia de acordo entre eles. Obs. o rito ordinrio ou sumrio, cf. o valor da causa, seja o bem mvel ou imvel para as espcies comuns de usucapio. Nas usucapies especiais, urbana e rural, o rito o sumrio. O foro competente o da situao de imvel, na vara de registros pblicos quando existente ou na vara cvel em sua ausncia. Se a Unio intervm no feito, demonstrando interesse no imvel, a competncia da Justia Federal, ainda que o Estado ou Municpio venham a intervir no feito. Se Est. ou Mun. intervm alegando tratar-se de bem pblico, a competncia ser da vara da Fazenda Pblica. A inicial deve estar instruda com a planta do imvel, que deve estar perfeitamente individualizado no se admite o mero croqui. Sero rus na ao de usucapio: o proprietrio do imvel, o confinante vizinho ou confrontante, e eventuais interessados, incertos e no sabidos. Todos devem ser citados, sendo os ltimos por edital. H entre eles litisconsrcio passivo necessrio. Para os rus citados por edital, o juiz nomear curador especial, normalmente um defensor dativo (jamais o MP). Sero intimados a participar do processo o MP como custos leges e as Fazendas Pblicas municipal, estadual e federal.