O Princpio da Boa-f Objetiva

RENATA RAPOLD MELLO, advogada (renatarapold@hotmail.com)

1 Distino entre Boa-f Objetiva e Boa-f Subjetiva

O novo cdigo Civil, diferentemente do antigo, que adotou apenas a boa-f subjetiva, estabeleceu, como regra, para reger as relaes jurdicas, a boa-f objetiva.

Na antiga codificao, a boa-f no contava com uma previso genrica consagradora de um dever geral de conduta, a boa-f era encarada apenas em seu aspecto subjetivo.

Por isso, vale fazer a distino entre boa-f objetiva e a boa-f subjetiva. A boa-f subjetiva, muito bem lembrado por COSTA1, tem, na sua prpria expresso, uma conotao de estado de conscincia ou convencimento individual de obrar (a parte) em conformidade ao direito. subjetiva, pois o intrprete deve considerar, analisar a inteno do sujeito da relao jurdica.A m-f a inteno no seu sentido contrrio, ou seja, a inteno de lesar. Vale transcrever o conceito de boa-f subjetiva dado por DUARTE2:

A boa-f subjetiva se resume situao de um sujeito perante um certo fato. a circunstncia do desconhecimento de uma dada ocorrncia, de um vcio que torne ilegtima a aquisio de um determinado direito ou posio jurdica.

Como visto, a boa-f objetiva dos contratos est diretamente relacionada com as condutas dos contratantes, ou seja, com comportamento tico, padronizado, sintonizado

COSTA, Judith Hofmeister Martins. O direito privado como um sistema em construo: as clusulas gerais no projeto do cdigo civil novo. Disponvel em: <http:// http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=513>. Acesso em: 16 ago. 2004. 2 DUARTE, Ronnie Preuss. A clusula geral da boa-f no novo cdigo Civil brasileiro: questes controvertidas. So Paulo: Mtodo, 2004. p. 413.

com os padres constitucionais. SLAWINSKI3 pondera acertadamente, ao dizer que a boa-f objetiva deve ser entendida como regra de conduta. Ao passo que a boa-f subjetiva deve ser compreendida como um estado de conscincia. Neste mesmo sentido, escreve DELGADO4:

A boa-f objetiva concedida como uma regra de conduta fundada na honestidade, na retido, na lealdade e, principalmente, na

considerao de que todos os membros da sociedade so juridicamente tutelados, antes mesmo de serem partes nos contratos. O contratante pessoa e como tal deve ser tutelado.

SEGALLA5 foi muito feliz ao enfrentar a matria:

Atualmente, a noo clssica de boa-f subjetiva vem cedendo espao sua face objetiva, a qual leva em considerao a prtica efetiva e as conseqncias de determinado ato em lugar de indagar sobre a inteno do sujeito que o praticou. A boa-f objetiva diz respeito a elementos externos norma de conduta, que determinam como se deve agir. um dever de agir de acordo com determinados padres, socialmente recomendados, de correo, lisura, honestidade.

Depois de esclarecida a distino entre boa-f objetiva e boa-f subjetiva, vale ressaltar, neste momento, a natureza jurdica da boa-f objetiva.

2 Natureza Jurdica da Boa-f Objetiva e a Concretizao desse Princpio

A boa-f objetiva um princpio jurdico, mais especificamente, um princpio normativo. O princpio da boa-f no pode ser confundido com um princpio geral, incidente da mesma forma a inmeras situaes. Ao contrrio, uma autntica soluo

SLAWINSKI, Clia Barbosa Abreu. Contornos dogmticos e eficcia da boa-f objetiva e o princpio da boa-f no ordenamento jurdico brasileiro. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002. p.116. 4 DELGADO, Jos Augusto. O contrato de seguro e o princpio da boa-f: questes controvertidas. So Paulo: Mtodo, 2004. p. 126. 5 SEGALLA, Alessandro Schirrmeister. Da possibilidade de utilizao da ao de despejo pelo fiador do contrato de locao. Disponvel em: <http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=605>. Acesso em: 14 jun. 2004.

jurdica, sendo certo que a sua juridicidade oriunda do fato de remeter a soluo do caso concreto estrutura do prprio ordenamento jurdico. No entanto, importante asseverar, consoante DUARTE6, que, apesar de a lei no trazer o contedo da clusula geral de boa-f, isso no quer dizer que a noo de boa-f varie conforme o caso concreto. Na verdade, a boa-f baseia-se, sempre que possvel, diante da largueza da noo, em critrios objetivos na apreciao da conduta contratual. Sobre o assunto, DELGADO7 escreve que:

Na concretizao desses princpios o magistrado ir guiar-se pela retido de carter, honradez e honestidade, que expressam a probidade que todo cidado deve portar no trato de seus negcios. So conceitos abstratos, mas neles se pode visualizar o que podemos chamar de mnimo tico, patamar onde o juiz deve lastrear sua deciso.

Portanto, o princpio da boa-f objetiva um dos modelos de clusulas gerais que compe a nova tcnica legislativa. Essas clusulas gerais so dotadas de grande abertura semntica, elas tm uma linguagem aberta, justamente para melhor se adequar s constantes mutaes sociais. Elas no tm a pretenso, como a ilustre COSTA8 salientou, de solucionar todos os problemas da realidade; na verdade, elas atuam como metanormas, cujo objetivo conduzir o juiz para critrios aplicativos determinveis, ou, em outros espaos do sistema ou atravs de variveis tipologias sociais, dos usos e costumes objetivamente vigorantes em determinada ambincia social.

3 A Importncia da Proteo da Confiana para a Efetivao do Princpio da Boaf

DUARTE, Ronnie Preuss. A clusula geral da boa-f no novo cdigo Civil brasileiro: questes controvertidas. So Paulo: Mtodo, 2004. p. 411. 7 DELGADO, Jos Augusto. O contrato de seguro e o princpio da boa-f: questes controvertidas. So Paulo: Mtodo, 2004. p.127. 8 COSTA, Judith Hofmeister Martins. O direito privado como um sistema em construo: as clusulas gerais no projeto do cdigo civil novo. Disponvel em: <http:// http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=513>. Acesso em: 16 ago. 2004.

A importncia dada boa-f objetiva, no novo Cdigo Civil, mostra a relevncia atribuda ao comportamento tico. DUARTE9, sobre esse tema, diz:

Na medida em que d corpo a uma regra de conduta a ser seguida pelos contratantes, independentemente de qualquer previso

contratual, a boa-f permite que o Direito seja permeado de uma forte noo tica. Veda-se a malcia, a inteno de prejudicar. Desde as negociaes preliminares, passando pela execuo propriamente dita e mesmo aps o cumprimento das prestaes pelos contratantes, remanesce um vnculo e deveres recprocos. H uma acentuada preocupao na proteo da situao de confiana que resulta de um contrato negocial, que o ordenamento jurdico procura salvaguardar.

Por tudo dito acima, percebe-se a necessidade da proteo da confiana para a efetivao do princpio da boa-f. DUARTE10 pondera ainda que:

Remonta ao Direito romano a proteo da confiana depositada pelos sujeitos no trfego jurdico. Cuida-se a proteo da confiana de um princpio fundamental de concretizao da boa-f. Subjazendo boaf, v-se no mais das vezes uma situao em que o direito protege o investimento de confiana feito pelos indivduos.
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DUARTE

ainda assevera que, para o Direito proteger a confiana com base no

princpio da boa-f, exigem-se alguns requisitos. Um deles a existncia de uma situao justificada de confiana a ser protegida. Sobre esse requisito o autor diz que:

Os fatos concretos verificados devem ter o condo de objetivar e efetivamente incutir no agente uma determinada expectativa. Afastase o atendimento ao requisito quando houver torpeza ou excessiva
9

DUARTE, Ronnie Preuss. A clusula geral da boa-f no novo cdigo Civil brasileiro: questes controvertidas. So Paulo: Mtodo, 2004. p. 400. 10 DUARTE, Ronnie Preuss. A clusula geral da boa-f no novo cdigo Civil brasileiro: questes controvertidas. So Paulo: Mtodo, 2004. p. 400. 11 DUARTE, Ronnie Preuss. A clusula geral da boa-f no novo cdigo Civil brasileiro: questes controvertidas. So Paulo: Mtodo, 2004. p. 416.

credulidade deste. Na prtica, o requisito se reputa preenchido com a resposta positiva seguinte indagao: qualquer pessoa normal, submetida s mesmas circunstncias, criaria a expectativa afirmada pelo sujeito?

Exige-se, tambm, a essencialidade da situao de confiana, ou seja, a confiana criada deve ter sido determinante na atividade jurdica do sujeito, sem a qual a pessoa no teria agido. O autor completa, dizendo que, para verificar se esse requisito foi preenchido, deve responder positivamente seguinte indagao: a situao de confiana foi decisiva para a opo do sujeito pela prtica de determinado ato jurdico?

O outro requisito se refere imputao ou responsabilidade pela situao de confiana, veja o tratamento dado por DUARTE12 sobre esse requisito:

Imputao ou responsabilidade pela situao de confiana, ou seja, o sujeito que infundiu a confiana dever responder por ela. No se admite por exemplo, que A inspire a confiana e B venha a ser responsabilizado pela situao. O atendimento ao requisito se d mediante a resposta positiva seguinte indagao: o responsvel pela situao de confiana o sujeito que incutiu?

Por ltimo, deve haver um benefcio prtico efetivo pessoa para que se reclame a proteo da confiana, ou seja, o contexto deve evitar um prejuzo ou trazer uma vantagem ao sujeito. Para constatar a presena desse requisito, deve-se fazer a seguinte indagao: a desproteo da situao criada causa prejuzo ao sujeito depositrio da confiana?
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DUARTE

, depois de elencar com brilhante preciso os requisitos necessrios para

que o Direito, com base na boa-f, d proteo confiana, deixa claro que, em determinados casos, a presena de alguns dos requisitos to marcante que dispensa at mesmo a presena dos outros para conceder a proteo.Portanto, em regra, esses

DUARTE, Ronnie Preuss. A clusula geral da boa-f no novo cdigo Civil brasileiro: questes controvertidas. So Paulo: Mtodo, 2004. p. 416. 13 DUARTE, Ronnie Preuss. A clusula geral da boa-f no novo cdigo Civil brasileiro: questes controvertidas. So Paulo: Mtodo, 2004. p. 417.

requisitos acima elencados so cumulativos, mas, em algumas situaes, apenas a presena de alguns suficiente para conceder a tutela.

4 Funes do Princpio da Boa-f Objetiva

Percebe-se que o princpio da boa-f fundamenta a existncia de deveres paralelos constantes na esfera contratual. Esses deveres anexos so estabelecidos por fora da lei, e convivem conjuntamente com as obrigaes estabelecidas mutuamente pelas partes. THEODORO JNIOR14 menciona que essa funo de criar deveres secundrios de conduta a funo integrativa do princpio da boa-f objetiva.

O mesmo autor acrescenta que, alm da funo integrativa, a boa-f apresenta tambm a funo interpretativa e a funo limitativa. DELGADO15 tambm concorda com essas trs funes da boa-f:

Desse modo, sob o prisma do novo Cdigo, h trs funes ntidas no conceito de boa-f objetiva: funo interpretativa (art. 112); funo de controle dos limites do exerccio de um direito (art. 186) e funo de integrao do negcio jurdico (art. 421).

A funo integrativa o elemento de complementao dos contratos, trazendo para o contrato deveres implcitos, anexos, que as partes no precisam estabelecer. So os deveres de honestidade, probidade, honradez e informao, dentre outros. O artigo 422, do Cdigo Civil estabelece essa funo, a saber: Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f. TARTUCE16 esclarece essa funo exercida pela clusula de boa-f, dizendo que:

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THEODORO JNIOR, Humberto. O contrato e sua funo social. Rio de Janeiro: Forense, 2004. p. 21-27. 15 DELGADO, Jos Augusto. O contrato de seguro e o princpio da boa-f: questes controvertidas. So Paulo: Mtodo, 2004. p. 129. 16 TARTUCE, Flvio. O Princpio da boa-f objetiva em matria contratual: apontamentos em relao ao novo cdigo civil e viso do projeto n 6.960/02. Disponvel em: <http://www.mundojuridico.adv.br>. Acesso em: 30 ago. 2004.

A clusula de boa-f, mais especificamente, traz aos contratos e aos negcios jurdicos deveres anexos para as partes: de comportarem-se com a mais estrita lealdade, de agirem com probidade, de informarem o outro contratante sobre todo o contedo do negcio. Nesse tom, a colaborao est presente de forma inequvoca. Sob esse prisma, o enunciado nmero 24 do Conselho Superior da Justia Federal, aprovado na I Jornada de Direito Civil, realizada em setembro de 2002, prev que o desrespeito desses deveres anexos gera a violao positiva do contrato, espcies de inadimplemento a imputar responsabilidade contratual objetiva quele que viola um desses deveres anexos.

Esses deveres anexos so chamados por SILVA17 de deveres laterais. Ele divide os deveres anexos em trs grupos: os deveres de proteo, os de lealdade e cooperao e os de esclarecimento e informao.

Justamente com base no dever de esclarecimento e informao que surgem nos contratos, mesmo que no expressamente previstos em documento escrito, deveres atribudos a ambas as partes de comunicar a outra parte determinado acontecimento, fornecer informaes, esclarecer determinada circunstncias, cuja omisso pode causar dano ao outro pactuante. Sobre esses deveres vale a pena transcrever os ensinamentos de SILVA18:

Os deveres de informao e de esclarecimento so aqueles que obrigam as partes a se informarem mutuamente de todos os aspectos atinentes ao vnculo, de ocorrncias que, com ele tenham certa relao e, ainda, de todos os efeitos que, da execuo, possam advir.

Esse dever de boa-f objetiva, afirma SEGALLA19, cria o dever bilateral de proteo, ou seja, o dever que impede que uma das partes cause dano outra. Da tambm decorre
17

SILVA, Jorge Csar Ferreira da. A boa-f e a violao positiva do contrato. So Paulo: Renovar, 2002. p.108. 18 SILVA, Jorge Csar Ferreira da. A boa-f e a violao positiva do contrato. So Paulo: Renovar, 2002. p.115.

o dever de informao nas suas duas acepes, uma positiva e uma negativa. O sentido positivo estabelece uma obrigao de prestar informaes necessrias ao conhecimento da outra parte. J o negativo probe a omisso de elementos essenciais ao pleno andamento do contrato. Ademais, do dever de boa-f objetiva tambm resulta o dever de lealdade. Este dever determina que os contratantes ajam de forma honesta e evitem comportamentos que destoem do vnculo de cooperao contratual.A acepo positiva desse dever impe um proceder de tal forma, j a negativa estabelece uma proibio de realizar determinados comportamentos que desvirtuem o objetivo do contrato. Essa funo integrativa da boa-f, ressalta DELGADO20, somada aos ideais do Estado liberal, visa a humanizar as disputas dirias na sociedade capitalista, principalmente no mbito contratual, veja o posicionamento:

Com efeito, a vida na sociedade capitalista nos ensina a sermos competidores, onde o contrato mais uma arena dessa luta diria. A boa-f objetiva, aliadas aos ideais do Estado Social, busca humanizar essa disputa, impondo aos contratante deveres anexos s disposies contratuais, onde no tem cabimento a postura de querer sempre levar vantagem.

Acrescente-se, ainda, que a boa-f possui uma funo interpretativa. Dessa forma, os contratos devem ser entendidos de acordo com a boa-f e com os usos do lugar. Ela o mecanismo de interpretao dos contratos, com base na tica. O que deve preponderar na interpretao deve ser o sentido que habitualmente o pacto teria no meio social. Diante disso, pondera THEODORO JNIOR21, o juiz deve interpretar as clusulas contratuais de modo a desconsiderar malcia da parte que, por exemplo, se valeu de evasivas para criar convenes duvidosas, a fim de obter vantagens incomuns; tambm, as clusulas lacunosas ou imprecisas devem ser interpretadas de acordo com o que, usualmente, so entendidas pelos indivduos corretos.
19

SEGALLA, Alessandro Schirrmeister. Da possibilidade de utilizao da ao de despejo pelo fiador do contrato de locao. Disponvel em: <http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=605>. Acesso em: 14 jun. 2004. 20 DELGADO, Jos Augusto. O contrato de seguro e o princpio da boa-f: Questes Controvertidas: Mtodo, 2004. pg. 126 21 THEODORO JNIOR, Humberto. O contrato e sua funo social. Rio de Janeiro: Forense, 2004. p. 26.

Sobre essa funo, mister transcrever o artigo 113 do Cdigo Civil, a saber: Os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a boa-f e os usos do lugar de sua celebrao.

J a funo limitativa diz respeito a seu papel de limitar o exerccio do direito em busca de impedir ou sancionar o abuso de direito. Restringe o exerccio de direitos subjetivos contratuais. O indivduo no pode exercer um direito que implique o aniquilamento da parte contrria. O artigo 187 do Cdigo Civil trata sobre o tema, dizendo que: Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes.

REFERNCIAS

AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. A extino dos contratos por incumprimento do devedor. 1 ed. Rio de Janeiro: Aide, 1991.

CARPENA, Helosa. O abuso do direito no cdigo de 2002: relativizao de direitos na tica civil constitucional. In: TEPEDINO, Gustavo [coord.]. A parte geral do novo cdigo civil: estudos na perspectiva civil-constitucional. 2. ed. rev. atual. Rio de Janeiro: Renovar, 2003. COSTA, Judith Hofmeister Martins.O direito privado como um sistema em construo: as clusulas gerais no projeto do cdigo civil novo. Disponvel em: <http:// https:// http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=513>. Acesso em: 16 ago. 2004.

DELGADO, Mrio Luiz; ALVES, Jones Figueiredo [coord.]. Questes controvertidas no novo cdigo civil. So Paulo: Mtodo, 2004. v. 2.

DUARTE, Ronnie Preuss. A clusula geral da boa-f no novo cdigo civil brasileiro. So Paulo: Mtodo, 2004. p.416-417.

LOMONACO, Jos Antnio: Procedimentos especiais cveis: das aes de despejo e consignatrias inseridas no contexto da lei de locao. Salvador: Saraiva, 1998.

SEGALLA, Alessandro Schirrmeister. Da possibilidade de utilizao da ao de despejo pelo fiador do contrato de locao. Disponvel

em:<http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=605>. Acesso em: 14 jun. 2004.

SILVA, Jorge Csar Ferreira da. A boa-f e a violao positiva do contrato. So Paulo: Renovar, 2002.

SLAWINSKI, Clia Barbosa Abreu. Contornos dogmticos e eficcia da boa-f objetiva e o princpio da boa-f no ordenamento jurdico brasileiro. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002.

TARTUCE, Flvio. O Princpio da boa-f objetiva em matria contratual: apontamentos em relao ao novo cdigo civil e viso do projeto n 6.960/02. Disponvel em: <http://www.mundojuridico.adv.br>. Acesso em: 30 ago. 2004.

THEODORO JNIOR, Humberto. O contrato e sua funo social. Rio de Janeiro: Forense, 2004.