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I nstituto

D ireito
P enal
C incias
C riminais


1

Conferncia Internacional International Conference
Emoes e Crime Emotions and Crime
Filosofia, Cincia, Arte, Direito Penal Philosophy, Science, Art, Criminal Law

ACIDENTALMENTE DEMENTES? EMOES E CULPA NAS SOCIEDADES MULTICULTURAIS



Augusto Silva Dias
Professor Associado da
Faculdade de Direito de Lisboa


1. Sociedades multiculturais e o problema da incomunicao

Fumiko Kimura, uma mulher japonesa, de 32 anos de idade, imigrante residente na Califrnia, no
dia 29 de Janeiro de 1985 lanou-se nas guas do oceano Pacfico com os seus dois filhos de 4
anos e de 6 meses. Os filhos encontraram a morte imediata e Kimura sobreviveu graas aco
de socorristas. Foi acusada de duplo homicdio do primeiro grau e o seu advogado bateu-se pela
semi-imputabilidade da arguida invocando temporary insanity, uma defense prevista no
ordenamento jurdico norte-americano, em especial no Cdigo Penal da Califrnia. Nove
psiquiatras confirmaram que Kimura sofria de temporary insanity tendo baseado esta concluso
na frustrao, no sentimento de fracasso, na perda de auto-estima e na incapacidade de
distinguir a sua vida da vida dos filhos, vendo-os como extenses de si prpria. A estratgia
delineada vingou em sede de plea bargaining, a acusao foi convolada em voluntary
manslaughter e Kimura acabou condenada na pena de 1 ano de priso, que j havia cumprido
enquanto aguardava julgamento, e em 5 anos de probation com a obrigao de tratamento
psiquitrico.
A factualidade que chegou ao processo e permite explicar o gesto trgico de Kimura revela que
ela tomara conhecimento de que o marido, tambm japons, a traa com uma amante h trs
anos. Kimura ter sentido uma profunda vergonha e humilhao: a falta cometida pelo marido
significava a seus olhos que ela fora incapaz de o conquistar e de proporcionar aos filhos um
ambiente verdadeiramente familiar. O suicdio surgiu no esprito angustiado de Kimura como
uma sada para tamanha experincia interior de inadequao e de fracasso.
O pragmatismo do advogado, que colocou acima de tudo o interesse da cliente em no sofrer
uma punio grave, e a presuno de cientificidade dos relatrios psiquitricos produzidos,
conduziram a uma deciso condenatria moderada na apreciao do caso e na pena aplicada. O
recurso temporary insanity permitia compor uma soluo equilibrada que evitasse impor
mulher mais sofrimento do que aquele que resultava do suicdio falhado e da perda dos filhos. E
dava resposta de certo modo aos anseios da comunidade japonesa nos EUA que atravs de

O texto est escrito de acordo com a ortografia antiga.




2
artigos na imprensa californiana e de uma petio com mais de 25.000 assinaturas apelava s
autoridades judicirias para no perseguirem criminalmente Kimura porque ela se limitara a
sentir e a agir de acordo com um cdigo cultural diferente do da sociedade norte-americana.
No obstante, muitas questes ficaram porta do tribunal. Por que teria um episdio de
infidelidade conjugal, nada extraordinrio no quotidiano da generalidade das sociedades
ocidentais, levado Kimura a sentir vergonha e humilhao to profundas? E por que razo
decidiu arrastar os filhos nessa deciso trgica? No haver uma lgica interna a estas reaces
e decises? A filiao cultural de Kimura no contribuir para a explicar? Estas interrogaes no
foram verdadeiramente enfrentadas no processo nem respondidas na sentena. A soluo da
demncia acidental patrocinada pela defesa, legitimada pelos relatrios psiquitricos e adoptada
pela sentena, branqueou um aspecto decisivo para compreender a reaco emocional de
Kimura e o seu comportamento subsequente: a sua identidade cultural. A supresso deste factor
na sentena deve-se a uma atitude de incomunicao intercultural, que frequente em
sociedades multiculturais, mas inaceitvel porque ignora uma importante dimenso da
identidade das pessoas e comporta uma incorrecta realizao da justia: em termos processuais,
constitui uma grave omisso de pronncia.

2. Cultura e emoes: complementaridade funcional

2.1. Dimenso universal e dimenso cultural das emoes

Como exps a abundante literatura nas reas da antropologia, da psicologia social e transcultural
e da cincia penal, de 1985 a esta parte, quer a reaco emocional deslealdade do marido,
quer a deciso de se suicidar, quer ainda a resoluo de levar os filhos consigo, so explicveis
luz da cultura ancestral de certas regies do Japo. Kimura ter praticado o oyako-shinju ou,
numa traduo livre, o suicdio de pais e filhos
1
. Trata-se de um procedimento ou ritual que visa
assumir e redimir a vergonha, salvar a face perante os outros e demonstrar apego e amor aos
filhos. Por outras palavras, serve para exprimir e canalizar um conjunto de emoes e denota
uma forte interdependncia pessoal que caracterstica de culturas colectivistas.
Atravs de inmeras experincias, um sector da psicologia transcultural ps em evidncia uma
dimenso bsica e universal das emoes. Dessas experincias resulta que pessoas das mais
diversas provenincias culturais experimentam algumas emoes em comum e exteriorizam
essa experincia atravs de expresses faciais e vocais e de respostas fisiolgicas semelhantes.
o caso da raiva, repulsa, medo, alegria, tristeza e (para alguns autores) surpresa
2
. Alguma
universalidade parece existir tambm em certos constituintes bsicos (building blocks) das
emoes. Por exemplo, a avaliao de que uma situao positiva para algum (ganhar um
prmio, acabar um curso superior) um aspecto importante de uma experincia emocional
positiva, do mesmo modo que a avaliao de que uma situao negativa para algum (sofrer

1
Sobre a evoluo semntica do termo shinju (cujo significado originrio era pacto de suicdio entre amantes) e
o significado de oyako-shinju, v. o estudo dos psiquiatras TAKAHASHI e BERGER, Cultural dynamics and the
unconscious in suicide in Japan, in LEENAARS/LESTER (eds.), Suicide & the unconscious, ed. Jason Aronson,
1996, p.250 e s.
2
V. MESQUITA/FRIDJA, Cultural variations in emotions: a review, in Psychological Bulletin, vol.112 (1992), n2,
p.181 e ss. e 198; NIEDENTHAL/KRAUTH-GRUBER/RIC, Psychology of emotion, ed.Psychology Press, 2006, ps.42,
309 e 327.


3
uma injustia, morte de um ente querido) implica a experincia de uma emoo negativa
3
. Por
aqui se fica a dita dimenso universal das emoes. Em tudo o mais as emoes so marcadas
por particularidades culturais. O que no surpreende se pensarmos que as pessoas no crescem
e vivem em mundos uniformes, mas em mundos da vida muito diversos
4
.
As emoes so reaces neurofisiolgicas e psicolgicas por meio das quais a pessoa se adapta
a situaes da vida social
5
. Por isso, so fortemente configuradas pela cultura da pessoa. As
culturas so sistemas de significado, partilhados pelos membros de um grupo e transmitidos
atravs de geraes, que visam coordenar o comportamento e assegurar a coeso colectiva. As
normas culturais esto associadas regulao das emoes porque estas constituem um
importante factor de motivao do comportamento
6
. Cultura e emoes so, pois, processos
interactivos, que se interpenetram: a cultura influencia o modo como as emoes so expressas
e canalizadas e as emoes influenciam o desenvolvimento de significados e prticas culturais
7
.
Isto no significa naturalmente que as emoes sejam reaces mecnicas ditadas pela cultura.
Nada seria mais errado, no s porque as culturas no so sistemas monolticos e imutveis que
determinam causalmente o sentir e o agir dos seus membros mas tambm porque as emoes
so sempre, em ltima instncia, expresso do indivduo. O que pretendemos afirmar isso sim
que h uma componente cultural, colectiva, na vida das emoes. Dito de um outro modo, que
h modos culturais tpicos de reagir emocionalmente a certas situaes e de proceder ou agir de
acordo com as emoes geradas. E que esses modos colectivos podem influenciar as atitudes e
reaces psicolgicas dos indivduos, constituindo, assim, como um importante recurso para a
compreenso destas.

2.2. Culturas colectivistas e individualistas

Se a cultura influencia o modo como percebemos o mundo e reagimos emocionalmente s
situaes da vida, essa influncia varia de acordo com as caractersticas da cultura. A este
respeito, pesquisas nas reas da psicologia social e transcultural apontam no sentido da

3
Neste sentido, MESQUITA/HAIRE, Emotion and culture, in Encyclopedia of Applied Psychology, vol.I, ed,
Elsevier Inc., 2004, p.733.
4
Isto no significa de modo algum uma defesa do particularismo ou do relativismo moral, nem uma posio
cptica perante estruturas normativas universalisantes, mas apenas o reconhecimento de que o primeiro nvel
do humano, no qual a generalidade das emoes irrompem, particular, cultural. Como afirma CLIFFORT
CLL81Z -se humano tornar-se indivduo e isso processa-se sob orientao de padres culturais e de
The
interpretation of cultures, ed. Basic Books, 1973, p.49. S
MA8lA lL8nAnuA
PALMA, O princpio da desculpa em Direito Penal, ed. Almedina, 2005, p.147.
5
V. MATSUMOTO e al., Mapping expressive differences around the world: the relationship between emotional
display rules and individualism versus collectivism, in Journal of Cross-cultural Psychology, vol.39 (2008), n1,
p.58.
6
Neste sentido, v. MATSUMOTO e al., Mapping expressive differences around the world, p.58; TUNICK,
, in Punishment & Society, vol.6 (2004), p.399, sublinhando a conexo entre a nossa
filiao cultural e o modo como percebemos, pensamos e atribumos causalidade, incluindo a causalidade
moral.
7
Neste sentido, v. NIEDENTHAL/KRAUTH-GRUBER/RIC, Psychology of emotion: interpersonal, experiential and
cognitive approaches, ed. Psychology Press, 2008, p.312.


4
diferenciao entre culturas colectivistas e individualistas
8
. Trata-se de modelos heursticos
construdos a partir uma srie de experincias realizadas com pessoas de origem asitica,
europeia e norte-americana que procuram sistematizar o modo como essas pessoas sentem e
agem. Na hora de os convocar convm no ignorar as suas limitaes: os modelos culturais no
pretendem significar que h apenas dois modos de experimentar emoes, abrindo a porta a
ulteriores diferenciaes e contextualizaes culturais
9
, nem, muito menos, que todas as
pessoas pertencentes ao mesmo universo cultural reagem emocionalmente e actuam da mesma
forma.
Esclarecido este ponto, so apontadas s culturas colectivistas, brevitatis causa, as seguintes
caractersticas principais: 1. Fomento da interdependncia entre os indivduos e de objectivos
internos ao grupo
10
; 2. Incentivo conformidade com as regras culturais do grupo e prescrio
de sanes que reforam essa conformidade; 3. Promoo de emoes envolventes (engaging),
que facilitam a coeso e a harmonia do grupo, e desincentivo de emoes dissolventes
(disengaging), que ameaam a coeso do grupo; 4. Desenvolvimento de um maior nmero de
emoes negativas do que positivas nos contactos com outros grupos, o que cria
simultaneamente maior distanciamento e fortalece a identidade interna do grupo; 5.
Predominncia da vergonha como emoo moral, judicativa, na vida emocional dos membros do
grupo
11
; 6. Tendncia para a ritualizao das emoes
12
.
No difcil perceber como a conduta de Fumiko Kimura se inscreve nestas coordenadas. Apesar
de viver nos EUA h 14 anos, a sua deciso reflecte os traos de uma identidade cultural
colectivista prpria da sua origem asitica. A adeso prtica do oyako-shinju denuncia a
vergonha resultante da assuno do fracasso como esposa e canaliza ritualmente o desejo de,
atravs do suicdio, se redimir aos olhos dos outros. Mas denuncia tambm uma forte
interdependncia, quer no modo como encara o papel da mulher quer na relao com os filhos,
concebendo-os, no como pessoas autnomas, mas como extenses da me
13
. Me e filhos

8
Sobre esta distino v. o estudo de MATSUMOTO e al., Mapping expressive differences around the world,
passim; NIEDENTHAL/KRAUTH-GRUBER/RIC, Psychology of emotion, p.314 e ss.; MESQUITA/ HAIRE, Emotion
and culture, p.735, considerando que os modelos culturais formam um contexto de compreenso e de previso
de respostas emocionais.
9
Neste sentido, muito claramente, MESQUITA/LEU, The cultural psychology of emotion, in KITAYAMA/COHEN
(eds.), Handbook of Cultural Psychology, ed. Guilford Press, 2007, p.735.
10
V.KITAYAMA/MESQUITA KARASAWA, Cultural affordances and emotional experience: engaging ans
disengaging emotions in Japan and United States, in Journal of Personality and Social Psichology, vol.91 (2006)
n5, p.891, caracterizando como interdependentes as culturas asiticas, por estimularem a harmonia social, os
deveres para com o colectivo e a simpatia.
11
Sobre a vergonha e a culpa como emoes morais, isto , que implicam um juzo ou valorao negativa sobre
a pessoa ou algum trao do seu carcter, v. NIEDENTHAL/KRAUTH-GRUBER/RIC, Psychology of emotion, p.96 e
ss. Notam estes autores que o respeito pela autoridade e a harmonia do grupo, caractersticos das culturas
colectivistas, esto associados a uma tendncia para expressar vergonha v. p.315; em sentido anlogo v.
MESQUITA/FRIJDA, Cultural variations in emotions, p.183 e s. assinalando a relao entre vergonha e culturas
da honra.
12
Sobre a funo dos rituais v. AUGUSTO SILVA DIAS, Faz sentido punir o ritual do fanado?Reflexes sobre a
punibilidade da exciso clitoridiana, in Revista Portuguesa de Cincia Criminal, ano 16 (2006), p.10 e ss.;
MESQUITA/FRIJDA, Cultural variations in emotions, p.197, afirmando que os rituais so comportamentos
institudos que removem a necessidade de expor as prprias emoes individuais e oferecem a oportunidade
de as expandir de um modo socialmente a

13
Neste sentido, v. RASHMI GOEL, Can I call Kimura crazy? Ethical tensions in the cultural defense, in Seattle
Journal for Social Justice, vol.3 (2004) n1, p.448 e s.


5
formam uma unidade incindvel que partilha um destino comum. A desonra e a vergonha da
me contamina os filhos, tornando-os alvo de ostracismo e discriminao social. Deix-los para
trs nestas circunstncias significaria juntar ao fracasso como esposa o fracasso como me. Da
que o oyako-shinju seja compreendido como suicdio de me e filhos e no como homicdio dos
filhos. A compreenso do facto como homicdio pressupe uma perspectiva dos filhos como
sujeitos autnomos, como sucede nas culturas individualistas, e no como seres humanos
unidos me pelo destino. Visto como extenso da auto-leso da prpria vida, o sacrifcio da
vida dos filhos surge como obrigao decorrente do papel de boa me
14
.
No podia ser maior a disparidade de valoraes do acontecimento entre o Direito Penal da
Califrnia ou de um pas europeu e o cdigo tico-cultural atravs do qual Kimura pensava e se
decidiu a agir. luz do Direito Penal da Califrnia, Kimura censurada precisamente porque no
reconheceu os seus filhos como pessoas autnomas, que merecem viver as suas prprias vidas,
por mais miserveis que fossem a seus olhos. Isto , o comportamento devido, esperado e cuja
falta se censura, no implicar a vida dos filhos na deciso de se suicidar, respeitar o seu
estatuto de pessoas autnomas, fazendo precisamente aquilo que segundo o seu cdigo cultural
significaria romper a ligao com eles, deix-los para trs, merc da m fortuna; em suma,
proceder como uma m me. Nas palavras dos psiquiatras YOSHIMOTO TAKAHASHI e DOUGLAS
BERGER
15
re me e filhos que provoca o oyako-shinju ... a
me suicida no pode deixar os filhos sobreviver sozinhos; ela prefere mat-los porque acredita
que ningum no mundo tomaria conta deles melhor do que ela e que melhor para eles


2.3. Emoes e identidade pessoal

H um aspecto na relao entre emoes e identidade cultural que importa vincar aqui. As
culturas, no sentido antropolgico que lhes conferimos, no so blocos monolticos que
determinam as emoes e as aces das pessoas como se de marionetas se tratasse. A
identidade pessoal complexa, fruto das diversas filiaes colectivas e dos diversos papeis
sociais que cada um desempenha, e a identidade cultural apenas uma das suas dimenses. As
reaces emocionais e comportamentais so filtradas pela complexidade nica que cada sujeito
. Significa isto, desde logo, que a explicao de tais reaces no dispensa a apreciao da
mundivivncia individual. Nem toda a gente socializada segundo o mesmo cdigo cultural reage
e procede do mesmo modo. A origem japonesa de Kimura no implicava por si s
necessariamente a morte dos filhos: muitas mes japonesas que passam por provaes
semelhantes no cometem oyako-shinju
16
. Muitas conseguem optar por outra via e divergir ou
romper mesmo com os imperativos da prpria cultura.
Kimura no podia fazer o mesmo? No lhe era exigvel que, vivendo h 14 anos nos EUA ao
tempo dos factos, cuidasse e gerisse as suas emoes de outra maneira? A resposta a estas
questes passa pela apreciao da sua experincia de vida, designadamente da experincia de
contactos com realidades culturais diferentes, do seu grau de integrao na cultura norte-
americana e das oportunidades de integrao que a sociedade de destino lhe proporcionou. A
anlise destes factores permite-nos perceber que resistncias podia Kimura opor vergonha e

14
Neste sentido, v. RASHMI GOEL, Can I call Kimura crazy?, p.447 e s.
15
V. Cultural Dynamics and the unconscious in suicide in Japan, p.252.
16
V. MOODY-ADAMS, apud TUNICK, , p.397 e ss.


6
humilhao que a deslealdade e o abandono do marido lhe causaram e relao entre estas e a
sorte dos filhos. Podia ela controlar a intensidade destas emoes e sobretudo separar o seu
destino do dos filhos, encarando-os como fins em si mesmos e poupando-os sua deciso
trgica? Segundo TAKAHASHI e BERGER
17
, apesar de Kimura viver nos EUA h algum tempo,
permanecia japonesa no seu modo de pensar e no seu estilo de vida, isolada de contactos com a
cultura norte-americana. No conduzia, no falava bem ingls, no trabalhava, no sabia nada
dos negcios do marido e no tinha passatempos ou amigos fora do crculo estreito da famlia:
desse t-la detido na altura da

A falta de contactos, de experincias culturais diversas e provavelmente a falta de oportunidades
de integrao na sociedade de destino, ditaram em Kimura uma vida emocional fechada,
homognea e fortemente permevel aos imperativos da sua cultura de origem. Estes traos
biogrficos, juntamente com a sua identidade cultural, explicam a incapacidade de Kimura gerir
de outro modo as suas emoes e a deciso do oyako-shinju. Como sublinha MARK TUNICK
18
,
mesmo que seja correcta a ideia de que as pessoas podem romper ou divergir da sua cultura,

processos de socializao que envolvem educao, habituao e coero e atravs dos quais a


3. Emoes e culpa

3.1. Justificao (em sentido amplo) e exculpao

As aces culturalmente motivadas que caem na alada do Direito Penal e so sujeitas
apreciao da responsabilidade criminal no relevam todas no plano da culpa. O factor cultural
pode relevar tambm em sede de justificao em sentido amplo (abrangendo a atipicidade da
conduta)
19
. Assim sucede quando est em causa um problema de delimitao de direitos
20
,
mais concretamente, quando se trata de apurar se a aco praticada est coberta pelo direito
prpria cultura, um direito acolhido em vrios diplomas de Direito Internacional
21
, e se isso
pode constituir uma razo para agir luz do Direito. Serve de exemplo o caso do muulmano
que abate clandestinamente um animal, segundo o ritual religioso, como forma de adquirir
carne halal. Nestas situaes, o quadro afectivo-emocional relacionado com a filiao religiosa e
cultural do sujeito no desaparece de cena, mas padronizado e de certo modo diludo no
problema da extenso e dos limites do direito prpria cultura.

17
v. Cultural Dynamics and the unconscious in suicide in Japan, p.252.
18
v. , p. 400.
19
Neste sentido, v. MARIA FERNANDA PALMA, O princpio da desculpa, p.162 e s.
20
Este problema pode ser suscitado (com solues divergentes) quer no quadro da definio da amplitude da
proibio penal, quando, por exemplo, o direito prpria cultura colide com proibies de carcter
administrativo, cuja violao integra o ilcito tpico penal, quer no quadro do concreto conflito de direitos,
quando o direito prpria cultura colide com os direitos integridade fsica e integridade psquica das
vtimas - sobre o tema v. MARIA FERNANDA PALMA, O princpio da desculpa, p.150 e s.
21
v. o art.27 do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos, o Comit dos Direitos Humanos de 16 de
Dezembro de 1966, o art.30 da Conveno sobre os Direitos da Criana de 20 de Novembro de 1989, o art.2
n1 da Declarao sobre os Direitos das Pessoas Pertencentes a Minorias Nacionais ou tnicas, Religiosas e
Lingusticas de 1992 (ONU), o art.5 da Declarao Universal sobre a Diversidade Cultural de 2001 (UNESCO), os
arts.3 e 5 da Declarao de Friburg de 7 de Maio de 2007.


7
S quando a questo do exerccio de um direito resolvida negativamente sobe ao primeiro
plano da responsabilidade a questo da censura pessoal do agente e adquire ento relevo
aquele quadro emocional, numa perspectiva, no j padronizada, mas individualizante. o que
se passa, em meu entender, no caso Kimura. Dos pontos de vista moral e jurdico seja qual for
o ordenamento jurdico considerado - no se discute se Kimura tem o direito de envolver a vida
dos filhos na sua deciso de suicdio, mas se, tendo em conta o seu tipo social, que inclui
necessariamente a sua filiao cultural, a sua vivncia pessoal, a sua concepo de boa me,
pode ela ser censurada por essa deciso. A resposta requer uma apreciao cuidadosa do modo
como a pessoa em concreto conseguiu gerir internamente a relao entre identidade cultural e
emoes.

3.2. Apreciao paralela na esfera do leigo e dilogo intercultural

Esta apreciao depara com certos bloqueios e distores, gerados pela distncia cultural, que
designei genericamente como incomunicao. Um deles conhecido pelo erro de projeco.
Trata-se de um conceito oriundo da antropologia, mais exactamente da obra de FRANZ BOAS,
que alerta para o defeito de interpretarmos prticas e usos culturais alheios, que se
assemelham, na sua exterioridade, aos que ocorrem na nossa forma de vida, de acordo com
conceitos, significaes e imagens da nossa mundividncia cultural. Dito de um outro modo, o
erro em causa assenta em dois requisitos: por um lado, na constatao de que a aco do
forasteiro de algum modo semelhante a aces praticadas por pessoas da nossa cultura; por
outro lado, no desconhecimento das motivaes culturais que levaram o forasteiro a agir
22
. O
erro de projeco consiste pois em atender analogia externa, sacrificando a diferena interna
das aces, isto , o sentido que lhes conferido pelo cdigo cultural do forasteiro. Como se a
aco praticada pelo forasteiro fosse simple

23
.
Esta postura assimilante presta-se aos maiores equvocos, tanto no labor antropolgico como na
administrao da justia penal. O erro de projeco impede o julgador de entender o registo
cultural em que o agente actuou e a influncia que teve no quadro emocional que conduziu
aco. Pode levar facilmente patologizao da identidade cultural do agente
24
e vedar assim o
acesso aos motivos reais que explicam a aco e, por arrastamento, frustrao de uma justia

22
Sobre o erro de projeco v. JOHN COOK, Morality and cultural differences, ed. Oxford University Press, 1999,
p.89 e ss.
23
A este propsito defendia FRANZ BOAS, The aims of Ethnology, in Race, Language and culture, ed. The Free

libertar destes grilhes. Isto s possvel queles que se adaptam aos modos estranhos de pensar e de sentir
dos povos primitivos. Se tentarmos interpretar as aces dos nossos antepassados remotos atravs das nossas
atitudes racionais e emocionais jamais alcanaremos resultados correctos, pois o seu modo de pensar e de
1
24
Uma anlise desta tendncia na jurisprudncia norte-americana feita por SITA REDDY, Temporarily insane:
pathologising cultural difference in american criminal courts, in Sociology of Health & Illness, vo.24 (2002) n5,
p.667 e ss., debruando- k S
era admitida, como em People v. Kimura, a defesa apoiava-
estava psiquicamente incapaz de realizar o homicdio premeditado dos seus dois filhos. Mas procedendo assim,
o tribunal eliminou a realidade cultural do oyako-shinju (...) que Kimura alegou ter praticado reduzindo-o
n
esta anlise a outros crimes culturalmente motivados e muito menos quando cinde representaes culturais e
identidade cultural, enquanto dimenso da identidade pessoal.


8
A

25
e por isso no pode ser correctamente entendido o modo como ela filtrou e se
relacionou com a mensagem normativa da proibio.
Pode argumentar-se que esta metodologia deficiente no teve no caso Kimura consequncias
graves, mas talvez no seja bem assim, porque tendo o defensor, o procurador e o julgador
descurado o factor cultural, ficou por apurar at que ponto Kimura se encontrava arreigada
sua cultura de origem e at que ponto esta ter influenciado a tenso emocional por ela vivida.
Talvez Kimura no estivesse em condies de responder favoravelmente s determinaes do
Direito e no tivesse outra opo que no seguir o oyako-shinju, encontrando-se numa situao
que caracterizaria como estado de necessidade existencial e que poderia levar dispensa ou
atenuao especial da pena, por analogia com o art.35 n2 do CP
26
. No se pode censurar
pelo menos, no de uma forma plena - uma pessoa a quem a vivncia de uma tenso emocional
intensa, causada por vnculos culturais com os quais no consegue romper, priva de reais
alternativas de aco. Mas seja como for, se o factor cultural tivesse sido devidamente
considerado, Kimura no teria sido seguramente sujeita obrigao, decorrente da aplicao da
probation, de tratamento psiquitrico durante 5 anos, como se de uma doente mental se
tratasse.
A forma de evitar este tipo de distores introduzir no dilogo de culpa o dilogo intercultural,
isto , abrir o processo e a deciso judicial diferena e singularidade cultural do agente. Esta via
exigida desde logo pelo princpio da culpa, nas suas decorrncias de imputao subjectiva e de
censura pessoal. Uma e outra entroncam metodolo

27
, um procedimento que implica uma mediao pelo juiz entre as valoraes do
Direito e o universo de significados e valoraes em que o agente se move. Nos crimes
culturalmente motivados o leigo o outro, o estrangeiro, o que vem de fora. Por isso, essa
mediao no pode dispensar a indagao do grau de filiao cultural do agente e da sua
capacidade de gerir, tambm emocionalmente, os ditames da sua cultura. Ambos os aspectos
escapam habitualmente experincia de vida e s competncias cognitivas do julgador. Este
algum socializado numa cultura diferente, exposto interferncia de esteretipos e ao erro de
projeco. Por isso, naquele procedimento comunicativo, a reconstituio da influncia do
factor cultural na aco requer uma cultural evidence suportada especialmente por percias
efectuadas por antroplogos, psiclogos sociais e especialistas em psiquiatria transcultural que
conheam com profundidade a forma de vida e a cultura de origem do agente. A exigncia de
um conhecimento especfico imposta no s pelo instituto da percia, pois o perito tem de ser
um especialista na questo fctica controvertida, mas tambm pela evidncia de que s desse
modo a percia poder auxiliar o tribunal a reconstituir as filiaes culturais e as reaces




25
Neste sentido, v. RASHMI GOEL, Can I call Kimura crazy?, p.451 e s., reportando-se ao caso Kimura.
26
Admite a possibilidade de alargamento do contedo da desculpa, designadamente do estado de necessidade

MA8lA lL8nAnuA ALMA O princpio da desculpa, ps.165, 168 e s. e 232 e s
27
Neste sentido, ARTHUR KAUFMANN, Die Parallelwertung in der Laiensphre: ein sprachphilosophischer
Beitrag zur allgemeinen Verbrechenslehre, ed. Bayerische Akademie der Wissenschaften, 1982, p.37 e ss.;
Filosofia do Direito, ed. Gulbenkian, 2004, p.193 e ss.; AUGUSTO SILVA DIAS,
, p.370 e ss.; Faz sentido punir o ritual do fanado?, p.35 e s.