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ISSN 1415-434X

AUDITORIAS DO TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO

Ano 4. Nmero 15. Braslia-DF. 2001

Responsabilidade Editorial Instituto Serzedello Corra Centro de Documentao - CEDOC SAFS Quadra 4 - Lote 1 - Edifcio Sede - Sala 3 70042-900 Braslia-DF Fone: (61) 316-7165 Correio Eletrnico: revista@tcu.gov.br Fundador Ministro Iber Gilson Supervisor Ministro Valmir Campelo Conselho Editorial Lincoln Magalhes da Rocha, Lucas Rocha Furtado, Luciano Carlos Batista, Eugenio Lisboa Vilar de Melo e Salvatore Palumbo Centro de Documentao Evelise Quadrado de Moraes Diagramao Ismael Soares Miguel Ricardo Oliveira do Esprito Santo

Auditorias do Tribunal de Contas da Unio Vol. 1, n. 1 (1998) - . Braslia: TCU, 1998v. Irregular. ISSN 1415-434X 1. TCU - Auditoria . 2. Auditoria. CDU 657.6(05)

Tribunal de Contas da Unio


Ministros
Humberto Guimares Souto, Presidente Valmir Campelo, Vice-Presidente Marcos Vinicios Rodrigues Vilaa Iram Saraiva Adylson Motta Walton Alencar Rodrigues Guilherme Palmeira Ubiratan Diniz de Aguiar Benjamin Zymler

Ministros-Substitutos
Lincoln Magalhes da Rocha Augusto Sherman Marcos Bemquerer

Ministrio Pblico
Lucas Rocha Furtado, Procurador-Geral Jatir Batista da Cunha, Subprocurador-Geral Paulo Soares Bugarin, Subprocurador-Geral Ubaldo Alves Caldas, Subprocurador-Geral Maria Alzira Ferreira, Procuradora Marinus Eduardo de Vries Marsico, Procurador Cristina Machado da Costa e Silva, Procuradora

SUMRIO

TRT/2 REGIO - CONSTRUO DO FRUM TRABALHISTA DA CIDADE DE SO PAULO - Tomada de Contas Especial Ministro-Relator Lincoln Magalhes da Rocha Ministro-Redator Walton Alencar Rodrigues ..................................................... 7

MRE - AUDITORIAS NAS EMBAIXADAS DO BRASIL EM JACARTA E SEUL Auditoria de Desempenho Operacional e de Conformidade Ministro-Relator Marcos Vinicios Rodrigues Vilaa ...................................... 293

TRT/2 REGIO - CONSTRUO DO FRUM TRABALHISTA DA CIDADE DE SO PAULO Tomada de Contas Especial
Ministro-Relator Lincoln Magalhes da Rocha Ministro-Redator Walton Alencar Rodrigues
Grupo II - Classe IV - Plenrio TC-001.025/1998-8, com 44 volumes e 06 apensos: TC-001.838/1998-9, TC-005.005/1998-1, TC-700.214/1998-4, TC-003.858/1999-5, TC-007.506/1999-6 e TC-08.817/2000-8. Natureza: Tomada de Contas Especial. Unidade jurisdicionada: Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio. Responsveis solidrios: Dlvio Buffulin (ex-Presidente do TRT/SP) CPF n 018.559.808/00; Nicolau dos Santos Neto (ex-Presidente do TRT/SP) CPF n 022.663.348/91; Incal Incorporaes S.A., na pessoa de seus representantes legais, Srs. Fbio Monteiro de Barros Filho (Diretor-Presidente) CPF n 895.904.738/49 e Jos Eduardo Corra Teixeira Ferraz (Diretor Vice-Presidente) CPF N 044.497.478/44; Grupo OK Construes e Incorporaes S.A, na pessoa do seu Diretor Superintendente e representante legal , Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto CPF n 010.948.581/53; Antnio Carlos da Gama e Silva CPF n 656.554.008/04 e Gilberto Morand Paixo CPF n 005.156.717/20 (Engenheiros contratados para efetivar o acompanhamento tcnico das obras). Ementa: Tomada de Contas Especial. Processo oriundo de solicitao formulada pela Procuradoria da Repblica no Estado de So Paulo. Apurao de irregularidades na construo do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo. Ao do Controle Externo iniciada em 1992, mediante realizao de inspeo, gerando a Deciso 231/96-Plenrio (TC-700.731/ 92-0). Realizao de outra inspeo. Comprovao da prtica de atos irregulares. Audincia dos responsveis. Prolao do Acrdo 045/99Plenrio, representado pela rejeio das respectivas razes de justificativa; aplicao de multa; citao dos responsveis; converso do processo em TCE; determinao de nova verificao in loco. Interposio de recursos por parte do Ministrio Pblico/TCU requerendo a reviso de deliberaes j adotadas em contas anuais do TRT/SP. Realizao dos trabalhos de campo em que se traz aos autos cenrio com nova dimenso das irregularidades. Identificao de outros responsveis. Superfaturamento. Quantificao definitiva do dbito. Deciso 469/99-Plenrio. Citao solidria. Adoo
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da Deciso 591/2000-Plenrio no TC-700.115/96-0, refazendo-se as citaes, em solidariedade. Indeferimento pelo Supremo Tribunal Federal do Mandado de Segurana 23.560-8. Apreciao de recursos e de embargos de declarao interpostos contra a Deciso 045/99-Plenrio. Apresentao de Questo de Ordem ao Plenrio, ensejando entendimento no sentido de esta Tomada de Contas Especial centralizar a discusso quanto apurao de responsabilidades pelo dbito. Decretao da indisponibilidade de bens dos responsveis. Deciso 26/2001-TCU-Plenrio. Exame circunstanciado das alegaes de defesa. Incluso em pauta para julgamento de mrito na Sesso Ordinria de Plenrio de 09/05/01. Mandado de Segurana 23.952, interposto pela Incal Incorporaes S/A. Deferimento de medida liminar. Retirada do processo de pauta. Franqueamento de vista dos autos fora do TCU, na forma daquele mandamus. Irregularidade das contas. Condenao, de parte, dos responsveis a dbito, em solidariedade. Aplicao de multa. Autorizao para cobrana judicial, se necessria. Comunicao ao Congresso Nacional sobre sustao do contrato. Solicitao de medidas necessrias ao arresto dos bens dos responsveis. Encaminhamento de cpias do Relatrio, Voto e das deliberaes. Publicao.

RELATRIO
Em exame Tomada de Contas Especial constituda em decorrncia de desdobramentos resultantes de solicitao formulada pela Sra. Procuradora-Chefe da Procuradoria da Repblica no Estado de So Paulo, com vistas instruo de Inqurito Civil Pblico objeto de investigao de irregularidades nas obras do Frum Trabalhista de Primeira Instncia da Cidade de So Paulo. 2. Referida solicitao prendeu-se ao fato de esta Corte de Contas j ter promovido, em oportunidade anterior, inspeo junto ao Tribunal Regional do Trabalho-TRT/SP, ocasio em que as apuraes destinaram-se verificao de irregularidades associadas s obras relativas ao Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo. 3. A citada fiscalizao foi desenvolvida no ano de 1992, por intermdio da Secretaria de Controle Externo no Estado de So Paulo, cujos trabalhos tiveram como escopo o exame da documentao referente ao certame licitatrio a que se referia o Edital de Concorrncia n 01/92, vista do elevado volume de recursos envolvidos. 4. Rememorando os fatos relativos ao marco inicial dos trabalhos concernentes ao do Controle Externo, os quais desencadearam processo de fiscalizao, como sabemos, de grande relevo, permito-me reproduzir trecho de um dos relatrios elaborados pelo eminente Ministro Adhemar Paladini Ghisi, quando da apreciao da matria em Sesso de 05/05/99 (Ata n 16/99), propiciando assim uma melhor compreenso do assunto desde o seu nascedouro, em que pesem as discusses sobre a espcie j travadas no mbito deste Colegiado:
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2. Em conseqncia, foi produzido extenso relatrio, autuado sob o n TC700.731/92-0, onde se dava notcia de que o certame havia sido vencido pela empresa Incal Incorporaes S. A., que apresentara proposta para construo de um complexo que seria edificado em um terreno de 12.578m2, localizado na Avenida Marqus de So Vicente com a Rua Jos Gomes Falco (antiga Rua So Francisco de Assis) e Rua do Bosque a ser, tambm, fornecido pela empresa vencedora, que destacou como um dos principais pontos positivos do terreno sua acessibilidade urbana: localizado a aproximadamente 500m do complexo intermodal de transportes de Barra Funda, com suas estaes de metr e do trem metropolitano da FEPASA, alm da proximidade com a Av. Marginal Tiet. 3. A grandiosidade da obra pode ser vislumbrada a partir de alguns dados: um complexo constitudo de duas torres, de dezessete andares cada, com uma rea construda total de 84.053,96m2; projeto para a instalao de 112 Juntas de Conciliao e Julgamento; auditrio para 420 pessoas; 16 elevadores pblicos de alta velocidade (120m/m) e quatro elevadores privativos; salas de leiles; salas para as Associaes dos Vogais; cobertura com creche, solarium e heliporto para acessos especiais; estacionamentos no subsolo e trreo com capacidade para 1.500 automveis; saguo de entrada do andar trreo (Praa da Justia) com a rea de 1.400m2, com cobertura em estrutura metlica espacial; previso para gerenciamento predial mediante a superviso da segurana do edifcio, de seus funcionrios e do pblico usurio por intermdio de cartes de acesso, de portas com fechaduras eletrnicas e da monitorao dos movimentos internos por circuitos fechados de televiso. 4. Mereceu especial registro por parte da equipe auditora a inadequao do objeto licitado, uma vez que, consoante destacado nos diversos pareceres uniformes, deveriam ter sido realizados dois certames distintos: um para a aquisio do terreno, outro para a realizao das obras propriamente ditas. Desse erro inicial, originaramse diversas outras impropriedades decorrentes da elaborao do contrato, uma vez que esse fora redigido como se a operao fosse uma simples aquisio, e no uma contratao de obra pblica, como realmente era. 5. Relevante registrar algumas observaes feitas pela SAUDI por ocasio de seu pronunciamento sobre a matria, colhido por determinao do ento Relator da matria, Exmo. Sr. Ministro Marcos Vilaa: No caso de que tratam os autos, o fato de o edital de licitao ter batizado o objeto licitado por aquisio de imvel, quando todas as suas caractersticas apontam na direo de uma obra de engenharia, no autoriza o enquadramento, por parte da contratante, do conseqente contrato sob a espcie compra e venda, com todas as suas caractersticas e simplificaes (...). Dentro dessa mesma linha de raciocnio, considerando que o percentual correspondente aquisio do terreno corresponde a apenas 3% do valor total do contrato, h que se indagar o que seria acessrio nesse contrato: o terreno ou a obra? A nosso ver, no aplicvel, ao caso, a conceituao constante do art. 43 do Cdigo Civil, segundo a qual a construo acessrio do terreno. No que tange
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materialidade do fato, ntido que a parcela mais expressiva das despesas referemse s obras, devendo, em nossa opinio, (...), ser regida pela legislao aplicvel matria, especialmente no que tange ao Estatuto de Licitaes e Contratos ento em vigor. Nesse caso, entendemos ns, o terreno e no a obra deva ser tido como acessrio. 6. Outro ponto sobejamente discutido na oportunidade foi a forma de pagamento acordada, uma vez que se pactuou a liberao de parcelas em datas especficas, independentemente da realizao de medies fsicas dos servios realizados, contrariando praxe comum nos contratos de obras pblicas, o que estaria a caracterizar o pagamento antecipado dos servios. Tal fato foi duramente questionado, mormente ante o entendimento ento unnime de que a empresa vencedora possua capital social nfimo, que no poderia responder por uma eventual inadimplncia. Mais ainda, tais importncias teriam sido repassadas sem a exigncia de outras garantias idneas se no uma escritura de compromisso de venda e compra que, como vimos, somente se constitui em direito real na condio de vir a exigir o objeto prometido. 7. Registrou-se, ainda poca, que quanto avaliao do custo do imvel adquirido, aps cuidadosa pesquisa no mercado, considerando diversos elementos de comparao, foi constatado que o preo de aquisio ficou cerca de 20% acima dos valores de mercado (laudo tcnico emitido por engenheiro da Caixa Econmica Federal, por solicitao do ento Relator, Ministro Marcos Vilaa). 8. Foram, ento, nos autos daquele TC-700.731/92-0, ouvidos o Sr. Nicolau dos Santos Neto (ex-Juiz-Presidente do TRT/2 Regio e ento Presidente da Comisso de Construo do Frum) e os Srs. Membros da Comisso de Licitao, que apresentaram as justificativas que entenderam pertinentes. Tambm a empresa Incal Incorporaes S. A., justificando seu interesse nos autos, apresentou manifestao defendendo a legalidade dos procedimentos. Para tanto, juntou diversos pareceres jurdicos especialmente emitidos por alguns dos mais renomados juristas, a citar Miguel Reale, Jos Afonso da Silva e Toshio Mukai. 5. Ao apreciar as apuraes resultantes daquela primeira inspeo, o Tribunal Pleno, reunido em Sesso Ordinria de 08/05/96, prolatou a Deciso n 231/96Plenrio (TC-700.731/92-0, Ata n 17/96), precedendo-se a diversas deliberaes que se seguiram. 6. Fazendo aluso ao tempo decorrido desde a adoo da mencionada Deciso, ressaltou a autoridade signatria da pea exordial deste feito que se encontravam ultrapassados os prazos contratuais avenados entre o TRT/SP e a empresa Incal Incorporaes S.A., e j tendo sido pago pelo Tesouro Nacional, praticamente o preo total do empreendimento, muito faltando ainda para a concluso da obra. 7. Com tais justificativas, requereu a Sra. Procuradora informaes sobre as medidas adotadas pelo Tribunal visando ao esclarecimento dos fatos e apurao de responsabilidades, cujo pleito ensejou a realizao de nova inspeo, na forma sugerida pela Secretaria de Controle Externo/SP, com vistas verificao do estgio

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em que se encontrava a referida obra e sua conseqente compatibilizao com o montante de recursos financeiros efetivamente despendidos. 8. Os trabalhos de campo levados a termo resultaram na elaborao do circunstanciado relatrio inserido f. 50/75 (volume principal-I), havendo a equipe responsvel - diante das impropriedades detectadas - sugerido audincia do Sr. Dlvio Buffulin, ento Presidente do TRT/2 Regio e do Sr. Nicolau dos Santos Neto, poca Presidente da Comisso de Construo do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo, cuja providncia, fundamentada no art. 43, inciso II, da Lei 8.443/92, contou com o beneplcito do Sr. Relator, Ministro Adhemar Paladini Ghisi (f. 275/6, volume principal-I), tendo sido os mencionados agentes pblicos interpelados acerca das seguintes questes (f. 290/7, volume principal-I): a) pagamentos antecipados Incal Incorporaes S.A., defesos a teor do art. 38 do Decreto n 93.872/86, tendo em vista a incompatibilidade entre o montante de recursos liberados, de 98,70%, e o estgio fsico atual da obra, em torno de 64,11%, conforme levantamento da Equipe de Inspeo; b) pagamentos de contratos ordem, no obstante seja desconhecido o montante de recursos financeiros efetivamente empregado pela Contratada nesses contratos, tampouco o quanto representa nas medies fsicas; c) distores nos pareceres tcnicos emitidos pelo engenheiro Antnio Carlos da Gama e Silva, uma vez que autorizam pagamentos com base no montante de recursos financeiros que a Construtora alega ter sido alocado no empreendimento, e no na medio fsica dos servios j executados; d) inobservncia ao disposto nos arts. 6, inciso IX, alnea f, c/c com o art. 7, pargrafo 2, II, e 4, da Lei n 8.666/93, haja vista que o oramento aduzido pela Incal Incorporaes S.A. (base dez/97) no contm os elementos indispensveis para que a Administrao possa aferir a composio de todos os custos unitrios, a saber: d.1) ausncia de dados necessrios composio dos custos de servios como estrutura espacial para cobertura e fechamento lateral, esquadrias metlicas, instalaes eltricas e eletrnicas, sistemas para edifcio inteligente; d.2) utilizao de verba para tais servios, implicando a impreciso do objeto e, por conseguinte, dificultando acompanhamento e fiscalizao da execuo contratual; d.3) incidncia indevida da taxa de BDI (benefcio e despesas indiretas) sobre itens discriminados como custos (20% do total do oramento), em que pese sejam itens caractersticos de despesas indiretas; d.4) registro do item equipamentos, no valor de R$ 14.560.283,31 (quatorze milhes, quinhentos e sessenta mil, duzentos e oitenta e trs reais e trinta e um centavos), j so considerados no item 0600 despesas indiretas; d.5) deduo indevida de Imposto de Renda sobre o lucro (35%), no valor de R$ 7.600.000,00 (sete milhes e seiscentos mil reais), porquanto no cabe incidncia sobre uma obra especfica, visto que, para apurao do lucro real do perodo, h que se considerar todas as operaes globais da empresa;
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d.6) despesas financeiras de 8,5%, pressupondo resultados negativos do fluxo de caixa, o que se afigura descabido, visto que o estgio atual das obras indica que foram consumidos na sua execuo volume menor de recursos que os repassados Incal; e) incluso nas medies de itens de servio no compatveis com o estgio de desenvolvimento das obras nos perodos referidos, a saber: e.1) 20% da parcela de elevadores foram apropriados na medio de fevereiro de 1994, quando as obras estavam ainda na fase de fundaes; e.2) apropriao indevida de 96,76% a ttulo de despesas correntes, muito embora esse tipo de despesas seja desvinculado de servios mensurveis, alm de no representar um servio, o que, de conseqncia, impossibilita sua medio; e.3) apropriao injustificvel na fase de fundaes e superestrutura, de 6% para instalaes eltricas/telefonia e 10%, respectivamente, para hidrulica e ar condicionado, no obstante nessa fase sejam apenas criadas passagens para dutos na estrutura, ou redes embutidas, no se consumindo recursos dessa ordem; f) medies superestimadas de quase todas as parcelas de servios executadas, especialmente: f.1) o item de servio Superestrutura, a despeito de constar como praticamente concludo (99,99%), encontra-se muito aqum da finalizao, eis que inclui servios de elevado custo e sequer iniciados, como Estrutura Espacial, avaliada em R$ 9.340.000,00, (nove milhes, trezentos e quarenta mil reais) e as Passarelas Metlicas, em fase de projeto, no valor de R$ 2.365.000,00 (dois milhes, trezentos e sessenta e cinco mil reais); f.2) itens de oramento nos quais nenhum ou praticamente nenhum servio foi realizado, no obstante constar das planilhas de medio elevados percentuais de execuo, como os itens: forros (55,90%), revestimentos internos (99,60%) e pintura (40,80%); f.3) incompatibilidade entre as medies contidas nos pareceres tcnicos e as da Equipe de Inspeo, quanto aos itens: esquadria madeira (86,80% para 15,97%); esquadria metlica (98,42% para 8,67%); vidros (98,11% para 6,1%); impermeabilizao (93,52% para 11,56%); pisos internos 97,57% para 10,34%); eltrica/telefonia (99,80% para 48,98%); instalaes hidrulicas (99,13% para 51,92%); ar condicionado (99,60% para 37,05%); elevadores (98,86% para 20,25%); paisagismo (33,00% para 0,00%); f.4) medio e pagamento de servios que constam dos pareceres tcnicos, mas no do oramento, tais como revestimentos externos (99,34%) e instalaes segurana (40,00%), bem como inexistncia no oramento do item pisos externos (67,60%), e sim pavimentao, o qual, contudo, no foi iniciado; g) falta de aplicao das sanes administrativas previstas nos arts. 86 e 87 da Lei n 8.666/93 Contratada, a despeito da inexecuo contratual e do no cumprimento dos prazos estipulados para o trmino da obra; h) tratativas com a Incal Incorporaes S.A. para aditamentos contratuais no abarcados pelo artigo 65, 1, da Lei n 8.666/93, tendo em vista se configurar
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objeto diverso do originariamente contratado, impondo-se a realizao de certame licitatrio para cada tipo de servio necessrio ao funcionamento das Juntas de Conciliao, em observncia ao princpio constitucional da isonomia, insculpido nos arts. 2 e 3 da mesma Lei; i) pagamentos Incal Incorporaes S.A. com crditos oramentrios recebidos de outros Tribunais do Trabalho, mediante proviso, em desacordo com o Manual da Despesa da Unio, aprovado pela IN/DTN n 10, de 02/10/91, uma vez que os crditos recebidos no foram utilizados em despesa pertinente ao programa de trabalho vinculado s atividades da unidade que efetivou o provisionamento; j) no ficou cabalmente esclarecida a questo da convenincia, economicidade e oportunidade, afora a conformidade com o interesse pblico, da substituio do projeto original pelo que prope o cabeamento sob piso elevado, o qual implicaria abandono ou retirada de tubulao j embutida na laje para a mesma finalidade, resultando em significativo acrscimo de custos e reformas no edifcio; k) declarao indevida de inexigibilidade de licitao, contrariando o art. 25, caput, e inciso I, da Lei n 8.666/93, porquanto ausentes os requisitos para a inviabilidade de competio, face a existncia de produtos similares ao piso elevado Powerflor, sendo defesa, ainda, a escolha de marca, alm do que a exclusividade deve recair no fornecimento e no fabricao; l) ausncia de regular procedimento licitatrio para escolha de pisos elevados, infringindo o disposto nos arts. 2 e 3 da Lei n 8.666/93, considerando que no foi dada a outros fornecedores a oportunidade de demonstrar os seus produtos, o que possibilitaria, por conseguinte, que o rgo selecionasse propostas mais vantajosas e indicadas ao atendimento do interesse pblico; e m) divergncias entre os preos contratados com a AMP Conectores Eltricos e Eletrnicos Ltda. constantes do extrato de inexigibilidade (DOU de 20/01/98) e do extrato do contrato (DOE de 16/02/98). 9. Em face de requerimentos juntados ao presente processo, bem como ao TC-005.005/98-1 (em apenso), em Sesso deste Colegiado realizada em 22/07/98, o Tribunal decidiu encaminhar cpia deste feito Procuradoria-Geral da Repblica, alertando para o carter provisrio das informaes nele contidas at ento, informando-lhe que to logo fosse proferida deciso definitiva, ser-lhe-ia encaminhada cpia da mesma (Deciso n 452/98-Plenrio, Ata n 28/98, f. 301/3, volume principalI). 10. Naquela assentada, resolveu, ainda, a Corte de Contas deferir pedido de habilitao empresa AMP Conectores Eltricos e Eletrnicos Ltda., porquanto caracterizada sua condio de interessada, entendendo o Tribunal haver razo legtima para a empresa intervir nos autos. 11. Em nova interveno no feito, a zelosa SECEX/SP ressaltou que, consoante notcias veiculadas pela imprensa, em meio aos fortes indcios de desvio de finalidade de recursos pblicos no caso presente, a Justia Federal havia bloqueado liminarmente novos repasses de recursos empresa Incal Incorporaes S.A. , vista do desembolso
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do valor de R$ 12,98 milhes em favor da mencionada empreiteira, por conta de aditivo contratual celebrado em 18/06/98, no montante de R$ 36,93 milhes (f. 316/ 21, volume principal-I). 12. A partir de consulta realizada junto ao SIAFI, a unidade tcnica comprovou que o TRT/2 Regio, de fato, havia emitido duas ordens bancrias em favor da Incal Incorporaes S.A., razo por que foi colhido pronunciamento complementar dos dirigentes sobre o fundamento legal para os pagamentos adicionais ento efetuados, nos valores de R$ 10.639.760,91 (dez milhes, seiscentos e trinta e nove mil, setecentos e sessenta reais e noventa e um centavos) e de R$ 2.352.357,69 (dois milhes, trezentos e cinqenta e dois mil, trezentos e cinqenta e sete reais e sessenta e nove centavos), considerando que, de conformidade com o contrato original, o saldo devedor a favor da contratada totalizava R$ 2.843.030,09 (dois milhes, oitocentos e quarenta e trs mil, trinta reais e nove centavos) em abril/98, quando da entrega do habite-se (f. 328/9, volume principal-II). 13. Em decorrncia da solicitao de esclarecimentos levada a efeito, os exdirigentes aportaram aos autos as correspondentes razes de justificativa (volumes VI e VII), devidamente examinadas pelo rgo instrutivo f. 358/83 do volume principal-II, havendo a Sra. Analista, ao final, destacado as seguintes ocorrncias ento detectadas: a) antecipao de pagamento por servios no realizados, incluindo-se os pagamentos a ttulo de contratos ordem (aqueles que teriam sido contratados mas no se encontrariam fisicamente na obra), gerando, de conseqncia, incompatibilidade entre o montante de recursos financeiros (104%) liberados e o estgio fsico do empreendimento (68%); b) medies superestimadas de inmeros itens de servios, tendo em vista que indicam percentual de execuo diverso do efetivamente realizado no perodo analisado; c) celebrao de aditamento para fins de reviso contratual, no valor de R$ 34.088.871,11, com base na solicitao apresentada pela Contratada de reequilbrio econmico-financeiro do contrato, a despeito de, s.m.j., no se configurar o prejuzo invocado pela Incal Incorporaes S.A., mormente tendo em vista a antecipao de pagamentos por parte do TRT/2 Regio. 14. Em arremate, assinalou a instruo, verbis (f. 378, volume principal-II): As peas processuais ora apreciadas demonstram sacidade que os exdirigentes praticaram atos de natureza grave, consistentes especialmente em efetuar pagamentos antecipados Contratada, na forma de adiantamentos por servios ainda no executados. pacfico que as despesas pblicas devem-se nortear por etapas definidas em lei. O pagamento s pode ser processado aps o empenho e regular liquidao da despesa. Busca o legislador exatamente evitar o que se configurou nos presentes autos, qual seja, pagamentos efetuados sem contraprestao de servios, situao esta agravada diante dos indcios de paralisao das obras. Assim que no se verificou o bom e regular uso do instrumento de que o administrador dispe para exigir o
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cumprimento integral daquilo que foi pactuado entre as partes, qual seja, o pagamento somente aps a efetiva liquidao da despesa. As investigaes em curso no Ministrio Pblico Federal e na Justia Federal podero ainda futuramente demonstrar que a antecipao de pagamentos deu azo a que a Contratada desviasse para parasos fiscais parte dos recursos que deveriam ter sido aplicados na obra. 15. Em Sesso Plenria realizada em 05/05/99, ao submeter a matria ao descortino do Colegiado para efeito de avaliao das razes de justificativa produzidas pelos responsveis, em seu memorvel Voto consignou o Senhor Relator, Ministro Adhemar Paladini Ghisi, verbis (Acrdo 045/99, Ata n 16/99-Plenrio): 2. Apenas rememorando, o Tribunal, ao apreciar a matria na Sesso de 08.05.96 (Deciso n 231/96 - Plenrio), decidiu aceitar, preliminarmente, os procedimentos adotados at a presente data, pelo TRT-SP, tendo em vista a fase conclusiva em que se encontram [encontravam] as obras (...). Evidente que quem aceita, apenas em carter preliminar, no se manifestou, ainda, pela aceitao definitiva dos procedimentos. 3. Da leitura das peas que conduziram Deciso n 231/96 resta evidenciado que, j ento, existia o reconhecimento, pela Corte, da ocorrncia de diversas impropriedades. No obstante, claro est, tambm, que o Tribunal, com o fito de no obstar a concluso da obra, que ento aparentava ser iminente, optou pela aceitao preliminar dos procedimentos, como forma de no trazer nus adicional Administrao. Tais intenes esto explcitas no Voto do Relator, que conduziu a deliberao ento acolhida por esta Casa: (...) considerando as ltimas informaes a respeito do estgio em que se encontram as obras do edifcio que ir sediar as Juntas Trabalhistas da cidade de So Paulo, em setembro prximo, no podemos deixar de enfrentar a realidade dos fatos. Qualquer determinao desta Corte de Contas ter que levar em conta esse aspecto, tendo em vista o tempo decorrido durante a tramitao do processo, indispensvel elucidao dos fatos em toda a extenso necessria, haja vista a complexidade das ocorrncias aqui tratadas. importante ressaltar que tal posicionamento deste Tribunal, ante as dificuldades, a esta altura, de se implementar medidas corretivas e punitivas, no deve servir de estmulo ou exemplo a nenhum outro rgo ou entidade pblicos a praticarem atos dessa natureza. Assim, nesta assentada, o Tribunal dever adotar uma das alternativas propostas pelas Unidades Tcnicas que se manifestaram nos autos, buscando uma soluo vivel para o presente caso, que vise regularizar as situaes inaceitveis que ainda persistem neste processo, sem acarretar nus Administrao. 4. oportuno que se deixe assente, desde logo, que no so verdadeiras as seguintes afirmaes dos responsveis: - este Tribunal teve oportunidade de apreciar e analisar o contrato de que cuidam os autos e concluiu pela sua legalidade, quer do procedimento licitatrio,

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quer do contrato (Firma Incal Incorporaes S/A, por seus advogados - f. 331/ 338); - o valor da obra no foi contestado, tendo sido, ao contrrio, aprovado pelo TCU por ocasio da citada auditoria (Srs. Dlvio Buffulin, ex-Presidente do TRT -2 Regio, Nicolau dos Santos Neto, ex-Presidente da Comisso da Construo do Frum, por ocasio de consulta encaminhada a este E. Tribunal - Vol. Anexo V, f. 01/02). 5. Os argumentos ento trazidos pelo Exmo. Sr. Ministro Paulo Affonso, Relator daqueles autos, deixaram indubitvel que a inteno do Colegiado, naquele momento, era o de no impor novo nus ao errio que poderia advir de uma prematura anulao do contrato. comezinho que a correo dos rumos sempre prefervel s rupturas abruptas. Todavia, as medidas ento exigidas por esta Corte demonstram claramente que o Tribunal no estava chancelando como regular qualquer procedimento at ento adotado pelo TRT-SP. Observe-se que pairavam sobre a obra, em sntese, duas imputaes de irregularidades: a) a ausncia de transferncia da propriedade do terreno para o TRT-SP; e b) sua execuo nos moldes dos contratos de direito privado, possibilitando a realizao de pagamentos antecipados, nos moldes dos contratos de aquisio de coisas prontas e acabadas. A respeito de ambas foram exigidas providncias corretivas, como se verifica do item 8.3 da Deciso Plenria n 231/96: determinar ao Presidente do TRT - 2 Regio a adoo de providncias urgentes no sentido de transferir, imediatamente, as obras de construo do Frum Trabalhista de So Paulo, incluindo o respectivo terreno, para o seu nome, bem como a efetivao de medidas com vistas ao prosseguimento da respectiva obra em obedincia rigorosa s normas e preceitos contidos no atual Estatuto de Licitaes e Contratos (Lei n 8.666/93). (grifamos) 6. A transferncia foi efetivamente realizada. Ocorre, entretanto, que os Administradores do TRT-SP simplesmente ignoraram a segunda parte da determinao, prosseguindo com a realizao de pagamentos no lastreados pela contraprestao de servios. Observe-se que o cumprimento tempestivo das exigncias deste Tribunal teria estancado o procedimento irregular e, por conseqncia, evitado a situao anmala agora verificada. 7. Claro est, portanto, que o Tribunal no apreciou definitivamente o mrito das questes tratadas nestes autos. Indiscutvel, nesse sentido, que no se faz coisa julgada sobre aquilo que no se julgou em definitivo. (...) 52. Assim, restou patenteado que a construo do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo ocorreu de forma irregular, culminando com a existncia de mais uma obra inacabada a onerar os cofres do Pas, que j no mais suporta conviver com tanto desperdcio, agravado pela preocupante situao de crise a que a Nao est submetida. 53. Em que pesem tantos bices sua consecuo, pensamos que a paralisao da obra no constitui medida de racionalizao administrativa. Ao
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contrrio, somente poder trazer maior prejuzo, na medida em que a exposio prolongada s intempries comprometer toda a construo j levantada. Nesse aspecto, temos a informao de que o Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio proceder nova licitao, para que a obra finalmente tenha prosseguimento. 54. Todavia, entendemos que a concluso dessa obra no basta. mister que os responsveis sejam apontados e responsabilizados, buscando-se a recomposio dos prejuzos causados ao Errio. Nesse sentido, h que se apontar a responsabilidade do Sr. Dlvio Buffulin, ex-Presidente do TRT, e do Sr. Nicolau dos Santos Neto, na qualidade de ex-Presidente do TRT e da Comisso da Construo do Frum Trabalhista de Primeira Instncia da Cidade de So Paulo. Veja-se que o primeiro autorizou a realizao dos pagamentos antecipados, bem como a reviso para o reequilbrio econmicofinanceiro, do contrato, muito embora tivesse comprovada cincia, conforme demonstram documentos acostados aos autos, de que os repasses de recursos financeiros superavam o cronograma fsico do empreendimento. Quanto ao Sr. Nicolau dos Santos Neto, na condio de ex-Presidente representante do TRT/2 Regio na celebrao do contrato inicial, e posteriormente como Presidente da Comisso de Construo do Frum Trabalhista durante toda a execuo da obra, exerceu participao insofismvel nos fatos ora relatados, tendo sido signatrio, juntamente com os demais Presidentes, durante todo o decorrer da obra, das solicitaes de aditamentos contratuais e de verbas para pagamentos Contratada, dentre outras medidas. Vale frisar que ambos j foram ouvidos em audincia prvia, no tendo suas justificativas sido suficientes para elidir os pontos questionados. Assim, configurada a hiptese prevista no art. 43, Pargrafo nico, da Lei n 8.443/92, deve ser aplicada, desde logo, multa individual no valor mximo permitido pela Lei Orgnica deste Tribunal a cada um dos Administradores, conforme j preconizvamos na Sesso Plenria de 08/05/96 (item 13 do Relatrio que antecede este Voto). 55. No podemos, entretanto, limitar a ao do Tribunal aplicao dessa penalidade e ao acompanhamento das questes relacionadas que hoje tramitam no mbito do Poder Judicirio, consoante prope a SECEX-SP. Pelo princpio da independncia das instncias, tantas vezes reafirmado por esta Casa, tem o Tribunal o poder-dever de buscar o ressarcimento dos danos causados aos cofres pblicos. H, portanto, que ir alm do que prope a Unidade Tcnica, multando os responsveis, e deles reclamando a reposio dos prejuzos apurados, com base nos laudos, estudos e concluses oferecidos pela Unidade Tcnica de So Paulo e constantes deste Voto. 56. Para tanto, ho que ser cumpridas duas regras bsicas que sustentam nosso Estado de Direito: refiro-me observncia do devido processo legal e ao direito de ampla defesa. Observe-se que os Srs. Nicolau dos Santos Neto e Dlvio Buffulin, no mbito deste Tribunal, somente foram ouvidos em audincia prvia, que tem por objetivo especfico a aplicao de multa. Ditos responsveis no foram

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citados, sendo, portanto, ilegtima qualquer tentativa de lhes imputar, o dbito nesta fase processual. O procedimento adequado para tanto encontra-se prescrito no art. 47 da Lei n 8.443/92, qual seja o da converso destes autos em Tomada de Contas Especial, ordenando-se desde logo sua citao. 57. Desta anlise, h que ser considerada a responsabilidade da empresa Incal Incorporaes S/A. Muito embora possa se alegar que a mensurao de valores tidos como prejuzos so de difcil quantificao, existem alguns parmetros que no podem ser desprezados. Objetivamente podemos afirmar que os recursos financeiros s poderiam ser liberados vista das medies efetuadas na obra, in loco. Destarte, lcito raciocinar que se foram concretizados apenas 64,15% da obra, no mais que 64,15% do valor do contrato seria devido. Partindo-se da premissa mais conservadora, isto , calculando-se o valor do contrato em moeda constante (UFIR), temos que seu valor total corresponderia a 249.298.954,7038 UFIRs. Assim sendo, 64,15% de seu valor corresponderia a 159.925.279,4425 UFIRs. Este o valor mximo, portanto, que deveria ter sido realizado. Ocorre que foi efetivado pagamento equivalente a 218.650.161,5713 UFIRs. A diferena a maior, equivalente ao prejuzo causado aos cofres pblicos pelo descompasso entre a execuo fsica e a financeira, da ordem de 58.724.882,1288 de UFIRs, que convertidas ao padro monetrio vigente equivalem a R$ 57.374.209,84. 58. Tal importncia pode ser imputada empresa, mediante a referida converso a que nos referimos no item 56 retro, solidariamente com Srs. Juizes Nicolau dos Santos Neto e Dlvio Buffulin, que efetivamente deram causa ao prejuzo sofrido pelos cofres pblicos permitindo que os pagamentos continuassem a ser efetivados, ainda quando j restava patente o descompasso entre os cronogramas fsico e financeiro. Frise-se, por oportuno, que a converso dos autos em Tomada de Contas Especial dar oportunidade a que tambm o Ministrio Pblico junto ao Tribunal de Contas da Unio, que ainda no se manifestou sobre o assunto, preste sua sempre valiosa contribuio em processo de reconhecida complexidade e importncia. 59. Tambm no pode ser afastada a responsabilidade do engenheiro Antnio Carlos da Gama e Silva, contratado pelo TRT 2 Regio com a atribuio especfica de acompanhar a obra mediante a emisso de relatrios gerenciais, demonstrando sua evoluo fsica, e de pareceres tcnicos, visando ao exame da correspondncia entre os recursos financeiros alocados e o avano da implantao do empreendimento. As inconsistncias constantes de seus relatrios, devidamente demonstradas pela equipe de auditoria, no podem ser tidas como meros equvocos, constituindo, na melhor das hipteses, negligncia, e qui, m-f. Assim, faz-se necessria sua responsabilizao solidria. Mais ainda, considerando que os atos por ele cometidos decorrem de incria no exerccio de sua atividade profissional, entendo que sua responsabilidade deva ser apurada tambm no mbito do CREA/ SP.

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16. Na ocasio, acolhendo as razes apresentadas pelo Sr. Relator, unanimidade, adotou o Tribunal o Acrdo 045/99-Plenrio, vazado nos termos a seguir reproduzidos, momento em que a natureza do presente processo passou a ser tipificada como Tomada de Contas Especial (volume principal-II, f. 543/5, Ata n 16/99): a) nos termos do pargrafo nico, do art. 43 da Lei n 8.443/92, aplicar aos Srs. Dlvio Buffulin e Nicolau dos Santos Neto, individualmente, a multa prevista no art. 58, III, da mesma Lei, arbitrando-se-lhes o valor de R$ 17.560,20 (dezessete mil, quinhentos e sessenta reais e vinte centavos), fixando-se aos responsveis o prazo de 15 (quinze) dias, a contar da notificao, para que comprovem, perante o Tribunal, o recolhimento das referidas quantias aos cofres do Tesouro Nacional; b) autorizar, desde logo, a cobrana judicial das dvidas, caso no atendidas as notificaes, atualizadas monetariamente a contar do prazo fixado na alnea anterior at a data do efetivo recolhimento, nos termos da legislao em vigor; c) com fulcro no art. 47 da Lei n 8.443/92, converter os presentes autos em Tomada de Contas Especial para ordenar a citao solidria da empresa Incal Incorporaes S. A. e dos Srs. Dlvio Buffulin, Nicolau dos Santos Neto e Antnio Carlos da Gama e Silva, para que apresentem alegaes de defesa ou comprovem no prazo de 15 (quinze) dias, perante o Tribunal, o recolhimento, aos cofres da Unio, da quantia de R$ 57.374.209,84 (cinqenta e sete milhes, trezentos e setenta e quatro mil, duzentos e nove reais e oitenta e quatro centavos) aos cofres do Tesouro Nacional, atualizada monetariamente a contar desta data; d) tendo em vista a supervenincia de fatos novos decorrentes da investigao da CPI do Judicirio, at ento indisponveis a este Tribunal em funo do sigilo fiscal e bancrio, fatos esses que tm apontado para danos superiores aos apurados por este Corte, determinar a realizao, sob a coordenao da SAUDI, de nova inspeo junto ao TRT - 2 Regio, a fim de que seja apurado se efetivamente ocorreram danos decorrentes da construo do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo, em valores superiores aos mencionados na alnea c supra, mxime no que tange utilizao de materiais incompatveis com aqueles relacionados na proposta apresentada pela empresa Incal Incorporaes S. A., ficando desde j autorizada, se indispensvel, a requisio de servios tcnicos especializados de que trata o art. 101 da Lei n 8.443/92, fixando-se o prazo de 30 (trinta) dias para que as concluses, aps juntadas a estes autos, sejam submetidas a este Plenrio, com vistas verificao da necessidade de proceder-se a novas citaes dos responsveis; e) remeter cpia do presente Acrdo, acompanhado do Relatrio e Voto que o fundamentam, ao Conselho Regional de Engenharia, Arquitetura e Agronomia do Estado de So Paulo para que seja verificada a conduta profissional do engenheiro Antnio Carlos da Gama e Silva, contratado pelo TRT com a atribuio especfica de acompanhar a obra mediante a emisso de relatrios gerenciais, demonstrando sua evoluo fsica, e de pareceres tcnicos, visando ao exame da correspondncia entre os recursos financeiros alocados e o avano da implantao do
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empreendimento, em vista das reiteradas inconsistncias consignadas nos relatrios e pareceres lavrados pelo referido engenheiro, mxime no que se refere ao percentual de execuo dos servios; f) determinar ao TRT - 2 Regio que providencie, em carter de urgncia, se ainda no o fez, a continuidade das obras mediante a contratao de empresa idnea, observada a necessidade de novo procedimento licitatrio, promovendo, tambm, a nulidade do contrato, nos termos do art. 59 da Lei n 8.666/93, em vista da diversidade de efeitos da declarao de nulidade e da resciso unilateral do contrato, noticiando ao Tribunal, no prazo de 30 (trinta) dias, acerca das providncias adotadas; g) remeter cpia do presente Acrdo, acompanhado do Relatrio e Voto que o fundamentam, Comisso Mista de Planos, Oramentos Pblicos e Fiscalizao do Congresso Nacional, CPI do Judicirio, bem assim Dra. Elizabeth Kablukow Bonora Peinado, Procuradora-Chefe da Procuradoria da Repblica no Estado de So Paulo; h) juntar cpia deste Acrdo, acompanhado do Relatrio e Voto que o fundamentam, bem assim do Relatrio de Auditoria de f. 50/75 e da Instruo de f. 358/383, ambas destes autos, aos processos TC-700.279/94-6, TC-700.115/96-0 e TC-700.071/98-9, para individualizao dos fatos ocorridos nos respectivos exerccios e exame em conjunto e confronto; e i) remeter os presentes autos ao Ministrio Pblico junto a este Tribunal para que verifique da convenincia e oportunidade de interpor recursos de reviso nas contas do TRT/SP relativas aos exerccios de 1992, 1994 e 1996. 17. Considerando que as contas do TRT/SP, relativas aos exerccios de 1992, 1994 e 1996 j haviam sido julgadas anteriormente identificao das anomalias ento emergentes, e vista do disposto na alnea i supra, o douto Ministrio Pblico junto ao Tribunal, representado pela Sra. Cristina Machado da Costa e Silva, Procuradora, interps Recursos de Reviso contra as respectivas deliberaes, requerendo a reforma daqueles julgados para serem consideradas irregulares aquelas contas, aplicando-se aos administradores as sanes cabveis (volume principal-II, f. 572/80). 18. Procedida inspeo determinada por este Colegiado na forma da alnea d do Acrdo acima reproduzido, cujos trabalhos contaram com a participao de dois engenheiros da Caixa Econmica Federal, foi o correspondente Relatrio juntado f. 602/29 (volume principal-II), havendo a equipe signatria do elucidativo documento, conclusivamente, feito os seguintes registros, os quais julgo oportuno destacar, ipsis litteris: Dois foram os objetivos bsicos da presente inspeo: apurar se o dano causado ao Errio era superior ao indicado no Acrdo 045/99 TCU Plenrio e avaliar a qualidade tcnica da obra do Frum Trabalhista de So Paulo, especialmente quanto adequao dos materiais ali aplicados. No que concerne apurao do dano financeiro sofrido pela Unio, fez-se necessria a avaliao do imvel no estado em que se encontra, de modo a se obter
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o valor que servir para efeito de indenizao da contratada, visto que, com a determinao deste Tribunal de que se declarasse nulo o contrato assinado, a retroao do efeito desse ato implicar na obrigao de devoluo, por parte da Incal, de todos os valores recebidos por conta do empreendimento em foco. Nesse aspecto, as concluses da Equipe de Inspeo so de que o imvel, em seu estgio atual, vale cerca de R$62,5 milhes (item 6.6), enquanto foi paga, at a resciso do contrato por iniciativa do TRT, a vultosa quantia de aproximadamente R$232 milhes (item 5.2), em valores atualizados. Com a finalidade de se confirmar a compatibilidade do valor avaliado neste trabalho com a realidade ftica do mercado, a Equipe procurou ainda proceder comparao do montante obtido em seu oramento com o custo de um edifcio semelhante e em fase final de construo, aqui denominado imvel-paradigma (item 6.7). Tal comparao firmou a convico da Equipe de que o valor por ela orado est plenamente adequado. Ademais, informaes obtidas durante o trabalho de campo do conta de que a Receita Federal, em levantamento feito na construtora, apurou que pouco mais de R$60 milhes foram, de fato, destinados obra em questo (item 6.8), o que se mostra como mais um fato a corroborar o resultado alcanado neste trabalho. Ainda, de forma a se evitar qualquer dvida futura com relao a outros estudos tcnicos relativos ao empreendimento (especialmente o oramento apresentado pela Incal ao MPF/SP e as diversas medies de obra procedidas), estes foram, aqui, analisados e comentados, tendo sido apontadas as diversas divergncias e incorrees neles presentes (item 4). Quanto ao aspecto tcnico da inspeo, pode-se afirmar que, de uma forma geral, a obra pode ser enquadrada como de padro de acabamento mdio, havendo alguns requintes como a fachada em pele de vidro, 4 subsolos com 1500 vagas para veculos e 2 helipontos na cobertura das 2 torres. Porm, a construtora optou por adotar padro de acabamento bastante simples em vrios itens, como gesso utilizado no revestimento de paredes, piso de alta resistncia moldado in loco, forro do teto em gesso, e pintura ltex sobre paredes sem massa, entre outros. Com relao aos elevadores para o pblico (em nmero de 16), pode-se afirmar que no representam o que h de mais atual em termos tecnolgicos. Registre-se, no que tange aos acabamentos, instalaes e elevadores, a ocorrncia de uma srie de alteraes das poucas especificaes inicialmente pactuadas no memorial descritivo, fruto da inexistncia de uma fiscalizao compatvel com o empreendimento e de um projeto bsico incompleto, conforme demonstrado no item 4.1 deste Relatrio. No que concerne estrutura, a construo mostra-se bastante slida, no havendo indcios aparentes de vcios de execuo. De se ressaltar, como problemas que merecem ateno imediata, a necessidade de substituio dos tirantes dos blocos H e I, execuo das rampas de ligao entre as duas torres principais e correo das infiltraes de gua nos subsolos. Apesar de no haver qualquer indcio de colapso iminente da estrutura em funo dessas pendncias, a no-soluo das mesmas poder gerar srios riscos a mdio
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prazo. Com relao substituio dos tirantes, o TRT informou que j est tomando providncias (licitao em andamento ver Vol. XVI, f. 58). Por outro lado, vale frisar que a falta de execuo ou execuo parcial de determinados servios expe itens da construo a desgastes para os quais no esto preparados, em face da sua exposio a intempries. Esse fato ora causa a perda de trabalhos j executados, gerando a necessidade de resservios, ora compromete a prpria integridade da obra e de seus freqentadores. Apenas para citar alguns exemplos, foram detectados, em vrios pontos, o incio de oxidao da armadura estrutural em algumas falhas no concreto, a ocorrncia de gua em eletrodutos com a fiao j passada, a queda de alguns painis de vidro da fachada e a deteriorao de acessos provisrios (de madeira) a alguns pontos da cobertura (helipontos, reservatrios dgua). A soluo definitiva dos problemas apontados nos ltimos dois pargrafos vir com a retomada das obras. A esse respeito, apontou-se a necessidade de o TRT/SP proceder reviso e adequao dos projetos de arquitetura e instalaes, bem como ao levantamento detalhado dos servios a executar, de forma a subsidilo quando da licitao para a concluso do empreendimento (item 5.4). Quanto responsabilidade pelo dano ora apurado, restou clara a participao, alm da empresa Incal Incorporaes S.A., dos Srs. Nicolau dos Santos Neto e Dlvio Buffulin, ex-presidentes daquele Tribunal, bem como do engenheiro Antnio Carlos da Gama e Silva, contratado pelo TRT para o acompanhamento tcnico da obra, conforme j exarado no referido Acrdo n 045/99. Cabe ressalvar apenas que a gesto do Sr. Dlvio Buffulin ocorreu entre 15.09.96 e 14.09.98, perodo em que, alm de proceder ao pagamento de diversas parcelas Incal, assinou aditivo contratual majorando o valor final do empreendimento, apesar de a prudncia e o zelo no o recomendarem (item 7) H, ainda, que se mencionar a atuao de outro engenheiro, o Sr. Gilberto Morand Paixo (item 4.3.1), cujo parecer propiciou a liberao, em meados de 1998, de aproximadamente R$13 milhes, afora as medies de servios apresentadas pelo mesmo, que no se mostraram, nem a grosso modo, compatveis com o andamento da obra. Merece registro, tambm, a utilizao indevida de recursos oramentrios recebidos de outros Tribunais do Trabalho para pagamentos Incal, efetivada tambm pelos Srs. Jos Victrio Moro, Rubens Tavares Aidar e Dlvio Buffulin, expresidentes do TRT/SP (item 7). Ante o exposto, submetemos os presentes autos considerao superior informando que, realizados os trabalhos de inspeo determinados pelo E. Plenrio na alnea d do Acrdo 045/99, com o objetivo de apurar se efetivamente ocorreram danos decorrentes da construo do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo, em valores superiores aos mencionados na alnea c do mesmo Acrdo, mxime no que tange a utilizao de materiais incompatveis com aqueles relacionados na proposta apresentada pela empresa Incal Incorporaes S.A, verificou-se que:

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- o valor do prdio em construo denominado Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo, nas condies em que se encontra, includo o respectivo terreno, de R$62.461.225,60 (sessenta e dois milhes, quatrocentos e sessenta e um mil, duzentos e vinte e cinco reais e sessenta centavos), em valores de abril de 1999; - os valores pagos pelo TRT 2a Regio empresa contratada para a construo do referido prdio, Incal Incorporaes S.A., no perodo de 10.04.92 a 03.07.98, correspondem a R$231.953.176,75 (duzentos e trinta e um milhes, novecentos e cinqenta e trs mil, cento e setenta e seis reais e setenta e cinco centavos), em valores de abril de 1999; - os danos decorrentes do empreendimento em questo totalizam, assim, R$169.491.951,15 (cento e sessenta e nove milhes, quatrocentos e noventa e um mil, novecentos e cinqenta e um reais e quinze centavos), valor esse superior, portanto, ao mencionado na alnea c do Acrdo 045/99 Plenrio. - faz-se necessria a incluso do Sr. Gilberto Morand Paixo como responsvel na Tomada de Contas Especial em que foi convertido o presente processo, visto que o mesmo passou, a partir de 15.06.98, a atuar como engenheiro contratado pelo TRT 2a Regio para o acompanhamento tcnico da obra, procedendo atestao de servios no realizados, tendo, inclusive, emitido parecer que ensejou a liberao indevida de R$13.207.054,28 (treze milhes, duzentos e sete mil, cinqenta e quatro reais e vinte e oito centavos), em valores de abril de 1999; - houve a utilizao de materiais e equipamentos discordantes do memorial descritivo constante da proposta apresentada pela Incal Incorporaes S.A., no representando, todavia, risco para a integridade da obra; o impacto financeiro advindo dessa incompatibilidade foi contemplado no oramento elaborado pela Equipe, vez que os preos utilizados em sua composio consideraram os materiais e equipamentos efetivamente empregados. 19. Em Sesso realizada em 28/07/99, ao trazer ao Colegiado as concluses daquele trabalho de campo, o emrito Ministro Adhemar Paladini Ghisi, evidenciando os dados novos colacionados, sobretudo o montante expressivo do dbito ento quantificado, ressaltou, ipsis litteris (volume principal-II, f. 651/3): 5. Os resultados da inspeo no deixam dvidas: a obra, no estado em que se encontra, possui o valor de R$ 62.461.225,60 (sessenta e dois milhes, quatrocentos e sessenta e um mil, duzentos e vinte e cinco reais e sessenta centavos), includo o respectivo terreno (em valores de abril de 1999). Esse seria o valor a ser desembolsado caso se pretendesse construir, hoje, obra idntica, na mesma localidade. 6. Considerando que foram pagos pelo TRT - 2 Regio empresa Incal Incorporaes S.A., pela referida obra, a importncia correspondente a R$ 231.953.176,75 (duzentos e trinta e um milhes, novecentos e cinqenta e trs mil, cento e setenta e seis reais e setenta e cinco centavos), resta patente a necessidade de serem repostos aos cofres pblicos os R$ 169.491.951,15 (cento e sessenta e nove milhes, quatrocentos e noventa e um mil, novecentos e cinqenta e um reais e quinze centavos), posto que constituem evidente parcela superfaturada.
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(...) 11. A responsabilidade do engenheiro Gilberto Morand Paixo tambm foi bem destacada pela equipe de inspeo. O referido engenheiro, contratado para fiscalizar as obras a partir de 05.06.98, lavrou o parecer que conduziu assinatura de Termo Aditivo para o equilbrio econmico-financeiro do contrato e culminou com o desembolso da vultosa quantia de R$ 12,9 milhes. Despiciendo comentar que o engenheiro, mais que qualquer leigo, tinha pleno conhecimento da situao precria em que se encontravam as obras, sabedor que era do volume fsico ainda pendente de realizao. As medies da obra por ele assinadas, ao afirmarem elevados percentuais de concluso, conferiam carter de legalidade a tudo o quanto de irregular vinha ocorrendo. Deve, portanto, ser solidrio pela reposio daquele quantum, em face de sua inequvoca participao no dano causado ao errio. (...) 13. Primeiramente, tem-se como fato que as citaes j efetivadas em funo do decidido no Acrdo n 045/99 o foram em valor significativamente abaixo do prejuzo efetivamente causado ao errio. H, portanto, a necessidade de que sejam feitas novas citaes, pelo valor correto. Destaco que aquelas j realizadas devem ser consideradas como insubsistentes, posto que alvitro como inconveniente que sejam apenas feitas citaes complementares, pelos valores faltantes. Justifico: a fundamentao das primeiras citaes firmava-se apenas no descompasso entre os cronogramas fsico e financeiro. Agora, as citaes possuiro outro fundamento: o superfaturamento de toda a obra, no estgio em que agora se encontra. 14. Resumindo, sustento que o melhor caminho o de promover-se novas citaes, pelo valor integral do dbito agora apurado, considerando-se insubsistentes as citaes j efetivadas (o que pode ser feito sem a interposio de recurso, posto que se tratam de medidas preliminares), comunicando-se do fato os responsveis j citados, para seu esclarecimento e orientao. 20. Em termos conclusivos, o Senhor Relator noticiou a interposio de recursos pelo TRT/SP e pelo Sr. Nicolau dos Santos Neto, contra o Acrdo n 045/ 99-Plenrio, entendendo Sua Excelncia que as informaes ento agregadas aos autos, por intermdio do trabalho que acabara de apresentar, poderiam subsidiar o exame das peas recursais a que se referia. 21. Aps as discusses pertinentes, sobreveio a Deciso n 469/99-Plenrio (Sesso de 28/07/99, Ata n 32/99-Plenrio), oportunidade em que o Tribunal Pleno deliberou no sentido de: 8.1. com fulcro no art. 12, II, da Lei n 8.443/92, determinar a citao solidria da empresa Incal Incorporaes S.A. e dos Srs. Nicolau dos Santos Neto, Dlvio Buffulin e Antnio Carlos Gama da Silva, pelo valor de R$ 169.491.951,15 (cento e sessenta e nove milhes, quatrocentos e noventa e um mil, novecentos e cinqenta e um reais e quinze centavos), relativo diferena entre os valores pagos pelo TRT - 2 Regio conta das obras de construo do Frum Trabalhista de So Paulo (R$ 231.953.176,75) e o custo efetivo do empreendimento, nas condies em
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que se encontra (R$ 62.461.225,60), todos em valores de abril de 1999, sendo desse dbito total a parcela de R$ 13.207.054,28 (treze milhes, duzentos e sete mil, cinqenta e quatro reais e vinte e oito centavos) de responsabilidade solidria tambm do Sr. Gilberto Morand Paixo, que igualmente deve ser citado, fixando-se-lhes o prazo de 15 (quinze) dias para que apresentem alegaes de defesa ou recolham aos cofres do Tesouro Nacional a referida importncia, atualizada monetariamente e acrescida dos juros de mora devidos a contar de maio de 1999; 8.2. comunicar aos responsveis mencionados no item 8.1 retro acerca da insubsistncia da citao que lhes foi anteriormente dirigida, observando-se-lhes como necessria a apresentao de novas defesas ou a re-ratificao daquelas j remetidas ao Tribunal; 8.3. juntar cpia desta Deciso, acompanhada do Relatrio e Voto que a fundamentam, aos processos TC-700.282/93-9, TC-700.279/94-6, TC-700.210/954, TC-700.115/96-0, TC-700.109/97-8 e TC-700.071/98-9 (contas do TRT - 2 Regio relativas aos exerccios de 1992 a 1997, respectivamente), para anlise em conjunto e em confronto; 8.4. encaminhar cpia desta Deciso, acompanhada do Relatrio e Voto que a fundamentam, Comisso Mista de Planos, Oramentos Pblicos e Fiscalizao do Congresso Nacional, CPI do Judicirio, bem assim Dra. Elizabeth Kablukow Bonora Peinado, Procuradora Chefe da Procuradoria da Repblica no Estado de So Paulo; 8.5. encaminhar os autos 10 SECEX, aps adotadas as providncias ordenadas nos subitens 8.1 a 8.4 supra, para anlise dos recursos interpostos pelo TRT/SP e pelo Sr. Nicolau dos Santos Neto, contra o Acrdo n 45/99 - Plenrio. 22. Em Sesso de 02/08/2000, nova deliberao adotou esta Corte de Contas no caso TRT/SP (Deciso n 591/2000, Ata n 30/2000), desta feita quando da apreciao do TC-700.115/96-0 consubstanciando as contas ordinrias relativas ao exerccio de 1995, ocasio em que o Colegiado Maior, acolhendo as razes propugnadas por este Relator, determinou a juntada das contas da unidade jurisdicionada em questo, referentes aos exerccios de 1992, 1993, 1994, 1996, 1997 e 1998 s contas de 1995 para exame em conjunto e ainda, verbis: 8.2 com fulcro no art. 12, II, da Lei n 8.443/92, a citao solidria da empresa Incal Incorporaes S.A., do Grupo OK Construes e Incorporaes S.A., na pessoa do seu Diretor Superintendente e representante legal, Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, e dos Srs. Nicolau dos Santos Neto, Dlvio Buffulin e Antnio Carlos Gama da Silva, pelo valor de R$ 169.491.951,15 (cento e sessenta e nove milhes, quatrocentos e noventa e um mil, novecentos e cinqenta e um reais e quinze centavos), relativo diferena entre as quantias pagas pelo TRT - 2 Regio conta das obras de construo do Frum Trabalhista de So Paulo (R$ 231.953.176,75) e o valor efetivo do empreendimento nas condies em que se encontra (R$ 62.461.225,60), todos em valores de abril de 1999, sendo que desse dbito total a parcela de R$ 13.207.054,28 (treze milhes, duzentos e sete mil, cinqenta e quatro reais e vinte e oito centavos) de responsabilidade solidria tambm do Sr. Gilberto
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Morand Paixo, o qual dever ser igualmente citado, fixando-lhes o prazo de 15 (quinze) dias para que apresentem alegaes de defesa ou recolham aos cofres do Tesouro Nacional a referida importncia, atualizada monetariamente e acrescida dos juros de mora devidos a contar de maio de 1999. (f. 117, vol. 13) 23. Portanto, com a supervenincia da Deciso n 591/2000-TCU-Plenrio, vista dos fundamentos ali invocados, passou a ser arrolado solidariamente no processo, para efeito de responsabilizao pelo quantum reclamado, o Grupo OK Construes e Incorporaes S.A., na pessoa do seu Diretor Superintendente e representante legal, Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto. 24. Tal posicionamento do Tribunal resultou do exame de fato superveniente de extrema relevncia para o julgamento da matria, uma vez que o dossi enviado pelo Sr. Procurador-Geral da Repblica, Dr. Geraldo Brindeiro, capitaneado pelo Ofcio PGR/GAB n 378, de 08 de junho de 2000, consistente em cpia de documentos obtidos pela Justia Federal em So Paulo, permitiram comprovar ... que o Grupo Ok Construes e Incorporaes S.A., dirigido pelo ex-Senador Luiz Estevo de Oliveira Neto, acionista controlador da Incal Incorporaes S.A., desde 21/02/ 1992, sendo detentor de 90% (noventa por cento) das aes ordinrias. 25. Entre os desdobramentos que se seguiram, ato tambm de substancial relevncia, diz respeito a indeferimento pelo Supremo Tribunal Federal do Mandado de Segurana n 23.560-8 impetrado pela Incal Incorporaes S.A., por meio do qual a citada empresa havia obtido a concesso de medida liminar no sentido de suspender os efeitos do Acrdo n 045/99 e da Deciso n 469/99, adotados pelo Plenrio desta Casa de Contas. 26. Aps a insero aos autos de diversos expedientes relativos a pedido de vista, extrao de cpias, dilao de prazo, etc., o eminente Ministro Adylson Motta, apreciando os recursos impetrados pelo TRT/2 Regio, pelos Srs. Nicolau dos Santos Neto e Dlvio Buffulin, produziu primoroso Relatrio, abordando de maneira pormenorizada os pontos ento atacados, passando o percuciente documento a constituir as f. 721/777 do volume principal-II. 27. Na oportunidade, Sua Excelncia levou em considerao, tambm, recurso interposto contra o Acrdo n 045/99-TCU/Plenrio, formulado pela douta Procuradoria junto a este Tribunal, cuja pea processual pretendia a supresso da determinao para que o TRT/SP anulasse o contrato celebrado com a empresa Incal, tornando-se prejudicada, todavia, a pretenso recursal, ante o indeferimento do Mandado de Segurana n 23.560-8 pelo Supremo Tribunal Federal. 28. De igual forma, com a prolao da supramencionada Deciso Plenria n 591/2000, deixou de existir a razo que motivou a elaborao de outro recurso, tambm originrio do Ministrio Pblico/TCU, pretendendo a incluso do Grupo OK entre os responsveis solidrios pela recomposio do patrimnio pblico que se busca por intermdio deste feito. 29. Em virtude do louvvel trabalho elaborado pelo eminente Ministro Adylson Motta, o Tribunal Pleno proferiu a Deciso n 298/2000 (volume principal-II, f. 776/ 7), oportunidade em que o TCU deliberou no sentido de, verbis:
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a) conhecer dos pedidos de reexame interpostos pelos Srs. Nicolau dos Santos Neto e Dlvio Buffulin contra o Acrdo n 045/99-Plenrio, para, no mrito, negar-lhes provimento; b) conhecer parcialmente do pedido de reexame interposto pelo Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio contra o Acrdo n 045/99-Plenrio, para, nessa parte, dar-lhe parcial provimento, suprimindo-se da alnea f do mencionado acrdo a determinao para que sejam adotadas medidas com vistas continuidade, mediante a contratao, em certame licitatrio, de nova empresa, das obras de construo do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo; c) considerar extinto o procedimento recursal no tocante iniciativa do Ministrio Pblico junto ao TCU; d) dar cincia aos recorrentes da presente deliberao; e) enviar cpia do presente Acrdo, bem assim do Relatrio e Voto que o fundamentam, Comisso Mista de Planos, Oramentos Pblicos e Fiscalizao do Congresso Nacional, Procuradora-Chefe da Procuradoria da Repblica no Estado de So Paulo e ao Presidente do Conselho Superior da Justia do Trabalho; e f) devolver os autos ao Relator originrio do feito, com vistas ao prosseguimento do exame das questes no atinentes matria de recurso. 30. Em face da referida deliberao, foram opostos Embargos de Declarao pelo Sr. Dlvio Buffulin e pelo Sr. Nicolau dos Santos Netto, havendo o Sr. Presidente do TRT/SP, Juiz Francisco Antonio de Oliveira, requerido fosse aceita a devoluo do Aviso resultante da supramencionada Deciso n 298/2000-Plenrio, sob a alegao de que no seria aquele rgo o destinatrio correto da determinao relativa adoo de medidas com vistas declarao de nulidade do contrato celebrado para a construo do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo. 31. Tais contestaes motivaram, mais uma vez, a prolao de novo decisum (Acrdo n 036/2001-TCU-Plenrio), vazado nos termos a seguir transcritos, vista das razes sustentadas pelo Senhor Relator, Ministro Adylson Motta: a) no conhecer como recurso da petio apresentada pelo Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio; b) conhecer dos Embargos de Declarao opostos pelo Sr. Nicolau dos Santos Neto, para negar-lhes provimento; c) conhecer dos Embargos de Declarao opostos pelo Sr. Dlvio Buffulin, para, dando-lhes provimento, ante as razes constantes do precedente Voto, proceder aos esclarecimentos seguintes: 1) quanto ao primeiro ponto embargado, que este Plenrio, ao prolatar o Acrdo n 298/2000-Plenrio, teve por pacfico que no houve qualquer violao ao art. 5, inciso LV, da Constituio Federal ou ao art. 31 da Lei n. 8443/92 ao aplicar-se ao recorrente a multa prevista no art. 43, pargrafo nico, da Lei n. 8443/92, porquanto a garantia de contraditria e ampla defesa neles assegurada, no que se refere aos processos de fiscalizao de atos e contratos da competncia deste Tribunal, foi idoneamente concretizada por meio da disciplina estabelecida
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nos arts. 41 a 47 da Lei Orgnica deste Tribunal, rigorosamente observada na hiptese destes autos; e 2) quanto ao segundo ponto embargado, que o qualificativo autnomo inserto na expresso procedimento jurisdicional autnomo referiu-se autonomia, estabelecida na Lei Orgnica deste Tribunal por fora de imperativo constitucional, dos procedimentos de fiscalizao em relao aos procedimentos em que se desenvolve o julgamento de contas; e que foi no exerccio das suas competncias firmadas na Constituio Federal e na Lei n 8.443/92 que este Tribunal procedeu realizao dos procedimentos de fiscalizao inerentes sua jurisdio com base no que foi prolatada a deliberao contra a qual se insurgiu o recorrente; d) manter ntegro, em todos os seus termos, o Acrdo n 298/2000-Plenrio; e) dar cincia aos interessados da presente deliberao; e f) enviar cpia do presente Acrdo, bem assim do Relatrio e Voto que o fundamentam, Comisso Mista de Planos, Oramentos Pblicos e Fiscalizao do Congresso Nacional, Procuradora-Chefe da Procuradoria da Repblica no Estado de So Paulo e ao Presidente do Conselho Superior da Justia do Trabalho. 32. Em decorrncia de Questo de Ordem por mim submetida considerao deste Colendo Plenrio em Sesso de 06 de dezembro de 2000 e em face das ponderaes ali expendidas, decidiu o Tribunal Pleno, por unanimidade, que a presente Tomada de Contas Especial deveria ser examinada em carter autnomo por este Relator, porquanto responsvel pela conduo das contas relativas ao exerccio de 1995, s quais foram juntadas s contas de 1992 a 1994 e 1996 a 1998, em virtude do reflexo que poder advir do julgamento desta TCE sobre as referidas prestaes de contas (Ata n 48/2000, volume principal-II, f. 792). 33. Conseqentemente, em Sesso de 13/12/2000 esta e. Corte autorizou o desentranhamento de peas do processo referente s contas relativas ao exerccio de 1995 (TC-700.115/96-0) para este feito, dando-se notcia aos interessados de que a matria passaria a ser tratada nestas contas especiais, lembrando que naqueles autos foi prolatada a Deciso 591/2000, objeto da segunda citao. 34. Vale salientar tambm que, em decorrncia de requerimento formulado pelo Sr. Procurador-Geral do Ministrio Pblico junto a este Tribunal, em Sesso Plenria realizada em 31 de janeiro do corrente ano, acolhendo as concluses deste Relator, resolveu o Tribunal decretar, cautelarmente, pelo prazo de 01 (um) ano, a indisponibilidade de bens dos responsveis arrolados na referida Deciso 591/2000TCU/Plenrio, isto , bens tantos quantos considerados bastantes para garantir o ressarcimento do dbito objeto desta Tomada de Contas Especial (TC-017.777/20000, Deciso 026/2001, Ata 3/2001-Plenrio). 35. Feito este relato, impende frisar, portanto, que o atual estgio processual enseja a avaliao da procedncia das respectivas alegaes de defesa apresentadas pelos interessados, tendo os mesmos sido citados por fora da Deciso n 469/99 Plenrio, prolatada neste feito (TC-001.025/1998-8) em Sesso de 28/07/99 (Ata n 32/99), cujo procedimento citatrio foi refeito com o advento da Deciso Plenria

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591/2000 adotada no processo referente s contas relativas ao exerccio de 1995 (TC-700.115/1996-0, Sesso de 02/08/2000, Ata n 30/2000 Plenrio). 36. As alegaes de defesa oriundas de ambas as citaes mereceram criteriosa anlise pela SECEX/SP, havendo as instrues resultantes retratado a argumentao oferecida pelos agentes responsveis, seguida, passo a passo, do exame propriamente dito. 37. A profundidade e o zelo imprimidos pela unidade tcnica no exame dos arrazoados ensejou a elaborao de instrues de considervel volume, cujos textos julgo imprescindvel incorporar neste Relatrio, vista do detalhamento e da variedade de informaes de que dispem, levando em conta, ainda, a relevncia do atual estgio processual. 38. Contudo, obedecendo ordem cronolgica da anlise empreendida pela SECEX/SP, transcrevo inicialmente a instruo relativa ao TC-700.115/1996-0, embora tenha sido objeto da segunda citao, porm mereceu o exame da unidade tcnica no primeiro momento, uma vez que os presentes autos, onde se deu a primeira citao, encontrava-se, poca, na Secretaria de Recursos para exame de peas recursais, in litteris: I) Introduo O Plenrio deste Tribunal, ao apreciar o presente processo relativo Tomada de Contas do Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio do exerccio de 1995, acolhendo o Voto do Relator, Exm Sr. Ministro Lincoln Magalhes da Rocha, proferiu a Deciso n 591/200-TCU-Plenrio, que adotou a seguinte deliberao: (...) 2. Assim, atendendo ao subitem 8.2 da aludida Deciso, foram promovidas as citaes dos responsveis supramencionados, mediante os seguintes expedientes: a) Sr. Nicolau dos Santos Neto Edital n 10, de 16/08/2000 (f. 578/579); Sr. Dlvio Buffulin - Ofcio n 657, SECEX-SP, de 16/08/2000 (f. 580/581); Sr. Antonio Carlos da Gama e Silva - Ofcio n 658, SECEX-SP, de 16/08/ 2000 (f. 582/583) e posteriormente pelo Edital n 17, de 20/09/2000 (f. 639); Incal Incorporaes S/A, na pessoa do representante legal, DiretorPresidente, Sr. Fbio Monteiro de Barros Filho - Ofcio n 659, SECEX-SP, de 16/ 08/2000 (f. 584/585); Incal Incorporaes S/A, na pessoa do representante legal, Diretor VicePresidente, Sr. Jos Eduardo Corra Teixeira Ferraz - Ofcio n 660, SECEX-SP, de 16/08/2000 (f. 586/587); Grupo OK Construes e Incorporaes S/A, na pessoa do representante legal, Diretor-Superintendente, Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto - Ofcio n 661, SECEX-SP, de 16/08/2000 (f. 588/589); Sr. Gilberto Morand Paixo - Ofcio n 662, SECEX-SP, de 16/08/2000 (f. 590/591). (...) 5. O Sr. Antnio Carlos da Gama e Silva, no obstante tenha sido citado de duas formas distintas, pelo correio mediante carta registrada e por intermdio de
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servidor designado para esse fim, no foi localizado (f. 631 e 634). Assim, procedeuse citao por via editalcia (f. 639). 6. Apresentaram defesa os Srs. Dlvio Buffulin (f. 146/302 do Anexo I), Gilberto Morand Paixo (f. 16/145 do Anexo I), Fbio Monteiro de Barros Filho e Jos Eduardo Corra Teixeira Ferraz, representantes da Incal Incorporaes S/A (f. 01/15 do Anexo I) e o Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, representante do Grupo OK Construes e Incorporaes S/A (f. 01/289 do Anexo II). No se manifestaram nos autos os Srs. Nicolau dos Santos Neto e Antnio Carlos da Gama e Silva, tornando-se os mesmos revis, para todos os efeitos, nos termos do art. 12 3 da Lei n 8.443/92. 7. Apresentamos, a seguir, as alegaes de defesa aduzidas pelos responsveis, acompanhadas da nossa anlise, e, concluindo, nossa proposta final de encaminhamento. II) Alegaes de defesa do Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, representante do Grupo OK Construes e Incorporaes S/A (f. 01/289 do Anexo II) 8. Alegao O responsvel afirma que houve um equvoco processual quando da juntada das tomadas de contas dos exerccios de 1992, 1994 e 1996 s contas de 1995, haja vista que as trs primeiras j tinham sido julgadas regulares e que o ato de juntada como determinado pela Deciso n 591/2000-Plenrio acarreta o encerramento dos demais processos, ante o que determinava expressamente o art. 22 da Resoluo/ TCU n 77/96 c/c o art. 54 do mesmo normativo. Tece ainda as seguintes consideraes: a) as questes debatidas nos autos juntados esto plenamente vencidas, pois, alm de sacramentadas por Decises dessa Corte, foram encerradas por fora da mencionada Deciso, e que o encerramento de um processo implica dizer que nele no haver deliberao, servindo apenas como subsdio; b) termina por concluir que, com base nas prprias normas desse Tribunal que regiam a espcie, o procedimento da juntada, determinado pela mencionada Deciso, levou inegavelmente a uma impossibilidade de discutir as matrias concernentes aos processos juntados, porquanto alm de estarem sob o manto de Decises definitivas dessa Corte, o Tribunal, talvez sem que fosse seu propsito, ensejou o encerramento das questes definitivamente apreciadas nos autos juntados, que s poderiam ser discutidas com a necessria deciso rescindente. 8.1 Anlise No que se refere alegao de que o ato de juntada das tomadas de contas dos exerccios de 1992, 1994 e de 1996 s contas de 1995, como determinado pela Deciso n 591/2000-Plenrio, deveria acarretar o encerramento dos demais processos, ante o que determinava expressamente o art. 22 da Resoluo/TCU n 77/96 c/c o art. 54 do mesmo normativo, apresentamos as nossas consideraes sobre a questo: a) com efeito, o art. 22 da Resoluo/TCU n 77/96 preceitua que: Os processos que tenham relao ou dependncia entre si podero ser juntados, devendo
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um deles ser encerrado, consoante o disposto no art. 54 desta Resoluo e o art. 54, inc. I da mesma Resoluo, que: O processo ser encerrado, no CAPT, nas seguintes situaes: I - quando for determinada a sua juntada a outro processo, nos termos do art. 22 desta Resoluo; b) no entanto, tais dispositivos devem ser interpretados sistematicamente e em consonncia com a Lei Orgnica deste Tribunal, diploma legal hierarquicamente superior supracitada Resoluo; c) ora, os processos que foram juntados ao processo de tomada de contas relativas ao exerccio de 1995, tambm referem-se a processos da mesma natureza (tomada de contas anuais) e como tais, pelo que se depreende dos arts. 15 a 19 da Lei n 8.443/92, no podem ser encerrados sem julgamento, a no ser no caso de as contas serem consideradas iliquidveis, hiptese em que o Tribunal ordenar o seu trancamento e o conseqente arquivamento do processo, conforme os arts. 20 e 21 da citada lei; d) conclui-se assim que os arts. 22 e 54, inc. I da Resoluo/TCU n 77/96 (embora no haja disposio expressa a respeito) no se aplicam ao caso em que todos os processos a serem juntados refiram-se tomada ou prestao de contas, pois se assim no fosse, estariam em ntida contradio com a Lei Orgnica na prtica, a aplicao de tais dispositivos ocorre quando se trata, por um exemplo, de processos de relatrio de auditoria ou de denncia/representao que so juntados aos correspondentes processos de tomada ou prestao de contas para subsidiar a anlise dos ltimos. Ressalte-se que, em tal situao, so encerrados os primeiros processos (relatrio de auditoria, denncia, representao) mas nunca os processos de contas; e) dessa forma, entendemos que, em relao ao ponto ora questionado, faltou ao responsvel interpretar de forma sistemtica os citados dispositivos, levando-o a concluses equivocadas. Quanto afirmao de que a reapreciao dos processos juntados deve revolver todas as etapas de instruo e julgamento, com o pronunciamento da Unidade Tcnica e do Ministrio Pblico, bem assim, dando-se aos responsveis os inarredveis direitos de ampla defesa e do contraditrio, em cada processo de per si, tratando-se de todos os pontos de questionamento, e no somente da obra, tecemos as seguintes consideraes: a) certo que esta Corte de Contas ao reapreciar os processos juntados adotar as medidas necessrias no sentido de possibilitar aos responsveis os direitos da ampla defesa e do contraditrio, por meio dos instrumentos da citao e da audincia previstos no art. 12, incs. II e III e da Lei Orgnica alis, no presente processo, foi exatamente esse o procedimento adotado, ao se promover a citao dos responsveis; b) em relao necessidade de rever todos os pontos de questionamento nos processos juntados, inclusive aqueles que no tenham relao com a obra, discordamos da opinio do responsvel por entendermos que (1) nenhum benefcio decorreria (nem aos responsveis nem ao Tribunal) da reviso de questes em que
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nada de novo se tenha a acrescentar e (2) nenhum prejuzo decorreria ao responsvel de no se rever questes em que o mesmo j teve oportunidade de se defender, tanto antes de ser proferida as decises, como aps as mesmas, pela via recursal (a esse respeito, apenas estabelecendo um paralelo com o processos da justia, cujo formalismo mais rigoroso, observamos que o juiz, ao pronunciar as nulidades dos atos processuais, no determinar a repetio de um ato nem lhe suprir a falta, se o mesmo no prejudicar a parte - art. 249, inc. I do CPC) em suma, a nosso ver, somente devem ser analisados os fatos supervenientes, relacionados ou no com a obra do TRT-SP, que no tenham sido levantados em ocasio anterior, pois o contrrio seria agir contra o princpio da economia processual e mais ainda, contra o interesse pblico, por estar se adotando uma medida meramente protelatria e desnecessria. Por todo o exposto, rejeitamos a defesa apresentada no item 8 supra. 9. Alegao O responsvel alega a impossibilidade do procedimento determinado pela Deciso n 591/2000-Plenrio no que diz respeito juntada das contas ordinrias do TRT/SP de 1992 a 1998, tendo em vista que pende recurso de reviso interposto pelo MP/TCU contra as Decises n 168/98-Plenrio, 238/97-Plenrio e Relao n 75/97-2 Cmara, objetivando a reabertura das contas referentes aos exerccios de 1992, 1994 e 1996, respectivamente. Justifica que, adotando tal procedimento, o Tribunal suprimiu todo um rito processual taxativamente previsto para a apreciao desse tipo de recurso, quando haveria a necessidade de percorrer toda a etapa instrutria e audincia do MP/TCU, de forma, inclusive, a prestigiar os princpios do contraditrio e da ampla defesa. Faz meno Deciso n 789/1998-TCU-Plenrio dando nfase aos princpios a serem observados quando da apreciao dos recursos de reviso, elencados no subitem 8.2 da aludida deciso, in verbis: 8.2. deixar assente que, at que seja aprovada norma disciplinadora do tratamento a ser dispensado ao recurso de reviso interposto pelo Ministrio Pblico junto ao TCU e aos demais recursos interpostos pelo Parquet, devem ser observados os seguintes princpios, para fins de uniformizao: 8.2.1. observncia aos pressupostos recursais, sob pena de nulidade; 8.2.2. necessidade de instaurao do contraditrio, quando se tratar de recurso tendente a agravar a situao do responsvel, sob pena de infringncia ao princpio constitucional da ampla defesa; 8.2.3. atuao do Relator sorteado at o julgamento que decide acerca da reforma ou no da deciso recorrida, sob pena de negativa de prestao jurisdicional por parte do Relator sorteado; 8.2.4. obrigatoriedade de audincia do Ministrio Pblico, na qualidade de fiscal da lei; 8.2.5. validade e eficcia da deciso recorrida at que o Tribunal prolate nova deciso que a casse, em virtude de nulidade devidamente comprovada, ou que a reforme, em razo do julgamento de mrito do recurso interposto, sob pena de se
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infirmar o princpio da segurana jurdica e de se afrontarem a coisa julgada, as normas do TCU e o devido processo legal, constitucionalmente garantido. Entende o responsvel que, com base nos mencionados princpios, a interposio de um recurso acarretou o sorteio de um novo Relator, ao qual caberia presidir a instruo, impulsion-la, fazendo, inclusive o necessrio juzo de admissibilidade, atento aos princpios do contraditrio e da ampla defesa, abrindo possibilidade para que, posteriormente, pudesse esse Tribunal prolatar uma deciso rescindente. Em suma, ao proceder pura e simples juntada das contas, o Tribunal suprimiu rito claramente determinado pelo mesmo de forma cogente, maculando toda espcie de deciso posterior, consoante previsto no item 8.2.5 do j citado Decisum. 9.1 Anlise Alega o responsvel, em sntese, que o Tribunal, ao proceder juntada das contas ordinrias do TRT/SP de 1992 a 1998, pendendo recurso de reviso interposto pelo MP/TCU contra as Decises n 168/98-Plenrio, 238/97-Plenrio e Relao n 75/97-2 Cmara, objetivando a reabertura das contas referentes aos exerccios de 1992, 1994 e 1996, respectivamente, suprimiu todo um rito processual taxativamente previsto para a apreciao desse tipo de recurso, quando haveria a necessidade de percorrer toda a etapa instrutria e audincia do MP/TCU, de forma, inclusive, a prestigiar os princpios do contraditrio e da ampla defesa. No que tange a essa alegao, tecemos as seguintes consideraes: a) Inicialmente achamos relevante relatar as seguintes informaes constantes do Voto do Relator na Deciso n 591/2000-TCU-Plenrio, in verbis: (...) b) Da anlise das informaes acima, depreende-se que: (1) o motivo que levou o MP/TCU a interpor os recursos visando reabertura das aludidas contas do TRT-SP foram as diversas irregularidades verificadas no TC-001.025/1998-8, que no foram tratadas quando da apreciao das respectivas contas, por serem fatos supervenientes, de que se teve conhecimento somente aps o julgamento dessas contas e (2) a justificativa da juntada das contas deveu-se convenincia do exame das mesmas em conjunto e em confronto, face s ocorrncias perpretadas ao longo dos exerccios de 1992 a 1998 - tal procedimento objetivou alm de tudo, evitar que fossem proferidas decises contraditrias sobre a mesma matria, cabendo ressaltar o fato de que nenhum prejuzo ocasionou aos responsveis apenas estabelecendo um paralelo com o processo judicial, observamos que, consoante o art. 105 do CPC, havendo conexo ou continncia, o juiz, de ofcio, ou a requerimento de qualquer das partes, pode ordenar a reunio de aes propostas em separado, a fim de que sejam decididas simultaneamente. c) Assim, considerando os seguintes fatos: (1) as irregularidades que deram causa tanto interposio de recursos para a reabertura das contas dos exerccios de 1992, 1994 e 1996 bem como juntada das contas dos exerccios de 1992 a 1998 relacionam-se a uma nica matria, qual seja, a obra de construo do Frum Trabalhista e (2) todos os processos acima mencionados (incluindo-se os
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correspondentes recursos de reviso interpostos pelo MP/TCU) foram reunidos, sob a conduo de um nico Relator, para serem apreciados conjuntamente podemos finalizar a anlise concluindo que: (1) A juntada das contas, isoladamente considerada, no representa nenhum cerceamento aos direitos dos responsveis - conforme j dito, tal procedimento objetivou apenas o exame em conjunto e em confronto das contas em questo, tendo em vista a identidade das matrias tratadas, de forma a evitar decises contraditrias, semelhana do que ocorre nos processos da justia, quando aes propostas em separado so reunidas por conexo ou continncia; (2) A juntada das contas, considerada no contexto do rito processual previsto para a apreciao dos recursos interpostos pelo MP/TCU, tambm no prejudica os direitos dos responsveis no que diz respeito aos princpios do contraditrio e da ampla defesa, considerando que no presente caso, todos os processos (incluindo os correspondentes recursos de reviso) encontram-se unidos pelo mesmo elo, qual seja, a ocorrncia de irregularidades na obra do Frum Trabalhista, alm de estarem sob a conduo de um mesmo Relator e serem analisados e instrudos pela mesma Unidade Tcnica nesse contexto, a nosso ver, carece de sentido a discusso de que os recursos tenham prioridade em relao s contas quanto sua anlise, j que todos os processos esto sendo analisados de forma concomitante, e conferindo-se aos responsveis todos os direitos inerentes aos princpios do contraditrio e da ampla defesa, previstos na lei. Por ltimo, mesmo no levando em considerao a anlise acima, podemos afirmar, com certeza, que o fato de as contas terem sido juntadas sem que os recursos interpostos pelo MP/TCU tenham sido apreciados, no implicou qualquer cerceamento defesa do Grupo OK, porquanto essa empresa sequer figurava como responsvel naqueles processos. Pelo exposto, no acatamos a alegaes apresentadas no item 9 supra. 10. Alegao Alega o responsvel que, com base na interpretao sistemtica de dispositivos da Lei Orgnica do TCU, no seja possvel a citao de particular na fase de juzo preliminar de apreciao de contas anuais, considerando que a Lei no prev tal possibilidade na hiptese de deciso preliminar (arts. 10, 1 e 12 da Lei), mas taxativamente reporta-se ao contratante ou parte interessada somente no juzo de mrito (art. 16, 2 da Lei). A seguir, mencionamos as principais consideraes tecidas pelo responsvel sobre a questo, in verbis: Em juzo preliminar, que antecede o prprio mrito, conforme define a Lei, por evidente, quis a norma que se ouvisse, inicialmente, quem de direito, ou seja, os responsveis pela gesto, de forma que estes possam trazer seus esclarecimentos sobre os fatos inquinados. por esse motivo que a Lei se reporta apenas e tosomente a esses, na fase concernente deciso preliminar.

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A propsito, cabe lembrar que a relao de responsveis que consta deste processo, inicialmente, e porque no dizer, corretamente, explicitou os responsveis, e esses so os administradores do rgo em questo. Por outro lado, evidncia, um particular que nem sequer foi contratado, pois, efetivamente, no participou do certame nem firmou contrato com a Administrao, no pode ser enquadrado como responsvel, na forma prevista em lei, para esses fins, nessa fase processual, considerando, sobretudo, data vnia, que a definio de responsabilidade, ante a possibilidade de repercusses de toda ordem que dela pode emanar, deve ser vista com os devidos sopesamentos e restries, bem assim, estribada em slidos fundamentos jurdicos. (...) Nessa linha de raciocnio, necessrio concluir que haveria, sim, a possibilidade de citao de particular, mas apenas nas condies previstas no art. 16 da Lei, tendo em vista a expressa meno dessa possibilidade, nesta especfica etapa processual. Um ltimo aspecto cabe-nos trazer considerao de Vossa Excelncia. A desproporcionalidade de uma deciso preliminar citar um particular por dbito que, em princpio, est subsumido gesto dos responsveis pelo rgo, e frise-se, sem provas bem fundamentadas para tanto. Cabe considerar com relao a esse aspecto que no teve essa Corte ensejo de se aprofundar nos fatos, cabendo lembrar, outrossim, que nem a prpria Unidade Tcnica que atuou nos autos teve oportunidade de se pronunciar sobre a matria que envolveu Grupo Econmico, no se podendo olvidar que a Deciso que determinou a citao desse Grupo tomou por base documentos de discutvel perfeio, como veremos mais adiante. Alis, juntados aos autos dois dias antes de sua apreciao por essa Corte. 10.1 Anlise A nosso ver, a forma pela qual o responsvel interpretou os dispositivos da Lei Orgnica do TCU encontra-se equivocada, tendo em vista que os dispositivos da Lei que versam sobre a citao (arts. 10 1, 11 e 12) aplicam-se, em sntese: (a) tanto a processos de tomada de contas anual, como a tomada de contas especial e prestao de contas e (b) a qualquer pessoa fsica ou jurdica, a que o Tribunal tenha atribuda a responsabilidade por prtica de ato irregular e/ou dano ao errio, em que se configure a existncia de dbito, seja gestor de rgo ou entidade fiscalizada pelo Tribunal ou particular sem vnculo com a administrao pblica. Em suma, a lei no prescreve nenhuma restrio citao de terceiro particular na fase de juzo preliminar de apreciao de contas anuais, como aduz o responsvel. Por sua vez, a afirmao de que um particular poderia ser citado apenas na etapa processual especfica e nas condies previstas no art. 16 da Lei, totalmente equivocada. O citado dispositivo no diz respeito propriamente a uma etapa processual, mas simplesmente necessidade de fazer constar do Acrdo que deliberou pela irregularidade das contas a existncia de responsabilidade solidria ou no do agente pblico que praticou o ato irregular e do terceiro que, como contratante ou parte interessada na prtica do mesmo ato haja concorrido para o
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cometimento do dano apurado procedimento esse imprescindvel para se promover a cobrana executiva do dbito pelo Tribunal, bem como para o possibilitar o ajuizamento das aes civis e penais cabveis, mediante a remessa de cpia da documentao pertinente ao Ministrio Pblico da Unio, consoante o 3 do mesmo artigo 16. De acordo com a linha de raciocnio do responsvel, somente aps o julgamento pela irregularidade das contas que deveria se proceder citao do terceiro solidrio, o que absolutamente incabvel, j que tal deliberao, veiculada mediante a publicao de Acrdo corresponde deciso final do processo de contas. No presente caso, a citao do Grupo OK, representada pela pessoa do Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, baseou-se no fato de a empresa ter concorrido para o cometimento dos danos causados ao patrimnio pblico em virtude dos desvios de recursos destinados construo do Frum Trabalhista de So Paulo, conforme ser discorrido detalhadamente mais adiante. Quanto afirmao de que a definio de responsabilidade, deve ser vista com os devidos sopesamentos e restries, bem assim, estribada em slidos fundamentos jurdicos, e de que h uma desproporcionalidade de uma deciso preliminar citar um particular por dbito que, em princpio, est subsumido gesto dos responsveis pelo rgo, tecemos as seguintes consideraes: a) o procedimento de imputao de responsabilidade por este Tribunal se d com base nos elementos contidos nos autos que evidenciam a ocorrncia de irregularidades e/ou danos ao errio, tenha sido ela provocada por gestores do rgo ou entidade sob a jurisdio do TCU ou por terceiros que hajam concorrido para a prtica desses atos; b) a citao, prevista no art. 12, inc. II da Lei Orgnica, nada mais do que o instrumento processual pelo qual se efetiva e concretiza o princpio do contraditrio e da ampla defesa, no qual o interessado chamado a se defender, abrindo-se desde logo, a oportunidade de pagar o valor do dbito que lhe for imputado dessa forma, tendo sido o mesmo citado, e apresentado na sua defesa elementos que permitam concluir pela excluso da sua responsabilidade, obviamente o Tribunal deliberar nesse sentido; c) no observamos assim, qualquer falta de fundamento jurdico ou desproporcionalidade da deciso proferida por este Tribunal. No que se refere alegao de que a citao do responsvel teve como base documentos de discutvel perfeio e falta de provas bem fundamentadas, tal questo ser tratada mais adiante. Pelo exposto, no acatamos a alegaes apresentadas no item 10 supra. 11. Alegao O responsvel afirma que a interposio de recursos (pedido de reexame e recurso de reconsiderao) ao Acrdo n 45/99-Plenrio relativo ao processo TC 001.025/1998-8, consoante os arts. 33 e 48 da Lei Orgnica/TCU suspendeu os efeitos do referido julgado, no qual se inclua a converso desses autos, que tinham como objeto Relatrio de Auditoria, em Tomada de Contas Especial. No obstante a Deciso n 469/99-Plenrio tenha retificado o aludido Acrdo no tocante ao
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montante do dbito e alterao do nmero de responsveis, manteve na essncia as determinaes constantes do mesmo. Alega que um equvoco trazer os dbitos discutidos em rito correto e definido pelo prprio Tribunal, qual seja, tomada de contas especial, para as contas anuais, tendo em vista que estas no seriam o meio adequado para esse fim. Diz ser incontrastvel que a cobrana do dbito foi remetida para a tomada de contas especial, conforme decidido pelo prprio Tribunal, e o afastamento desta tomada de contas especial, e do dbito que deve ser cobrado exclusivamente por ela, s poderia ocorrer quando da apreciao dos competentes recursos interpostos no TC n 001.025/1998-8. Como conseqncia, entende que a quantificao do dbito e a possibilidade de sua cobrana ainda no se aperfeioaram. Alm disso, aponta o fato de que o Supremo Tribunal Federal havia concedido liminar expedida no Mandado de Segurana n 23.560-8, suspendendo o efeito das decises acima mencionadas e que, at o momento em que a sua defesa fora elaborada, a liminar concedida permanecia intacta em seus efeitos jurdicos. Dessa forma, o Tribunal descumpriu a determinao do Pretrio Excelso poca, tendo em vista que o dbito configurado nas mencionadas decises foi inteiramente aproveitado, por este Tribunal, ao prolatar a Deciso n 591/2000-Plenrio, por meio da qual foi citado o grupo OK. 11.1 Anlise No que concerne ao efeito suspensivo dos recursos interpostos ao Acrdo n 45/99-Plenrio relativo ao processo TC 001.025/1998-8, entendemos que o mesmo s atinge os efeitos da mencionado Acrdo e portanto, inexiste impedimento legal no sentido de que o Tribunal proceda citao dos responsveis em outro processo. No que tange impossibilidade de cobrana de dbito por meio de deciso prolatada nas contas anuais e no em processo de tomada de contas especial, entendemos que tal afirmao no procede, tendo em vista que a prpria Lei Orgnica do TCU prev no seu art. 12, inc. II, a possibilidade de cobrana de dbito em processo de tomada ou prestao de contas (vide o ttulo da Seo II onde se insere o art. 12 Decises em Processo de Tomada ou Prestao de Contas) ou seja, a lei no determina que a cobrana do dbito deva ser realizada exclusivamente em processo de tomada de contas especial, mas sim em processo de tomada ou prestao de contas, que abrange tanto os processos de tomada ou prestao de contas anuais, bem como os de tomada de contas especial. Quanto afirmao de que o Tribunal descumpriu determinao do STF ao prolatar a Deciso n 591/2000-Plenrio, tecemos as seguintes consideraes: a)em primeiro lugar, necessrio se faz recordar a finalidade do instrumento do mandado de segurana, que, consoante o art. 5, inc. LXIX da Magna Carta, a proteo de direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico; b) assim, o impetrante do mandado de segurana junto ao STF contra as decises do TCU (Acrdo n 45/99-TCU-Plenrio e Deciso n 469/99-TCUAuditorias do TCU. Ano 4. Nmero 15. Braslia-DF. 2001 37

Plenrio) o fez considerando que teve direito seu lesado em virtude de ilegalidade ou abuso de poder; c) fato que o STF concedeu liminar suspendendo as determinaes do Tribunal contida nas mencionadas decises; d) do contedo da Deciso n 591/2000-Plenrio, consoante seus subitens 8.1 e 8.2 resume-se em apenas duas deliberaes, quais sejam: (1) a juntada das contas ordinrias do TRT/SP, referentes aos exerccios de 1992, 1993, 1994, 1996, 1997 e 1998 s contas do exerccio de 1995 e (2) citao solidria da empresa Incal Incorporaes S.A., do Grupo OK Construes e Incorporaes S.A., na pessoa do seu Diretor superintendente e representante legal, Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, e dos Srs. Nicolau dos Santos Neto, Dlvio Buffulin e Antnio Carlos Gama da Silva, pelo valor de R$ 169.491.951,15, relativo diferena entre as quantias pagas pelo TRT-2 Regio conta das obras de construo do Frum Trabalhista de So Paulo (R$ 231.953.176,75) e o valor efetivo do empreendimento nas condies em que se encontra (R$ 62.461.225,60), todos em valores de abril de 1999, sendo que desse dbito total a parcela de R$ 13.207.054,28 de responsabilidade solidria tambm do Sr. Gilberto Morand Paixo; e) ora, o fato de o Tribunal ter promovido a citao do Grupo OK por meio de uma outra deciso (Deciso n 591/2000-Plenrio) utilizando-se para esse fim, como valor do dbito, aquele apurado em auditoria realizada anteriormente por este Tribunal (a que alude a Deciso n 469/99-TCU-Plenrio), em nada ofende a liminar concedida no aludido mandado de segurana, tendo em vista que a citao, prevista no art. 12, inc. II da Lei Orgnica, nada mais do que o instrumento processual pelo qual se efetiva e concretiza o princpio do contraditrio e da ampla defesa, no qual o interessado chamado a se defender, abrindo-se desde logo, a oportunidade de pagar o valor do dbito que lhe for imputado; f) em outras palavras, a Deciso n 591/2000-Plenrio no obriga o responsvel a pagar o dbito, nem a fazer ou deixar de fazer alguma coisa, razo pela qual, nessa etapa processual, no h o que se falar em direito lesado em virtude de ilegalidade ou abuso de poder conclumos que no houve, portanto, nenhuma violao liminar concedida pelo STF; g) ademais, conforme discorrido no Voto do Relator que acompanha o Acrdo proferido recentemente pelo Plenrio deste Tribunal na Sesso de 29/11/ 2000, relativos anlise dos recursos no processo TC 001.025/1998-8, in verbis: oportuno registrar que, conquanto este Tribunal e o Ministrio Pblico que aqui oficia hajam entendido que aquela liminar houvera suspendido in totum o Acrdo n 045/99-Plenrio e a Deciso n 469/99-Plenrio, o Relator daquele writ, quando da apreciao do seu mrito pelo Plenrio do STF, esclareceu que havia deferido a medida acauteladora apenas para suspender a eficcia das decises prolatadas pelo Tribunal de Contas da Unio relativamente declarao de insubsistncia da escritura de compra e venda e determinao de que fosse devolvida a quantia nela consignada

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h) por fim, cabe ressaltar que em 20/09/2000 o Plenrio do STF indeferiu o aludido mandado de segurana (Deciso publicada no Dirio da Justia de 27/09/ 2000). Pelo exposto, no acatamos a alegaes apresentadas no item 11 supra. 12. Alegao Aduz o responsvel que esta Corte no procedeu corretamente quando da quantificao do dbito nestes autos, adotando posio em relao qual h fundada controvrsia, vista de outros abalizados posicionamentos, bem assim, encampou critrio de avaliao de mui discutvel juridicidade, porquanto desprezou toda a lgica contratual que permeia o objeto em discusso, a partir da qual os atos eventualmente inquinados deveriam ser analisados, tendo em vista os princpios mais basilares de Direito. Visando fundamentar tal assertiva, traz os seguintes argumentos: a) existem inmeros pareceres a respeito da execuo da obra referente ao Tribunal Regional do Trabalho 2 Regio, que vo desde as medies feitas pelo engenheiro responsvel pela obra, at o trabalho de inspeo produzido por esta Corte, passando por escritrios insuspeitos nesse mister, como o caso da L. A. Falco Bauer, e da perita designada pelo Ministrio Pblico Federal de So Paulo, alm de outros nenhum desses pareceres so taxativamente convergentes; b) (...) assim, no nos parece razovel nem justo fundar-se em apenas um procedimento, vista de tantos outros. Cabe lembrar, apenas guisa de exemplo, que a Falco Bauer chegou a considerar que a execuo da obra em tela alcanou o percentual de 75,04%. Mesmo uma outra competente Equipe desse Tribunal, lotada na Secretaria de Controle Externo de So Paulo, anteriormente, entendeu que cerca de 65% da obra havia sido executada; c) (...) discrepa desse entendimento, a Equipe que realizou o ltimo trabalho de auditoria, aduzindo que os conceitos e as metodologias anteriormente usadas estavam equivocados; d) foi utilizada uma maneira pouco usual para se quantificar o aludido dbito a Equipe desconsiderou todos os aspectos legais, jurdicos, econmicos e financeiros, que naturalmente gravitam em torno de todo contrato, e, de forma mais marcante, do contrato administrativo; e) em se tratando de obra executada tendo por base um contrato administrativo so inmeras as variveis a includas, previstas inclusive legalmente, desde o reajuste de preos, considerando inclusive que a obra alcanou um razovel perodo inflacionrio, at os to comuns desequilbrios da equao econmicofinanceira, entre muitos outros; f) a quantificao do dbito deveria ter sido procedida pela perspectiva contratual tendo em vista que os atos que impulsionaram a obra em comento estavam, em princpio, sob o manto contratual, e at que se tenham definitivamente como ilcitos, deveriam ter sido preservados, de acordo com os princpio bsico que rege todos os contratos, qual seja, pacta sunt servanda;

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Aponta ainda o responsvel o fato de que o prazo prescricional para se atacar as relaes travadas na Administrao Pblica de cinco anos contados a partir do momento em que os atos so praticados, conforme prev o art. 54 da Lei n 9.784/99. 12.1 Anlise De incio observamos que os argumentos trazidos pelo responsvel mostramse vagos e imprecisos. Afirma que a Equipe desconsiderou todos os aspectos legais, jurdicos, econmicos e financeiros, que naturalmente gravitam em torno de todo contrato, no entanto, sequer especifica quais foram esses aspectos. Alega tambm que existem inmeras variveis que igualmente deveriam ter sido levadas em considerao em se tratando de obra executada tendo por base contrato administrativo, mas sequer especifica quais as variveis que se aplicariam ao caso concreto e que no teriam sido consideradas. O ltimo procedimento adotado pelo TCU para quantificar o dbito atualmente imputado aos responsveis por irregularidades na obra de construo do Frum Trabalhista de So Paulo, encontra-se exaustivamente justificado no Relatrio do Ministro-Relator que acompanha a Deciso n 469/1999-TCU-Plenrio. O responsvel alega que o dbito deveria ter sido quantificado utilizando-se a perspectiva contratual e que no parece razovel nem justo fundar-se em apenas um procedimento, vista de tantos outros, mencionando como exemplos, os pareceres elaborados pela empresa L. A. Falco Bauer, pela perita designada pelo Ministrio Pblico Federal de So Paulo, alm do entendimento do prprio TCU com base em auditoria realizada anteriormente, que concluiu que a obra estaria executada em cerca de 65%. Refutamos tal alegao apresentando inicialmente uma sntese dos pontos principais constantes do Relatrio que acompanha a Deciso n 469/1999-TCUPlenrio, conforme segue: a) dentre as irregularidades constantes do processo licitatrio foram mencionadas a inexistncia de projeto bsico claro e completo, bem como a inexistncia de projeto executivo, j que os projetos a que a Equipe de Inspeo teve acesso no podem ser considerados como tal; a) no obstante o TCU tenha determinado ao TRT-SP, em maio de 1996, ...a efetivao de medidas com vistas ao prosseguimento da respectiva obra em obedincia rigorosa s normas e preceitos contidos no atual Estatuto de Licitaes e Contratos (Lei n 8.666/93) (Deciso n 231/96 TCU - Plenrio), em nenhum momento aquele Tribunal obteve junto contratada a planilha oramentria de obra (Vol. XV, f. 123), bem como um cronograma fsico-financeiro elaborado a partir de tal planilha - como , de fato, usual (e tambm exigido pela lei) em contratos de obra; b) conforme indica laudo da arquiteta contratada pelo Ministrio Pblico Federal (MPF/SP) para realizar percia na aludida obra, a Pini Sistemas Ltda., empresa tradicional na rea de custos de obras e contratada pela Incal para a elaborao do oramento, apresentou diversas planilhas com datas-base distintas,
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sendo que a ltima delas (de dezembro de 1997) foi submetida a criteriosa anlise por parte daquela especialista; c) a constatao de diversas impropriedades nas aludidas planilhas, levou a especialista a concluir que Face s dvidas e discrepncias encontradas nos oramentos apresentados pela Incal Incorporaes S.A., fica claro que os mesmos no representam a realidade ftica da obra devendo, por esse motivo, o oramento do empreendimento contratado ser revisado, quantificado e especificado com maior objetividade e clareza. em outras palavras no foi um trabalho conclusivo, mas um indicativo das falhas observadas; d) posteriormente, verificou-se que o oramento em questo no era um oramento da Pini Sistemas, mas um oramento elaborado pela Pini Sistemas nos moldes estabelecidos pela Incal esse fato tornou-se claro quando do depoimento prestado pelo Engenheiro Celso Ragazzi (Diretor de Engenharia da Pini) no MPFSP, em maro de 1998 (Vol. XV, f. 19/20). Naquela oportunidade, o Eng. Celso afirmou que a Incal ...lhe forneceu documentos que propiciaram a elaborao de um oramento apenas parcialmente aberto; que a impossibilidade do esclarecimento completo dos custos da obra deveu-se ao fato de que no lhe foram apresentados os documentos necessrios para tal finalidade e concluiu dizendo que ... realizou o seu trabalho nos moldes em que foi requerido pelo seu cliente, a Incal Incorporaes S.A., com as peculiaridades que lhe foram apresentadas. (grifo nosso); e) a equipe de inspeo deliberou, ento, que no se tratava de uma planilha oramentria tecnicamente bem elaborada e confivel, e que o eventual aproveitamento de dados contidos na mesma deveria se dar com extrema reserva; f) quanto s peas tcnicas referentes a medies da obra elaborados pelos Engs. Antnio Carlos da Gama e Silva e Gilberto Morand Paixo a equipe de inspeo demonstrou saciedade que os mesmos no eram confiveis apenas a ttulo de ilustrao citamos dois exemplos mencionados no Relatrio: (1) ..como atestar, como fez aquele profissional, que 99,3% das instalaes hidrulicas esto executadas se no h sequer um lavatrio, uma torneira ou um vaso sanitrio instalado na obra? Ou que 55,9% do forro de gesso encontra-se executado, quando sua instalao na obra sequer foi iniciada? At mesmo a formao em engenharia civil dispensvel para que se percebam discrepncias dessa magnitude.... (2) A anlise dessas planilhas demonstra que vinha sendo atestada a execuo de vrios servios (Vol. XV, f. 165, 193, 240) sem que se observasse, na obra, sequer o incio dos mesmos. Exemplos disso so a estrutura metlica da rampa (para interligao entre os blocos nos diversos pavimentos) e a estrutura metlica espacial (fechamento lateral entre as duas torres e cobertura da rea central das mesmas). Desta ltima, apenas um pequeno prottipo encontra-se no canteiro de obra. At mesmo o item elevadores, que o Eng. Gama, em seu relatrio de novembro de 1997, informou estarem 98,8% executados (Vol. I, f. 123), continuou a motivar sistemticas medies de evoluo mensal por parte do Eng. Paixo (Vol. XV, f.

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144, 164, 191, 196, 216, 219, 238, 243), quando o que se verifica no local que apenas 4 dos 24 elevadores esto efetivamente instalados. Feitas essas consideraes, perguntamos se possvel quantificar o dbito utilizando-se apenas a perspectiva contratual como defende o responsvel, levandose em conta que todas as peas tcnicas exigidas pela Lei n 8.666/93 sob as quais se devem apoiar tanto o procedimento licitatrio como a execuo contratual (quais sejam, projeto bsico, projeto executivo, oramento com planilhas detalhadas, medies fsicas, alm de outros) apresentam falhas e inconsistncias graves, no sendo portanto material confivel. bvio que a resposta no. Em relao auditoria feita pela equipe da SECEX-SP em conjunto com a perita requisitada pelo MPF/SP, chegando concluso de que 64,15% da obra encontrava-se executada, o referencial tomado pela equipe foi o prprio oramento fornecido pela Incal. Conforme j dito, constatou-se posteriormente, com base no depoimento do Diretor de Engenharia da Pini no MPF-SP, que o mesmo no era merecedor de credibilidade. No caso da medio feita pela empresa Falco Bauer, contratada pelo TRTSP, concluindo que 75,04% da obra estava executada, tambm foi adotada como referncia a planilha fornecida pela Incal. Alm disso, para a elaborao da planilha de percentuais financeiros, foram adotados os valores constantes do cronograma fsico apresentado no parecer tcnico do Eng. Gama. Cabe ressaltar que a prpria Secretaria de Apoio Administrativo (SAA) do TRT elaborou uma avaliao do laudo tcnico elaborado pela empresa chegando seguinte concluso, in verbis: Portanto, deve ficar desconsiderada a totalizao de 75,04% encontrada pela Falco Bauer. Importante ressaltar a absoluta confiabilidade do laudo quanto aos levantamentos de campo, porm, ao partir de uma premissa incorreta, fornecida pela construtora, com relao aos pesos atribudos s atividades, ficou comprometido o percentual financeiro total. A Equipe de Inspeo, aps analisar o relatrio da Falco Bauer, bem como as memrias de clculo posteriormente fornecidas pela mesma, concordou com a concluso a que chegou a SAA/TRT. Assim, tendo em vista estar patente que as tentativas de quantificao de dbito acima descritas baseavam-se em premissa incorreta, a Equipe de Inspeo optou por realizar um levantamento in loco de tudo o que estava executado at o momento, o que permitiu identificar o valor preciso da edificao no estado em que se encontrava, chegando a novo valor do dbito. Com relao alegao de que em se tratando de obra executada tendo por base um contrato administrativo so inmeras as variveis a includas, previstas inclusive legalmente, desde o reajuste de preos, considerando inclusive que a obra alcanou um razovel perodo inflacionrio, at os to comuns desequilbrios da equao econmico-financeira, entre muitos outros, entendemos que tal alegao j foi refutada anteriormente no Voto do Ministro-Relator que acompanha o Acrdo n 45/99-TCU-Plenrio. Nessa ocasio, discorreu-se exaustivamente sobre a matria, tendo sido abordado detalhadamente cada um dos fatos (quais sejam, inflao, dilatao do prazo contratual, criao de tributos, obrigatoriedade da reteno de
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contribuies federais e fatos imprevistos e imprevisveis advindos da implantao do Plano Real) que poderia ter onerado a empresa contratada para justificar o aditamento do contrato a ttulo de reequilbrio econmico financeiro. Demonstrouse de forma didtica que essa alegao no procede. No que diz respeito alegao de que o prazo prescricional para se atacar as relaes travadas na Administrao Pblica de cinco anos contados a partir do momento em que os atos so praticados, conforme prev o art. 54 da Lei n 9.784/99, no mencionou o responsvel a parte final do citado dispositivo que diz salvo comprovada m-f: - art. 54 da Lei n 9.784/99, in verbis: O direito da Administrao de anular os atos administrativos de que decorram efeitos favorveis para os destinatrios decai em cinco anos, contados da data em que foram praticados, salvo comprovada m-f. Tendo em vista que o relatrio final da CPI do Judicirio, na parte referente obra do TRT-SP, j concluiu pela ocorrncia de m-f na relao entre o particular contratante e a Administrao Pblica (conforme mencionaremos mais adiante), fato esse que culminou no processo de cassao do mandato de senador do Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, e considerando ainda o ajuizamento, pelo Ministrio Pblico Federal, das aes cabveis contra os responsveis, em que figuram dentre os rus o ex-presidente do TRT, Sr. Nicolau dos Santos Neto, a empresa Incal, o Grupo OK, bem como seus respectivos representantes legais, entendemos que o citado dispositivo no deve se aplicar ao caso. Por todo o exposto, no acatamos as alegaes do responsvel apresentadas no item 12 supra. 13. Alegao Afirma o responsvel que o Ministrio Pblico junto ao TCU agiu com excesso de poder ao atribuir responsabilidade ao Grupo OK, por ter atuado como parte, quando o mesmo, de acordo com a jurisprudncia do STF, deveria restringir-se to somente ao papel de fiscal da lei. Acrescenta que a proposio de incluso do Grupo OK nos autos foi aceita pelo Plenrio do TCU, por meio da Deciso n 591/2000, tendo por base unicamente a provocao do MP/TCU, sem que houvesse a mesma tivesse sido analisada pela Unidade Tcnica competente. Por fim, conclui que a citada Deciso encontra-se conspurcada no que pertine incluso do Grupo OK nos autos, tendo em vista que, luz do previsto no art. 1, 3, inc. I da Lei Orgnica desta Corte, o Relatrio do Ministro-Relator deveria conter as concluses da instruo, incluindo o Relatrio da equipe de auditoria ou do tcnico responsvel pela anlise do processo, bem como do parecer das chefias imediatas da Unidade Tcnica, o que no ocorreu no presente caso. 13.1 Anlise Inicialmente cabe tecer algumas consideraes sobre as atribuies do Ministrio Pblico junto ao TCU. Dentre essas atribuies, conforme a Lei n 8.443/ 92, podemos citar:
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- art. 11 - provocar o Relator do processo no sentido de determinar o sobrestamento do julgamento, a citao ou a audincia dos responsveis, ou outras providncias consideradas necessrias ao saneamento dos autos; - art. 81, inc. I - promover a defesa da ordem jurdica, requerendo, perante o Tribunal de Contas da Unio as medidas de interesse da Justia, da Administrao e do Errio; - art. 81, inc. II - comparecer s sesses do Tribunal e dizer de direito, verbalmente ou por escrito, em todos os assuntos sujeitos deciso do Tribunal, sendo obrigatria sua audincia no processos de tomada ou prestao de contas e nos concernentes aos atos de admisso de pessoal e de concesso de aposentadorias, reformas e penses (art. 81, II); De acordo com os artigos da Lei Orgnica acima mencionados, a atuao do MP/TCU no sentido de provocar o Relator do processo a promover a citao do Grupo OK encontra-se perfeitamente dentro de sua atribuies (art. 11), alm de atender aos demais dispositivos da mesma lei no que diz respeito defesa da ordem jurdica - requerendo, perante o Tribunal de Contas da Unio as medidas de interesse da Justia, da Administrao e do Errio (art. 81, inc. I), bem como obrigatria audincia nos processos de tomada ou prestao de contas (art. 81, inc. II). Dessa forma, entendemos que o MP/TCU cumpriu suas atribuies dentro dos limites previstos na lei, sem qualquer excesso. Quanto afirmao de que o MP/TCU tenha atuado como parte, quando deveria restringir-se to somente ao papel de fiscal da lei, entendemos que tal assertiva no se aplica ao presente caso, tendo em vista que o vocbulo parte implica a existncia de uma demanda judicial, e o que ora est sendo objeto de discusso diz respeito esfera administrativa. H que se ressaltar que o MP/TCU nunca atua como parte numa relao jurdica processual, por no lhe se conferida essa competncia. O MP/TCU , como o prprio responsvel definiu, com base em jurisprudncia da Suprema Corte, um rgo de vinculao administrativa com o TCU, no integrante do Ministrio Pblico da Unio. Em relao alegao de que a Deciso n 591/2000 encontra-se conspurcada no que pertine incluso do Grupo OK nos autos, devido falta de anlise da matria pela Unidade Tcnica competente, tecemos as seguintes consideraes: a) o art. 1, 3, inc. I da Lei n 8.443/92 diz, in verbis: - 3 Ser parte essencial das decises do Tribunal ou de suas Cmaras: I o relatrio do MinistroRelator, de que constaro as concluses da instruo (do Relatrio da equipe de auditoria ou do tcnico responsvel pela anlise do processo, bem como do parecer das chefias imediatas da Unidade Tcnica), e do Ministrio Pblico junto ao Tribunal; b) analisando o teor da citada Deciso, verificamos que o Relatrio do Ministro-Relator contm em seu bojo os dois elementos exigidos pelo citado dispositivo legal, quais sejam, as concluses da instruo e do MP/TCU;

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c) no h qualquer dispositivo na Lei Orgnica que obste o MP/TCU de provocar o Relator do processo no sentido de se proceder incluso de responsvel, determinando-se sua citao muito pelo contrrio, conforme j dito anteriormente, h expressa disposio que autoriza o MP/TCU a provocar o Relator do processo com o intuito de promover a citao dos responsveis (art. 11); d) assim, chega-se concluso de que no houve qualquer infrao ao art. 1, 3, inc. I da Lei n 8.443/92. Por todo o exposto, no acatamos as alegaes do responsvel apresentadas no item 13 supra. 14. Alegao O responsvel aponta a deficincia da matria probante nos autos, com base na qual este Tribunal citou o Grupo OK, apresentando os seguintes argumentos: a) os documentos trazidos aos autos (f. 526/564) tratam de cpias de documentos particulares que no receberam a necessria autenticao, no se revestindo das formalidades previstas no art. 369 do CPC, sendo assim, prova pfia e sem valor luz dos comandos legais; b) no tocante ao contedo desses documentos, aduz o responsvel que os mesmos no comprovam que o Grupo OK tenha figurado como scio da empresa Incal, tendo em vista que o instrumento de compra e venda de aes (f. 540/541) no constava devidamente registrado nos livros comerciais da empresa (f. 544/545) e nem na Junta Comercial competente (f. 557/564). Relatamos abaixo a fundamentao apresentada pelo responsvel para sustentar tal alegao: - o art. 31 e pargrafo primeiro da Lei n 6.404/76, estatui, entre os formalismos legais que (1) a propriedade das aes nominativas, presume-se pela inscrio do nome do acionista no livro de Registro das Aes Nominativas e (2) a transferncia das aes nominativas opera-se por termo lavrado no livro de Transferncias de Aes Nominativas; - presume-se que a pessoa cujo nome consta como proprietrio das aes o legtimo proprietrio, presuno essa que somente se destruir aps deciso judicial.....A transferncia somente se opera pelo termo lavrado no livro competente da companhia, assinado pelo vendedor e pelo comprador ou por seu representante legal e devidamente datado. O princpio rgido, ou seja, o procedimento de transferncia est escrito na lei, no valendo, portanto, o ato que deixar de obedecer esse rito especial Modesto Carvalhosa in Comentrios Lei de Sociedades Annimas, pg. 233; - as sociedades annimas esto sujeitas ao cumprimento do princpio da publicidade, devendo, portanto, registrar seus atos, inclusive, os de compra e venda, ou movimentao de aes na Junta Comercial, para que estes se aperfeioem e passem a existir legalmente. O registro d autenticidade ao documento, e autenticidade, por sua vez, s dada por ato de autoridade, de forma que aquele possa ter eficcia, que aptido para produzir efeitos jurdicos; - as Juntas Comerciais tm a incumbncia de examinar se as prescries legais foram observadas dessa forma, entende-se que o competente arquivamento
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no Registro do Comrcio de natureza essencial e constitutiva desse tipo de ato, consoante os arts. 94 a 98 da Lei das Sociedades Annimas cf. Manual das Sociedades Annimas de Waldrio Bulgarelli, pag. 71; - at a presente data, todas e vrias, as Assemblias de Acionistas da Empresa Incal, foram devidamente registradas na Junta Comercial e nesses assentamentos, estes, sim, com incomensurvel valor probante, no constam, em momento algum, qualquer meno ao Grupo OK. Vale dizer, peremptoriamente, o Grupo OK nunca deteve, de nenhuma forma, qualquer parcela acionria da Empresa Incal; - conclui por dizer que por tudo o que se v, o pretenso documento em que se pautou essa Corte deixou de se revestir de especial formalidade determinada em lei, no tendo validade ex vi os arts. 89 e 130 do Cdigo Civil, bem assim, a possvel declarao de vontade, no se aperfeioou, vista do comando nsito no art. 129 do mesmo Cdigo e nem sequer enfeixou as formalidades bsicas previstas na Lei das Sociedades Annimas para ter algum efeito jurdico. Encaminhou na sua defesa os documentos de f. 34/117 do Anexo II, constantes das seguintes peas: a) parecer do advogado e professor Flvio Rostirola, concluindo pela impossibilidade de se admitir como vlido o instrumento de compra e venda de aes e mandato firmado pela Monteiro de Barros Investimentos S.A. e o Grupo OK S.A., devido absoluta ausncia dos seus registros de comrcio (f. 34/39 do Anexo II); b) atas das assemblias gerais da companhia (f. 40/58, 76/95 e 109/115 do Anexo II); c) cpia do Instrumento de Compra e Venda de Aes e Mandato firmado entre a Monteiro de Barros S.A. e o Grupo OK Construes e Incorporaes S.A. (f. 59/60 do Anexo II); d) cpia da carta, com data de 21/02/1992, por meio da qual o Grupo OK renuncia ao direito de preferncia na aquisio das aes da Incal Incorporaes S.A. que a Monteiro de Barros Investimentos S.A. possui (f. 61 do Anexo II); e) cpia dos termos de transferncias de aes nos 03 e 04, constantes do Livro n 01 (f. 62 do Anexo II); f) publicaes no Dirio do Comrcio e no Dirio Oficial do Estado de So Paulo comunicando o extravio do livro Transferncia de Aes Nominativas da Incal Incorporaes S.A. (f. 63, 64, 96, 116 e 117 do Anexo II); g) cpia do termo de abertura do livro de Registro de Transferncia de Aes Nominativas n 02 da Incal Incorporaes S.A. (f. 66 e 97 do Anexo II); h) cpia dos termos de transferncias de aes nos 01 e 02, constantes do Livro n 01 (f. 67 e 98 do Anexo II); i) cpia do termo de abertura do livro de Registro de Aes Nominativas n 01 da Incal Incorporaes S.A. (f. 69 e 101 do Anexo II); j) cpia do livro de Registro de Transferncia de Aes Nominativas da Incal Incorporaes S.A., indicando a integralizao e movimentao de aes (f. 70/75 e 102/107 do Anexo II);
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k) cpia do termo de encerramento do livro de Registro de Transferncia de Aes Nominativas n 02 da Incal Incorporaes S.A. (f. 99 do Anexo II); l) cpia do termo de encerramento do livro de Registro de Aes Nominativas n 01 da Incal Incorporaes S.A. (f. 108 do Anexo II); O responsvel alega que somente os documentos devidamente autenticados na Junta Comercial possuem valor jurdico, devendo esses, e no os constantes dos autos, ser considerados na presente anlise. Afirma que no consta dos documentos juridicamente vlidos qualquer referncia participao do Grupo OK no quadro societrio da Incal Incorporaes S.A. 14.1 Anlise O responsvel ateve-se, na sua defesa, a tentar demonstrar a deficincia da matria probante nos autos, com base na qual este Tribunal citou o Grupo OK, seja do ponto de vista formal, devido falta de autenticao de documentos particulares (formalidade exigida no art. 369 do CPC), bem como no que pertine ao contedo desses documentos, por no comprovarem que o Grupo OK tenha figurado como scio da empresa Incal, tendo em vista que o instrumento de compra e venda de aes (f. 540/541) no constava devidamente registrado nos livros comerciais da empresa (f. 544/545) e nem na Junta Comercial competente (f. 557/564). Por motivos didticos, dividimos a nossa anlise nos seguintes tpicos: A. Deficincia da matria probante - falta de autenticao de documentos particulares Em relao a essa questo, inicialmente cabe esclarecer que os processos que tramitam nesta Corte de Contas pertencem esfera administrativa, e assim, ao contrrio dos processos da justia no esto presos a rigoroso formalismo procedimental, nos quais as anlises das provas produzidas nos processos baseiamse em procedimentos rgidos, previstos nas legislaes processuais. Em outras palavras, o procedimento administrativo rege-se, segundo a doutrina, por princpios peculiares, que diferem, por vezes, dos adotados no processo judicial. Um dos princpios a serem observados no procedimento administrativo, que se aplica perfeitamente questo em tela, o denominado princpio da verdade material, que no dizer de Celso Antnio Bandeira de Mello, in Curso de Direito Administrativo, consiste em que a Administrao, ao invs de ficar restrita ao que as partes demonstrem no procedimento, deve buscar aquilo que realmente a verdade, com prescindncia do que os interessados hajam alegado e provado, bem o diz Hector Jorge Escola. Nada importa, pois, que a parte aceite como verdadeiro algo que no o ou que negue a veracidade do que , pois no procedimento administrativo, independente do que haja sido aportado aos autos pela parte ou pelas partes, a Administrao deve buscar sempre a verdade substancial. O autor citado escora esta assertiva no dever administrativo de realizar o interesse pblico. Ademais, deve-se ter em conta que as cpias dos documentos, aos quais o responsvel nega o valor probante, so oriundos do Ministrio Pblico Federal, que, alis, ajuizou ao em que figuram dentre os rus as empresas do Grupo OK e seu representante, o Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto. Ressalte-se ainda que foi o
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prprio Procurador-Geral da Repblica, Exm Sr. Geraldo Brindeiro, quem afirmou que a existncia do relacionamento entre o Senador Luiz Estevo de Oliveira Neto e a empresa responsvel pela construo do Frum Trabalhista de So Paulo no se dava apenas no mbito de transferncias de recursos daquela construtora pertencente ao Grupo Monteiro de Barros para empresas do Grupo OK, mas tambm pelo fato de o citado parlamentar ter sido o maior acionista da empresa Incal Incorporaes S/A, detendo 90% (noventa por cento) de suas aes tal afirmao consta do Ofcio PGR/GAB/N 378, de 08/06/2000 (f. 519/522), enviado pelo Exm Sr. Geraldo Brindeiro ao Procurador-Geral do MP/TCU, por ocasio do encaminhamento dos supracitados documentos. Dessa forma, conclumos que, na presente situao, torna-se desnecessria e irrelevante a autenticao dos documentos a que alude o responsvel. Pois, levando-se em conta o princpio da verdade material que deve nortear os procedimentos desta Corte de Contas, o que essencial, no presente caso, o contedo das informaes que foram fornecidas pelo Ministrio Pblico Federal, mediante, inclusive, o ofcio de autoria do prprio Procurador-Geral da Repblica ao Procurador-Geral do MP/TCU. Pelo exposto, rejeitamos a alegao apresentada pelo responsvel no que pertine a essa questo. B. Deficincia da matria probante ausncia de comprovao de que o Grupo OK tenha figurado como scio da empresa Incal Inicialmente descrevemos de forma resumida a documentao encaminhada pela Procuradoria Geral da Repblica ao Ministrio Pblico junto ao TCU, anexada aos autos: a) Ofcio do Exm Sr. Procurador-Geral da Repblica (OFCIO PGR/GAB/ N 378, de 08/06/2000 f. 519/522) encaminhando cpia da documentao remetida a essa Procuradoria por juiz da 1 Vara Federal Criminal, do Jri e das Execues Penais da 1 Subseo de So Paulo, contendo as seguintes informaes, in verbis: - ...se verifica que o relacionamento existente entre o Senador Luiz Estevo de Oliveira Neto e a empresa responsvel pela construo do Frum Trabalhista de So Paulo no se dava apenas no mbito de transferncias de recursos daquela construtora pertencente ao Grupo Monteiro de Barros para empresas do Grupo OK Em realidade, constata-se que o citado parlamentar era e o maior acionista da empresa INCAL Incorporaes S/A, sendo o detentor de 90% (noventa por cento) de suas aes; - Tal fato revela a efetiva participao do Senador Luiz Estevo de Oliveira Neto no esquema criminoso que culminou com o desvio de vultosos recursos pblicos federais destinados construo do Frum Trabalhista de So Paulo; - Vale lembrar que Fbio Monteiro de Barros Filho na verdade scio minoritrio da empresa INCAL Incorporaes S/A se encontra preso em So Paulo por determinao do ilustre Juzo da 1 Vara Federal Criminal, do Jri e das Execues Penais da 1 Subseo de So Paulo, justamente em razo do seu

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envolvimento nos fatos delituosos com a construo vultosos recursos pblicos federais destinados construo do Frum Trabalhista de So Paulo. b) Expediente com data de 24/05/2000, do Procurador Repblica, Exm Sr. Jos Ricardo Meirelles requerendo Justia Federal a remessa de documentos apreendidos quando da priso de Fbio Monteiro de Barros ao Exm ProcuradorGeral da Repblica para as providncias cabveis, documentos esses que tm relao direta com os fatos que esto sendo investigados pelo ltimo, e que envolvem pessoa com prerrogativa de foro criminal por exercer cargo poltico relevante f. 521/522; c)Expediente do juiz da 1 Vara Federal Criminal, do Jri e das Execues Penais da 1 Subseo de So Paulo encaminhando os aludidos documentos ao Exm Procurador-Geral da Repblica f. 525; d) Relao dos citados documentos (f. 523/524), bem como a descrio de seu contedo pelo MPF/SP (550/551), conforme explicitado abaixo: - Contrato 1 20/02/1992 (f. 526/527) Monteiro de Barros Investimentos S/A: - Declara que a Incal Incorporaes S/A poder ser responsvel, como empreendedora e incorporadora, pela construo do prdio pelo TRT, objeto da concorrncia 01/92 em curso, caso a empresa concorrente Incal Indstria e Comrcio de Alumnio Ltda, seja considerada vencedora. - Declara que possui 10% das aes ordinrias da Incal Incorporaes S/A, que correspondem a 10% do capital social. - Vende 50 aes ordinrias que possui na Incal Incorporaes S/A, com anuncia da outra scia Incal Indstria e Comrcio de Alumnio Ltda., pessoa fsica de Fbio Monteiro de Barros Filho. O Termo de transferncia n 01 (f. 544) confirma o negcio. - Contrato 2 20/02/1992 (f. 532/533) Fbio Monteiro de Barros: - Declara que possui 5% das aes ordinrias da Incal Incorporaes S/A, que correspondem a 5% do capital social. - Vende 01 nica ao ordinria que possui na Incal Incorporaes S/A, com anuncia da outra scia Monteiro de Barros Investimentos S/A, pessoa fsica Joo Jlio Cesar Valentini. - Contrato 3 20/02/1992 (f. 538/539) Incal Indstria e Comrcio de Alumnio Ltda.: - Declara que participante da concorrncia 01/92, para construo do prdio do TRT/SP, e que se for ganhadora, a construo dos edifcios ser de responsabilidade da empresa Incal Incorporaes S/A. - Declara que possui 90% das aes ordinrias da Incal Incorporaes S/A. - Vende a totalidade das aes ordinrias que possui na Incal Incorporaes S/A, empresa Monteiro de Barros Investimentos S/A. - O Termo de transferncia n 02 confirma a transferncia de 900 aes ordinrias para a empresa Monteiro de Barros Investimentos S/A (f. 544). - Contrato 4 21/02/1992 (f. 540/541) Monteiro de Barros Investimentos S/ A:
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- Declara que Incal Incorporaes S/A poder ser responsvel como, como empreendedora e incorporadora, pela construo do prdio do TRT, objeto da concorrncia 01/92 em curso caso, caso a empresa concorrente Incal Indstria e Comrcio de Alumnio Ltda., seja considerada vencedora. - Declara que possui 100% das aes ordinrias da Incal Incorporaes S/ A, que corresponde a 100% do capital total, em funo da aquisio da Incal Indstria e Comrcio de Alumnio Ltda. - Vende 900 aes ordinrias que possui na Incal Incorporaes S/A, ao Grupo OK Construes e Incorporaes S/A. - O Termo de transferncia n 3 confirma a transferncia (f. 545). - Carta 1 20/02/1992 Incal Alumnio renuncia ao direito de preferncia na aquisio das aes da Incal Incorporaes S/A que a Monteiro de Barros Investimentos possui (f. 548). - Carta 2 20/02/1992 Fbio Monteiro de Barros Filho renuncia ao direito de preferncia na aquisio das aes da Incal Incorporaes S/A que a Monteiro de Barros Investimentos possui (f. 547). - Carta 3 21/02/1992 Grupo OK renuncia ao direito de preferncia na aquisio das aes da Incal Incorporaes S/A que a Monteiro de Barros Investimentos possui (f. 546). No que concerne aos documentos apresentados na sua defesa (f. 34/117 do Anexo II) que dizem respeito, em sntese, aos atos de constituio e de alteraes do quadro societrio e do capital social da empresa Incal Incorporaes S.A, verificamos que, de fato, como alega o responsvel, os documentos registrados na Junta Comercial, constantes dos autos, no fazem referncia participao do Grupo OK no quadro societrio da Incal Incorporaes S.A. No entanto, considerando o teor do Ofcio PGR/GAB/N 378, de 08/06/2000 (f. 519/522), no qual o prprio Procurador-Geral da Repblica, Exm Sr. Geraldo Brindeiro, afirma que a existncia do relacionamento entre o Senador Luiz Estevo de Oliveira Neto e a empresa responsvel pela construo do Frum Trabalhista de So Paulo no se dava apenas no mbito de transferncias de recursos daquela construtora pertencente ao Grupo Monteiro de Barros para empresas do Grupo OK, mas tambm pelo fato de o citado parlamentar ter sido o maior acionista da empresa Incal Incorporaes S/A, detendo 90% (noventa por cento) de suas aes, deparamo-nos com informaes contraditrias. Em outras palavras, acatar como verdicas as alegaes do responsvel somente com base na documentao apresentada na defesa, equivaleria a contradizer a informao trazida pelo Exm Procurador-Geral da Repblica, com base na anlise dos documentos fornecidos e analisados pelo MPF/SP, hiptese essa, que, a nosso ver, em no sendo impossvel, seria extremamente difcil de acatarmos. Visando subsidiar a presente anlise, obtivemos acesso a alguns dos discursos proferidos pelo Ex-Senador Luiz Estevo (ou seja, trata-se da fala do prprio responsvel) que aborda justamente a questo em tela. Cabe ressaltar que tais discursos foram publicados na ntegra no Dirio do Senado Federal, tratando-se
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portanto, de material de acesso irrestrito. Assim, transcrevemos alguns excertos das falas do ex-Senador que consideramos de maior relevncia: a) discurso publicado no dia 30/05/2000 pg. 11012 a 11015 (f. 22/25 do Anexo IV) Vamos aos fatos e aos documentos. Em 1992, 21 de fevereiro, numa sextafeira, o Grupo OK preparava-se para ser um dos participantes da licitao de construo da sede do Tribunal Regional do Trabalho em So Paulo. Havia 26 interessados naquela obra que haviam retirado o edital e se dedicado a cumprir todas as etapas atinentes pr-qualificao. O Grupo OK reunia-se com diversas dessas empresas, discutindo a possibilidade de associao ou de consrcio, nos termos daquilo que era previsto no edital. Dentre as tratativas havidas, houve com o Grupo Incal e com o Grupo Monteiro de Barros , tendo sido firmado em 21 de fevereiro, sexta-feira, um documento em que a Incal Alumnio, que detinha 90% da Incal Incorporaes repassava e vendia essas aes para o Grupo OK (...). Poucas horas depois, o Grupo OK comunicou ao Grupo Incal e ao Grupo Monteiro de Barros que desistia daquela transao j que considerava mais vantajoso associar-se em consrcio a outra empresa, de mais de 60 anos de experincia, de maior tradio no ramo da construo civil, para se qualificar melhor e pleitear, ento, a possibilidade de sagrar-se vencedora da licitao. A prova primeira da veracidade daquilo que est sendo dito encontra-se aqui sobre a mesa, uma certido da Junta Comercial do Estado de So Paulo, mostrando aqui o contrato de constituio da Incal incorporaes S.A. que mostra que, no prprio dia 21 de fevereiro, o contrato foi registrado na Junta Comercial, tendo o capital de 1 milho de cruzeiros, cerca de 600 dlares, e tendo como acionistas a Incal Alumnio, com 90%, e Monteiro de Barros, com 10%. Ora, tivssemos ns, efetivamente, concludo aquela transao, nesse dia 21 de fevereiro, o contrato a ser registrado na Junta no seria evidentemente esse, e sim aquele outro que se seguiria ao contrato frustrado de compra de aes por parte do Grupo OK. Esse contrato, alm de no ter sido registrado na Junta Comercial tambm jamais foi registrado no livro de transferncia de aes, que fao questo de exibir aqui tambm, que mostra quem foram os acionistas dessa empresa ao longo dos ltimos 8 anos. Livro esse registrado na Junta Comercial, em fevereiro de 1992, autenticado, mostra, de maneira inequvoca, a participao da Incal Alumnios, do Grupo Monteiro de Barros e tambm da pessoa fsica do Sr. Monteiro de Barros. Em nenhuma das pginas consta a participao do Grupo OK. (...) Portanto, esse contrato natimorto porque no chegou a sobreviver a poucas horas jamais teve existncia legal. Para que isso acontecesse, precisava que fosse registrado, quer na Junta Comercial do Estado de So Paulo o que nunca ocorreu quer nos livros ora apresentados desta tribuna do Senado. (...) Alm de todos esses aspectos, permito-me aproveitar os ltimos minutos que me restam para abordar a questo do registro nos livros prprios. Alega o Ministrio Pblico que, alm do contrato citado, existe uma fotocpia no autenticada de um
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registro desse contrato num Livro de Transferncia de Aes. Pode ter acontecido. Ningum discute. S que o que aconteceu com esse livro? Ele foi anulado mediante a posio de um carimbo escrito cancelado. Esse livro depois foi extraviado. O extravio do livro foi publicado no Dirio Oficial do Estado de So Paulo na data de quartafeira, 29 de dezembro de 1993 a pgina autntica est aqui, comunicando o extravio do livro. Foi publicado tambm no Dirio do Comrcio da mesma data: 29 de dezembro de 1993. Mediante essas duas publicaes, onde estava o registro daquele natimorto contrato, bem como o seu cancelamento mediante a posio do carimbo de cancelado, foi substitudo, mediante autorizao de Junta Comercial de So Paulo, por esse contrato aqui que naturalmente, no tem mais o registro daquela transao que no chegou a convalidar. b) discurso publicado no dia 31/05/2000 pg. 11086 a 11087 (f. 27/28 do Anexo IV) Tentei, desde a ltima sexta-feira, encontrar uma carta que havamos enviado quela empresa comunicando a nossa desistncia e o conseqente desfazimento do negcio. E hoje, para minha surpresa e alegria, entre os papis trazidos pelo Procurador-Geral da Repblica, Geraldo Brindeiro, entregues ao Presidente desta Casa, Senador Antonio Carlos Magalhes, ao Presidente da Comisso de tica e Decoro Parlamentar, Senador Ramez Tebet, e ao Relator do processo que pede a perda do meu mandato por quebra de decoro parlamentar, Senador Jefferson Pres, encontra-se o documento que passo a ler: So Paulo, 21 de fevereiro de 1992. Monteiro de Barros Investimentos S Prezados senhores, Atravs do presente, a empresa Grupo OK Construes e Incorporaes S.A., formaliza sua renncia, expressamente, ao direito de preferncia na aquisio das aes que V.Sas possuem na empresa Incal Incorporaes S.A., podendo V.Sas realizar a transferncia de suas aes a quaisquer interessados. Atenciosamente, Luiz Estevo de Oliveira Neto Diretor Superintendente Com base nos excertos acima transcritos, apresentamos um breve relato das informaes adicionais que obtivemos acerca da questo e a nossa anlise: a) Informao: Em 21/02/1992, poca da licitao para contratao da empresa responsvel pela construo do Frum Trabalhista de So Paulo, a Incal Alumnio, que detinha 90% das aes da Incal Incorporaes repassou e vendeu essas aes para o Grupo OK o ex-Senador confirma a existncia de documento que registrou essa transao. Anlise: Confirmada est a nosso ver, a aquisio de aes da Incal Incorporaes pelo Grupo OK. No entanto, conforme consta da documentao fornecida e analisada pelo MPF/SP, quais sejam, o Contrato n 4 de 21/02/1992 (f.
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540/541) e o Termo de Transferncia n 3 (f. 545) que registrou a transferncia dessas aes, o Grupo OK as adquiriu no da Incal Alumnio, como afirma o exSenador, mas da Monteiro de Barros Investimentos S/A. Existe, portanto, uma divergncia de informaes. b) Informao: Poucas horas depois, o Grupo OK comunicou ao Grupo Incal e ao Grupo Monteiro de Barros que desistia daquela transao j que considerava mais vantajoso associar-se em consrcio a outra empresa, de mais de 60 anos de existncia, de maior tradio no ramo da construo civil, para se qualificar melhor, ento, a possibilidade de sagrar-se vencedora da licitao. Anlise: A nosso ver, soa muito estranho o fato de uma empresa adquirir 90% das aes de outra, sem ao menos conhec-la adequadamente, para depois de algumas horas desistir da transao, por ter repentinamente percebido que seria mais vantagem associar-se a uma empresa de maior tradio no ramo da construo civil isso, tudo s vsperas da licitao, que se realizou no dia 25/02/92. c) Informao: Num primeiro momento o ex-Senador afirma que a mencionada transao no teve valor jurdico pelo fato de o contrato no ter sido registrado na Junta Comercial nem no livro de transferncia de aes da Incal Incorporaes. Porm, mais adiante, faz meno ao fato de que o Ministrio Pblico detm, alm do citado contrato, uma fotocpia no autenticada de um registro desse contrato num Livro de Transferncia de Aes. O ex-Senador, no tocante a essa constatao, admite a possibilidade de que a operao tenha sido registrada nesse livro, no entanto, afirma que o mesmo foi anulado e posteriormente extraviado, tendo sido esse fato (o extravio do livro) publicado no Dirio Oficial do Estado de So Paulo, de 29/12/93. Declara que o novo livro que substituiu o anterior no possui o registro da referida transao, j que a mesma no chegou a se convalidar. Anlise: No obstante o responsvel tenha apresentado na documentao anexa comprovante do extravio do citado livro (f. 63/64 do Anexo II), no mencionou esse fato na presente alegao de defesa. Essa informao possivelmente esclarece a razo da contradio existente entre as alegaes do responsvel e a informao trazida pelo Exm Procurador-Geral da Repblica, com base na anlise dos documentos fornecidos e analisados pelo MPF/SP, possibilitando-nos concluir que: - a cpia do Termo de Transferncia n 3 (f. 545), fornecida pelo MPF/SP e anexada a este processo, registrando a transferncia das aes da Incal Incorporaes para o Grupo OK, poderia ter sido extrada justamente do Livro de Transferncia de Aes Nominativas extraviado em dezembro de 1993; - o responsvel apresentou na sua defesa a este Tribunal cpias de pginas do novo livro (f. 67 do Anexo II) - o qual no possui o registro da mencionada transao e alega ser esse o documento a que se deva atribuir valor jurdico por estar autenticado na Junta Comercial; - considerando a hiptese de a transferncia de aes da Incal Incorporaes para o Grupo OK ter sido registrada no primeiro livro, isso por si s, ao contrrio do que alega o responsvel, j teria produzido efeitos no mundo jurdico, consoante o disposto no art. 31, 1 da Lei 6.404/76, ou seja, o Grupo OK teria se tornado
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proprietrio de 90% das aes da Incal Incorporaes assim, entendemos que no se possa negar taxativamente que a transao tivesse produzido efeitos no mundo jurdico; d) Informao: No discurso do ex-Senador publicado no dia seguinte, afirma o mesmo ter encontrado uma carta de sua autoria enviada empresa Monteiro de Barros Investimentos S.A., mediante a qual, a empresa Grupo OK Construes e Incorporaes S.A., formaliza sua renncia, expressamente, ao direito de preferncia na aquisio das aes que a Monteiro de Barros possui na Incal Incorporaes S.A.. Atribui a esse documento a qualidade de prova de que o mesmo nunca fora scio da construtora Incal. Anlise: A nosso ver, esse documento (f. 61 do Anexo II) apenas reafirma a propriedade das aes pelo Grupo OK, tendo em vista que o exerccio do direito de preferncia faculdade prpria de quem acionista, conforme se depreende da anlise dos artigos 171 e 172 da Lei 6.404/76. Por meio da referida correspondncia, o ex-Senador estaria renunciando ao direito de comprar as aes remanescentes de propriedade da Monteiro de Barros Investimentos S.A. C. Outros fatos que indicam a relao do Grupo OK com a Incal Incorporaes S.A. nos danos causados ao errio a) Relatrio Final da CPI do Judicirio (publicado no Dirio do Senado Federal - suplemento de 10/12/99) cpia s f. 01/370 do Anexo III O Relatrio Final da CPI identificou diversas relaes entre o Grupo Monteiro de Barros, responsvel pela obra do TRT de So Paulo, e o Grupo OK, pertencente ao Senador Luiz Estevo. Assim, logo no incio dos seus trabalhos, a CPI do Judicirio comeou a investigar indiretamente o Senador Luiz Estevo. Ao final das investigaes, a CPI identificou depsitos no valor aproximado de US$ 46 milhes, efetuados pelas empresas do Grupo Monteiro de Barros a favor das empresas do Grupo OK. Os indcios da relao do Grupo OK com as obras do Frum Trabalhista de So Paulo, tambm foram evidenciados, pela descoberta de ligaes telefnicas do juiz Nicolau dos Santos Neto, principal responsvel pela obra, para o Senador Luiz Estevo. Em seu relatrio final, a CPI do Judicirio chegou concluso de que as explicaes apresentadas para o relacionamento entre os grupos OK e Monteiro de Barros no eram aceitveis nem convincentes, o que reforaria a tese de que ambos os grupos empresarias possuam interesses comuns nas obras do TRT de So Paulo. Por fim, acabou por propor a responsabilizao do Senador Luiz Estevo por atos lesivos ao patrimnio pblico e por enriquecimento ilcito. Cabe ressaltar que o artigo 58, 3 da Constituio Federal, preceitua que as comisses parlamentares de inqurito, tm poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, alm de outros previstos nos regimentos das respectivas Casas, sendo suas concluses, se for o caso, encaminhadas ao Ministrio Pblico, para que promova a responsabilidade civil ou criminal dos infratores. Assim, no presente caso, a CPI j concluiu pela responsabilidade do Grupo OK, representada pela
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pessoa do Senador Luiz Estevo, no entanto, por no ter poder para processar e julgar os responsveis pelas irregularidades, porventura identificadas em suas investigaes, encaminhou suas concluses ao Ministrio Pblico, a quem compete a responsabilizao dos culpados. O Ministrio Pblico, por sua vez, acatou a denncia, tendo j ajuizado as aes pertinentes. b) Cassao do mandato do Senador Luiz Estevo mediante deliberao do Conselho de tica e Decoro Parlamentar na Sesso de 14/06/2000 parecer do Conselho (f. 01/21 do Anexo IV) Da anlise do parecer do Conselho de tica e Decoro Parlamentar, elaborado pelo Senador Jefferson Peres, Relator do processo, verifica-se que a causa da cassao do mandato do Senador Luiz Estevo tem relao direta com os acontecimentos apontados pela CPI do Judicirio, envolvendo o relacionamento entre os grupos OK e Monteiro de Barros no que diz respeito s irregularidades apuradas na obra da construo do Frum Trabalhista de So Paulo. Para ilustrar o fato, citamos alguns excertos do Voto do Relator, in verbis: - No caso ora em apreciao, os fatos apurados pela CPI do Judicirio revelaram indcios veementes do envolvimento do Representado no esquema fraudulento da construo do TRT de S. Paulo, em conluio com o juiz Nicolau dos Santos e o empresrio Fbio Monteiro de Barros Filho, o primeiro, no momento, foragido da Justia, e o segundo, ora recolhido priso. Esses indcios se sucederam desde a licitao eivada de irregularidades, que uma de suas empresas perdeu e no cuidou efetivamente de anular, passando pelos negcios nebulosos do seu grupo empresarial com a construtora, pelos seus contatos telefnicos com o juiz Nicolau dos Santos, pela abordagem de um membro do TCU, para se informar de processo referente construo (leia-se declarao, nos autos, do ministro Adhemar Ghisi), at sua interferncia, j senador eleito, junto a um dos relatores adjuntos da Comisso Mista de Oramento, em favor da manuteno de recursos destinados quela obra. Somente excesso de ingenuidade ou, ao contrrio, elevada dose de cinismo, levaria algum a duvidar que existiu, desde o incio, entre o Representado e a Construtora Incal, uma sociedade de fato, clandestina, para beneficiar-se do comprovado superfaturamento da construo. - Vale assinalar, por ltimo, que o Representado, no momento, tem o seu patrimnio pessoal e de suas empresas bloqueado, por fora de deciso judicial que decretou a indisponibilidade de seus bens, no bojo de uma Ao Civil Pblica em tramitao no Frum de So Paulo. - (...) vista do que consta dos presentes autos, resumo minhas concluses: Primeira, que o Representado, antes de se eleger senador, a se levar em conta os fortes indcios existentes, envolveu-se em ilcitos penais de diferentes tipos, alguns dos quais somente se tornaram conhecidos depois do seu ingresso nesta casa. Esses indcios foram suficientes para motivar inquritos e denncias de iniciativa do Ministrio Pblico, alm desta Representao, com ampla repercusso nos meios de comunicao, graves danos reputao e imagem pblica do Representado. Tais fatos acabaram por se refletir no exerccio do seu mandato de
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senador, a tal ponto que se acha impossibilitado de ocupar postos de direo e exercer funes de relevncia no Senado, em face da reao que provoca e do constrangimento que causa nos demais senadores. Segunda, que o Representado, no decorrer do seu mandato, e desde sua diplomao, no esforo de obter vantagens pessoais e de negar ou ocultar o seu envolvimento nos ilcitos mencionados, cometeu desvios ticos que iniludivelmente feriram o decoro parlamentar. Embora no tenhamos utilizado como referncia, anexamos aos autos, para fins de consulta, as notas taquigrficas da Sesso de 14/06/2000 do Conselho de tica e Decoro Parlamentar que deliberou pela cassao do mandato do Senador Luiz Estevo (f. 38/182 do Anexo IV). c) Atuao do Ministrio Pblico Federal O Ministrio Pblico Federal ajuizou ao civil pblica com pedido liminar que tramita na 12 Vara da Seo Judiciria de So Paulo, em que figuram, dentre os rus, as diversas empresas do Grupo OK, bem como a pessoa do Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, tendo como objeto justamente os danos causados ao patrimnio pblico devido aos desvios de recursos destinados construo do Frum Trabalhista de So Paulo para as suas empresas, em conluio com os representantes do Grupo Monteiro de Barros. Ressalte-se ainda que o pedido de liminar no sentido de decretar a indisponibilidade de bens dos rus foi preliminarmente deferido e mantido em segunda instncia em deciso proferida em 31 de outubro ltimo pela 3 Turma do Tribunal Regional Federal da 3 Regio, em acrdo unnime, conforme documento de f. 31 do Anexo IV. d) Notcias veiculadas pela imprensa A matria relativa ao desvio de verbas na Construo do Frum Trabalhista de So Paulo teve e continua tendo grande repercusso nos meios de comunicao nacional. Quaisquer fatos novos sobre a matria de que a imprensa obtenha conhecimento tm sido prontamente divulgados. Por se referir justamente questo da responsabilidade do Grupo OK e do seu representante, o ex-Senador Luiz Estevo, achamos importante fazer meno recente notcia veiculada no jornal O Estado de So Paulo, de 15 de novembro de 2000, no caderno de Poltica, que tem como ttulo Estevo enviou US$ 1,05 milho para Nicolau (f. 29/30 do anexo IV). Conforme o referido artigo, o senador cassado Luiz Estevo teria enviado US$ 1,05 milho para a conta do juiz Nicolau dos Santos Neto na Sua, no ano de 1994, perodo em que coincidentemente o TRT liberou maior nmero de repasses para a Incal por determinao de Nicolau. Tal informao provm do Departamento de Justia norte-americano que est cooperando com o governo brasileiro nas investigaes sobre os destinos dos recursos desviados da obra, e que promoveu o rastreamento das contas de Luiz Estevo. Segundo a Procuradoria-Geral da Repblica, essa revelao derruba a verso de Estevo que sempre negou vinculao com o Ex-presidente do TRT.
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D. Anlise da defesa apresentada pelo responsvel, levando-se em conta o conjunto das informaes pertinentes ao ponto questionado Em primeiro lugar, apresentamos uma sntese do que se verificou mediante o confronto das informaes trazidas aos autos pelo responsvel com os discursos proferidos pelo mesmo no Senado Federal. No tocante a essa questo verificamos que os argumentos expostos pelo responsvel no Senado Federal com o intuito de afastar o relacionamento do Grupo OK com a empresa Incal apresentam uma srie de inconsistncias e contradies, quais sejam: a) parte do pressuposto de que o Grupo OK adquiriu aes da Incal Alumnio, quando na realidade as adquiriu da Monteiro de Barros Investimentos S/A; b) refora a tese de que a compra dessas aes pelo Grupo OK no teve valor jurdico por no estar registrado no atual Livro de Transferncia de Aes Nominativas, mas no nega a possibilidade de a transao ter sido registrada no livro extraviado (caso em que teria produzido efeitos jurdicos); c) afirma nunca ter sido scio da Incal, com base num documento que expressa a renncia ao direito de preferncia na aquisio das aes que a Monteiro de Barros possui na Incal Incorporaes S.A, quando esse documento, muito pelo contrrio, reforaria a sua qualidade de acionista daquela empresa. Em relao alegao da deficincia do valor jurdico dos documentos acostados aos autos relativos participao acionria do Grupo OK na Incal Incorporaes, embora no a acatemos pelos motivos expostos acima, verificamos que essa questo torna-se pouco relevante, haja vista a existncia de diversos outros elementos, inclusive de maior envergadura e importncia, e de conhecimento pblico, que permitem concluir a relao do Grupo OK com a Incal Incorporaes S.A. quanto aos danos causados ao patrimnio pblico devido aos desvios de recursos destinados construo do Frum Trabalhista de So Paulo. Conforme j discorrido acima (letra D a, b, c), esses elementos, todos pertinentes questo em tela, consistentes no Relatrio Final da CPI do Judicirio, no processo de cassao do mandato do Senador Luiz Estevo, na atuao do Ministrio Pblico Federal que ajuizou ao civil pblica em face das empresas do Grupo OK e seus representantes, tendo obtido xito na decretao da indisponibilidade dos bens dos mesmos inclusive em segunda instncia, e nas notcias veiculadas pela imprensa estabelecendo a vinculao do responsvel com o expresidente do TRT-SP, vm a reforar e sustentar a incluso da responsabilidade do Grupo OK no mbito do procedimento administrativo conduzido por este Tribunal. Conclumos nossa anlise, reportando-nos s palavras do Senador Jefferson Peres no parecer exarado no Conselho de tica e Decoro Parlamentar, in verbis, somente excesso de ingenuidade ou, ao contrrio, elevada dose de cinismo, levaria algum a duvidar que existiu, desde o incio, entre o Representado e a Construtora Incal, uma sociedade de fato, clandestina, para beneficiar-se do comprovado superfaturamento da construo. Dessa forma, por todo o exposto, somos pela rejeio das alegaes apresentadas pelo responsvel a que se refere o item 14 supra.
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15. Alegao Defende o responsvel a impossibilidade da citao solidria do Grupo OK, mesmo que se atribusse algum efeito jurdico aos documentos apresentados, fundamentando-se em normas e orientaes dimanadas da doutrina e jurisprudncia. Afirma que, de acordo com as regras do direito comercial, o fato de o Grupo OK ter participao na empresa Incal, por si s, jamais poderia ensejar citao solidria, por ser cada uma delas, personalidade inteiramente distinta e autnoma. Considerando que o Grupo OK seja coligada da empresa Incal, por ter participao no seu capital superior a dez por cento, tal coligao no resulta em personalidade jurdica prpria, ou seja, no compromete a identidade de cada sociedade. Faz meno a um artigo do Prof. Carlos Pinto Coelho Motta, publicado no Boletim de Licitaes e Contratos, respondendo consulta relativa alterao societria de empresa contratada ou licitante, in verbis: Desta maneira, no h como se vislumbrar eventual prejuzo execuo dos contratos administrativos em face da simples alterao do tipo societrio da contratada, uma vez que, permanecendo imutvel sua personalidade jurdica, pode-se dizer que a sociedade transformada a prpria pessoa jurdica contratada. Invoca o art. 896 do Cdigo Civil Brasileiro que preceitua a no presuno da solidariedade, por ser resultante da lei ou da vontade das partes e afirma que, no presente caso, por no haver qualquer liame entre o Grupo OK e a empresa Incal, decorrente de lei ou de elementos nos autos, houve flagrante presuno de solidariedade. Aduz ainda que a citao solidria obteve fundamento nesta Corte a partir da edio da Lei n 8.443/92, e que, tendo em vista o fato de a contratao da Incal ter ocorrido na vigncia da antiga Lei Orgnica do TCU (Decreto-Lei n 199/67) que no previa a possibilidade da citao solidria, tal procedimento careceria de fundamento legal em relao ao Grupo OK. 15.1 Anlise Inicialmente cabe esclarecer que o procedimento de imputao de responsabilidade por este Tribunal se d com base nos elementos contidos nos autos que evidenciam a ocorrncia de irregularidades e/ou danos ao Errio, tenha sido ela provocada por gestores do rgo ou entidade sob a jurisdio do TCU ou por terceiros. A responsabilidade solidria a que aludem os arts. 12, inc. I e 16, 2 decorre da prtica de ato irregular do agente pblico, bem como do terceiro que de qualquer forma haja concorrido para o cometimento do dano apurado. Assim, a citao do Grupo OK baseou-se no fato de essa empresa ter concorrido para o cometimento do dano, e no no mero fato de ter sido o Grupo OK acionista majoritrio da empresa Incal. Conforme j exaustivamente discorrido no subitem 13.1 supra, est patente a responsabilidade do Grupo OK, representada pela pessoa do Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, pelos danos causados ao patrimnio pblico em virtude dos desvios de recursos destinados construo do Frum Trabalhista de So Paulo para as

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empresas desse grupo, em conluio com os representantes do Grupo Monteiro de Barros. Nesse sentido, ressalte-se que o Cdigo Civil brasileiro, que disciplina as regras gerais em matria de solidariedade, prev o seguinte no art. 1518, in verbis: Art. 1518 Os bens do responsvel pela ofensa ou violao do direito de outrem ficam sujeitos reparao do dano causado; e se tiver mais de um autor a ofensa, todos respondero solidariamente pela reparao. Dessa forma, ainda que a Lei n 8.443/92 no fizesse qualquer aluso questo da responsabilidade solidria, aplicar-se-ia ao caso em tela, a regra geral bsica estabelecida no art. 1518 do Cdigo Civil. Assim, entendemos ser perfeitamente cabvel a citao solidria do responsvel. Pelo exposto, rejeitamos as alegaes apresentadas pelo responsvel no item 15 supra. 16. Concluso relativa s alegaes de defesa apresentadas pelo representante do Grupo OK Construes e Incorporaes S/A Tendo em vista que no acatamos nenhuma das alegaes apresentadas pelo responsvel, consideradas isoladamente, conclumos pela total rejeio das alegaes de defesa do Grupo OK Construes e Incorporaes S/A, citada na pessoa do seu representante legal, o Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto. III) Alegaes de defesa dos Srs. Fbio Monteiro de Barros Filho e Jos Eduardo Corra Teixeira Ferraz, representantes da Incal Incorporaes S/A (f. 01/15 do Anexo I) 17. Alegao Os responsveis insurgem-se contra a deliberao, adotada na Deciso n 591/2000-TCU-Plenrio, no sentido de juntar as tomadas de contas dos exerccios de 1992, 1994 e 1996 s contas de 1995, considerando que as mesmas j foram julgadas regulares. Aduzem ainda que, se a inteno for a de reapreciar aqueles processos, h que se reconstituir todas as etapas de instruo e julgamento, e a devoluo aos interessados do direito ampla defesa e ao contraditrio. 17.1 Anlise Conforme consta do Voto do Ministro-Relator contido na Deciso n 591/ 2000 Plenrio (f. 574/576), foram relacionadas diversas irregularidades verificadas no TC-001.025/1998-8, que causaram prejuzos ao errio e que integram uma seqncia histrica compreendida ao longo dos exerccios de 1992 a 1998. Considerando que as mesmas no foram tratadas quando da apreciao das respectivas contas, props o eminente Ministro o exame das contas do TRT-SP dos referidos exerccios em conjunto e em confronto, face s ocorrncias perpetradas naquele perodo, retratadas nos TC-001.025/1998-8 e TC-700.731/1992-0. Ao deliberar nesse sentido, o Plenrio do TCU determinou a citao dos responsveis, dentre os quais se inclui a Incal Incorporaes S/A. Tendo em vista que, consoante o art.12, inc. II da Lei 8.443/92, a citao a fase processual e o meio pertinente para dar ao responsvel a oportunidade de defesa, no caso de existir dbito, e considerando que a mesma foi eficaz, porquanto
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os Srs. Fbio Monteiro de Barros Filho e Jos Eduardo Corra Teixeira Ferraz apresentam a defesa ora objeto de anlise, no verificamos nenhuma forma de cerceamento do direito ampla defesa e ao contraditrio, como alegam os responsveis. Dessa forma, entendemos que este Tribunal agiu em conformidade com o ordenamento jurdico vigente, tendo respeitado plenamente os princpios do contraditrio e da ampla defesa. Assim, pelo exposto, no acatamos a alegao a que se refere o item 17 supra. 18. Alegao Os responsveis afirmam que o TCU, por meio do Acrdo n 45/99-Plenrio, violou coisa julgada do prprio rgo, infringindo o art. 5, XXXVI, da Constituio o que contaminou as decises seguintes, 469/99-Plenrio e 591/2000-Plenrio, j que consoante a Deciso n 231/96-TCU-Plenrio, os procedimentos do TRT/SP adotados at 8 de maio de 1996 (data em que foi proferida a mesma), haviam sido aceitos como bons e regulares. Fazem meno a algumas Decises e Acrdos do TCU, bem como as opinies da doutrina e jurisprudncia sobre o assunto, para reforar a tese de que as decises dos tribunais de contas operam coisa julgada, ao menos administrativa - o que significa que so irretratveis, para a corte prolatora, e irrevogveis, para a Administrao. Em sntese, os responsveis tecem as seguintes afirmaes, in verbis: Foram aceitos como bons e regulares, de conseguinte, os procedimentos do TRT/SP adotados at 8 de maio de 1996 quando proferida a Deciso 231/96 o que inclui o procedimento de licitao at seu julgamento, a configurao jurdica do contrato, como de venda e compra e no de empreitada de obras e outras, de menor relevncia. Dessa data at 5 de maio de 1999 quando proferido o Acrdo 45/99 no foram feitas novas imputaes de irregularidades na contratao, apenas reafirmando-se as antigas, j afastadas com o julgamento de regularidade adotado na deciso 231/96. O Acrdo 45/99, de conseguinte, violou coisa julgada do prprio TCU, o que contaminou as decises seguintes, 469/99 e 591/2000, que a agravaram. certo, de conseguinte, que esse TCU, ao determinar a anulao do contrato celebrado pelo TRT com a signatria, por no estar configurado como de execuo de obras, mas de venda de bem imvel, e por lhe faltarem clusulas de cronograma fsico-financeiro, contrariou deciso sua, anterior e promanada do mesmo rgo (Plenrio), pelo qual aprovou os procedimentos adotados pelo TRT at 8/5/96. Ao faz-lo, violou sua prpria coisa julgada, colidindo o art. 5, XXXVI, da Constituio. No se dir o contrrio, sob a alegao de que a primeira deciso (n 231/ 96) foi adotada preliminarmente, por isso que, nem a Constituio, nem a Lei Orgnica do TCU (n 8.443/92, de 16 de julho de 1992), ou seu Regimento Interno, admitem ou preconizam julgamentos preliminares. O que a Lei n 8.443/92 prev como deciso preliminar aquela pela qual o Relator ou o Tribunal, antes de
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pronunciar-se quanto ao mrito das contas, resolve sobrestar o julgamento, ordenar a citao ou a audincia dos responsveis ou ainda, determinar outras diligncias necessrias ao saneamento do processo (artigo 10 e 1). No caso em tela o TCU proferiu julgamento (n 231/96) em que o mrito do contrato e de sua execuo amplamente examinado, a que segue a aprovao dos procedimentos adotados pelo TRT. A realar a inteno de ratificar a validade do contrato, o TCU, no mesmo julgamento, determina que o TRT celebre a escritura definitiva de venda e compra com a signatria, o que seria impensvel no caso de desaprovao dos mesmos procedimentos, mxime por nulidade. Referida escritura foi lavrada em 19/12/96. Melhor sorte no ter, com a necessria vnia, a invocao, pelo Ilustre Relator do Acrdo 45/99, de que no houve coisa julgada pelo fato de terem ocorrido fatos supervenientes ao primeiro julgado. Ainda que se aceite que houve novas ocorrncias e no houve, para o que basta ler a motivao das duas decises no foram estas que motivaram a determinao de nulidade do contrato, mas o j surrado entendimento repetido com nfase neste julgado 45/99 de que no admissvel, na espcie, o contrato de venda e compra de imvel, mas o de execuo de obras, questo que remonta a 1992, quando de sua celebrao. (...) pensamento unvoco, de feito, que as decises dos tribunais de contas operam coisa julgada, ao menos administrativa, o que significa que so irretratveis, para a corte prolatora, e irrevogveis, para a Administrao cita vrias Decises e Acrdos do TCU bem como doutrina e jurisprudncia sobre o assunto. 18.1 Anlise Verificamos que essa questo j foi tratada no TC 001.025/1998-8, nos Relatrios e Votos do Relator que acompanham tanto o Acrdo n 45/99-TCUPlenrio, bem como o Acrdo proferido recentemente pelo Plenrio deste Tribunal na Sesso de 29/11/2000, relativos anlise dos recursos contra a primeira Deciso. Assim, transcrevemos parte dessas decises que versam sobre a matria, utilizandoa como fundamento da nossa anlise: a) Acrdo n 45/1999-TCU-Plenrio, itens 1 a 8 do Voto do Relator: (...) b) Relatrio que acompanha o Acrdo proferido pelo Plenrio na Sesso de 29/11/2000, por ocasio da apreciao dos recursos no TC n 001.023/1998-8: (...) 12.27. No mesmo sentido so as disposies do Enunciado n 145 da Smula de Jurisprudncia desta Corte quando dispe: 12.27.1. O Tribunal de Contas da Unio pode alterar as suas deliberaes (Regimento Interno, art. 42, itens IV e V), para lhes corrigir, de ofcio ou a requerimento da parte, da repartio interessada ou do representante do Ministrio Pblico, inexatides materiais ou erros de clculo, na forma do art. 463, I, do Cdigo de Processo Civil, ouvida previamente, nos dois primeiros casos, a Procuradoria junto ao Colegiado.

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12.28. Assim, a deliberao da Deciso n 231/96 no sentido de aprovar, ainda que preliminarmente, os atos praticados at aquela data pelo TRT, foi adotada tendo em vista a fase conclusiva em que se encontravam as obras do edifcio sede das Juntas de Conciliao e Julgamento da cidade de So Paulo naquela ocasio. 12.29. Ocorre que, posteriormente, por ocasio da prolao do Acrdo n 45/99, verificou-se o completo descompasso existente entre as informaes obtidas por esta Corte relativamente fase em que se encontravam as obras poca da Deciso n 231/96 e a realidade dos fatos (item 10.9 supra e seus subitens). 12.30. Diante disto, fica claro que ao proferir a primeira Deciso a respeito do tema o TCU baseou-se em pressuposto ftico falso, qual seja o de que as obras encontravam-se em fase conclusiva, motivo pelo qual deduz-se a ocorrncia de erro material no seu julgamento, o que torna ineficaz, conforme ensinamentos dos doutrinadores retro, o efeito da coisa julgada. c) Voto que acompanha o Acrdo proferido pelo Plenrio na Sesso de 29/ 11/2000, por ocasio da apreciao dos recursos no TC n 001.025/1998-8 (...) Em suma, restou demonstrado que: (1) ao proferir a Deciso n 231/96Plenrio, este Tribunal no havia apreciado definitivamente o mrito das questes tratadas nos respectivos autos, considerando que a aceitao dos procedimentos adotados pelo TRT havia sido apenas em carter preliminar, como expressamente consta da deciso; (2) com base na interpretao dos dispositivos legais e constitucionais acerca das atribuies do TCU, fica claro que s h falar-se em ocorrncia de coisa julgada relativamente s decises proferidas pelo TCU quando ele estiver atuando no exerccio de seu poder julgador, ou seja, quando proferir decises em processos de tomada ou prestao de contas no caso em tela, as alegaes quanto ocorrncia da coisa julgada so todas feitas relativamente s inspees de iniciativa prpria do TCU realizadas no mbito do TRT-SP, cujo processo foi juntado s contas daquele Tribunal relativas ao ano de 1995, ainda no julgadas; (3) mesmo considerando que a aludida deciso tivesse operado coisa julgada, seus efeitos seriam ineficazes, por ter sido a mesma baseada em pressuposto ftico falso, qual seja o de que as obras encontravam-se em fase conclusiva e (4) o princpio da coisa julgada secundum eventum litis impede que o rgo julgador permanea obrigado a proferir uma deciso no sentido da inocorrncia da prtica de ato lesivo ao errio com fora vinculante para todo o sempre, deixando de considerar fatos e elementos anteriormente desconhecidos. A nosso ver, acrescentamos um outro fator que deve ter sido considerado quando proferida a Deciso n 231/96-Plenrio, qual seja, a no caracterizao de qualquer ato de improbidade administrativa da parte dos responsveis, conforme consta do item 113 do Voto do Relator - em outras palavras, este Tribunal baseouse na premissa de que os responsveis agiram de boa-f. No entanto, tal premissa tornou-se insubsistente medida que se avanaram as investigaes promovidas pelo Ministrio Pblico Federal no que tange a irregularidades na obra do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo, e mais, com os fatos supervenientes, decorrentes
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da investigaes da CPI do Judicirio, antes desconhecidos deste Tribunal por envolverem os institutos dos sigilos bancrio e fiscal, comprovando o prejuzo sofrido pelos cofres pblicos causado pelos responsveis. Pelo exposto, no acatamos a alegao apresentada no item 18 supra. 19. Alegao Os responsveis defendem a impossibilidade de se anular contrato j desconstitudo pelo ato de resciso unilateral, sob pena de se configurar bis in idem repelido pelo ordenamento normativo. Tece as seguintes consideraes, in verbis: Ora, como est declarado, o contrato j fora declarado rescindido, por ato unilateral da Administrao, pelo Presidente do TRT-SP, que chegou a recorrer da determinao desse TCU, por entender que, entre outras inconvenincias, ela propicia a perda do imvel pela Unio, em favor dos vendedores, e a perda das edificaes ali erigidas (...). O certo, com a devida vnia, que no se poder anular contrato j desconstitudo pelo ato de resciso unilateral, pena de se configurar um bis in idem repelido pelo ordenamento normativo (...). O ato administrativo da resciso unilateral pressupe a validade do contrato rescindendo e, no caso concreto, restringiu seus efeitos parte do contrato pertinente ao saldo de servios necessrios para terminar o prdio, mantendo em decorrncia a venda do imvel no edificado (formalizada, alis, por escritura definitiva) e a da parte j acabada. Como tpico dessa figura, operou efeitos ex nunc. Em face do exposto, a deciso do TCU consubstanciada no Acrdo n 45/ 99, convalidado pela Deciso n 469/99, na parte em que declara a nulidade do contrato celebrado pela impetrante com o TRT, ofende coisa julgada material e representa o bis in idem de desconstituir o que j estava desconstitudo por ato administrativo, de efeitos menos penosos para aquela.. 19.1 Anlise Verificamos que essa questo, da mesma forma que a anterior (item 18 supra), j foi tratada no TC 001.025/1998-8, no Relatrio e Voto do Relator que acompanham o Acrdo proferido recentemente pelo Plenrio deste Tribunal na Sesso de 29/11/ 2000, relativos anlise dos recursos no citado processo. Assim, transcrevemos parte dessas decises que versam sobre a matria, utilizando-a como fundamento da nossa anlise: a) Relatrio que acompanha o Acrdo proferido pelo Plenrio na Sesso de 29/11/2000, por ocasio da apreciao dos recursos no TC n 001.025/1998-8: (...) b) Voto que acompanha o Acrdo proferido pelo Plenrio na Sesso de 29/ 11/2000, por ocasio da apreciao dos recursos no TC n 001.025/1998-8: Enfrento, por fim, a questo da anulao do contrato. (...) Em sntese, os principais argumentos trazidos no Relatrio e no Voto do Relator sobre a questo foram os seguintes:

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a) declarado nulo o procedimento licitatrio e, por conseguinte, o contrato sob exame, no h que se falar na ocorrncia de bis in idem, pois, em decorrncia da nulidade, desconstitui-se o contrato desde a sua origem, sendo invalidada, tambm, a resciso efetivada; b) a anulao da licitao e, conseqentemente, do contrato no desconstituir a transferncia de propriedade j operada, bem como a incorporao ao patrimnio pblico da edificao j iniciada, visto que, segundo estabelece o pargrafo nico do art. 59 da Lei 8.666/93, a Administrao tem o dever de indenizar o contratado pelo que este houver executado at a data em que for declarada a nulidade do contrato; c) trate-se de hiptese de anulao ou de resciso do contrato administrativo, essa questo em nada afeta as deliberaes j proferidas pelo Tribunal, tanto no TC-001.025/1998-8 como no TC-700.115/1996-0, no sentido da citao dos responsveis, para apresentarem alegaes de defesa ou recolherem aos cofres pblicos o dbito decorrente do dano que se vislumbrou ter sido imputado ao errio, tendo em vista que a razo de ser desse dano, qual seja, o desvio de R$ 169.491.951,15, em valores de abril de 1999, do total de R$ 231.953.176,75 repassados ao TRT-2 Regio para a construo do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo, no deixa de existir; d) no presente caso, impe-se a decretao de nulidade do contrato em questo, tendo em vista que sua execuo significou, na prtica, o contnuo, sistemtico, deliberado adiantamento de pagamentos empresa privada contratada sem qualquer contraprestao em benefcio da Administrao, importando no desvio de recursos pblicos de mais de R$ 169.000.000,00; e) a decretao da nulidade deve ser feita segundo os procedimentos estabelecidos na Constituio e na lei nesse caso, a quantia de R$ 62.461.225,60, equivalente ao valor que a contratada aplicou na construo, do total de R$ 231.953.176,75 que o errio efetivamente despendeu, o que poder corresponder indenizao a que ela eventualmente faa jus; f) a determinao inserta na parte final da alnea f do Acrdo n 045/99 (promoo da nulidade do contrato) desencadeou a medida constitucional nsita ao procedimento de fiscalizao reclamada para a regularizao das impropriedades verificadas neste caso, com a adoo do contemplado no inciso IX do art. 71 da Lei Maior, ou seja, este Tribunal assinou prazo para que o rgo ou entidade adote as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, se verificada ilegalidade; g) deixando o TRT-2 Regio de proceder anulao do contrato, seja por continuar a considerar a sua resciso a providncia adequada espcie, seja por se considerar juridicamente impedido de faz-lo, dever este Tribunal dar continuidade ao iter estabelecido na Constituio, uma vez expirado o prazo de 30 dias assinado ao rgo pblico - no caso, tratando-se de contrato, caber ao Tribunal desse fato dar cincia ao Congresso Nacional, para que, consoante determinado no 1 do art. 71 da nossa Lei Maior, adote ele diretamente a providncia que se impe.
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A nosso ver, diante da anlise exaustiva da questo em tela, que permite refutar de forma eficaz a alegao dos responsveis, nada mais temos a acrescentar. Por todo o exposto, rejeitamos a alegao a que se refere o item 19 supra. 20. Alegao Os responsveis defendem que a interposio de recursos (pedido de reexame e recurso de reconsiderao) ao Acrdo n 45/99-Plenrio relativo ao processo TC 001.025/1998-8, consoante os arts. 33 e 48 da Lei Orgnica/TCU, suspendeu os efeitos do referido julgado, no qual se inclua a converso desses autos, que tinham como objeto Relatrio de Auditoria, em Tomada de Contas Especial. Como conseqncia, entendem que a quantificao do dbito e a possibilidade de sua cobrana ainda no se aperfeioaram. Aduzem ainda que, no obstante a Deciso n 469/99-Plenrio tenha retificado o aludido Acrdo no tocante ao montante do dbito e alterao do nmero de responsveis, manteve na essncia as determinaes constantes do mesmo. Terminam por concluir que um equvoco trazer aqueles dbitos, discutidos em rito correto e definido por essa Corte, qual seja, tomada de contas especial, para as contas anuais, tendo em vista que estas no so o meio adequado para esse fim. 20.1 Anlise Essa questo j foi tratada no subitem 11.1 supra, quando da anlise da defesa apresentada pelo Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto. Apenas reiteramos o que j foi discorrido naquela ocasio. No que concerne ao efeito suspensivo dos recursos interpostos ao Acrdo n 45/99-Plenrio relativo ao processo TC 001.025/1998-8, entendemos que o mesmo s atinge os efeitos da mencionado Acrdo e portanto, inexiste impedimento legal no sentido de que o Tribunal proceda citao dos responsveis em outro processo. No que tange impossibilidade de cobrana de dbito por meio deciso prolatada nas contas anuais e no em processo de tomada de contas especial, tal afirmao no procede, tendo em vista que a prpria Lei Orgnica do TCU prev no seu art. 12, inc. II, a possibilidade de cobrana de dbito em processo de tomada ou prestao de contas (vide o ttulo da Seo II onde se insere o art. 12 Decises em Processo de Tomada ou Prestao de Contas) ou seja, a lei no prescreve que a cobrana do dbito deva ser realizada exclusivamente em processo de tomada de contas especial, mas sim em processo de tomada ou prestao de contas, que abrange tanto os processos de tomada ou prestao de contas anuais, bem como os de tomada de contas especial. Assim, no acatamos a alegao a que se refere o item 20 supra. 21. Concluso relativa s alegaes de defesa apresentadas pelos representantes da Incal Incorporaes S/A Alm de termos refutado cada um dos argumentos apresentados pelos responsveis na anlise ora procedida, entendemos que suas alegaes de defesa devam ser rejeitadas na sua totalidade, tambm pelo fato de no ter sido apresentada nenhuma justificativa sobre o ponto crucial objeto da citao, qual seja, o prejuzo
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causado aos cofres pblicos pela diferena entre os valores pagos pelo TRT-2 Regio conta das obras de construo do Frum Trabalhista de So Paulo (R$ 231.953.176,75) e o valor efetivo do empreendimento, nas condies em que se encontra (R$ 62.461.225,60). Conclumos assim, pela total rejeio das alegaes de defesa dos Srs. Fbio Monteiro de Barros e Jos Eduardo Corra Teixeira Ferraz, representantes da Incal Incorporaes S/A. IV) Alegaes de defesa do Sr. Dlvio Buffulin (f. 146/302 do Anexo I) 22. Alegao Argumenta o responsvel que deve ser suspenso este processo (que equivocadamente denomina de tomada de contas especial), sob pena de configurar desobedincia ordem judicial emanada pelo Supremo Tribunal Federal, face as razes sumarizadas a seguir: a) o presente processo pretende impingir ao peticionrio e demais citados a mesma sano aplicada pelo Acrdo 45/99 e pela Deciso n 469/99, versando rigorosamente a respeito dos mesmos fatos, ou seja, eventuais prejuzos causados aos cofres pblicos, apurados pela diferena entre os valores pagos pelo TRT-2 Regio conta das obras de construo do Frum Trabalhista de So Paulo e o valor efetivo do empreendimento; b) considerando que se trata do mesmo objeto e que as supracitadas Decises foram suspensas por liminar do STF, exarada pelo eminente Ministro Marco Aurlio de Mello, nos autos do Mandado de Segurana n 23560-8, cujo mrito ainda no foi julgado, dever ser imediatamente suspenso o andamento deste processo, sob pena de configurar inegvel desobedincia determinao judicial emanada pelo STF. 22.1 Anlise O exame de meritis das alegaes referidas encontra-se prejudicado por manifesta perda de objeto, uma vez que, diante do indeferimento do Mandado de Segurana n 23560-8 pelo Plenrio do Supremo Tribunal Federal, o Acrdo n 045/99-TCU-Plenrio e a Deciso n 469/99-TCU-Plenrio voltaram a produzir seus efeitos. A despeito disso, reportamo-nos integralmente s argies tecidas no item 11.1, sem prejuzo dos comentrios a seguir sobre a pertinncia da citao dos responsveis pelos prejuzos detectados na obra de construo do Frum Trabalhista nesta tomada de contas. Conforme j exposto, no se pode dissociar a gesto dos responsveis nas respectivas contas dos fatos relativos indigitada obra, que em sua execuo abrangeu diversos exerccios, a partir de 1992. Ora, evidente, portanto, que as impropriedades no contrato e execuo da obra verificadas nos trabalhos de auditoria de equipe deste C. Tribunal, analisadas no Acrdo e Deciso retro, devem ser consideradas quando do exame das tomadas de contas do perodo inquinado, diante do seu inegvel reflexo na gesto dos dirigentes. A soluo adotada pleno E. Plenrio deste Tribunal, consistente na
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juntada de todas as contas e a reabertura daquelas porventura j julgadas, vem, pois, ao encontro deste desgnio. 23. Alegao Na hiptese de no ser determinada a imediata suspenso do andamento do presente processo, assevera que se impe a ratificao dos argumentos arrolados nas alegaes de defesa apresentadas em decorrncia do Acrdo n 045/99 e do pedido de reexame da deciso que lhe imps a sano de multa. O responsvel aduz ainda que a eventual aplicao de penalidade de recomposio do valor total do alegado descompasso entre o cronograma fsico e financeiro da obra no poder prosperar, em razo dos vcios formais e materiais que impossibilitam juridicamente tal conseqncia gravosa aos seus direitos, conforme entende j demonstrado nas alegaes de defesa ora ratificadas e nos argumentos desenvolvidos a seguir, mediante os quais faz uma retrospectiva do andamento do contrato durante as gestes dos ex-dirigentes: a) as irregularidades decorrentes do procedimento licitatrio e da execuo do contrato abrangem um perodo nitidamente superior ao lapso temporal em que esteve na presidncia; b) os atos questionados decorrentes da licitao e execuo do contrato no perodo de 1992 a setembro de 1996 no dizem respeito a sua atuao frente do TRT da 2 Regio, cabendo lembrar que durante os sete anos de obra do Frum Trabalhista o TRT teve quatro presidentes; c) sob a gesto do Juiz Nicolau dos Santos Neto foi efetuada a licitao que selecionou a empresa vencedora a fim de dar incio obra do Frum Trabalhista, tendo sido firmado com a Incal Incorporaes S.A., em 14/04/92, instrumento particular de recibo de sinal e princpio de pagamento e garantia dos direitos e obrigaes, em razo do atraso na liberao de recursos oramentrios para o pagamento da entrada pelo Tesouro Nacional; d) na gesto do Juiz Jos Victrio Moro, de set/92 a set/94, foram tambm efetuados pagamentos contratada, a execuo do contrato teve pleno prosseguimento, bem como houve designao (Portaria GP n.03, de 16/09/92) dos integrantes da nova Comisso da Construo do Frum Trabalhista, Srs. Nicolau dos Santos Neto, na qualidade de presidente da Comisso, Jamil Zantut e Itagiba Souza de Toledo; e) ainda na gesto do Sr. Moro, em 17/04/93, foi efetuada a contratao, na modalidade convite, do engenheiro civil Antonio Carlos da Gama e Silva, para fiscalizar a execuo da obra; f) no Acrdo 45/99 no feita meno gesto do Sr. Jos Victrio Moro, o que foi efetuado na nova deciso, a qual ressaltou no terem sido encontrados elementos que demonstrassem que o mesmo tinha conhecimento do descompasso existente na execuo fsico-financeira do contrato, sendo questionados apenas os pagamentos realizados com crditos oramentrios de outros Tribunais; g) na gesto do Juiz Rubens Aidar, que presidiu o Tribunal de set/94 a set/96, a obra teve prosseguimento, apesar de j se encontrar com significativo atraso,
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sendo que, em 21/10/94, foi firmado o primeiro aditivo ao contrato, estabelecendo novos prazos para pagamento e concluso da obra; h) no Acrdo do Tribunal de Contas no h referncia ao Sr. Rubens Aidar, exceto no tocante determinao dirigida em 08/05/96, para que adotasse providncias no sentido de transferir as obras de construo do Frum, e que o adequado cumprimento impunha a alterao substancial dos termos da Escritura de Compromisso de Venda e Compra ento vigente, com a supresso das clusulas abusivas contrrias ao interesse da Administrao; i) em set/96 teve incio a sua gesto, com o prosseguimento da obra, tendo encontrado o contrato em fase adiantada de execuo, apesar do atraso bastante significativo no cumprimento do cronograma fsico, permanecendo o acompanhamento da obra sob a responsabilidade da Comisso do Frum Trabalhista; j) os valores continuaram sendo liberados Construtora mediante pareceres do engenheiro contratado, considerando as medies dos servios realizados pela Construtora e as contrataes de equipamentos e servios, na forma de contratos ordem; k) em virtude de constantes atrasos verificados na liberao de recursos oramentrios durante os cinco anos anteriores sua gesto, viu-se compelido, sob pena de paralisao da obra, a firmar trs aditivos ao contrato, assim especificados: em 25/09/96 - estabelecida repactuao das datas de pagamentos em razo do descumprimento daquelas constantes do aditivo firmado em 21/10/94; em 19/12/97 - prorrogao do prazo para o trmino da obra (de 31/12/97 para 31/12/98); em 17/06/98 - estabelecimento do reequilbrio econmico-financeiro do contrato, por meio de escritura pblica rerratificada em 15/07/98, com a prorrogao do prazo de concluso da obra para 04/04/99. 23.1 Anlise No restou perfeitamente delineado nos itens acima, e que constituem o tpico III da defesa do responsvel (III - DA REGULARIDADE DA CONDUTA DO JUIZ DLVIO BUFFULIN), quais seriam exatamente os vcios formais e materiais aos quais alude na tentativa de refutar o dbito que lhe foi solidariamente atribudo. Parece-nos que uma concluso sobre tais comentrios estaria consignada no item V de sua defesa. imperioso, pois, o exame conjunto, ainda que fora da seqncia textual da pea produzida pelo responsvel, a fim de que se possa efetivamente inferir sobre a procedncia ou no das alegaes em tela, o que ser procedido a seguir. 24. Alegao As argies do ex-Presidente do TRT-2 Regio, sintetizadas abaixo, so no sentido de que a Deciso proferida por este Tribunal contm contradies que acabam por pretender impor-lhe penalidade extremamente severa e injusta, uma vez que instado a devolver a quantia integral do alegado descompasso financeiro ocorrido durante a execuo de todo o contrato:

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a) os demais ex-Presidentes do TRT da 2 Regio estranhamente no so citados, ao que parece, por no terem tido conhecimento do descompasso fsico/ financeiro verificado posteriormente, sendo ele o nico ex-Presidente citado para restituir o valor em tela; b) entende justificada a citao do Juiz Nicolau, uma vez que permaneceu no comando da Comisso de Obras aps o trmino de seu mandato como Presidente do TRT; c) apresenta inconformismo com o fato de ser citado solidariamente para restituir o valor total do descompasso identificado, porquanto entende que praticou atos relacionados obra contratada somente durante o perodo de dois anos em que exerceu o mandato de Presidente; d)alega que, se a citao decorreu do fato de ter sido responsvel pela assinatura do aditamento, no poderia ser responsabilizado pelo valor total apurado, correspondente a todo o perodo de execuo do contrato. No caso do Eng. Gilberto Morand Paixo, a citao foi por valor menor, relacionado a ato que praticou; e) seguindo na mesma linha de raciocnio, pondera que, se a citao decorreu da circunstncia de possuir conhecimento do descompasso fsico-financeiro, durante a sua gesto, e mesmo assim permaneceu efetuando pagamentos, no caberia citao pelo valor correspondente a todo o perodo de execuo do contrato; f) como se a obra tivesse comeo e fim, ou ainda, como se a obra tivesse sido paralisada durante a presidncia dos juzes Moro e Aidar - o que efetivamente no ocorreu; g) observa que no mximo poderia ser responsabilizado ao pagamento do descompasso verificado durante sua gesto ou pelo valor do aditamento, ou pela soma dos dois valores, invocando, em concluso, que no cabe ser responsabilizado por fatos ocorridos no perodo em que no era Presidente do TRT, nem Presidente da Comisso de Obras, nem Engenheiro responsvel pela fiscalizao das medies. 24.1 Anlise O responsvel no traz em sua defesa novos argumentos que fossem capaz de ensejar a responsabilizao parcial pelo prejuzo apurado. Outrossim, a responsabilidade solidria implica que todos respondem integralmente pelo valor total do dbito. Esta a, a nosso ver, a exegese do art. 891, do Cdigo Civil, que dispe, verbis: Se, havendo dois ou mais devedores, a prestao no for divisvel, cada um ser obrigado pela dvida toda. No tocante responsabilidade parcial do Eng. Gilberto Morand Paixo, trazida cotejo pelo Sr. Dlvio Buffulin, resta perfeitamente delineada sua participao no dbito apurado, a saber, as medies da obra por ele assinadas, culminando no desembolso da quantia de R$ 13.207.054,28, de forma que no cabe a responsabilizao pela totalidade do dbito. O ex-dirigente no se pode evadir da responsabilidade, tendo em vista que durante sua gesto o cronograma fsico-financeiro encontrava-se de tal maneira descompassado, que qualquer leigo seria conduzido ilao de que a situao era grave e importava medidas urgentes. Ademais disso, na condio de Presidente do
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rgo, teria ele poder de mudar o curso dos fatos, se agisse com presteza na defesa do errio, o que no se verificou. sabido que poca a Procuradoria da Repblica em So Paulo, por fora de investigao que vinha procedendo nas obras do Edifcio-Sede das Juntas de Conciliao e Julgamento, dirigiu inmeras recomendaes ao Sr. Dlvio Buffulin, na qualidade de presidente do TRT-2 Regio, notadamente no sentido de que no liberasse verbas para a Incal Incorporaes S/A, enquanto no estivesse compatibilizado o cronograma fsico com o montante de recursos liberados, este muito alm, como era de conhecimento do responsvel. Os fatos indicam que o ento dirigente empreendeu todos os esforos possveis para tentar afastar as citadas recomendaes. Recorreu em instncia superior do Ministrio Pblico (5 Cmara de Coordenao e Reviso - 5 CCR), logrando xito por um curto perodo de tempo. Porm, a reviso da 5 CCR, que favorecia a liberao dos recursos, foi posteriormente alterada, tendo o Ministrio Pblico Federal decidido em favor da recomendao original efetuada pelas Procuradoras responsveis pelo Inqurito Civil Pblico. No mesmo perodo, esta Unidade Tcnica realizava inspeo nas obras do Frum Trabalhista, tendo dirigido ao ex-Presidente ofcios de audincia (Ofcios nos 378 e 379, de 01/07/98, e 487, de 24/08/98), perquirindo detalhadamente acerca de inmeras irregularidades detectadas na obra em apreo, tais como, antecipao de pagamentos por servios no realizados, medies superestimadas de itens de servios, ou mesmo planilhas contendo itens de servios com elevado percentual de execuo, que no haviam sido sequer iniciados, tratativa com a Incal Incorporaes para aditar indevidamente o contrato, quando na hiptese competiria realizar novo procedimento licitatrio etc. No se pode conceber que um administrador zeloso, diante de tantos questionamentos da maior gravidade, quedasse inerte, ou melhor, ao contrrio, todos os esforos empreendesse para dar continuidade s obras do Frum, sem expressar preocupao em investigar a extenso das irregularidades levantadas pelo Controle Externo, Ministrio Pblico, e ainda amplamente divulgadas pela imprensa. Causa espcie o fato de o responsvel, mesmo sabedor que era da precariedade da obra, que j h muito apresentava incontestveis irregularidades que demandavam urgentes medidas saneadoras, determinadas por estes Tribunal em deciso preliminar, continuasse efetuando pagamentos de somas vultosas contratada, indo de encontro tambm, vale lembrar, s recomendaes do Ministrio Pblico. Fatos trazidos luz pela CPI do Judicirio, reforam a convico de que o ex-dirigente no foi, no mnimo, cauteloso com a coisa pblica, conforme trecho a seguir extrado do Relatrio da CPI do Judicirio, verbis: V.2. - Da Ao Cautelar Inominada No decorrer do Inqurito Civil Pblico n 07/97 o Ministrio Pblico Federal props a Ao Cautelar n 98.0032242-6/98, perante a Justia Federal de Primeira
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instncia em So Paulo, em 31/07/98, sob o fundamento de evitar dano eminente ao patrimnio pblico, vindo a obter xito. Historiando essa ao temos que em fevereiro de 1998 a Procuradoria da Repblica em So Paulo tomou conhecimento, pela Comisso de Oramento da Unio, da existncia de crdito oramentrio no valor de R$ 22.000.000,00 (vinte dois milhes de reais) em favor do TRT da 2 Regio, em So Paulo, quantia essa que - de acordo com a petio do MPF - muito excedia o saldo devedor a favor da contratada, que seria de R$ 3.486.335,00 (Trs milhes e quatrocentos e oitenta e seis mil e trezentos e trinta e cinco reais) e que, nos termos contratuais, s poderia ser liberado aps o trmino da obra, o que, como hoje pblico e notrio, est longe de ocorrer. Solicitadas informaes ao Dr. Dlvio Buffulin, ento Presidente do Tribunal da 2 Regio, sobre as finalidades do crdito oramentrio supra, esse magistrado respondeu que iria assinar aditivo contratual para adquirir equipamentos para o Auditrio do prdio em questo; para obras no respectivo estacionamento; e para servio de telefonia e eletricidade. Informou tambm que havia pedido de crdito ao Tribunal Superior do Trabalho, pedido esse que havia sido acolhido e aprovado. A Procuradoria da Repblica constatou, ainda, que dos R$ 22.000.000,00 (vinte dois milhes de reais) cerca de R$ 13.000.000,00 (treze milhes) iriam para a Incal Incorporaes, por aditivo de contrato, sem licitao, e R$ 8.973.184,84 (oito milhes e novecentos e setenta e trs mil e cento e oitenta e quatro reais e oitenta e quatro centavos) para a empresa AMP do Brasil Conectores Eltricos e Eletrnicos, contratada sem licitao, para a colocao de um piso elevado de sua fabricao, da marca powerflor. Entendendo que a licitao seria necessria a Procuradoria da Repblica oficiou ao Juiz Dlvio Buffulin para que providenciasse a licitao e se abstivesse de autorizar mais desembolsos Incal at que houvesse compatibilizao entre o cronograma fsico de execuo da obra e o percentual de recursos j liberados, uma vez que o primeiro estava muito abaixo do segundo. Em um primeiro momento o TRT suspendeu a contratao da AMP e no efetivou o aditivo com a INCAL, mas, em seguida, foram firmadas duas escrituras pblicas de retificao e ratificao de aditamento, lavradas respectivamente em 17.06.98 e 15.07.98 no 14 Tabelionato de Notas da Cidade de So Paulo. Por esses instrumentos comprometeu-se o Tribunal a destinar INCAL mais R$ 36.931.901,20 (trinta e seis milhes e novecentos e trinta e um mil e novecentos e um reais e vinte centavos). Foi ainda prorrogado o prazo de concluso das obras para 04.04.99. Segundo os instrumentos de escritura pblica o aditamento deveria ser feito para restabelecer o equilbrio econmico financeiro do contrato que teria sido prejudicado desde o incio do contrato. Para a Procuradoria da Repblica os fatos supra configuraram 1) desvio de finalidade dos recursos destinados s obras especificadas no pedido de incluso de verbas no oramento da Unio, de que resultou a liberao de R$ 22.000.000,00 (vinte e dois milhes de reais), uma vez que se pediu verbas para um fim, ou seja, o
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acrscimo de obras e servio no prdio em questo e elas seriam usadas para outro fim, qual seja, o alegado desequilbrio econmico-financeiro do contrato, o que vedado, entre outros, pelo art. 167, VI, da CF; 2) comprometimento de verbas ainda no includas no oramento de 1999, o que a Lei Maior tambm veda (art. 167), bem como a Lei n 8.666/93 (arts. 7, 2, III; 9; 55, V). Ocorre que o aditivo contratual fixou em R$ 36.931.901,20 (trinta e seis milhes e novecentos e trinta e um mil e novecentos e um reais e vinte centavos) o valor a ser pago pelo TRT e as verbas oradas eram de R$ 22 milhes; 3) inexistncia do alegado desequilbrio econmico-financeiro, uma vez que a instituio do chamado Plano Real, na verdade reduziu a inflao a praticamente zero e estabilizou a economia monetria e financeira. Ademais, a Procuradoria da Repblica em So Paulo disse as razes pelas quais haveria iminente risco para o patrimnio pblico: 1) a empresa Incal foi criada s vsperas do final da licitao, sem capital social ou bens que pudessem garantir ressarcimento em caso de inadimplncia; 2) haveria fundadas provas de que a Incal vem desviando recursos destinados construo do Frum Trabalhista para parasos fiscais; 3) A Incal no apresentou, nem foi instada a apresentar, qualquer garantia ao TRT para assegurar o cumprimento das suas obrigaes contratuais; 4) j teria havido liberao, por fora de aditivo contratual, de recursos da ordem de R$ 14 milhes, sem que a empresa apresentasse qualquer contraprestao de obra pblica; 5) as verbas previstas no aditivo contratual impugnado iriam continuar a ser liberadas, sucessivamente a partir do dia 4 de agosto prximo (recorde-se que o pedido de cautelar de 30 de julho de 1998); Diante da gravidade dos fatos relatados a Procuradoria da Repblica requereu: 1) que fosse determinado Incal Incorporadora e Construtora Ikal Ltda., o depsito judicial, em conta remunerada, dos valores j liberados, sob pena de cominao de multa diria, no valor de 1% desse total; 2) que fosse determinado ao Presidente do Egrgio TRT-SP, que suspendesse o desembolso da parcela prevista para 4 de agosto (estvamos em 1998), bem como das demais parcelas vincendas, efetuando o depsito judicial das mesmas, nas respectivas datas, disposio e ordem desse juzo, em conta remunerada. O Juiz federal que examinou o pedido de cautelar indeferiu o primeiro pedido, por entender que ele teria natureza reparatria, que no caberia mediante cautelar e deferiu o segundo pedido, em decorrncia da gravidade dos fatos narrados na inicial, que nas palavras de Sua Excelncia revelam indcios vigorosos da ocorrncia de graves irregularidades na conduo da obra. Determinou ainda que fosse oficiado ao Banco Central do Brasil, na pessoa do Sr. Delegado Regional em So Paulo, para apurao de eventual irregularidade nos investimentos realizados pela Construtora Ikal Ltda. em parasos fiscais, encaminhando-lhe cpia dos documentos pertinentes. (Deciso de 31 de julho de 1998), assunto tratado neste relatrio como Operao Panam. Neste ponto devemos fazer o seguinte esclarecimento. Em seus depoimentos o Juiz Dlvio Buffulin e o Sr. Fbio Monteiro de Barros afirmaram que a
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recomendao da Procuradoria da Repblica em So Paulo acima referida e feita por intermdio da 5 Cmara de Coordenao e Reviso 5 CCR foi exorbitante, sendo esse fato confirmado pela prpria 5 Cmara, que apreciou pedido de reviso da matria feito pelo Juiz Buffulin. Ocorre que a histria foi contada pela metade. Isso porque, posteriormente a reviso da 5 CCR foi alterada, tendo o Ministrio Pblico Federal decidido terminativamente em favor da recomendao original feita pelas Procuradoras Elizabeth Peinado, Consuelo Yoshida e Maria Lusa Duarte, responsveis pelo Inqurito Civil Pblico n 07/97. Na concluso do Relatrio, a CPI assinala: O Juiz Dlvio Buffulin tambm, no episdio do quarto termo aditivo (ver, por exemplo, o item V.2. deste Relatrio), tambm facilitou e concorreu para incorporao ilcita, ao patrimnio da contratada, de verbas pblicas. (...) No assunto referente ao chamado quarto aditivo (ver, por exemplo, o item V.2.), restou evidenciado que o Juiz Dlvio Buffulin liberou, em 1998, verba pblica para a contratada sem a observncia das normas pertinentes, uma vez que se pediu verbas para um fim, ou seja, o acrscimo de obras e servio e essas verbas foram usadas para outro fim, qual seja, o alegado desequilbrio econmico-financeiro do contrato, o que vedado, entre outros, pelo art. 167, VI, da Constituio Federal. Por outro lado, houve o comprometimento de verbas ainda no includas no oramento anual, o que a Lei Maior tambm veda (v.g. art. 167, I). No tocante assertiva de que estranhamente os demais ex-presidentes no so citados, cumpre tambm refut-la. Os atos praticados pelos outros gestores sero oportunamente examinados nas pertinentes contas, que esto sendo reabertas por meio de Recurso de Reviso impetrado pelo Ministrio Pblico junto ao Tribunal, oportunidade em que ser sopesada a repercusso no mrito destas de conformidade com a participao de cada ex-dirigente. No obstante, a questo da responsabilidade dos ex-presidentes do TRT-SP no perodo de 1992 a 1998, em que ocorreram os pagamentos conta do indigitado empreendimento, foi examinada nos autos do TC-001.025/1998-8. As concluses da equipe de inspeo foram acolhidas pelo E. Plenrio, mediante a Deciso n 469/99, tendo o Exmo. Sr. Ministro-Relator Adhemar Paladini Ghisi, assim se pronunciado naqueles autos, in litteris: (...) 7. No que tange questo da responsabilidade, a equipe de inspeo trouxe um maior esclarecimento acerca da participao dos diversos dirigentes do TRT/ SP quanto s irregularidades detectadas. Assim, retificando a posio anteriormente trazida a este Colegiado, considerou que no existem documentos suficientes para responsabilizar o Sr. Jos Victrio Moro (ex-Presidente do TRT/SP no perodo de 15.09.92 a 14.09.94) pelas irregularidades apontadas; quanto a esse, destacou como ilegal apenas a utilizao de crdito oramentrio indevidamente recebido do TRT/ 18 Regio. Creio que a gravidade deste fato dever ser sopesada por ocasio do
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reexame das contas TRT/SP no referido perodo (TC-700.282/1993-9), uma vez que o Ministrio Pblico junto a este Tribunal j interps Recurso de Reviso pertinente. 8. J no que concerne ao Sr. Rubens Tavares Aidar, assiste razo equipe de inspeo quando comenta que o referido ex-Presidente deixou de dar cumprimento determinao desta Corte por ocasio da primeira auditoria realizada no TRT/ SP, ainda na Sesso de 08.05.96. Naquela oportunidade, apenas relembrando, o Plenrio, seguindo o Voto condutor do Exmo. Sr. Ministro Paulo Affonso Martins de Oliveira, determinou ao Presidente daquele rgo que adotasse providncias urgentes no sentido de transferir as obras de construo do Frum e o respectivo terreno para o nome daquele TRT e de dar prosseguimento s obras, em obedincia rigorosa s normas e preceitos contidos na Lei n 8.666/93 (Deciso n 231/96Plenrio). Ora, o rigoroso cumprimento da Lei n 8.666/93 exigia a imediata compatibilizao entre o cronograma fsico e financeiro e a cessao de qualquer pagamento antecipado. Mais ainda, exigia a clara definio dos projetos, descrio dos materiais e anlise de custos. Veja-se, alis, que a prpria transferncia das obras do terreno para o nome do TRT/SP somente veio a ocorrer aps a sucesso do Sr. Rubens Aidar. 9. A utilizao de crditos oramentrios indevidamente recebidos de outros rgos integrantes da Justia trabalhista, de forma irregular, tambm ocorreu na gesto do Sr. Rubens Tavares Aidar. 10. No obstante, igualmente ao que defendi no item 7 deste Voto, entendo que a avaliao da gravidade do mencionado descumprimento (e de uma possvel aplicao de multa), bem assim da utilizao indevida dos crditos oramentrios, poder se processar no respectivo processo de contas ordinrias (TC-700.109/978), reabertas em face de Recurso de Reviso interposto pelo Ministrio Pblico. (...) No item 7 do Relatrio, destaca a equipe de inspeo: J no que se refere ao Sr. Dlvio Buffulin, os autos contm elementos que demonstram que o mesmo tinha conhecimento do descompasso existente entre a execuo fsico-financeira do contrato, consoante registrado na Ata de Reunio de 17.04.97 (f. 196/197), ocasio em que o ento presidente do TRT/2 Regio manifestou preocupao advinda de sua visita obra no dia 7 de abril de 1997, quando lhe pareceu incompatvel o estgio da obra com o desembolso financeiro j concretizado, assim como, com a previso contratual do trmino da mesma, mesmo considerando as anlises tcnicas do cronograma fsico-financeiro elaborado pelo engenheiro contratado. Em concluso, registrou ainda a equipe que o Sr. Dlvio Buffulin, alm de proceder ao pagamento de diversas parcelas Incal assinou aditivo contratual majorando o valor final do empreendimento, apesar de a prudncia e o zelo no o recomendarem (item 7), motivos pelos quais inferiu devesse ser responsabilizado solidariamente pela mencionada liberao de recursos. No se pode relegar, por derradeiro, que a gesto do Sr. Dlvio Buffulin iniciou em set/96, exatamente 04 meses aps a Deciso n 231/96-TCU-Plenrio, que dirigiu determinaes quele Tribunal do Trabalho. Teve, pois, tempo suficiente
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no decorrer do mandato para implementar as determinaes proferidas. E restou muito bem frisado que os procedimentos at ento adotados pelo TRT no estavam sendo chancelados por este Tribunal, na mencionada assentada, mas sim levava-se em conta to-somente o fato de que as obras estavam em estgio avanado. 25 Alegao O responsvel argumenta que devido sua observncia ao resultado da Auditoria Tcnica realizada pelo Tribunal de Contas da Unio finalizada em 1996, que concluiu pelo prosseguimento da obra de construo do Frum Trabalhista, foi lavrada a escritura de venda e compra em 19.12.96, tendo o TRT como outorgado comprador e a Incal como outorgante vendedora, de modo que no seria razovel nem prudente a aplicao de sano a quem seguiu as orientaes emanadas do Tribunal de Contas da Unio, sem medir esforos na adoo de medidas de cautela que dispunha. Argumenta ainda, verbis: A transferncia do imvel para o Tribunal Regional do Trabalho foi efetuada por Dlvio Buffulin, conferindo-se pleno cumprimento s recomendaes oriundas do Tribunal de Contas da Unio. Tal circunstncia expressamente referida na deciso ora impugnada. O responsvel assevera que, diante da delicada situao por ele enfrentada, seria simples, porm danoso ao errio a paralisao abrupta das obras no estado em que se encontravam, optando, portanto, pelo prosseguimento da obra dentro de uma conduta administrativa pautada pela cautela e observncia da legalidade. A postura do TCU dando aval ao prosseguimento da obra no se deu por acaso, pois postura diversa ensejaria graves conseqncias ao patrimnio pblico. 25.1 Anlise No merecem acolhida as alegaes retro, especialmente de que agiu pautado pela legalidade e cautela. Primeiro porque, conforme j referido, no atendeu plenamente Deciso n 231/96, dando ensejo aos prejuzos ento verificados na execuo da obra, que se processou em desacordo com a Lei de Licitaes. Depois, comezinho que no se pode efetuar pagamentos de vultosa soma, sem contar com nenhuma garantia, como vinha at ento ocorrendo. Ocorre, ainda, vale lembrar, que a mera transferncia de posse e domnio das obras do Edifcio-Sede para o TRT-2 Regio no esgotava o atendimento s determinaes deste Tribunal. Isto porque nem o responsvel, tampouco seu antecessor, providenciou as alteraes contratuais, mormente com relao s clusulas abusivas, contrrias ao interesse da Administrao, de modo a adequlas aos ditames da Lei n 8.666/93, compatibilizando, por conseguinte, o cronograma fsico com o financeiro do empreendimento. Outrossim, o responsvel est interpretando a Deciso deste Tribunal de forma distorcida, pois que, em nenhum momento, tal como tenta dar a entender, restou consignado no texto da Deciso que o mesmo deu pleno cumprimento s recomendaes do TCU. Ao contrrio, registra expressamente aquele decisum que o atendimento foi parcial. o que se pode inferir de trecho a seguir transcrito, extrado do Relatrio da equipe, adotado pelo Ministro-Relator, quando tece
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consideraes acerca da responsabilidade do Sr. Rubens Tavares Aidar, no tocante ao descumprimento da Deciso n 231/96 - TCU - Plenrio, verbis: (...) Para o adequado cumprimento das supracitadas medidas determinadas por este Tribunal, fazia-se imprescindvel a alterao substancial dos termos da Escritura de Compromisso de Venda e Compra ento vigente, notadamente com a supresso das clusulas abusivas contrrias aos interesses da Administrao. Tal deciso somente foi atendida pelo sucessor do responsvel, Sr. Dlvio Buffulin, e apenas no tocante transferncia determinada pelo Tribunal (...)(grifo nosso). Cabe trazer colao, ainda, o Voto condutor do Acrdo n 045/99 Plenrio, proferido pelo ento Exmo. Sr. Ministro-Relator Adhemar Paladini Ghisi, ao examinar o cumprimento da citada Deciso n 231/96 Plenrio: 6. A transferncia foi efetivamente realizada. Ocorre, entretanto, que os Administradores do TRT-SP simplesmente ignoraram a segunda parte da determinao, prosseguindo com a realizao de pagamentos no lastreados pela contraprestao de servios. Observe-se que o cumprimento tempestivo das exigncias deste Tribunal teria estancado o procedimento irregular e, por conseqncia, evitado a situao anmala agora verificada. Ressalte-se que nos casos de alta complexidade tcnica e riscos financeiros considerveis, estabelece o art. 56, 3, da Lei n 8.666/93, que o limite de garantia de 5% poder ser elevado para at 10% do valor do contrato. Contudo, conforme exaustivamente referido no TC n 001.025/98-8, os dirigentes do TRT/SP, em total desdia com o dinheiro pblico, no incluram nenhuma garantia no indigitado contrato. Neste sentido, a transferncia de posse do terreno da contratada para o TRT, ainda que no configurasse uma modalidade de garantia na forma preceituada em lei, e ainda que em valor inferior a 10% do contrato, representaria uma cautela para evitar a total desvantagem do Administrador na relao contratual irregular, que vinha ocorrendo, de sorte que foi efetuada a determinao desta Corte de Contas com esse intuito. Ora, o mnimo que competiria ao dirigente era proceder aludida transferncia. Impende frisar, por derradeiro, que o responsvel autorizou pagamentos antecipados contratada, mesmo ciente de que os repasses de recursos financeiros superavam, e muito, o cronograma fsico do empreendimento, sem obter qualquer garantia de que a referida construtora executaria a obra nos termos e no prazo avenados. Tal prtica vedada pelo art. 38 do Decreto n 93.872/86, in verbis: Art. 38. No ser permitido o pagamento antecipado de fornecimento de materiais, execuo de obra, ou prestao de servio, inclusive de utilidade pblica, admitindo-se, todavia, mediante as indispensveis cautelas ou garantias, o pagamento de parcela contratual na vigncia do respectivo contrato, convnio, acordo ou ajuste, segundo a forma de pagamento nele estabelecida, prevista no edital de licitao ou nos instrumentos formais de adjudicao direta. (grifo nosso)

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A respeito da matria, preleciona Maral Justen Filho (in Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos, 4 ed., p. 355): O pagamento antecipado depende da existncia de dois requisitos. Primeiramente, s poder ocorrer quando previsto no ato convocatrio. Desse modo, amplia-se o universo de competidores, especialmente aqueles que no disporiam de recursos para custear a prestao. Todos competidores tero reduzidos seus custos e, desse modo, a Administrao ser beneficiada. Porm, a Administrao no poder sofrer qualquer risco de prejuzo. Por isso, o pagamento antecipado dever ser condicionado prestao de garantias efetivas e idneas destinadas a evitar prejuzos Administrao. No o caso dos autos. Ao contrrio, j proferida a Deciso 231/96 TCU Plenrio, no obstante ciente do grande descompasso entre a execuo fsica e financeira das obras, o Responsvel continuou autorizando novos pagamentos Construtora Incal, bem como assinando novos aditivos contratuais, aumentando o prejuzo sofrido pelo Errio. De ver, pois, que o Sr. Dlvio Buffulin, na condio de Presidente do TRT/SP, no adotou, naquela oportunidade, as providncias de sua alada, consistentes na aplicao de multas contratuais e suspenso dos pagamentos em favor da empresa Incal Incorporaes S.A., at que houvesse a necessria compatibilizao entre os cronogramas fsico e financeiro das obras. Portanto, no merece prosperar a assertiva de que cumpriu as orientaes emanadas por esta E. Corte de Contas, de maneira que persiste a impropriedade. 26. Concluso relativa s alegaes de defesa apresentadas pelo Sr. Dlvio Buffulin Considerando que no foram apresentados elementos que conduzissem modificao do mrito da Deciso n 591/2000 do TCU - Plenrio, no tocante responsabilidade solidria do Sr. Dlvio Buffulin, somos conduzidos ilao de que deva ser refutada a totalidade das alegaes de defesa aduzidas pelo responsvel. V) Alegaes de defesa do Sr. Gilberto Morand Paixo (f. 16/145 do Anexo I) Preliminarmente, alega o responsvel que j fora citado e j se defendeu, nos autos do TC n 001.025/1998-8, cuja cpia junta (doc. de f. 51/72 do Anexo I), surpreendendo-se, pois, com esse novo chamamento oriundo da Deciso n 591/ 2000 do TCU - Plenrio, j que as razes so as mesmas. Registra que durante toda sua defesa ir reportar-se farta documentao que anexou sua primeira interveno, l no feito relativo Tomada de Contas n 001.025/1998-8, deixando, logicamente, de junt-la de novo aqui. As argies do responsvel so sumarizadas nos itens a seguir. 27. Alegao Faz remisso ao seu currculo (juntado como doc. 1 em sua defesa no TC n 001.025/1998-8) para alegar que, sendo um engenheiro de ilibada reputao, obtida ao longo de quase 70 anos de vida, com mais de 45 anos de experincia profissional em obras pblicas e privadas, no pode ser responsabilizado pelo dano ao Errio
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que se alega ter havido. Informa que foi contratado pelo TRT apenas para fiscalizar a execuo das obras a partir de junho/98, conforme contrato de trabalho anexo como doc. 2 em sua defesa naquele processo. Reporta-se a uma fita de vdeo (doc. 7 referido em sua defesa no TC n 001.025/1998-8), que contm seu depoimento na CPI do Judicirio, depoimento este, conforme ressalta, esclarecedor, seguro e preciso, tendo respondido todas as indagaes formuladas, inexistindo pergunta sem atendimento. Acrescenta que, se a fita fosse anteriormente assistida, no estaria agora participando desse processo. Consta da referida fita ter sido contatado por um assessor do presidente do TRT (Sr. Prisco da Cunha), com uma proposta de trabalho, dado que o TRT necessitava de um novo profissional, de notria experincia em obras pblicas e privadas, sem qualquer envolvimento anterior, seja com os membros da Construtora, seja com os antigos integrantes do TRT, para fiscalizar a execuo da obra, no que faltava ser concluda. Caso contratado, as faturas resultantes das medies, a partir de ento, s seriam pagas se devidamente assinadas pelo engenheiro. O responsvel relata ter ponderado ao referido assessor que o novo profissional necessitaria de um marco, definindo o realizado e o que faltava ser executado. Em resposta, informou-se-lhe j existir esse documento, com a descrio do conjunto de prdios, definio do tipo de material a ser empregado, cronogramas financeiro e fsico, e a relao detalhada, em percentual, de cada prdio, pavimento e item de servio executado e a executar. Era o denominado Programa de Concluso das Obras do Frum da Cidade de So Paulo, inserido como doc. 3 na defesa relativa ao TC n 001.025/1998-8. Alertou ainda ao Assessor a necessidade de ser verificada a exatido dos dados contidos no documento, haja vista que serviriam de base para as medies e pagamentos, sob a responsabilidade de um novo engenheiro. 27.1 Anlise De acordo com o documento s f. 191/193 do Anexo IV, observa-se que, ao contrrio do alegado, o Sr. Gilberto Morand Paixo foi formalmente apresentado ao ento Presidente do TRT/2 Regio, Sr. Dlvio Buffulin, pelo Sr. Nicolau dos Santos Neto, em 08.06.98. Para maior clareza, transcrevemos a seguir trechos do referido documento: Na qualidade de Presidente da Comisso de Construo do Frum Trabalhista da 1 Instncia da Cidade de So Paulo, preocupado com que a finalizao da obra tenha sua evoluo acompanhada com o nvel tcnico que o empreendimento exige, de modo a ser observada com rigor a exata adequao entre o cronograma fsico e o financeiro, venho informar a V. Exa. que tomamos a liberdade de contatar o Engenheiro Gilberto Morand Paixo que, a nosso pedido, aps verificar in loco a situao das edificaes, bem como analisar genericamente o projeto respectivo, apresentou a proposta cujos termos venho submeter superior apreciao. A opo deve-se ao fato de se tratar de pessoa de reconhecida capacidade profissional, do relacionamento de diversos Juzes do TRT da 2 Regio, merecedor
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da mais absoluta confiana, dada a seriedade, lisura e competncia notrias com que conduz seus trabalhos. Episdios em que se questionou a idoneidade de atos relevantes inerentes ao empreendimento impem cautela redobrada em qualquer providncia a ele afeta. O aspecto confiana no se pontua nem se mede em processo aberto de livre competio, fixado o menor preo como critrio legal de escolha. A propsito, o preo solicitado afigura-se indubitavelmente abaixo dos praticados por profissionais de engenharia em trabalhos semelhantes. (...) V-se, pois, que so improcedentes os argumentos acima. Ora, se o responsvel foi trazido para ser o engenheiro fiscal da obra pelas mos do Sr. Nicolau dos Santos Neto, que no somente iniciou o procedimento inquinado, como tambm acompanhou toda a execuo da obra, como sustentar a tese de imparcialidade e no envolvimento? Resta evidente que o contato inicial com o Engenheiro foi efetuado pelo Sr. Nicolau. Ademais, conforme ressaltado no excerto supra, o Engenheiro possua relacionamento com diversos Juzes do TRT, de modo que no procede sua assertiva de inexistncia de qualquer envolvimento anterior com os antigos integrantes do TRT. Devem ser rejeitadas, portanto, as alegaes referidas. 28 Alegao A partir de maio/98, teve conhecimento da aprovao de seu nome como novo fiscal da execuo das obras, porm, a contratao oficial, por conta da burocracia do TRT, s foi concretizada em 15/06/98. Em que pese a sua contratao no estar ainda formalizada, atendeu a pedido do Presidente da Comisso da Construo do Frum Trabalhista de So Paulo, do Presidente do TRT-SP e daquele que assumiria em set/98, elaborando uma anlise tcnica e pontual do documento entregue pelo TRT sobre o reequilbrio econmico do contrato. Esse exame visava concluir sobre: verificao das premissas bsicas apresentadas; razoabilidade dos critrios e ndices adotados e consistncia de clculos e valores propostos. Destaca que a documentao que passou a examinar, denominada Programa de Concluso das Obras do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo, integra sua defesa no TC n 001.025/1998-8, como documento 3. O Parecer Tcnico no objetivava deliberar sobre o Reequilbrio Econmico, como se procura dar a entender, at por falta de competncia legal, porquanto esta pertencia exclusivamente Comisso de Acompanhamento do Empreendimento e Empresa, mas, to-somente, assinalar alguma impropriedade, de fcil percepo em to curto espao de tempo, bem como possibilitar a explicitao de algum ponto obscuro ou a complementao de dados e informaes para melhor entendimento do documento que seria celebrado entre o TRT/SP e a Incal. Sustenta que o TRT/SP teria solicitado, apenas, uma anlise informal sobre tal reequilbrio, da o irrisrio tempo compreendido entre o pedido de colaborao e a feitura do texto. Porm, jamais a aprovao do reequilbrio econmico financeiro,

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cujo texto j estava devidamente acertado entre o TRT e a Incal, aps anos de discusses e tratativas. Argumenta ainda: sua revelia - inclusive com a falsificao de forma grosseira de uma rubrica que no sua - incluiu-se seu nome na pgina de rosto que capeia o documento intitulado FUNDAMENTOS PARA O REEQUILBRIO ECONMICO, como tendo-o aprovado. A verdade que a sua anlise, independentemente de possveis impropriedades semnticas que possa conter pelo uso de palavras nem sempre as mais adequadas, face ao escasso tempo que lhe foi concedido para elabor-lo - apenas sete dias - em nada conflita com o essencial: o fato de que h muito j estava ele, reequilbrio, acertado e aprovado entre o TRT e a Incal. O responsvel assere ainda que o Tribunal Superior do Trabalho concordou com a solicitao de restabelecimento do equilbrio econmico-financeiro (cita o doc. 11, anexo defesa apresentada no TC n 001.025/98), ao invocar a alnea d, inciso II, do art. 65 da Lei n 8.666/93, convalidando a deciso da Comisso de Acompanhamento do Empreendimento, evidenciando que a liberao do recurso, na verdade, no se deu em funo de sua simples anlise tcnica. Em reforo dessa tese, argi o responsvel que o Congresso Nacional havia aprovado os recursos necessrios ao prosseguimento das obras, no para sua concluso, mas para permitir o trabalho durante o ano de 1998, ficando o TRT com o encargo de conseguir a incluso, na Lei de oramento de 1999, dos recursos para a concluso das obras no perodo de janeiro a abril do ano seguinte (reporta-se ao doc. 6 juntado a sua defesa no TC n 001.025/98). Outra alegao defendida responsvel, com vistas a se eximir da responsabilidade pela celebrao do aditamento de reequilbrio econmico do contrato, que esta discusso j vinha ocorrendo muito antes de sua chegada obra, existindo entre o TRT e a Incal um acerto anterior. Reporta-se correspondncia remetida pelo Diretor da Incal, Sr. Jos Eduardo Ferraz, ao Sr. Nicolau dos Santos Neto, representante do TRT como Presidente da Comisso da Obra do Frum Trabalhista, como tambm carta da Incal, de 04/06/98, dando continuidade aos acertos do aditivo a ser posteriormente celebrado, contendo ainda parecer do jurista Digenes Gasparini, endossando o reequilbrio (docs. 8 e 9, juntados no TC n 001.025/98-8). Frisa que existia previso contratual, decorrendo tal deciso de celebrao do aditivo de um conjunto amplo de razes, as quais, segundo consenso do Tribunal e da Construtora, afetaram profundamente as condies pactuadas por ocasio da compra e venda o imvel. 28.1 Anlise De rejeitar a assertiva do engenheiro responsvel no sentido de que no fora contratado com o fim de elaborar anlise sobre a solicitao da Incal Incorporaes S.A. de restabelecimento do equilbrio econmico-financeiro do contrato. Isto porque, consoante f. 185/186 do Anexo IV, a anlise do pleito da Incorporadora fazia parte do escopo dos servios propostos pelo Sr. Gilberto ao TRT-2 Regio, em 01.06.98.
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Outrossim, do Parecer Tcnico resultante de sua contratao (f. 196/197 do Anexo IV), constou como objetivo a anlise da documentao apresentada pela contratada Incal, das condies atuais das obras do empreendimento, para formulao definitiva das condies e diretrizes do aditamento contratual a ser firmado, para formalizao do restabelecimento do equilbrio econmico do contrato existente entre as referidas partes. Tambm no assiste razo ao responsvel quando assevera que o Tribunal Superior do Trabalho anuiu solicitao de restabelecimento do equilbrio econmico-financeiro, convalidando a deciso tomada pela Comisso de Construo. Na verdade, conforme doc. de f. 203/204 do Anexo IV, a Secretaria de Auditoria do TST examinou a consulta do TRT-2 Regio, calcada nos dados informados pelo TRT-2 Regio no ofcio GP n 131/98, conforme ressaltado anteriormente, tendo concludo, verbis: Constatada a sua legalidade e legitimidade, impende, contudo, a comprovao do desequilbrio econmico-financeiro do contrato alegado pela empresa INCAL Incorporaes S.A., em decorrncia dos atrasos nos pagamento do TRT-2 Regio, motivados pelo cortes no oramento colocado disposio daquele Tribunal, bem como pela liberao fragmentada do financeiro pela Secretaria do Tesouro Nacional e, tambm, da criao de novos tributos ou contribuies, pois como antevem os doutrinadores, a recomposio dos preos obriga a anlise da ocorrncia e de seus efeitos, de forma a mensurar, de fato, o aumento dos custos da empresa contratada. (...) Nesses termos, o descumprimento involuntrio das clusulas econmicofinanceiras por parte desse TRT, que, como declarado no ofcio sob exame, implicou o retardamento da execuo da obra, aliado ao comprovado aumento de tributos, ensejam o restabelecimento do equilbrio econmico-financeiro do contrato firmado com a empresa INCAL Incorporaes S.A., para construo do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo, cabendo contratada, no entanto, a comprovao do incremento de seus custos, o que requerer o exame e deciso das unidade tcnicas desse Tribunal Regional (grifo nosso). Ressalte-se ainda as consideraes aduzidas pelo ex-Presidente do TRT, Sr. Dlvio Buffulin, em sua defesa referente ao TC n 001.025/1998-8 (cf. f. 230 do anexo I): 32. Portanto, em ateno orientao do Colendo Tribunal Superior do Trabalho, o Juiz Dlvio Buffulin consultou o responsvel tcnico dentro do TRT, o renomado Engenheiro Civil Gilberto Monrad Paixo, que tinha como obrigaes contratuais, as de fiscalizar e acompanhar os servios, oramentos, custos e medies das obras relativas construo do Frum Trabalhista. Em parecer tcnico entregue ao Juiz Dlvio Buffulin em 15 de junho de 1.998, concluiu o engenheiro Gilberto Paixo pelo cabimento do pleito de reequilbrio econmico e financeiro do contrato, sugerindo algumas alteraes proposta da INCAL, merecendo especial relevo a de diminuio de valor.
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(...) Verifica-se, assim, que o responsvel tcnico concordou com o pleito apresentado pela Construtora, ressalvando, todavia, a necessidade de reduo em mais de R$ 3 milhes e 700 mil reais!(grifo original) Do excerto supra, sobressai que, a despeito de o responsvel sustentar a informalidade de seu parecer, assim no entenderam os dirigentes do TRT-2 Regio. Ao contrrio, segundo se depreende, queles o parecer constituiu uma pea essencial na tentativa de fundamentar a procedncia do pleito da Contratada, prestando-se, ainda, ao atendimento da solicitao do TST para que a comprovao do incremento de custos da Contratada fosse procedida de exame e deciso das unidades tcnicas do Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio. Se certo que o TRT e a Incal estavam resolutos quanto celebrar o citado aditamento, mais certo ainda que, ao menos formalmente, precisavam cumprir a mencionada orientao do Tribunal Superior do Trabalho. Desta forma, o citado Parecer Tcnico, ao qual o responsvel quer subtrair importncia, caracterizou a base que se buscava para a celebrao do indigitado aditamento. No h falar-se, portanto, em despretensioso Parecer Tcnico, de somenos importncia, sem liame com o aditamento de reequilbrio econmico-financeiro, como quer fazer crer o responsvel. Os autos contm elementos inequvocos de que o Parecer Tcnico serviu sim ao propsito de tentar legalizar a celebrao do aditamento. Vale lembrar que os dirigentes do TRT envidaram esforos inicialmente, sem lograr xito, no sentido de firmar termo aditivo de novos servios com a Contratada, procedimento refutado por esta Secretaria, quando da inspeo procedida em 1998 nas obras do Frum Trabalhista, haja vista que no se configuravam as hipteses de acrscimo de objeto previstas na Lei n 8.666/93, impondo-se, desta forma, procedimento licitatrio. Frustrada a tentativa de aditamento de novos servios, partiu-se para a celebrao do citado reequilbrio, para cujo embasamento utilizouse o Parecer indigitado. Dessarte, incabvel negar sua decisiva participao no desenlace do 4 Termo Aditivo, referente ao reequilbrio econmico do contrato. Improcedem, pois, as alegaes em pauta. 29 Alegao O responsvel assevera que no assinou, nem participou, tampouco conhecia os termos e valores da escritura do aditamento para reequilbrio econmicofinanceiro (conforme doc. 6 juntado s alegaes de defesa no TC n 001.025/19988). Declara que o valor apurado no reequilbrio fora desembolsado antecipadamente pelo TRT, face o pagamento de 98% (retida apenas a ltima parcela, referente ao habite-se), faltando cerca de 20% aproximadamente, do total da obra, para concluso do empreendimento. A assinatura do 4 aditivo deveria conter os valores relacionados no reequilbrio - solicitados pela Construtora e aprovados pelo TRT - para que se pudesse dispor dos recursos que possibilitariam a retomada das obras e o
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cumprimento do cronograma previsto para 1998 e 1999, e seria firmado de qualquer modo, com ou sem o Parecer Tcnico do responsvel. Efetivou-se, assim, o 4 aditivo de forma menos gravosa para o prprio TRT, dado que, em face da sua interveno, reduziu-se o valor em aproximadamente 3,7 milhes de reais. 29.1 Anlise Evidente que no assinou o Termo Aditivo, e nem poderia, pois esta atribuio competia aos dirigentes do TRT e Contratada. Contudo, esse fato no o exime da responsabilidade pelo prejuzo causado ao Errio com a celebrao inquinada, haja vista as razes aduzidas no item 28.1 supra, s quais nos reportamos integralmente. 30. Alegao Ressalta que seu nome no constou do Acrdo n 45/99, de 05/05/99, deste Tribunal, no obstante tivesse decorrido praticamente um ano aps a assinatura de seu contrato com o TRT-SP para prestao de servios tcnicos: no h em momento algum do extenso Relatrio/Acrdo (41 pginas) - onde exaustivamente analisado o reequilbrio econmico-financeiro, e o TCU concordando com a sua validade e discordando apenas quanto ao valor do mesmo - qualquer referncia ao seu nome, no sendo a ele imputada responsabilidade alguma na lavratura das escrituras em cartrio, aprovando o citado reequilbrio. Somente com base em nova inspeo, includo seu nome no processo TC n 001.025/1998-8. 30.1 Anlise Impe-se quanto a esta alegao o exame de duas questes, a saber: falta de referncia ao Engenheiro Gilberto Morand Paixo no Acrdo n 045/95; em segundo, a assertiva de que o TCU concordou com a validade do citado equilbrio. Passemos ao exame da primeira. Com efeito, no h no Relatrio e Acrdo resultante remisso ao nome do Engenheiro por uma razo muito simples: a execuo dos trabalhos de campo e a elaborao do relatrio pertinente ocorreram anteriormente contratao do Engenheiro, de modo que a equipe de inspeo no tinha como conhecer da referida contratao. Somente com a nova inspeo, determinada no citado Acrdo, a equipe de inspeo teve cincia e levou ao conhecimento deste Tribunal a celebrao do aludido contrato e suas implicaes no dano causado ao Errio. Quanto segunda afirmao, impende rejeit-la. Essa matria foi enfrentada pelo E. Plenrio, em Sesso de 29.11.2000, nos autos do TC 001.025/1998-8, ao examinar recursos impetrados contra o Acrdo n 045/99, por parte do TRT-2 Regio, representado pelo Sr. Floriano Vaz da Silva, Presidente quando da prolao do acrdo recorrido, Sr. Dlvio Buffulin, ex-Presidente do TRT-2 Regio no perodo de 15/09/1996 a 15/09/1998, e tambm pelo Sr. Nicolau dos Santos Neto, exPresidente do TRT-2 Regio no binio setembro/1990 a setembro/1992 e da Comisso de Construo do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo no perodo de 1992 a 1998, sendo que este apresentou uma pea nica, veiculando matria com contedo de recurso contra o Acrdo n 045/99-Plenrio e de alegaes de defesa citao determinada na alnea c do mencionado acrdo.
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(...) Desta forma, resultou plenamente esclarecida a questo do improcedncia do pretenso reequilbrio econmico-financeiro, pondo esta C. Corte, de vez, uma p de cal sobre as pretenses dos envolvidos em validar os procedimentos em apreo. 31. Alegao De acordo com o responsvel, a equipe que fez o relatrio do TCU, partindo de informaes incompletas colhidas no TRT, equivocou-se em sua anlise. Entende que a equipe de inspeo realizou o trabalho em curto espao de tempo (24.05.99 a 02.06.99) e, embora conste a participao dos engenheiros da Caixa Econmica Federal, o respectivo relatrio subscrito apenas pelos trs auditores, o que pe em dvida a certeza tcnica do que foi apurado e relatado. Acrescenta que a crtica ao trabalho de um profissional pode sempre ocorrer, mas deve ser sria e feita por algum que tenha capacidade tcnica para isso. No caso, decididamente, isso no ocorreu. O pior saber que tal crtica feita a um profissional, que tem o currculo do contestante (...). Tece consideraes elogiosas acerca de sua performance e reputao na rea de engenharia civil, sendo, conforme afirma: um do maiores nomes da engenharia civil deste pas (...). Conclui, sustentando ter a Equipe afirmado, sem conhecimento de causa, que a execuo de determinados servios estava sendo atestada sem se observar na obra sequer o incio dos mesmos, como no caso das estruturas metlicas das rampas e da estrutura metlica espacial, existindo na obra apenas um prottipo do material. Da mesma forma quanto aos elevadores. Para a equipe, ao que parece, s se poderia atestar a execuo de um servio se j estivesse ele no canteiro de obras. Convm transcrever excertos das consideraes produzidas, para se ter a exata dimenso da tese que busca defender o responsvel: 38. Ora, preciso que se esclarea o seguinte: como se sabe, na construo civil - e por no serem engenheiros, acostumados obras civis (SIC), dos auditores no se pode exigir isso deles - h determinados itens da obra, cujo pagamento se faz antes mesmo do equipamento ter sido entregue e instalado na construo: o caso dos elevadores, por exemplo, que so antecipada e parceladamente pagos, sem que, entretanto, nenhuma parte deles seja entregue pelo fornecedor, de imediato. Aos poucos vo se entregando determinadas partes do equipamento, para que, ao final, depois de j estar quase a totalidade das peas no canteiro de obras, a empresa que vendeu o elevador inicie a sua montagem. Os elevadores so equipamentos que levam muito tempo para serem feitos, e ao longo desse perodo, embora de incio nenhuma pea seja entregue imediatamente - elas so confeccionadas sob encomenda - quem os compra deve ir assumindo os seus custos. No existe no mercado outra forma de contratar este tipo de servio, principalmente em um empreendimento de elevado montante de recursos como o do caso em questo. Esclarea-se, inclusive, que isto tambm ocorre com outros itens da obra, a que aludiram os analistas financeiros do TCU, como, por exemplo, as estruturas metlicas de rampa e a

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cobertura espacial do Bloco B, j que executadas por terceiros e no pela Construtora. Entende, assim, improcedentes as alegaes dos auditores, no que diz respeito ao seu trabalho. Ademais, no poderia examinar as ocorrncias anteriores a sua chegada ao Tribunal. Ressalta ainda dizeres atribudos ao Relator e ao Presidente da CPI, no sentido de que s poderia assumir responsabilidade a partir de sua contratao. Insiste na argio de que, no tendo os analistas deste Tribunal formao em engenharia civil, compreensvel o desconhecimento dessa realidade. 31.1 Anlise A nosso viso, o Engenheiro Gilberto, ao contrrio do que assegura, que desconhece a realidade de obras pblicas, seno, ao certo saberia que a estas no se aplicam os argumentos invocados, por caracterizarem antecipao de pagamentos de servios no realizados. Sim, pois pretender que se contabilize como servio executado quase 24 elevadores, ou seja, 98,8% (cf. medio de nov/97, efetuada pelo Engenheiro Gama), pagos antecipadamente, sendo que na obra havia apenas 4 elevadores, por demais descabido. No demais lembrar que, conforme Relatrio da Equipe de Inspeo, adotado pelo Ministro-Relator no TC n 001.025/1998-8 (Sesso de 21.07.99 - Dec. 469/99 - TCU- Plenrio), o engenheiro Gilberto deu continuidade s medies anteriores do Engenheiro Gama, de servios no realizados ou sequer iniciados, agravando a to combalida situao dos cofres pblicos, com a sangria desmedida de recursos desviados para a Contratada. E mesmo que esta fosse uma obra tipicamente da esfera do Direito Privado, ainda assim, deveria o responsvel cercar-se de todos o cuidados, antes de legitimar fatos. Como poderia se assegurar de que os servios com terceiros estariam sendo regularmente pagos pela Contratada, sem ter acesso aos contratos celebrados com aqueles? Caso tivesse investigado melhor, verificaria que muitos desses contratos encontravam-se inadimplentes, ou sequer haviam sido celebrados, conforme consta do documento intitulado Procedimento Administrativo TRT/GP 04/98 (que motivou a resciso do contrato com a Incal Incorporaes S.A.). (...) Evidente, pois, que o Engenheiro Gilberto efetuou medies de itens inexistentes, porquanto resta patente que a empresa no logrou xito em comprovar que as verbas foram destinadas para pagamentos de tais fornecedores. Ademais, segundo apurou a CPI do Judicirio, bem como as investigaes dos rgos competentes, a verba teve destinos que no os ora alegados pelo responsvel. Ressalte-se tambm que a tese defendida de que muitos itens da obra foram pagos antes do equipamento ter sido entregue e instalado na construo, configura os contratos ordem invocados pela Contratada j em 1997, questo esta enfocada no julgamento do TC 001.025/98-8, consoante se depreende de excertos do Relatrio desta Secretaria, resumido pelo Ministro-Relator: A declarao do ento Presidente evidencia a existncia dos pagamentos antecipados, conforme se verifica de trecho daquele documento transcrito a seguir:
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As previses constantes dos relatrios at ento apresentados, sugerem, de forma inequvoca, que os descumprimentos dos prazos de execuo encontram-se diretamente relacionados ausncia de determinados materiais e equipamentos que foram adquiridos por V. Sas. nos denominados contratos ordem, muitos dos quais, inclusive, j com seus compromissos financeiros honrados por este Tribunal. (grifo nosso) No demais lembrar que a Equipe de Inspeo solicitou os comprovantes de despesas desses contratos (f. 28), sem, contudo, lograr xito. As justificativas do Presidente da Comisso da Construo do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo, Sr. Nicolau dos Santos Neto, foram no sentido de que tais contratos eram administrados diretamente pela Contratada, sendo feito, pela Comisso, o acompanhamento mensal de sua evoluo fsica (f. 29). Observa-se mais uma vez a prevalncia do interesse privado em detrimento do interesse pblico. Isto porque, quando interessava Contratada, as verificaes tinham cunho financeiro (para efeito de liberao de recursos), porm, em sendo o TRT o interessado (caso dos contratos ordem), o acompanhamento passava a ser eminentemente fsico. O efeito mais imediato da falta de controle do TRT/SP sobre os aludidos contratos que estes serviram de pretexto para as inconsistncias observadas entre as medies fsicas do edifcio e a liberao antecipada de recursos, de conformidade com o relatado. Assim, no merecem acolhida as justificativas aduzidas. Verifica-se, portanto, que o ex-Presidente do TRT demonstrava preocupao com os contratos ordem. de indagar se tal preocupao no foi transmitida ao engenheiro Gilberto, contratado posteriormente. No era este sabedor da existncia de pagamentos antecipados a ttulo de contratos ordem e dos sistemticos descumprimentos de prazos de execuo pela Contratada, referidos pelo exPresidente, Sr. Dlvio Buffulin? Ora, quer nos parecer que o Sr. Gilberto, ao aceitar o encargo de fiscalizar as obras, deveria estar ciente de toda esta problemtica. Dessa forma, no merece acolhida sua alegao em defesa dos citados contratos ordem. Equivocou-se ainda o responsvel quanto ao questionamento da certeza tcnica do Relatrio, sob a alegao de que a Equipe de Auditoria no tinha formao em engenharia e que os engenheiros da CEF no assinaram o Relatrio. Cumpre esclarecer que a Equipe deste Tribunal contava sim, com dois analistas formados em engenharia civil, tal meno constou inclusive do rodap do correspondente Relatrio. Por outro lado, os engenheiros da CEF no subscreveram com a Equipe o Relatrio, nem poderiam, at por falta de previso regimental, visto tratar-se de atribuio privativa do TCU. Porm, isto no impediu que os colegas da CEF participassem ativamente dos trabalhos de campo, em conjunto com a Equipe, como ressaltado, prestando seus servios especializados, notadamente na elaborao do oramento apresentado no item 6 daquele relatrio (inserido no Vol. XVI). 32. Alegao

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De acordo com o responsvel, a Equipe de Auditoria (sempre se referindo Auditoria realizada em atendimento ao Acrdo n 045/99 e que embasou a Deciso 469/99) constatou que as medies do engenheiro Paixo no causaram qualquer prejuzo ao errio, haja vista que, conforme destaca em sua defesa: AS MEDIES ELABORADAS (pelo engenheiro Gilberto Paixo) A PARTIR DE JULHO DE 1998 NO GERARAM PAGAMENTO CONSTRUTORA, DADA A SUSPENSO DOS MESMOS DETERMINADA JUDICIALMENTE. Enfatiza que, a partir de junho98, elaborou precisas planilhas de medio (reporta-se ao doc. 4, anexo sua defesa no TC n 001.025/1998-8), sendo que nada foi pago pelo TRT Construtora, como bem ressaltou o j mencionado relatrio do TCU (cf. p. 611/612, correspondente a f. 496 e 497 do TC n 700.115/1996-0). 32.1 Anlise A maneira ambgua como o responsvel invoca o relato da Equipe de Auditoria pode induzir ao falso entendimento da inexistncia de pagamentos Construtora baseados em suas medies, o que no verdade. Ao contrrio, apurou a Equipe que, do total de R$ 34.088.871,11, acordados a ttulo de equilbrio econmico-financeiro, foi paga a parcela de R$ 13.207.054,28 (valores de abril/ 99), com lastro no Parecer Tcnico do responsvel, to logo fora contratado. Deciso liminar da Justia Federal suspendeu os pagamentos seguintes. Ademais, no aceitamos a assertiva de que tenha elaborado precisas planilhas de medio, de conformidade com o relatado no item anterior, a cujo teor nos reportamos integralmente. Assim, deve ser afastada a alegao em apreo. 33. Alegao O responsvel insurge-se contra o que considera acusao injusta de causador da liberao de R$ 13 milhes, quando, na verdade, evitou que o TRT se comprometesse a pagar mais R$ 3,7 milhes empresa. Contrariando os interesses da Incal, acabou por reduzir, com seu parecer tcnico, o valor acertado inicialmente entre as partes, sugerindo a substituio da taxa de 3,85% de juros, pela variao da TBF, que entendia mais adequada reposio. Assevera que o documento anexado como n 12 a sua defesa no TC n 001.025/98-8 comprova ter sido sua sugesto acolhida, alterando-se assim as condies j alinhadas entre a Construtora e o TRT/SP. 33.1 Anlise A reduo de custos alardeada pelo responsvel no trouxe implicaes prticas no montante de prejuzos apurados no contrato em tela. O que efetivamente evitou que o rombo fosse maior foi a medida liminar concedida pela Justia Federal em So Paulo, nos autos da ao cautelar proposta pelo Ministrio Pblico Federal, sustando o restante dos pagamentos previstos no aditivo firmado indevidamente entre as partes. Desta forma, no merece acolhida a argumentao. 34. Alegao Argumenta que a Justia Criminal j se manifestou e afastou a acusao contra ele, porque verificado que nenhum centavo, nenhum favor, nenhuma vantagem,

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teria sido recebida, tanto que, oferecida denncia pelo Ministrio Pblico junto 1 Vara Federal Criminal de So Paulo, foi ela rechaada. 34.1 Anlise Do teor da Deciso Judicial invocada (f. 142/143 do anexo I), nota-se que a denncia, no tocante ao Sr. Gilberto Morand Paixo, foi rejeitada pois, conforme assinala o referido decisum, se houve fato tpico, ressentiu a denncia da falta de descrio ftica precisa do tipo penal eventualmente praticado, a demonstrar os elementos e circunstncias tpicas, permitindo ao acusado o conhecimento preciso da acusao e o exerccio da ampla defesa. No entanto, face o princpio da independncia dos Poderes, a acolhida da denncia criminal no constitui condio sine qua non para que haja responsabilizao na esfera administrativa, de competncia desta Corte de Contas. Nada impede, muito ao contrrio, impe-se que, no mbito deste Tribunal, apuradas as transgresses, sejam os responsveis solidrios impelidos a ressarcir os cofres pblicos dos danos causados. 35. Alegao O responsvel sustenta que as medies da obra se deram todas de forma absolutamente corretas. Reporta-se, para comprovao, aos documentos 4 e 5 (este ltimo contendo o parecer tcnico), anexos ao TC n 001.025/1998-8. Diz-se chocado e estarrecido com a afirmativa dos auditores de que no fizera uma medio detalhada de todos os servios executados e a executar, porque no existiria o tal calhamao de 500 pginas referido por ocasio de seu depoimento na CPI do Judicirio, em Braslia. Invoca como prova da existncia de tal documento o fato de constar anexo sua defesa inserida no TC n 001.025/ 1998-8 (doc. 3), consoante referido precedentemente. Alega que dito calhamao de 500 pginas parte integrante do Parecer Tcnico elaborado por ele, parecer esse que integra o documento Fundamentos para o Restabelecimento do Equilbrio Econmico. Por sua vez, esse ltimo documento parte integrante das escrituras de retificao e ratificao lavradas em cartrio, em 17.06.98 e 15.07.98, respectivamente. O responsvel pondera que, se no houvesse tal documento, solicitado desde a primeira entrevista com o Dr. Prisco da Cunha, no aceitaria o encargo de fiscalizar o restante da execuo da obra, cujos percentuais foram verificados item a item. Acrescenta, a titulo de exemplo, se constasse do documento que faltava no pavimento do bloco A, 25% a ser pintado, ia-se at o local para verificar se realmente faltavam ou no os 25%. Argi que esse documento, recebido do TRT, serviria de base e garantia para o exerccio de fiscalizao e respaldo das medies dos servios executados, sendo que todas as medies visadas por ele teriam sido calcadas nos valores e nmeros contidos no citado calhamao. Rechaa a imputao de responsabilidade pelo prejuzo de R$ 13 milhes ao Errio, sob a argio de que s mesmo o interesse de se atribuir a vrias pessoas responsabilidades, com o propsito de, ao final, incriminar algum - ainda que no seja esse algum o culpado - para se justificar o entendimento, nesse particular, do
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aludido relatrio. Em outras palavras e mais claras: s mesmo o interesse em arrumarem um bode expiatrio, que na singela lio do Dicionrio Aurlio, referese a pessoa sobre quem se fazem recair as culpas alheias ou a quem so imputados todos os reveses, para se compreender a culpa que se quer atribuir ao suplicante. Registra ainda que, na parcela de R$ 13 milhes, est includo o valor de R$ 2,8 milhes referente ltima parcela do habite-se do contrato firmado em 1992, at ento retida, liberada na assinatura da escritura de rerratificao do reequilbrio econmico, quando prorrogado o prazo de concluso da obra para abril de 1999, no tendo qualquer responsabilidade tambm nesta questo. Em suma, o responsvel repisa inmeras vezes que no relatrio da Equipe de Inspeo deste Tribunal coloca-se a liberao dos R$ 13 milhes como resultante de seu parecer, o que no dizer dele no verdade, pois quando convidado para exercer o cargo de fiscal da obra j estava convencionada entre as partes a celebrao do aditivo pelo qual se faria o reequilbrio econmico-financeiro do contrato original. Aduz ainda: j havia sido inclusive minutada a verso final dos fundamentos para assinatura do pacto, pelo qual o TRT pagaria determinada quantia construtora, a fim de recompens-la, entre muitos outros danos alegados, pelos prejuzos que sofrera pelo atraso de pagamento de faturas, ao longo de todo o contrato. (...) no se pode, como quer fazer a inspeo dos auditores, dizer que, por causa do parecer do suplicante, o TRT liberou o que j havia combinado antes com a INCAL. Absolutamente no!. Acrescenta que a carta de encaminhamento do respectivo Parecer Tcnico demonstra que foi inegavelmente tcnico, tendo levado em considerao os documentos ento colocados a sua disposio para anlise, a saber: consideraes sobre a proposta da Incal S/A para o reequilbrio econmico-financeiro do contrato 01/92; constatao do estgio atual das obras; concluso e os seguintes anexos: 1. Programa de Concluso das Obras do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo, 2. Fundamentos para o Restabelecimento do Equilbrio Econmico do Contrato de Aquisio do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo (ressalta que foram juntados defesa no TC n 001.025/1998-8 como documento de n 10). De acordo com o responsvel, no se pode olvidar que no assinou o aditivo, no compareceu ao ato de assinatura de escritura, no participou de sua elaborao, no ordenou - nem poderia, porque no tinha esse poder - que se pagasse Construtora, de imediato, x ou y. Apenas entendeu, diante de todo um respaldo jurdico, do entendimento do prprio TST e da anlise tcnica da obra, ser vivel o reequilbrio econmico para a concluso do empreendimento. Em suas observaes finais, enfatizou que nenhuma vantagem obteve pelo fato de ter sido, por pouqussimo tempo, engenheiro do prdio do TRT. Ao contrrio, passou a partir de ento a viver um pesadelo, vendo seu conceito profissional ser denegrido, de forma injusta e lamentvel, por rgos oficiais e pela imprensa, aps 45 anos de desempenho na funo de fiscal de obras de muito maior valor e expresso
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do que a do TRT/SP, sendo acusado de ser partcipe, ao lado de pessoas com as quais nenhuma relao tem, de ter causado dano ao errio, beneficiando-se, e, com isso, procurando-se manchar sua honra, seu carter, sua probidade e correo com que sempre exerceu a profisso, conforme pode ser facilmente atestado e comprovado em todos os locais onde trabalhou. 35.1 Anlise O responsvel restringe-se a dizer que existe o tal documento (calhamao), no juntado na presente defesa, sob a alegao de j estar anexado ao TC n 001.025/ 98-8. Entrementes, no esclarece em que exato sentido esse documento se prestaria a elidir a ressalva apontada. Da leitura do Parecer Tcnico (constante do TC n 001.025/1998-8, ora juntado por cpia s f. 195/202 do Anexo IV), observa-se que o aludido calhamao, o qual teria embasado seu Parecer, no foi produzido por ele, mas sim, disponibilizado pelo TRT/SP, por ocasio de sua contratao como fiscal da obra. Isto porque, consoante f. 196 (Anexo IV), o Parecer foi elaborado tendo por sustentculo a documentao fornecida pela Comisso da Construo do Frum Trabalhista da 1 Instncia da Cidade de So Paulo, bem como as informaes prestadas pelos tcnicos das partes envolvidas, tanto nas reunies como nas visitas realizadas na obra. Entre os documentos relacionados, encontra-se o citado Programa de Concluso das Obras do Frum da Cidade de So Paulo que constituiria o calhamao, composto de: Distribuio dos Blocos; Descritivo Geral; Descritivo dos Servios a serem executados; Cronograma Fsico da Obra; Cronograma Financeiro da Obra; Relao dos Servios e Posio Fsica da Obra. Infere-se da que toda a base de argumentao do responsvel respaldada no documento supra, produzido pela Incal Incorporaes S.A. Dessarte, deve ser, desde logo, tornada insubsistente, vez que, como demonstrado saciedade no TC n 001.025/1998-8, os oramentos e outros documentos da lavra da Contratada estavam eivados de vcios. Foram produzidos sob premissas incorretas, conforme reconhece o TRT no Procedimento Administrativo TRT/GP 04/98 (Vol. XV do TC n 001.025/1998-8 e inserido s f. 211/213 do Anexo IV deste Processo). Ainda de conformidade com o relatado pela Equipe de Inspeo deste Tribunal, naquele TC: Utilizar a planilha de percentuais financeiros fornecida pela Incal, quando a mesma demonstra possuir incoerncias inexplicveis, no pode levar a um resultado correto. A opo, portanto, como de incio aventado pela equipe, seria elaborar um novo oramento geral da obra, o que permitiria determinar, com preciso, seu valor total, bem como, o real estgio (em termos percentuais) em que ela se encontra na presente data.

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Ocorre, no entanto, que no se dispe de elementos que possam servir de base elaborao de um oramento completo. Na realidade, conforme mencionado no item 4.1 deste, existem 3 objetos de anlise, a saber: o anteprojeto da poca da contratao, que, alm de insuficiente para uma oramentao precisa, no vinha sendo seguido pela contratada; o projeto executivo da Incal, que no est completo e no atende s necessidades do TRT; e, finalmente, o real projeto executivo do Frum Trabalhista, ainda a ser elaborado, que deve considerar o mximo aproveitamento do j executado, sendo revisado e complementado onde necessrio, de forma a permitir a adequada instalao das Juntas de Conciliao e Julgamento da cidade de So Paulo. Constatada a inviabilidade de se obter um oramento confivel da obra completa e, considerando a determinao do Plenrio dessa Corte de Contas, contida na alnea f do Acrdo 045/99, no sentido de tornar nulo, de pleno direito, o contrato TRT-Incal, optou a Equipe de Inspeo por realizar levantamento in loco de tudo o que est executado at o momento. Esse levantamento permitiu identificar o valor preciso da edificao no estado em que se encontra. O item 6.1 a 6.5 descrevem a metodologia utilizada para definio do valor. Nesse sentido, deve ser mantida a ressalva. 36. Concluso relativa s alegaes de defesa apresentadas pelo Sr. Gilberto Morand Paixo Considerando que as argies aduzidas pelo responsvel, consubstanciadas nos itens supra, no foram suficientes para isent-lo da responsabilidade atribuda no tocante execuo das obras das Juntas de Conciliao e Julgamento da cidade de So Paulo, entendemos, em concluso, deva ser rejeitada a totalidade das alegaes ora produzidas. VI) Proposta de encaminhamento Diante do exposto, e considerando o discorrido nas instrues de f. 305/308 e 478/482 e os pareceres do douto Ministrio Pblico (f. 311/312 e 484/485), submetemos os autos considerao superior, propondo: I ) sejam julgadas irregulares as contas do Sr. Rubens Tavares Aidar, nos termos dos arts. 1 , inciso I, 16, inciso III, alnea b, e 19, pargrafo nico, da Lei n 8.443/92, considerando a ocorrncia relatada no subitem 4.1 da instruo de f. 305/308, com aplicao de multa ao mesmo responsvel, fixando-lhe o prazo de quinze dias, a contar da notificao, para que prove, perante este Tribunal, o recolhimento da referida quantia aos cofres do Tesouro Nacional, com base nos arts. 58, inciso I, e 23, inciso III, alnea a, da citada Lei, c/c o art. 165, inciso III, alnea a, do Regimento Interno; 2) seja autorizada, desde logo, a cobrana judicial da dvida a que se refere o item anterior, nos termos do art. 28, inciso II, da Lei n 8.443/92, atualizada monetariamente e acrescida de juros de mora, calculados a partir do dia seguinte ao trmino do prazo ora estabelecido, at a data do recolhimento, caso no atendida a notificao, na forma da legislao em vigor;

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3) sejam julgadas regulares com ressalva as contas dos responsveis arrolados f. 23 dos autos, nos termos dos arts. 1 , inciso I, 16, inciso II, 18 e 23, inciso II, da Lei n 8.443/92, concedendo-lhes, por conseguinte, quitao; 4) sejam considerados revis os Srs. Nicolau dos Santos Neto e Antnio Carlos da Gama e Silva, e rejeitadas as alegaes de defesa dos Srs. Dlvio Buffulin e Gilberto Morand Paixo, da Incal Incorporaes S/A, representada pelos Srs. Fbio Monteiro de Barros Filho e Jos Eduardo Corra Teixeira Ferraz e do Grupo OK Construes e Incorporaes S/A, representado pelo Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, condenando-os solidariamente ao pagamento das importncias especificadas, atualizadas monetariamente e acrescidas dos juros de mora, calculadas a partir da data discriminada at a efetiva quitao do dbito, dispensando-se a etapa processual de cientificao da rejeio das alegaes de defesa, consoante o art. 3 da deciso Normativa/TCU n 35/2000, e fixando-lhes o prazo de quinze dias, para que comprovem, perante o Tribunal, o recolhimento das referidas quantias aos cofres do Tesouro Nacional, nos termos do art. 23, inciso III, alnea a, da citada Lei c/c o art. 165, inciso III, alnea a, do Regimento Interno/TCU: a) Srs. Nicolau dos Santos Neto, Dlvio Buffulin e Antnio Carlos da Gama e Silva, e as empresas Incal Incorporaes S/A e Grupo OK Construes e Incorporaes S/A, pelo valor de R$ 169.491.951,15 (cento e sessenta e nove milhes, quatrocentos e noventa e um mil, novecentos e cinqenta e um reais e quinze centavos), atualizado monetariamente e acrescido dos juros de mora devidos a contar de 01/05/1999; b) Sr. Gilberto Morand Paixo, pelo valor de R$ 13.207.054,28 (treze milhes, duzentos e sete mil, cinqenta e quatro reais e vinte e oito centavos), atualizado monetariamente e acrescido dos juros de mora devidos a contar de 01/05/1999. 5) seja autorizada, desde logo, a cobrana judicial da dvida a que se refere o item anterior, nos termos do art. 28, inciso II, da Lei n 8.443/92, caso no atendida a notificao; 6) seja determinada ao TRT/2 Regio/SP, na pessoa do seu atual Presidente, a adoo das seguintes medidas: a) no prazo de quinze dias, a contar da cincia, tornar nula a criao, a partir da vigncia da atual Constituio Federal, de funes gratificadas institudas por atos administrativos, por absoluta falta de amparo legal; b) observar, para os casos de emergncia ou calamidade pblica, previstos no art. 24, inciso IV, da Lei n 8.666/93, o prazo mximo de 180 dias; c) atentar para o disposto no art. 6 da Lei n 1.081/50 e o correspondente artigo da Lei de Diretrizes Oramentrias, quando da necessidade de aquisio de veculos para uso em servio; d) no mais proceda utilizao de crditos recebidos mediante proviso em despesa pertinente a programa de trabalho diverso daquele relativo ao da unidade que efetuou o provisionamento, por constituir desvio de finalidade na aplicao dos recursos oramentrios;

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7) seja determinada Secretaria do Tesouro Nacional a adoo de medidas no sentido de impossibilitar a transferncia de recursos mediante proviso de um Tribunal Judicirio para outro, sem prvia autorizao legislativa, conforme constatado no mbito dos Tribunais que integram a Justia do Trabalho, por constituir infrao ao art. 167, inc. VI c/c o art. 111 da Constituio Federal; 8) sejam encaminhados 2 SECEX/TCU, mediante cpia, os documentos de f. 194 e 201/244, relativos concesso da vantagem constante do art. 184, inciso III, da Lei n 1.711/52 aos Srs. Juzes Classistas, para anlise e, se for o caso, reviso do entendimento firmado por este Tribunal de Contas da Unio; e 9) seja remetida cpia do Acrdo a ser proferido, bem como do Relatrio e Voto que o acompanharem, ao Ministrio Pblico da Unio e ao Congresso Nacional. 39) Complementarmente, passo a reproduzir a instruo advinda das citaes resultantes da Deciso n 469/2000-Plenrio, adotada nesta TCE, contemplando, igualmente, a argumentao produzida pelos interessados e o exame de sua pertinncia promovido por Analistas no mbito da Secretaria de Controle Externo no Estado de So Paulo (volume principal-III, f. 1059/1117): II - Alegaes de defesa do Sr. Nicolau dos Santos Neto (vol. 14 - f. 05/39; vol. 22 - f. 01/38) 17. Inicialmente, cabe ressaltar que a citao do Sr. Nicolau dos Santos Neto, determinada pela Deciso Plenria n 591/2000, consubstanciada no TC n 700.115/ 1996-0, foi procedida por meio do Edital n 10, de 16.08.2000, publicado no DOU de 21.08.2000. Tal maneira de chamamento, arrimada no art. 1 da Resoluo TCU n 08/93, deveu-se fuga empreendida pelo responsvel, conforme amplamente noticiado nos veculos de comunicao. 18. No atendendo citao, configurou-se naqueles autos sua revelia, para todos os efeitos. 19. Em que pese sua omisso, mister destacar que o Sr. Nicolau apresentou alegaes de defesa em duas outras oportunidades, em que fora instado a faz-lo, no processo TC n 001.025/1998-8. Tais justificativas sero examinadas, a fim de assegurar-lhe o direito de defesa. 20. Na primeira ocasio, manifestou-se quando notificado e citado, respectivamente mediante os Ofcios Secex/SP n 278/99 e 281/99, de 25.05.99 (f. 552 e 556/557 do vol. principal), em virtude do Acrdo Plenrio n 045/99. Ciente, consoante atestam os recibos de 07.06.99 (f. 568/570 do vol. principal), o responsvel apresentou, em 22.06.99, portanto, tempestivamente, uma nica pea (vol. 14, f. 05/ 39), veiculando matria de contedo de recurso contra o citado decisum e de alegaes de defesa ao expediente citatrio. 21. Observando o procedimento mais favorvel ao interessado, de forma a ampliar-lhe as oportunidades de defesa, processou-se como recurso a pea apresentada, que foi exaustivamente analisada pela Secretaria de Recursos, pelo Ministrio Pblico junto ao TCU e pelo Gabinete do Exmo. Sr. Ministro Adylson

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Motta, culminando na prolao do Acrdo n 298/2000, Plenrio, de 29.11.00. Nesta oportunidade, repeliu-se, uma aps a outra, as justificativas oferecidas. 22. Na segunda ocasio, manifestou-se quando citado, por meio do Ofcio Secex/SP n 489/99, de 09.08.99 (f. 664/665 do vol. principal), em cumprimento Deciso Plenria n 469/99, que, entre outras medidas, tornou insubsistente a citao anteriormente formulada, diante de nova inspeo realizada no TRT/2 Regio, que alterou os valores anteriormente apurados e incluiu outro responsvel (cf. referido no item 4). 23. Ciente, como atesta o recibo s f. 664/665 do vol. principal, o Sr. Nicolau protocolou tempestivamente, em 09.09.99, por meio de seus representantes legais, suas alegaes de defesa (volume 22 do presente). Da anlise, verifica-se que so rigorosamente iguais quelas oferecidas em atendimento ao Acrdo Plenrio n 45/99 (itens 20 e 21 retro), cujos argumentos foram completamente rejeitados por este TCU. Apenas diferem entre si quanto ordenao das duas preliminares invocadas: num processo determinado argumento nominado Primeira Preliminar; no outro, o mesmo argumento chamado Segunda Preliminar. 24. Desse modo, ante a igualdade das justificativas argidas, reportamonos integralmente ao Relatrio e Voto que fundamentam o Acrdo Plenrio n 298/2000, no que diz respeito ao Sr. Nicolau dos Santos Neto, considerando que j contm o resumo das alegaes prestadas e respectiva anlise, para, em face disto, concluir pela rejeio das alegaes de defesa aduzidas. 25. Concluso relativa s alegaes de defesa apresentadas pelo Sr. Nicolau dos Santos Neto Em resumo, as alegaes ora examinadas, decorrentes das citaes contidas no Acrdo n 045/99-Plenrio e Deciso n 469/99-Plenrio, no merecem acolhida, pois no apresentam novos elementos capazes de modificar o mrito dos referidos decisum. Permanece, portanto, a convico no sentido de que o Sr. Nicolau dos Santos Neto deve ser responsabilizado solidariamente pelos prejuzos ao Errio na conduo do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo, cabendo, em concluso, ser refutada a totalidade das alegaes de defesa aduzidas. III - Alegaes de defesa dos Srs. Fbio Monteiro de Barros Filho e Jos Eduardo Corra Teixeira Ferraz, representantes da Incal Incorporaes S/A (f. 01/59 do volume 40) 26. As alegaes de defesa da Incal Incorporaes S/A, bem como a correspondente documentao juntada, constituem os volumes 40 a 43. 27. Cabe esclarecer que a Incal apresentou uma nica pea, relativa ao acrdo n 045/99-Plenrio e Deciso n 469/99-Plenrio, respectivamente comunicados por meio dos Ofcios Secex/SP n 283, de 25.05.99 (f. 571a/571b do vol. principal) e n 488, de 09.08.99 (f. 662/663 do vol. principal). Isto porque, enquanto decorria o lapso temporal correspondente s prorrogaes de prazo para apresentao de defesa (f. 585 e 659/660 do processo principal), o E. Plenrio editou a Deciso n 469/99, tornando desnecessria a aduo de defesa em relao ao Acrdo n 045/99, por insubsistente.
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28. Outrossim, em cumprimento Deciso Plenria n 591/2000, apresentou alegaes de defesa nos autos do TC n 700.115/96-0, as quais foram transpostas para o presente processo, constituindo o volume 32 (f. 01/15), ao passo que o pertinente exame das alegaes foi transposto para o volume 39, s f. 164/182. 29. Alegao Preliminarmente, alegam os responsveis que os efeitos do Acrdo n 045/ 1999-TCU-Plenrio e da Deciso n 469/1999-TCU-Plenrio encontram-se provisoriamente suspensos, por fora de medida liminar deferida pelo Exmo. Sr. Ministro Marco Aurlio no Mandado de Segurana n 23.560-8, impetrado pela Incal Incorporaes S/A junto ao Supremo Tribunal Federal. 29.1 Anlise Em 20/09/2000, o E. Plenrio do STF, acolhendo voto revisor do Exmo. Sr. Ministro Nelson Jobim, com o voto divergente apenas do Relator, indeferiu o aludido Mandado de Segurana (Deciso publicada no Dirio da Justia de 27/09/2000). Tal circunstncia tornou insubsistente a alegao a que se refere o item 29 supra. 30. Alegao Sustentam os responsveis que, embora o TRT-SP no estivesse obrigado a licitar o imvel, aquele rgo da Justia do Trabalho, no uso de sua autonomia administrativa, optou pela realizao de certame licitatrio, cujo vencedor seria convocado para assinar contrato de compra e venda do imvel ou, se fosse o caso, contrato de compromisso de compra e venda. Logo, concluem, no haveria dvida alguma quanto qualificao jurdica do contrato, como de compra e venda, inconfundvel com qualquer contrato de obras e servios. Tecem ainda as seguintes consideraes: a) no poderia o TCU declarar o ajuste em comento como contrato de obra pblica, sob pena de violar o instrumento editalcio e desrespeitar o contrato celebrado; b) tal diferenciao de suma importncia, uma vez que o contrato de obra pblica espcie do gnero contrato administrativo, caracterizado pela participao da Administrao com supremacia de poder; enquanto que, no contrato de compra de imvel, sob regncia do direito privado, as partes estariam em igualdade de condies; c) a manifesta vontade das partes, em conformidade com o propugnado no edital, no teria sido a de estipular tpica empreitada de obra ou servio, mas de firmar um negcio jurdico de compra e venda de coisa futura, hiptese corriqueira no mundo dos negcios privados e freqente no campo das aes administrativas. Dessa forma, concluem que esta Secretaria partiu de uma premissa falsa, qual seja a de examinar a espcie sob o ngulo de quem examinasse licitao e contrato para a realizao de obras, em regime de empreitada, e que, partindo desse equvoco inicial, as impugnaes suscitadas se tornam igualmente contaminadas de erro. Assim, afirmam, no teria havido pagamento antecipado, antes mesmo da escritura, a ttulo de entrada, sem a correspondente contraprestao,

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pois tratar-se-ia, na verdade, de arras confirmatrias, instituto jurdico previsto no art. 1094 do Cdigo Civil. Do mesmo modo, inferem que, por incidirem sobre contrato de compra e venda, regido pelo direito comum, seriam juridicamente inconsistentes as propostas da Secex/SP no sentido da devoluo aos cofres pblicos da importncia paga a ttulo de sinal e da anulao da licitao e do contrato. 30.1 Anlise A natureza jurdica do contrato objeto do certame licitatrio em tela foi exaustivamente analisada no Relatrio e Voto condutores da Deciso n 231/96TCU-Plenrio, cujo entendimento foi ratificado nos Acrdos n 045/1999 e 298/ 2000-TCU-Plenrio, exaurindo-se qualquer dvida sobre a questo. Restou assente, portanto, que se configura, na espcie, contrato de obra. A ttulo elucidativo, fazemos as seguintes transcries, in verbis: a) Relatrio condutor da Deciso n 231/96-TCU-Plenrio: (...) b) Voto condutor da Deciso n 231/96-TCU-Plenrio: (...) Assim, no restando qualquer dvida de que se trata de contrato de obra, caem por terra as alegaes apresentadas pelos responsveis, uma vez que estas se fundamentam na hiptese de que estar-se-ia diante de contrato de compra e venda, regido pelo direito privado. Pelo exposto, no acolhemos as alegaes apresentadas no item 30 supra. 31. Alegao Os responsveis criticam o entendimento da equipe auditora de que deveriam ter sido realizados dois certames distintos, um para a aquisio do terreno e outro para a realizao das obras propriamente ditas, sustentando que tal assertiva significaria a invaso da independncia do TRT/SP. A seu viso, a deciso de comprar o imvel e de como faz-lo no estaria sujeita aprovao, prvia ou posterior, do TCU, pois faltaria a esta Corte de Contas competncia para determinar quele rgo como proceder. 31.1 Anlise Quer nos parecer que os prejuzos ensejados pela forma de contratao adotada pelo TRT/SP encarregaram-se de comprovar a correo do entendimento da equipe de auditoria. Quanto questo da discricionariedade da Administrao, registre-se que a mesma j foi analisada no Voto condutor da Deciso n 231/96-TCU-Plenrio, da lavra do ento Exmo. Sr. Ministro-Relator Paulo Affonso Martins de Oliveira, conforme demonstrado no excerto a seguir: (...) 92. No que diz respeito discricionariedade da Administrao, convm tecer alguns comentrios a respeito, tendo em vista que a matria foi levantada nos pareceres dos doutos juristas quando afirmaram, com veemncia, que todas as etapas

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dos procedimentos licitatrios ficavam adstritas ao Poder Discricionrio do Administrador, principalmente a escolha de sua modalidade. 93. Ocorre que a prpria Constituio preceitua em seu art. 37, caput, o seguinte: Art. 37. A Administrao Pblica direta, indireta ou fundacional, de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade... Sobre o assunto, o saudoso Hely Lopes Meirelles escreveu: Na Administrao Pblica, no h liberdade nem vontade pessoal. Enquanto na administrao particular lcito fazer tudo que a lei no probe, na Administrao Pblica s permitido fazer o que a lei autoriza. A lei para o particular significa poder fazer assim, para o administrador pblico significa deve fazer assim.. Por outro lado, a competncia desta Corte de Contas para fiscalizar atos e contratos est claramente estampada na Constituio Federal, na sua Lei Orgnica e em seu Regimento Interno, cabendo-lhe, inclusive: assinar prazo para que o rgo ou entidade adote as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, se verificada ilegalidade; e sustar, se no atendido, a execuo do ato impugnado, comunicando a deciso Cmara dos Deputados e ao Senado Federal (Constituio Federal, art. 70, incisos VIII e IX). Dessa forma, no merece acolhida a alegao contida nesse item. 32. Alegao Os responsveis criticam a afirmativa da SAUDI de que o fato de o edital de licitao ter batizado o objeto licitado por aquisio de imvel, quando todas as suas caractersticas apontam na direo de uma obra de engenharia, no autoriza o enquadramento, por parte da contratante, do conseqente contrato sob a espcie compra e venda, com todas as suas caractersticas e simplificaes. Sustentam que no se trata de enquadramento, mas de deciso legtima, tomada por um rgo do Poder Judicirio, submetida a procedimento licitatrio que, uma vez realizado, s poderia resultar num contrato de compra e venda, sob pena de se violar as condies do edital. Asseveram ainda que no poderia esta Corte de Contas, sob o argumento de ser o valor do terreno inferior ao da obra, qualificar o contrato como de empreitada de obra. 32.1 Anlise Reportamo-nos ao relatado no item 30.1, no qual ficou patente no restar qualquer dvida sobre a natureza jurdica do contrato objeto do certame licitatrio em tela, tratando-se evidentemente de contrato de obras pblicas. Ademais, em que pese essa questo ter sido debatida no TC n 700.731/92-0 (s f. 588 do vol. principal), que evidentemente no se encontra em discusso nessa oportunidade, compete trazer colao os argumentos ali aduzidos, haja vista estarem sendo agora questionados pelos responsveis. Constatou-se preliminarmente naqueles autos ser o custo de aquisio do terreno muito inferior ao da obra (correspondente a apenas 3% do valor total do contrato). Entendeu o ento Assessor da Saudi que o fato de a parcela mais expressiva das despesas referirem-se s obras, conduziam ilao de que, nesse caso, no
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aplicvel o art. 43 do Cdigo Civil, segundo o qual a construo acessrio do terreno. vista da materialidade das obras, estas constituam o principal e no o acessrio. Concluiu, pois, devesse ser aplicado o Estatuto das Licitaes e Contratos em vigor, no que tangia construo de obras pblicas. Acrescenta o Sr. Assessor: Corroborando esse entendimento e, ao contrrio do que afirmam os defensores da Empresa, sintomtico o fato de que a regra constante do item 1.2 do Edital, referente necessidade de prvia regularizao do imvel, tenha sido negligenciada quando da fase de habilitao, sendo que a empresa contratada no detinha o propriedade do terreno poca da licitao, conforme apontado pelo Equipe de Inspeo (f. 16, 282). Com efeito, se 97% do valor do contrato referia-se aos projetos e obras, dever-se-ia aplicar o Estatuto ento vigente, afastando-se as regras do direito civil. Ora, como se afirmou, essa questo j foi enfrentada, concluindo essa Corte de Contas nos julgados em que se analisou a natureza do contrato, notadamente a Deciso n 231/96-TCU-Plenrio, que no poderia subsistir a tese defendida pelos responsveis, sob pena de se abrir um precedente que aniquilaria de vez com as licitaes. Os entes pblicos poderiam, em tese, contratar aquisio de coisa para entrega futura, figura esta totalmente estranha Administrao Pblica, mormente em se considerando que seria, como o foi no presente caso, custeada tal coisa futura com recursos pblicos. A despeito de o enquadramento legal que pretendem os responsveis dar ao contrato no ter sido aceito por este Tribunal, apenas ad argumentandum tantum, se fosse considerada a possibilidade dessa contratao, nos moldes do direito privado, com a Administrao Pblica, ainda assim, tal tese no vingaria. Afinal, segundo preleciona Silvio Rodrigues: Na compra e venda, o vendedor se obriga a transferir o domnio e este efetivamente se transfere, com a transcrio do ttulo no Registro de Imveis. Todavia, na mera promessa bilateral de venda e compra, o promitente vendedor apenas promete que, no futuro, e se receber o preo, vender o imvel prometido. De modo que continua titular do domnio, o qual ser de futuro transferido. Tal posio constitui, obviamente, excelente garantia para o vendedor. (Dos Contratos e das Declaraes Unilaterais de Vontade, vol. 3, Saraiva, 1997, p. 160). Primeiramente, o que se observa no contrato firmado entre o TRT/2 Regio e Incal Incorporaes S/A: uma excelente garantia para o vendedor, porm, s para o vendedor. Depois, do excerto acima, de supor a preexistncia de um titular de domnio do imvel prometido. Contudo, no caso em tela, no restava poca configurada tal premissa, ou seja, no havia sequer o terreno, quem dir o imvel. Assim, como pretender vender Unio um imvel cujo terreno onde seria erigido ainda no existia? Incabvel, pois, falar-se em titularidade de domnio. No demais lembrar que a aquisio do terreno ocorreu apenas em 19.08.92 (f. 166/171 do TC 700.231/1992-0), portanto, posteriormente ao incio dos

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pagamentos pelo TRT/SP (a partir de 10.04.92), e anteriormente celebrao da Escritura de Compromisso de Venda e Compra (datada de 14.09.92). Outrossim, deve-se considerar que a construo foi iniciada somente aps decorrido mais de um ano do incio dos pagamentos, vale dizer, com recursos do Errio. Tal caracterstica peculiar evidentemente no se coaduna com a natureza do contrato de compromisso de venda, nos moldes do direito civil, como pretende a Incal Incorporaes S/A . Ademais disso, caso realmente se tratasse de um contrato de direito civil, um particular qualquer que figurasse como parte jamais entregaria antecipadamente contratada a fabulosa quantia de US$ 22 milhes, ttulo de entrada, para ser utilizada durante mais de um ano, da forma que melhor lhe aprouvesse, sem nenhuma contraprestao de servios, como sucedeu no presente caso. Isso sem contar que a empresa constituda especialmente (e indevidamente) - Incal Incorporaes S/A para a execuo do contrato no tinha capacidade financeira para custear os elevados valores envolvidos no empreendimento, haja vista o capital simblico com o qual foi constituda, conforme restou discutido exausto no TC 700.731/92-0. Conclui-se, pois, que s mesmo estando presente a m-f para se aceitar uma anomalia dessa natureza. Pelo exposto, no procedem as alegaes dos responsveis. 33. Alegao Insistem os responsveis que estar-se-ia diante de um contrato de compra e venda, de tal sorte que, tendo sido pactuado entre as partes pagamentos parcelados, a obrigao se cumpriria pela obedincia s datas previstas para pagamento, no havendo necessidade de medies prvias. 33.1 Anlise Novamente reportamo-nos ao item 30.1, no qual restou pacificada a discusso acerca da natureza jurdica do contrato em tela, no sentido de que se configura um contrato de obras pblicas, sob a gide do direito administrativo. Assim, no procede a alegao, uma vez que fundamentada na hiptese de que se caracteriza, na espcie, um contrato de compra e venda, regido pelo direito comum. Outrossim, reportamo-nos s consideraes constantes do item 38.1, acerca da vedao de pagamentos antecipados por parte da Administrao Pblica. Pelo exposto, deve ser rejeitada a alegao do item 33. 34. Alegao Remontando ao parecer da Saudi, constante do TC n 700.731/1992-0, os responsveis afirmam que a referncia a um possvel sobrefaturamento do preo do imvel mera alegao, no havendo qualquer prova nesse sentido. Lembram que tal assunto surgiu quando a Caixa Econmica Federal emitiu laudo, declarando que, de acordo como os elementos de comparao que adotara, o preo ficou cerca de 20% acima dos valores de mercado. Acrescem ainda os responsveis: O que grave aqui a omisso da referncia, existente nesse laudo, de que essa diferena aceitvel, devido aos fatos de que se tratava de contrato de longo prazo, a preo fechado, numa poca
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de inflao muito alta, como ocorria na data do contrato. Ou seja: essa diferena de preo foi justificada no prprio laudo da Caixa Econmica Federal e a deciso do E. TCU citou esse laudo apenas em parte, omitindo a referncia ao fato de que tal preo era aceitvel. estranho que o E. TCU justifique sua deciso em documento que diz exatamente o contrrio do que essa deciso afirma (grifo do original). Sustentam ainda que esta Corte de Contas teria julgado legal o contrato em questo, por meio da Deciso n 231/96-TCU-Plenrio, de tal sorte que tratar-seia de matria vencida, de coisa julgada. 34.1 Anlise No obstante as assertivas dos responsveis referirem-se a questes j debatidas no TC n 700.731/1992-0, que no se encontra agora em exame, importante analis-las, em face do princpio da ampla defesa, uma vez que fazem remisso aos fatos ali registrados. De ver tambm que os levantamentos desse Tribunal foram iniciados naquele perodo, de forma que, diante da continuidade da execuo das obras, no h como separar os fatos. Quanto ao mrito, so improcedentes as alegaes dos responsveis. Primeiro porque contm afirmaes que no correspondem realidade. Ao contrrio do que afirmam, o parecer tcnico da CEF, datado de 28.02.94, no menciona as palavras inflao, contrato de longo prazo, a preo fechado, nada disso, consoante se verifica do trecho transcrito daquele parecer, verbis: 13. OBSERVAES FINAIS No item 5 chegamos a uma diferena de 20% a menos do valor contratado para o empreendimento. Tal variao, pode ser justificado devido a variao do custo da construo ser maior que a variao do dolar. Estranhamente, os responsveis no contaram a histria por inteiro. Omitiram outra observao do parecer tcnico da CEF, fundamental na concluso do parecer da Saudi, conforme se verifica a seguir: Por outro lado foi apresentado pela INCAL uma pesquisa de empreendimentos de alto padro e prdios inteligentes, cujo valor de venda encontrase na ordem de US$ 1.500,00 o m2 de rea total, porm, esse valor refere-se a prdios com todos os equipamentos de controle: padro construtivo e localizao superior ao do contratado. Dados extrados do TC n 700.731/1992-0 indicam que, em 27.11.92, o valor do contrato alcanava US$ 139,225,796.89, para uma rea total de 85.612,92 m2, obtendo-se o custo por metro quadrado de US$ 1,626.22. Ou seja, como bem ressaltou o Sr. Assessor da Saudi no processo citado: de se notar que o valor do metro quadrado construdo, no caso do contrato em tela (US$ 1,626.22), chega a ser maior que o valor de venda de empreendimentos de padro mais elevado e dotados de todos os equipamentos que os fazem inteligentes, ao contrrio do edifcio em questo cujo valor de venda no contempla a instalao desses equipamentos, conforme declarado na proposta comercial da empresa contratada (f. 106), fato que reitera as suspeitas sobre a prtica de sobrepreo implcitas nos dados mencionados no subitem 3.12.3.
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No obstante as inconsistncias nas alegaes apresentadas, cabe esclarecer que seu exame encontra-se prejudicado por manifesta perda de objeto, uma vez que o laudo emitido pela CEF foi superado em razo de minuciosa inspeo posteriormente realizada por equipe de analistas lotados na Saudi, Seseg e Secex/ SP, com o auxlio de uma equipe de engenheiros da prpria Caixa Econmica Federal, com vistas avaliao tcnica e de custo de reproduo da obra de construo do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo. A referida equipe avaliou o imvel, no estado em que se encontra, em R$ 62.461.225,60 (includo, nesse montante, o valor do terreno), tendo o seu relatrio fornecido subsdios para a Deciso n 469/99-TCU-Plenrio. Esta Corte de Contas ratificou tal entendimento quando da apreciao de Recurso de Reconsiderao do Acrdo n 045/99, por meio do Acrdo n 298/2000-TCU-Plenrio, cujo Voto condutor, da lavra do Exmo. Sr. Ministro-Relator Adylson Motta, transcrevemos a seguir: No que diz respeito tese de que o sobrepreo de cerca de 20% calculado no parecer tcnico do engenheiro da Caixa Econmico Federal estaria incorreto pela utilizao, como parmetro de comparao, de imveis inadequados - ou, ainda que correto, em um nvel aceitvel, cai por terra diante dos novos elementos colhidos na ltima inspeo realizada pelo Tribunal nas obras de construo do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo. Como exaustivamente demonstrado no voto condutor da Deciso n 469/99-Plenrio, ao contrrio do que alega o recorrente, embora o TRT-2 Regio tenha pago Incal Incorporaes S. A. a quantia de R$ 231.953.176,65, a obra por ela construda tem o valor de apenas R$ 62.461.225,60, a preos de abril de 1999. (grifou-se) Por sua vez, a alegao da suposta violao da coisa julgada j foi exaustivamente analisada e rejeitada nos Relatrios e Votos condutores dos Acrdos n 045/99 e 298/2000-TCU-Plenrio. Nesse sentido, vale transcrever trecho do Relatrio concernente ao Acrdo 045/99, do seguinte teor: 14. Consoante se verifica da mencionada Deciso n 231/96, bem assim dos fundamentos do Voto do Relator, que fiz questo de transcrever, o Tribunal aceitou os procedimentos adotados pelo TRT/2 Regio at aquela data, apenas em carter preliminar. Os argumentos do Exmo. Sr. Ministro Paulo Affonso deixaram indubitvel que a inteno do Colegiado, naquele momento, era o de no imputar novo nus ao errio, que seria decorrente de uma hipottica anulao do contrato; mas tambm ficou claro que no estava o Tribunal chancelando como regular qualquer procedimento at ento adotado por aquele TRT. Reportamo-nos ainda aos itens 18 e 18.1 da instruo transposta para o vol. 39, s f. 165/174, que tratam minuciosamente da matria, rejeitando, por conseguinte, as alegaes em tela. 35. Alegao Asserem os responsveis que no seriam aplicveis as recomendaes propostas pela Secex/SP (no TC n 700.231/1992-0), transcritas no item 9 do Relatrio condutor do Acrdo n 045/99-TCU-Plenrio, pois tais recomendaes
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basearam-se na premissa errada de que se estava tratando de contrato de obra pblica e no de compra e venda de imveis. Nada obstante, afirmam que a Incal submeteu-se s recomendaes a ela dirigidas, no que diz respeito transferncia da propriedade do imvel para o E. TRT - 2 Regio. Acrescentam que so recomendaes abusivas e violentas, pois, em sntese, no teriam obedecido lei civil, especialmente no que diz respeito impossibilidade de um contratante exigir do outro o cumprimento de sua obrigao enquanto no cumprir a sua, e tambm quanto ao desrespeito licitao, seu objeto e a natureza do contrato de compra e venda da resultante, inexistindo lei que permita ao TCU alterar a natureza jurdica do ato jurdico praticado, legtima e legalmente. 35.1 Anlise O item 9 mencionado, transcrito a seguir para melhor clareza, foi extrado pelo Relator do TC n 700.731/1992-0: 9. Ao final de todo o exame, a SECEX-SP entendeu que deveriam ser adotadas as seguintes providncias: a - seja considerada ilegal a contratao da construo do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo na modalidade aquisio de edifcio a construir ao invs de obra pblica de engenharia, na forma prevista no inciso I do art. 5, c/c alnea a, inciso II, art. 9 do Decreto-lei n 2.300/86; b - seja substituda a Escritura de Compromisso de Venda e Compra relativa construo supracitada por contrato administrativo de empreitada por preo global, tendo em vista as seguintes alteraes: b.1 - supresso das clusulas abusivas contrrias ao interesse da Administrao; b.2 - incluso de clusulas necessrias, consoante previsto no art. 55 e seus incisos do Estatuto atual; b.3 - previso de garantias idneas e suficientes ao adimplemento do contrato; b.4 - estabelecimento de cronograma fsico-financeiro que vincule a liberao dos recursos financeiros ao cumprimento de etapas de execuo fsica nas datas consignadas; b.5 - suspenso do pagamento de parcelas do preo at que o estgio fsico da obra se equipare ao montante de recursos financeiros j liberados antecipadamente favor da Contratada; b.6 - imediata transferncia da propriedade do terreno no qual est sendo assentada a obra, para o TRT - 2 Regio; c - sejam auferidos os eventuais prejuzos causados ao Errio e revisto o preo inicial ajustado, sem prejuzo de imputao de responsabilidades aos agentes pblicos causadores dos prejuzos, em sendo considerados suficientes os dados do parecer tcnico da CEF como indcios de lucro abusivo por parte da Contratada; d - seja determinado ao rgo de Controle Interno do TRT que registre nas contas anuais esclarecimentos sobre a afetividade da adoo das medidas supra sugeridas;

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e - seja ouvido o Ministrio Pblico junto a esta Corte de contas para que promova as medidas que entender necessrias; e f - seja considerada atendida a exigncia de audincia prvia de que trata o inciso III do art. 31 da IN/TCU n 09/95, tendo em vista as extensas justificativas dos responsveis anexas s f. 3 a 24 do Anexo I, bem como o pronunciamento final de f. 720/741, sem prejuzo de que seja aplicada a multa prevista nos incisos II e III do art. 58 da Lei n 8.443/92 aos responsveis, Senhores Membros da Comisso Especial de Licitao e ao Exmo. Sr. Presidente em exerccio no perodo em questo, Nicolau dos Santos Neto. Na assentada de 08.05.96, ao julgar o referido processo, o Tribunal Pleno decidiu, dentre outras medidas: 8.2 - determinar ao Presidente do TRT-2 Regio a adoo de providncias urgentes nos sentido de transferir, imediatamente, as obras de construo do Frum Trabalhista de So Paulo, incluindo o respectivo terreno, para o seu nome, bem como a efetivao de medidas com vistas ao prosseguimento da respectiva obra em obedincia rigorosa s normas e preceitos contidos no atual Estatuto de Licitaes e Contratos (Lei n 8.666/93). J se disse nestes autos e tornamos a repisar que a determinao do E. Plenrio somente seria obedecida se de fato fossem efetuadas as medidas operacionais sugeridas pela equipe de inspeo, transcritas acima, o que, no entanto, no ocorreu. Ao contrrio, como bem disseram os responsveis, a nica providncia adotada foi a transferncia da propriedade ao TRT/SP efetuada por meio da Escritura de Venda e Compra datada de 19.12.96 (f. 126 do vol. principal). Quanto s demais, nada foi modificado. As clusulas abusivas permaneceram intocadas, os pagamentos antecipados persistiram, o cronograma fsico no foi compatibilizado com o financeiro. Dessarte, compreensvel que a empresa responsvel rejeitasse com veemncia as medidas saneadoras determinadas pelo TCU. Afinal, a acolhida daquelas determinaes implicaria por termo ao regalo at ento reinante naquela contratao. Outrossim, no tocante natureza jurdica do contrato, considerando as explanaes contidas nos itens 30.1 e 32.1 acima, entendemos dispensveis novas consideraes, pelo que nos reportamos integralmente quelas, rejeitando as alegaes contidas nesse item. 36. Alegao Afirmam os responsveis que o Voto do ento Exmo. Sr. Ministro Carlos tila Alvares da Silva, no sentido de considerar regulares os procedimentos adotados pelo TRT-SP, tendo em vista, sobretudo, o registro feito pelo Relator no sentido de no haver encontrado indcios de improbidade administrativa nesses procedimentos, prevaleceria sobre a Deciso n 231/96-TCU-Plenrio. Sustentam, ainda, que no poderia esta Corte de Contas interpretar a palavra preliminarmente, no texto da referida Deciso, com o sentido de provisria ou sujeita a exame posterior. Assim, defendem que, nem a Constituio Federal, nem
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a Lei Orgnica do TCU ou seu Regimento interno, admitem ou preconizam julgamentos preliminares. 36.1 Anlise Inicialmente, cumpre esclarecer que o Exmo. Sr. Ministro Carlos tila Alvares da Silva foi voto vencido no tocante ao item 8.1 da Deciso n 231/96-TCU-Plenrio, como alis est bem claro no item 11.2 daquele decisum, in verbis: 8. O Tribunal Pleno, diante das razes expostas pelo Relator, DECIDE: 8.1 - aceitar, preliminarmente, os procedimentos adotados at a presente data, pelo TRT-SP, tendo em vista a fase conclusiva em que se encontram as obras do edifcio sede das Juntas de Conciliao e Julgamento da cidade de So Paulo; (...) 11.2. Ministros com voto vencido no tocante ao item 8.1: (...) 11.2.2. Carlos tila lvares da Silva, que, com fundamento nos artigos 14, inciso III, e 23, inciso IV, do DL 2.300/86, considerava regulares os procedimentos adotados pelo TRT-SP, tendo em vista, sobretudo, o registro feito pelo Relator, no sentido de no haver encontrado indcios de improbidade administrativa nesses procedimentos; Portanto, contrariamente ao que afirmaram os responsveis, no prevaleceu o Voto do referido Ministro, tendo esta Corte de Contas decidido de outro modo. Por outro lado, o exato sentido da palavra preliminarmente no texto daquela Deciso foi exaustivamente analisado no Voto condutor do Acrdo n 045/1999TCU-Plenrio, cujo entendimento, diverso do pretendido pelos responsveis, foi ratificado no Acrdo n 298/2000-TCU-Plenrio, exaurindo-se qualquer dvida que pudesse restar sobre a questo. Assim, reportamo-nos aos itens 18 e 18.1 da instruo de f. 165/174 do vol. 39, que tratam da matria. Dessarte, no aceitamos as alegaes apresentadas no item 36. 37. Alegao Tecem crticas ao parecer da equipe de auditoria que, contando com o auxlio de arquiteta do Fundo de Construo da Universidade de So Paulo FUNDUSP, constatou terem sido desenvolvidas apenas 64,15% das aes previstas, denotando um descompasso entre os valores devidos e os valores pagos, estes ltimos da ordem de 98,70%. Asserem que teriam sido cometidos dois erros: a) no percentual de 64,15 % no estariam includos o valor do terreno, das demolies necessrias, o custo dos projetos de execuo, etc.; b) o parecer fundamentou-se na premissa de que se trataria de contrato de obra, e no de compra e venda. 37.1 Anlise Estas alegaes encontram-se prejudicadas por manifesta perda de objeto, pois, em razo de minuciosa inspeo posteriormente realizada por equipe de analistas lotados na Saudi, Seseg e Secex/SP (referida no item 34.1), foi modificada a forma de aferir os prejuzos decorrentes das irregularidades nas obras do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo. Passou-se ento a orar apenas o que estava executado na obra, ou seja, o valor do imvel nas condies em que se encontrava.
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Para auxiliar neste mister, foram requisitados Caixa Econmica Federal os servios tcnicos especializados de que trata o art. 101 da Lei n 8.443/92. Conforme relatrio da equipe de inspeo s f. 635/646 do vol. principal, a mudana de critrio para aferio do dbito decorreu dos fatores a seguir sumarizados. Por ocasio das primeiras inspees realizadas por este Tribunal, nem o TRT/SP, tampouco a contratada forneciam planilha oramentria, bem como um cronograma fsico-financeiro elaborado a partir de tal planilha, como , de fato, usual em contratos de obra. Apenas em 1998, por exigncia do Ministrio Pblico Federal, a Incal apresentou uma planilha, elaborada pela empresa PINI Sistemas Ltda.. Muito embora a PINI seja empresa tradicional no ramo, sua planilha no oferecia dados confiveis, haja vista ter por base documentos fornecidos pela Incal. Por outro lado, informa a PINI que no lhe foram disponibilizados todos os documentos necessrios para a elaborao do oramento completo da obra, impossibilitando o esclarecimento de todos os custos. Do exame da referida planilha, constataram-se inmeras discrepncias, tais como: grande nmero de itens orados como verba; incluso incabvel de despesas financeiras na composio do BDI; incidncia indevida de impostos (ISS) sobre a parcela correspondente aos materiais aplicados (quanto aos impostos utilizados na obteno do BDI); repasse indevido do imposto de renda ao contratante, como custo; e superestimativa da taxa adotada para as leis sociais (198,75%). Ressalte-se ainda que, em dez/98, o TRT celebrou contrato com a empresa L.A. Falco Bauer, tendo por objeto o levantamento dos servios executados na construo do prdio do Frum Trabalhista de Primeira Instncia da Cidade de So Paulo, visando determinar o percentual fsico executado e a executar, at a data da paralisao dos servios da obra em epgrafe. Sobre o resultado obtido pela empresa, o setor competente do TRT assinalou, verbis: Portanto, deve ficar desconsiderada a totalizao de 75,04% encontrada pela Falco Bauer. Importante ressaltar a absoluta confiabilidade do laudo quanto aos levantamentos de campo, porm, ao partir de uma premissa incorreta, fornecida pela construtora, com relao aos pesos atribudos s atividades, ficou comprometido o percentual financeiro total. Desta forma, as vistorias e medies supra restaram prejudicadas, pelo menos no que se refere definio do percentual da obra j executado, uma vez que tiveram por referencial o citado oramento, no merecedor de credibilidade, ante as distores assinaladas. Diante desses fatos, a equipe no poderia contar com o citado oramento da PINI para efetuar a quantificao fsico-financeira da obra. Assim, estudou-se a viabilidade de elaborao de um novo oramento geral da obra, permitindo determinar com preciso seu valor total, bem como o real estgio fsico naquela data. Tambm foi afastada tal opo, face a falta de elementos que pudessem servir de base elaborao de um oramento completo. Isto porque havia
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no um, mas trs projetos: o original; o em andamento, com vrias divergncias em relao ao original; e o definitivo (ainda inexistente, pois implica adaptaes para fazer frente s novas tecnologias, especialmente no sistema de comunicao de dados), que em tese atenderia s reais necessidades do TRT/SP. Constatada, portanto, a inviabilidade de se obter um oramento confivel da obra, a equipe optou por realizar levantamento in loco do que estava executado at aquele momento, chegando ao valor de R$ 62.461.225,60, conforme j referido. Por esses motivos, o clculo do percentual de 64,15% levantado pela equipe de inspeo em maio/98, embora muito prximo do real estgio da construo, consoante ressaltado no Relatrio de Inspeo s f. 640, possui a ressalva de ter por referencial o supracitado oramento fornecido pela Incal, razo pela qual, tal como os demais, encontra-se prejudicado. Pelo exposto, no acolhemos as alegaes apresentadas no item 37 supra. 38. Alegao Os responsveis criticam o Relatrio condutor do Acrdo n 045/99-TCUPlenrio no tocante afirmativa de que a contratada ficou durante quase dois anos com aproximadamente 21 milhes de dlares em caixa (montante referente a parte da entrada, conforme apontado no TC n 700.731/92-0), sem ter iniciado as obras, pois que, de acordo com a clusula indevidamente ajustada, as obras s teriam incio com o pagamento integral da entrada (da ordem de R$ 34.854.369,07 em 21.10.94). Alegam que durante esse perodo teria sido comprado o terreno, bem como demolidas as construes nele existentes, executados tapumes, sinalizaes, locaes, sondagens, estudos tcnicos, encomendados materiais de demorada produo industrial (como, por exemplo, os elevadores) e adotadas providncias no tocante ao projeto executivo de arquitetura, fundaes, estrutural, instalaes etc. 38.1 Anlise Verifica-se que os argumentos apresentados no elidem a ocorrncia do pagamento antecipado; pelo contrrio, somam-se s demais evidncias dessa irregularidade. Afinal, por se tratar de obra pblica, tais despesas deveriam primeiramente ser realizadas pela contratada e, somente aps a sua regular comprovao (por meio de medies), caberia Administrao providenciar o pagamento dos correspondentes itens de servio na planilha contratual. Cumpre esclarecer que a questo do pagamento antecipado j foi analisada no Relatrio condutor do Acrdo n 298/2000-TCU-Plenrio, do seguinte teor: Art. 38 (do Decreto n 93.872/86). No ser permitido o pagamento antecipado de fornecimento de materiais, execuo de obra, ou prestao de servio, inclusive de utilidade pblica, admitindo-se, todavia, mediante as indispensveis cautelas ou garantias, o pagamento de parcela contratual na vigncia do respectivo contrato, convnio, acordo ou ajuste, segundo a forma de pagamento nele estabelecida, prevista no edital de licitao ou nos instrumentos formais de adjudicao direta. (grifou-se)

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Outrossim, segundo ensina Maral Justen Filho (in Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos, 4 ed., p. 355), in verbis: O pagamento antecipado depende da existncia de dois requisitos. Primeiramente, s poder ocorrer quando previsto no ato convocatrio. Desse modo, amplia-se o universo de competidores, especialmente aqueles que no disporiam de recursos para custear a prestao. Todos competidores tero reduzidos seus custos e, desse modo, a Administrao ser beneficiada. Porm, a Administrao no poder sofrer qualquer risco de prejuzo. Por isso, o pagamento antecipado dever ser condicionado prestao de garantias efetivas e idneas destinadas a evitar prejuzos Administrao. (grifou-se) De se ressaltar que, no caso em tela, o TRT-SP no adotou as indispensveis cautelas ou garantias que eventualmente pudessem autorizar o pagamento antecipado nos termos do mencionado dispositivo legal, conforme se verifica no trecho a seguir extrado do Relatrio condutor da Deciso n 231/96-TCU-Plenrio: 37. Outro aspecto abordado pela SAUDI diz respeito forma de pagamento acordada em confronto com o nfimo capital social da INCAL INC. e da INCAL IND. E COM. DE ALUMNIO (juntos no correspondiam a 1% do valor do contrato). Diante disso, no entender do Assessor: (grifou-se) A opo, feita pelo TRT, de realizar a construo de um edifcio mediante uma pretensa operao de compra e venda de coisa futura, a par das impropriedades j apontadas, bem assim da suspeita de prejuzo ao errio pela prtica de sobrepreo, trouxe consigo um grande risco, na medida em que implicou na entrega, por parte da Administrao, de uma elevada quantia de recursos pblicos, da ordem de US$ 139.2 milhes, a uma empresa privada desprovida de patrimnio para responder por uma eventual inadimplncia, sem a exigncia de outras garantias idneas se no uma escritura de compromisso de venda e compra que, como vimos, somente se constitui em direito real na condio de vir a exigir o objeto prometido. Mais grave ainda foi o fato de, no exerccio de 1992, uma parcela de US$ 21.7 milhes terem sido entregues contratada sem sequer essa pseudo-garantia. (grifou-se) 39. Alegao Defendem os responsveis ser justificvel o reequilbrio econmico-financeiro do contrato, pelos seguintes motivos: a) o aumento de prazo para a execuo do empreendimento teria provocado aumentos considerveis de custo, pois as despesas fixas continuaram a ser incorridas, acrescentando-se s mesmas juros, aumentos de preos dos fornecedores etc.; b) a diminuio do ritmo da obra, devida aos atrasos de pagamento, configura direito expressamente previsto no contrato de compra e venda. Acrescentam s suas justificativas os documentos intitulados Fundamentos para o Restabelecimento do Equilbrio Econmico e Programa de Concluso de Obras do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo (respectivamente vol. 42 e 43), bem como os pareceres dos juristas Miguel Reale, Toshio Mukai, Jos Afonso da Silva, Ives Gandra da Silva Martins, Manuel Alceu Affonso Ferreira e Digenes Gasparin (vol. 40).
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39.1 Anlise Tal argumentao j foi exaustivamente analisada e rejeitada no Relatrio e Voto condutores do Acrdo n 045/99-TCU-Plenrio, cujo entendimento foi ratificado por meio do Acrdo n 298/2000-TCU-Plenrio, ficando patente que tal ajuste incabvel. Assim sendo, a ttulo elucidativo, fazemos a seguinte transcrio, in verbis: a) Voto condutor do Acrdo n 045/99-TCU-Plenrio: (...) Acrescente-se que o documento intitulado Fundamentos para o Restabelecimento do Equilbrio Econmico e os pareceres dos renomados juristas e mestres do direito referidos acima so os mesmos j apresentados anteriormente s Decises acima mencionadas, j tendo sido considerados por este Tribunal, motivo pelo qual deixamos de tecer novos comentrios. Outrossim, no que toca aos citados pareceres, este Tribunal teceu valiosas consideraes (Acrdo n 298/2000), da lavra do Exmo. Sr. Ministro-Relator Adylson Motta, que consideramos oportuno transcrever: (...) Restou, assim, o documento intitulado Programa de Concluso de Obras do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo, que se encontra dividido em 6 partes, a saber: 1) distribuio dos blocos; 2) descritivo geral; 3) descritivo dos servios a serem executados; 4) cronograma fsico da obra; 5) cronograma financeiro da obra; 6) relao dos servios e posio fsica da obra. Verifica-se que, em linhas gerais, as informaes ali constantes dizem respeito s caractersticas do prdio, dos materiais empregados e dos servios a serem executados, bem como aos cronogramas fsico, abrangendo o perodo de junho/98 a abril/99, e financeiro, compreendendo os meses de julho/98 a abril/99; e ao percentual de execuo fsica da obra, que, de acordo com a Construtora, seria de 80,25 %. Acerca do mrito das informaes contidas nesse documento, reportamonos s consideraes expendidas nos itens 81 a 95, quando ento se analisou a matria, concluindo, desde logo, que a referida pea no traz novos elementos a favor do reequilbrio econmico-financeiro do contrato em questo. Ante o exposto, no acolhemos as alegaes apresentadas no item 39 supra. 40. Alegao s f. 36 do vol. 40 os responsveis apresentam alegaes com referncia Deciso n 469/99, levantando dvidas sobre o Relatrio de Inspeo produzido em cumprimento ao Acrdo n 045/99. Preliminarmente, verifica-se que no feita meno aos itens superavaliados apontados tanto na citada inspeo como tambm naquela realizada em abril/98, restringindo-se apenas a sustentar a legalidade do contrato, questo essa j superada no mbito desse Tribunal. Sobre os itens medidos e inexistentes, denotando claramente desvio dos recursos financeiros que deveriam ser empregados nesta obra, no fazem remisso os responsveis.

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Quanto ao Relatrio de Inspeo, a defesa parte do pressuposto de que a equipe deste TCU, em conjunto com os engenheiros da Caixa Econmica Federal, considerou apenas a concluso a que chegou a Comisso de Acompanhamento dos Procedimentos Relativos Construo do Frum da Capital, que, em processo administrativo, opinou pela resciso unilateral do contrato. Sustentam que no tiveram oportunidade de defesa naquele processo administrativo (instaurado pelo TRT/2 Regio, por meio da Portaria n GP/016/ 98), sendo-lhes violado o direito ao devido processo legal e ao contraditrio. Aduzem que tomaram cincia do Relatrio elaborado pela referida Comisso somente aps a resciso do contrato quando, buscando atender determinao desse E. TCU, foram ter vistas e requerer cpias dos autos do aludido processo. Relatam que, em face desta resciso unilateral, notificaram o TRT/2 Regio e seu presidente para responsabiliz-los por prejuzos, perdas e danos morais (f. 122/129 do vol. 41). Alm disso, tentando proteger seus direitos, valeram-se de medida judicial contra a Unio, por meio de Medida Cautelar de Vistoria (f. 132/ 139 do vol. 41), para registrar, em juzo, as condies em que se encontrava o empreendimento, bem como o descumprimento ao item 6, do mandado n 03/99. Ao fim, concluem os representantes da empresa que estariam sendo prejudicados pela prepotncia das Decises deste TCU, que, inclusive, cobra-lhes quantias no devidas, alm de aplicar-lhes multas enormes e descabidas. Como exemplo desta opresso, citam o pedido do Ministrio Pblico Federal, deferido pelo Juiz da ao civil pblica, da qual resultou uma medida liminar arrestando os bens da empresa Recorrente e dos seus administradores e determinando a concluso da obra no prazo de cinco meses (...). 40.1 Anlise De plano, cabe ressaltar que o Relatrio elaborado pela aludida Comisso apenas auxiliou - como seria esperado - os trabalhos da equipe de inspeo deste TCU, no se constituindo em pea determinante, conclusiva ou nica, como querem fazer crer os responsveis. Tratava-se de mais um elemento analisado em conjunto com outros tantos, como, por exemplo, os Relatrios elaborados pelas empresas Falco Bauer e PINI e pela perita contratada pelo Ministrio Pblico Federal. Destaque-se, inclusive, que tal metodologia de trabalho j havia sido descrita por aquela equipe: A anlise dos documentos tcnicos j gerados e emitidos por outros profissionais uma fase necessria avaliao que ora se pretende fazer. Relatrios de vistoria tcnica, medies de obra, oramentos e estudos de preos devem ser e o foram - submetidos anlise da Equipe, de forma que eventuais discrepncias entre os diversos elementos tcnicos que compem o processo sejam, desde logo, esclarecidas. No que pertine ao cerceamento do direito de defesa, os responsveis no deixam claro a quem se dirige tal reclamao: se, exclusivamente, ao procedimento instaurado pela Justia Laboral; ou, tambm, ao instaurado por este TCU. Afim de que no paire dvidas, comentamos os dois.

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No mbito da Justia trabalhista, no nos parece que tal tenha ocorrido, uma vez que os prprios responsveis informam que quando da instaurao do procedimento administrativo e da apresentao do relatrio da Falco Bauer (...), foi dada oportunidade a Recorrente de se manifestar, o que fez de maneira ampla e minuciosa (...). Ora, o trecho transcrito vai de encontro ao alegado, depreendendose, de sua leitura, que foi concedida aos responsveis oportunidade de defesa. No mesmo sentido o excerto da Ata da Reunio da Comisso que aprovou o Relatrio Final, em 24.03.99: (...) Consigna, a Comisso, que a defesa da contratada no conseguiu elidir os motivos apresentados no mencionado relatrio. Assim, decidiu pelo encaminhamento do relatrio ao Juiz Floriano Vaz da Silva, Presidente do E. Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio, para as providncia cabveis. Tais manifestaes deixam transparecer que houve a formao do contraditrio naqueles autos administrativos. Ademais, ante a ausncia de maiores provas que corroborem o suscitado, no possvel afirmar se este direito constitucional foi ou no observado por aquele rgo integrante do Poder Judicirio. J, na esfera de atuao deste TCU, podemos, indubitavelmente, asserir que foi concedido aos responsveis pleno direito de defesa. Consoante destacado nos itens 27 e 28 desta instruo, a empresa Incal, por meio de seus representantes legais, foi citada em trs diferentes oportunidades, sendo que em todas as fases foilhe deferido acesso aos autos, cpia e prazo para apresentao de defesa. Desse modo, impende rejeitar a justificativa apresentada. 41. Alegao Quanto ausncia de plantas do imvel e dos respectivos projetos de execuo, alegam que os mesmos encontravam-se em poder do TRT/2 Regio e que jamais lhes foram solicitados. Tal fato demonstraria a m vontade com que alguns dos membros do TCU vem agindo contra a Recorrente (...), alm do desencontro no relacionamento do TCU, o TRT/2 Regio, MPF e a CEF. 41.1 Anlise Em princpio, vale reproduzir trecho do Relatrio de Inspeo: Essa fase de anlise da documentao tcnica teve seu andamento bastante prejudicado. A Secretaria de Apoio Administrativo do TRT, qual se subordina o Servio de Engenharia e Arquitetura, no possua nem mesmo um jogo completo de plantas do imvel (projetos de arquitetura, fundaes e clculo estrutural, instalaes eltricas e telefnicas, hidro-sanitrias e de ar condicionado), conforme se verifica nas respostas s solicitaes da equipe (Vol. XV, f. 107/108 e 122/123). Isso causou transtornos ao desenvolvimento dos trabalhos de campo, com repercusses na fase de elaborao do presente relatrio, comprometendo o cumprimento do prazo previamente fixado para concluso dos servios. Documentos importantes para a anlise tcnica do empreendimento (como a planilha oramentria da contratada, por exemplo) foram obtidos junto ao MPF/SP. (...)

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Os projetos do empreendimento foram sendo entregues equipe medida que o TRT conseguia cpia dos mesmos junto aos projetistas. Quanto s especificaes, estas surpreendentemente no existiam, conforme informado pelo TRT (Vol. XV, f. 123). Em seu lugar, havia apenas um memorial descritivo resumido do imvel. (Vol. II, f. 01 a 28). Nos casos como o que aqui se examina, fiscalizao de contratos, a ao deste Tribunal d-se sobre o rgo pblico contratante, ainda que atinja terceiros interessados, isto porque este TCU no tem competncia para realizar auditorias em empresas privadas, mesmo que contratadas pela Administrao Pblica Federal. Recaindo sua atuao sobre os rgos pblicos, so eles que fornecem os documentos necessrios ao desempenho de nossas atividades fiscalizatrias. Assim, no caberia equipe de fiscalizao, como sugerido pela defesa, ficar-lhe solicitando documentos que deveriam estar prontamente disponveis no rgo fiscalizado. Ademais, olvidaram-se os representantes da Incal que poca da citada inspeo (maio a junho de 1999), no se encontrava mais a contratada no canteiro de obras, haja vista que o ento Presidente do TRT/2 Regio determinou, em 25.03.99, a Resciso Unilateral do Contrato com a Incal Incorporaes S/A (f. 63 do vol. 12). No local da obra em que deveriam estar armazenados os documentos, a equipe encontrou uma total desorganizao, como acima mencionado, jogos incompletos ou inexistentes de plantas dos inmeros projetos a serem analisados. Nada obstante, infere-se, pela leitura do segundo pargrafo retro transcrito, que a equipe, mesmo pressionada pelo exguo tempo que lhe foi concedido, aguardou o recebimento de cpias dos projetos do empreendimento, que foram obtidas junto aos projetistas. Tal fato indica que se buscou, por outros caminhos, reunir a documentao necessria ao exame da questo. Portanto, depreende-se que a ausncia de documentos para exame no pode ser atribuda m vontade dos membros deste TCU, mas sim desorganizao da empresa e/ou do contratante. 42. Alegao Contestam a afirmao s f. 635, item 4.1, de que as especificaes de materiais no existiriam, argumentando que, quando da concorrncia para aquisio do imvel, teriam apresentado uma proposta tcnica composta dos seguintes documentos: Volume I Projeto Bsico; e Volume II Memorial Descritivo e de Acabamento. Logo, a seu entender, no faltavam informaes para que se realizasse o acompanhamento da implantao do empreendimento. 42.1 Anlise Reportamo-nos ao relato da equipe de inspeo no citado item 4.1. Ali, afirmou-se que as especificaes de materiais no existiriam, conforme noticiado pelo TRT (vol. 15, f. 123), havendo, em seu lugar, to-somente, um memorial descritivo resumido do imvel (vol. 2, f. 01 a 28). Tal situao, no entender da equipe, demonstraria que o imvel a ser adquirido no estava adequadamente caracterizado: Alm da inexistncia das especificaes, verificou-se que o projeto

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executivo que estava sendo implantado no era condizente com o memorial descritivo apresentado na fase de licitao. Alis, registre-se que o mesmo diagnstico fora feito por outra equipe deste Tribunal (TC n 700.731/1992-0), que, em Relatrio de 03.12.1992, destacava: Verificamos ainda a ausncia de especificaes tcnicas complementares, definindo os materiais, acompanhamento e controle de qualidade da construo, o que propiciaria ao TRT 2 Regio conhecimento do que est efetivamente comprando, evitando, desta forma, alteraes revelia. Desse modo, ante os reiterados relatos de auditores deste TCU, no h como aceitar a alegao da empresa de que os documentos existentes permitiriam um adequado acompanhamento das obras em tela. 43. Alegao A ttulo de ilustrao, citam alguns exemplos que este TCU apontou como diminuio, mas que, segundo alegam, teriam, na verdade, provocado aumento de custos, absorvidos pela contratada, a saber: aumento da rea a ser utilizada para os sanitrios dos andares tipos e aumento no nmero de elevadores. Quanto a este item, insurgem-se contra a afirmao da equipe de que os elevadores previstos nos anteprojetos eram panormicos. Contestam um documento da firma Falco Bauer (f. 165/167, vol. 18), que, no seu entender, fora elaborado com o objetivo de m-f de induzir respostas que favorecessem o TRT, em detrimento do outro laudo da mesma Falco Bauer, contratado pelo prprio TRT, que atesta, para a execuo de obra o percentual de cerca de 75%, no considerando os materiais e equipamentos que esto no almoxarifado da obra ou com fornecedores, eleva o percentual ao nvel de cerca de 84%. 43.1 Anlise De rejeitar a alegao preliminar referente aos pretensos aumentos de custos absorvidos pela contratada. Observa-se que, quando da primeira inspeo efetuada por este Tribunal nas obras do Frum Trabalhista, j alertava a equipe sobre as alteraes injustificadas no projeto bsico, sendo citada, dentre outras, a modificao na disposio e tipos de elevadores, bem como de sanitrios para atendimento do pblico, cuja proposta inicial previa quatro boxes masculinos e quatro femininos, contudo nas plantas foram alterados para duas pias e dois boxes masculinos e duas pias e dois boxes femininos. Salientou ento a equipe os riscos provenientes da elaborao e execuo de um projeto pelo prprio licitante, cujas alteraes posteriores poderiam fugir ao controle do Administrador, implicando, inclusive, na possibilidade de o TRT - 2 Regio receber um prdio no condizente com aquele pelo qual pagou. Nas demais inspeo efetuadas na obra, observou-se que os vcios perduravam, conforme relatado s f. 635/636. Acerca da questo dos elevadores panormicos, tal fato foi constatado no apenas por equipe deste Tribunal, como tambm em procedimento administrativo instaurado pelo TRT/SP. Consoante assinalou a Secretaria Administrativa do TRT/
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SP s f. 182 do vol. 18: Informa a empresa Falco Bauer, em seu Laudo Tcnico, que o exame do anteprojeto sugere de forma inequvoca que os elevadores pblicos previstos inicialmente para o empreendimento seriam do tipo panormico. Efetivamente, a simples observao do caderno ilustrativo que serviu apresentao do projeto que disputou o procedimento licitatrio, demonstra que o empreendimento seria dotado de elevadores panormicos, fato esse ratificado pelo seu autor, Arqt Dcio Tozzi. (grifamos). V-se, pois, que incabvel a alegao dos responsveis no sentido de que o exame do projeto sugere de forma inequvoca que os elevadores pblicos no so do tipo panormico. (grifo do original). Sobre o nmero de elevadores, nota-se que houve elevao de quatro relativamente ao projeto original. Conforme alegam os responsveis s f. 151 do vol. 18: estudos especficos sobre os fluxos intensos das pessoas no edifcio exigiram um aumento do nmero de elevadores, 4 a mais de uso pblico e no houve alterao de custo para este Tribunal (...) No tocante esta assertiva, cabe remisso ao citado relatrio da Secretaria Administrativa do TRT/SP, o qual esclarece, em suma, que o memorial descritivo aprovado pela Prefeitura previa claramente que os 16 elevadores de pblico (havia tambm 4 privativos) teriam velocidade de 180 m/m e paradas em todos os andares e subsolos, ao passo que os encomendados SUR S.A possuam as seguintes caractersticas (f. 182 do vol. 18): 08 elevadores p/ 20 pessoas c/ 19 paradas e velocidade de 90 m/m 08 elevadores p/ 20 pessoas c/ 19 paradas e velocidade de 150 m/m 04 elevadores p/ 09 pessoas c/ 24 paradas e velocidade de 105 m/m (Juiz) 04 elevadores p/ 20 pessoas c/ 05 paradas e velocidade de 45 m/m (subsolo) (todos com revestimento interno de laminado plstico e piso de vinil amianto) Questionou-se, dessa forma, naquele Relatrio, se o peso percentual de 5,19% do valor da obra atribudo pela Incal para esse item seria proporcional aos 24 elevadores referidos pela Construtora, considerando que so, efetivamente, de visvel simplicidade, em relao aos 16 previstos no projeto inicial. Sobre essa alterao, informam que foi dirigido ofcio empresa fabricante de elevadores, no constando resposta at aquela data (f. 190 do vol. 18). Em resumo, verifica-se que houve sim acrscimo do nmero de elevadores, porm com caractersticas que indicam serem de tipos totalmente diferente (de panormico para convencional), bem como de qualidade e especificao inferior ao inicialmente previsto. Alis, os responsveis no aduziram nenhuma comprovao do alegado aumento de custos, cujos fatos indicam no ter ocorrido. Quanto ao item sanitrios, reportamo-nos novamente ao supracitado Laudo, para rejeitar a alegao em tela. Diversamente da afirmao dos responsveis, consta s f. 161 e 170 do vol. 18, que, em resposta a quesito formulado pelo TRT/SP, a empresa Falco Bauer confirmou ter havido diminuio do nmero de sanitrios, de 16 previstos no projeto original para 8 por pavimento tpico, sendo 4 de funcionrios e 4 para o pblico.
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No que tange contestao ao documento elaborado pela empresa Falco Bauer, tambm no merece prosperar. Cabe informar, preliminarmente, que este documento contm respostas a quesitos formulados pela Secretaria Administrativa do TRT, ensejados aps o confronto do Laudo da Falo Bauer com o projeto original da obra e outras informaes sobre as alteraes nele ocorridas. Conforme ressaltado pela Secretaria Administrativa do TRT (f. 173 do vol. 18): O Laudo da Falco Bauer foi elaborado com elementos e subsdios fornecidos pela empresa construtora. Desta forma o resultado obtido de 75,04% no corresponde realidade, pois muitos dados importantes lhe foram sonegados. mesma concluso chegou a equipe de inspeo deste TCU, a qual afirmou que, por isso, no se poderia utilizar os percentuais ali apontados como correspondentes execuo das obras. Ademais, a questo relativa ao valor das obras e ao percentual de execuo das mesmas j foi totalmente debatida por este TCU, especialmente na assentada de 28.07.99 (Deciso n 469/99-Plenrio), encontrando-se as principais concluses consubstanciadas no item 37.1, s quais nos remetemos integralmente. 44. Alegao Trazem baila outros dois pontos, que, segundo entendem, merecem melhores esclarecimentos: a) o valor da avaliao da obra no seu estado atual; b) a comparao com o imvel paradigma. No primeiro ponto, asserem que o valor da obra seria de R$ 196 milhes, incluindo o valor do reequilbrio econmico financeiro do contrato. Logo, seria inverdica a afirmativa deste TCU que a importncia gasta na obra totalizaria um montante de R$ 231.953.176,75 e que haveria um valor de R$ 169.491.951,15 a ser devolvido aos cofres pblicos. Afirmam no existir nenhum valor a ser ressarcido, visto que as quantias pagas pelo TRT/2 Regio corresponderiam exatamente ao percentual fsico executado da obra, qual seja de 75% ou 84%. Alm disso, insistem na tese de que as prestaes pagas decorriam do contrato firmado, considerado lcito e vlido, por fora da Deciso n 231/96. Prosseguem, informando que o Laudo elaborado pela PINI Sistemas apontou um custo total de R$ 167.408.628,72, sem considerar o preo do terreno e demais despesas necessrias para a viabilizao do empreendimento, tais como custos administrativos, emolumentos e lucro da Incorporadora. Quanto ao valor do terreno (R$ 6.828.327,67 - atualizado o valor original de Cr$ 19.911.249.733,00 pela variao da UFIR), citado no item 6.6, s f. 646 do vol. principal, sustentam que, apesar da escritura definitiva de compra e venda ter sido assinada em 19.08.92, a aquisio do terreno ocorreu em data anterior, fevereiro de 1992. Esta compra, realizada num perodo inflacionrio, fora ainda parcelada, de modo que o valor atualizado efetivamente pago, considerando o IGP, seria de R$ 19.256.165,00, correspondente a R$ 1.530,00/m2.

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Citam, na tentativa de corroborar que a quantia acima seria compatvel como os preos da regio, um terreno localizado em rea vizinha, cuja matrcula anexam (f. 172/173 do vol. 41), informando que fora comprado por R$ 1200,00/ m 2. Acrescentam que a diferena entre o valor do terreno onde estava sendo construdo o Frum Trabalhista e o utilizado como exemplo justificar-se-ia pelo fato daquele terreno possuir trs frentes e o mercado imobilirio sempre estar sujeito a flutuaes e variaes. 44.1 Anlise Os pagamentos executados pelo TRT/2 Regio foram minuciosamente analisados por este TCU. Naquela oportunidade, o Exmo Sr. Ministro Adhemar Paladini Ghisi, em Voto condutor do Acrdo Plenrio n 045/99, elaborou planilha dos desembolsos financeiros ocorridos e atualizados pela UFIR, no perodo de 10.04.92 a 16.03.98, tendo concludo que se pagou contratada 218.650.161,5713 UFIRs. Posteriormente, a equipe de inspeo designada para atender alnea d do referido Acrdo, elaborou nova planilha, relativa ao perodo de 10.04.92 a 03.07.98, atualizada pela UFIR e pela variao do ndice publicado pelo SinduscomSP (indexador adotado no contrato) at abril de 1999, apontando um gasto total de 237.413.691,66 UFIRs, equivalente a R$231.953.176,75 (vol. 15, f. 01/02). O Demonstrativo Oramentrio/Financeiro elaborado pelo TRT (vol. 15, f. 83/92), apresenta todos os pagamentos efetuados Incal, inclusive com repasses de outros Tribunais do Trabalho. V-se, portanto, que as planilhas referidas no deixam dvida quanto ao valor real pago contratada. Frise-se, que foram utilizados os mesmos critrios de reajuste acordados no contrato original. Incabvel, portanto, e sem a menor sustentao, o valor apregoado pela Contratada, que, alis, no apresenta sequer um clculo que o comprove. No tocante ao percentual de execuo fsica da obra, novamente lembramos que a questo foi examinada no item 37.1, sendo, pois, incabvel a assertiva de que a execuo fsica atinge os percentuais argidos pelos responsveis. Sobressai ainda que os responsveis sequer apresentam um percentual fixo, vale dizer, referem-se a dois como sendo vlidos, isto , ou 75% ou 84%. Tais percentuais, originam-se, ao que parece, do relatrio elaborado pela empresa Falco Bauer, que, repise-se, sofreu ressalvas por parte deste TCU (Deciso Plenria n 469/99). Vale lembrar que a pea da equipe de inspeo, adotada como Relatrio da citada Deciso, ratificou, no item 4.3.3, aps exame do material produzido pela referida empresa, bem como do relatrio avaliao do laudo tcnico (vol. 18, f. 172 e segs.), as concluses da Secretaria de Apoio Administrativo/SAA do TRT/2 Regio, no sentido de desconsiderar a totalizao de 75,04 %, porquanto obtida a partir de uma premissa incorreta. No respeitante ao relatrio da PINI, a equipe de inspeo, no item 4.2, s f. 636/638 do vol. principal, apontou as inconsistncias nele contidas, mormente as relativas composio do BDI e s taxas sociais, consoante visto no item 37.1. Ao
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final, concluiu que no se tratava de um oramento da PINI Sistemas, mas elaborado pela PINI Sistemas nos moldes estabelecidos pela Incal. Desse modo, a equipe ponderou que no se tratava de uma planilha oramentria tecnicamente bem elaborada e confivel, e que o eventual aproveitamento de dados contidos na mesma deveria se dar com extrema reserva. No que tange ao preo do terreno, a equipe de inspeo, no item 6.6, s f. 646 do vol. principal, apenas atualizou, pela variao da UFIR, o valor despendido pela contratada na aquisio, tomando por base o valor do imvel, constante da Matrcula emitida pelo 15 Cartrio de Registro de Imveis de So Paulo (vol. 15, f. 100/106). No se discutiu, nesse item, a ocorrncia ou no de sobrepreo. Simplesmente, visando obter o total gasto na obra, procedeu atualizao de valores, utilizando o mesmo critrio adotado pelo Exmo. Sr. Ministro Adhemar Ghisi na Deciso n 469/99. Pelo acima exposto, rejeitamos as justificativas apresentadas. 45. Alegao Quanto ao imvel paradigma, afirmam que a Torre Norte do Centro Empresarial Naes Unidas/CENU no se presta comparao realizada, por se tratar de contratao distinta da aqui discutida: aquela, por administrao; esta, a preo fechado. Assinalam, ainda, as seguintes diferenas: o imvel paradigma no estaria localizado na mesma rea do empreendimento, sendo, inclusive, oposto em relao localizao do Frum Trabalhista de So Paulo; nas proximidades do CENU, no existiria estao de metr, alm do que as vias de acesso e infra-estrutura pblica seriam precrias para atender s necessidades locais; a regio do CENU no estaria preparada para receber um edifcio pblico com demanda diria de 15.000 pessoas; em face da construo ser realizada pelo sistema de administrao, o CENU no contemplaria uma srie de despesas, relacionadas s f. 53/54 do vol. 40. Entendem que a obra em questo deveria ser comparada com a Torre Oeste do CENU e no com a Norte, isto porque aquela contemplaria os mesmos custos incorridos pela Incal. Se assim se procedesse, verificar-se-ia que o custo/m2 daquela torre, de R$ 4.365,00, seria compatvel com o do Frum Trabalhista. Logo, no haveria superfaturamento. Apresentam preos de quatro diferentes empreendimentos, localizados na mesma regio do Frum Trabalhista e executados pelo sistema de preo fechado, que seriam superiores aos cobrados pela empresa Incal, a saber:
Empreendimento Memorial Trade Center River Point Office Memorial Office Building Centro Empresarial gua Branca Estgio Pronto Em incio de construo Final de construo Construo em andamento Valor/ m2 (R$) 2.222,00 3.167,00 3.500,00 3.500,00

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45.1 Anlise De plano, cabe destacar que o imvel paradigma foi utilizado to-somente para reforar as concluses a que a equipe chegou no item 6.5, Valor da Avaliao, s f. 646 do vol. principal Ali, declarava-se que o prdio do Frum Trabalhista de So Paulo, no estado em que se encontra, utilizando-se os quantitativos levantados conforme descrito no item 6.1 e os preos unitrios definidos como discriminado no item 6.2, considerando, ainda, as taxas de BDI e encargos sociais determinados, nos itens 6.3 e 6.4, respectivamente, alcanou o valor de R$ 55.632.897,93, de acordo planilha anexa (Vol. XVI, f. 03/12). A esta concluso somaram-se as observaes expendidas pela Receita Federal, que confirmariam os valores despendidos pela contratada., conforme item 6.8, s f. 647 do vol. principal: Em visita ao MPF/SP, soube-se da concluso de trabalho de fiscalizao efetivado pela Receita Federal nas Construtora Ikal Ltda. (subsidiria da Incal para a execuo da obra), no qual se constatou que aquela empresa escriturou o correspondente a R$ 60.341.944,08 (valor atualizado at junho de 1998) como custos da obra do Frum Trabalhista (Vol. XVIII, f. 65). Malgrado tais elementos j fossem suficientes para estabelecer o valor da obras, a equipe buscou outro parmetro: a comparao com o imvel paradigma. Na ocasio, j se vislumbrava a dificuldade de estabelecer-se comparaes, conforme se depreende do texto a seguir transcrito: O grande porte da obra em anlise (4 subsolos + 20 pavimentos e 85.600 m2, rea essa registrada no alvar de construo) dificulta a deteco de outras construes que se prestem comparao desejada. No obstante, por recomendao dos profissionais da CEF, utilizou-se a Torre Norte do CENU como paradigma, por possuir 4 subsolos + 36 pavimentos e 138.000 m2, empregar moderna tecnologia de execuo e apresentar padro de acabamento superior ao do Frum Trabalhista. Em resumo, o valor estimado da obra no resultou da simples comparao de preo com o imvel paradigma, tampouco do mero confronto de preo/m2; antes sim, foi produto de um rduo trabalho de levantamento dos quantitativos de servios executados e definies de preos unitrios, da taxa de BDI e da taxa de leis sociais, ao qual se somaram a pesquisa relativa ao imvel paradigma, com caractersticas semelhantes s obras do Frum Trabalhista (quatro subsolos + 36 pavimentos, 24 elevadores importados e rea construda de 138.000 m2), bem como o trabalho de fiscalizao empreendido pela Receita, que auditou valores escriturados pela prpria Construtora. De destacar que o preo/m2, insistentemente enfatizado pela defesa, apenas um referencial, um parmetro, devendo ser utilizado com maiores cautelas. Isto porque as caractersticas de cada obra se alteram, tais como: nmero de subsolos, tecnologia de execuo, material de acabamento, velocidade de elevadores, infraestrutura disponvel, entre outras. Tal fato impede que se faa uso, isoladamente, deste parmetro, como se fosse um critrio nico e absoluto. A par disso, devemos considerar que os empreendimentos citados pela defesa tm custos com publicidade, propaganda, comisso de vendas alm de uma taxa de
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risco maior, porque condicionados s vendas futuras, o que contribui para aumento do preo/m2. Outrossim, no se prestam para a finalidade pretendida, pois, conforme salientado no Relatrio condutor da Deciso n 231/96-TCU-Plenrio: o custo da realizao de uma obra, seja por administrao prpria ou contratada, , de regra, inferior ao preo de compra e venda do mesmo imvel pronto. Desse modo, rejeitamos o alegado. 46. Alegao Por derradeiro, asseveram que a equipe de inspeo induziu os membros deste TCU a incorrerem em erro. A ttulo de exemplo, demonstram as sugestes da equipe e o que seria a situao atual:
Sugestes da equipe 1. Reviso de projetos Situao atual 1. No h necessidade de reviso. Todos os projetos esto completos e adequados ao escopo do contrato. 2. O levantamento foi executado e parte integrante da escritura de rerratificao datada de 17.06.98, chamado de Programa de Concluso das Obras do Frum. 3. O documento acima (anexo sob o n 9), contm oramento e cronograma fsico e financeiro ajustado para o trmino da obra 4. O TRT tinha contratado fiscalizao para o acompanhamento e emisso de medies mensais.

2. Levantamento dos servios a executar

3. Elaborao de planilha oramentria

4. Superviso tcnica e fiscalizao permanente

46.1 Anlise De pronto, impende registrar que a atuao da equipe deste TCU restringiuse ao exame tcnico da questo, jamais se buscou ou se pretendeu inocentar ou culpar qualquer dos envolvidos, nem, de longe, induzir instncias superiores (o que eqivaleria a menosprezar-lhes os poderes de raciocnio e discernimento). Visouse, unicamente, apurar o ocorrido. Cabe frisar que as questionadas recomendaes (item 5.4, f. 643 do vol. principal) dirigiam-se ao TRT/2 Regio, para o caso de aquele rgo, em atendimento determinao exarada no item f do Acrdo n 045/99-Plenrio, optar pela realizao de novo certame licitatrio para finalizao da obras do Frum Trabalhista. Isto , tais recomendaes eram hipotticas, estavam sujeitas a ocorrncia de um fato futuro, mas, ainda assim, no se demonstravam desarrazoadas, conforme demonstraremos a seguir. A reviso de projetos foi discutida no item 4.1, f. 635/636 do vol. principal, ficando ali consignada a ausncia daqueles documentos. Tal deficincia tambm foi registrada pelo TRT/2 Regio que, em procedimento administrativo, anotou: As constataes causaram surpresa, visto que o quadro demonstrava que a concluso das obras no propiciaria a ocupao do edifcio... Dentre os itens no contemplados pelo projeto, aquele que mais preocupava era o que dizia respeito s adaptaes para informtica. Estando a 1 Instncia da capital totalmente informatizada, no
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seria possvel a mudana de qualquer Junta sem que houvesse a elaborao e posterior execuo do projeto de lgica totalmente concludo.(vol. 12, f. 43). No que pertine ao levantamento dos servios a executar, elementar que, em havendo outra licitao, tal deveria ocorrer, em face das divergncias apontadas nos diversos levantamentos realizados. Alm disso, os problemas apresentados na obra, decorrentes do seu abandono, reclamavam servios especficos, como observado pela equipe de inspeo: A soluo definitiva dos problemas apontados nos ltimos dois pargrafos vir com a retomada das obras. A esse respeito, apontouse a necessidade de o TRT/SP proceder reviso e adequao dos projetos de arquitetura e instalaes, bem como ao levantamento detalhado do servios a executar, de forma a subsidi-lo quando da licitao para a concluso do empreendimento. Esta situao, por si s, j reclamaria o recomendado. Quanto planilha oramentria, a leitura do item 4.2, s. f. 637/638 do vol. principal, revela as ressalvas que a equipe de inspeo teceu em relao ao oramento apresentado pela Construtora, consoante j referido anteriormente. No se questionava a existncia ou no do aludido documento, mas a sua capacidade de espelhar fielmente o empreendimento. Sobre a superviso tcnica e fiscalizao permanente, basta uma leitura atenta do item 4.3 daquele Relatrio para constatar a precariedade e a no confiabilidade das medies executadas. Pelo exposto, rejeitamos a alegao apresentada. 47. Concluso relativa s alegaes de defesa apresentadas pelos pelos Srs. Fbio Monteiro de Barros Filho e Jos Eduardo Corra Teixeira Ferraz, representantes da Incal Incorporaes S/A Tendo em vista que no foram aduzidas novas argumentaes que conduzissem modificao do mrito do Acrdo n 045/99 e Decises n 469/99 e 591/00, todas do Plenrio, no que tange responsabilidade solidria da Incal Incorporaes S/A, na condio de terceiro responsvel, entendemos deva ser rejeitada a totalidade das alegaes de defesa ora aduzidas III - Alegaes de defesa do Sr. Dlvio Buffulin (f. 01/19 do vol. 21 e f. 01/ 55 do vol. 26) 48. O Sr. Dlvio Buffulin apresentou defesa relativamente ao dbito que lhe fora solidariamente imputado em trs oportunidades, a saber: a) nos autos do TC n 001.025/98-8 (inspeo convertida em TCE) - por duas vezes, na forma j referida, ou seja, preliminarmente pelo total de R$ R$ 57.374.209,84 (Acrdo n 045/99-TCU-Plenrio), posteriormente pela soma de R$ 169.491.951,15 (Deciso n 469/99-TCU-Plenrio), relativa diferena entre as quantias pagas pelo TRT - 2 Regio conta das obras de construo do Frum Trabalhista de So Paulo (R$ 231.953.176,75) e o valor efetivo do empreendimento nas condies em que se encontra (R$ 62.461.225,60), em valores de abril 1999; b) nos autos do TC n 700.115/96-0 (Tomada de Contas - exerccio de 1995), quando da citao determinada pela Deciso n 591/2000-TCU-Plenrio, consoante referido anteriormente.
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49. Sero analisadas a seguir as alegaes aduzidas em atendimento ao Ofcio Secex/SP n 280, de 25/05/1999, relativo ao Acrdo n 045/99 -Plenrio (vol. 26, f. 01/53). Muito embora o TCU tenha declarado insubsistente a citao determinada por este Acrdo, as pertinentes alegaes foram rerratificadas pelo responsvel em todas as oportunidades de defesa, impondo-se, pois, o presente exame. Isto porque, estabelecia o item 8.2 da Deciso n 469/99 a necessidade de apresentao de novas defesas ou a rerratificao daquelas j remetidas ao Tribunal. 50. Alegao Em sede de preliminar, sustenta o responsvel ser indevida a aplicao da recomposio de dbito por dano ao errio em concomitncia ao civil pblica ajuizada com a mesma finalidade, em trmite na 12 Vara Federal da Justia Cvel de So Paulo (ao Civil Pblica n 98.0036590-7). Ressalta que o Acrdo em questo, ao fixar o recolhimento aos cofres da Unio da quantia aproximada de R$ 57.000.000,00, desconsidera que o Juiz Dlvio Buffulin figura no polo passivo em demanda judicial cuja conseqncia jurdica no outra seno aquela tambm perseguida pelo Tribunal de Contas da Unio. Alega ainda: torna-se inconcebvel, dentro do Estado Democrtico de Direito, a realizao de processo e a aplicao de sanes semelhantes por diversas autoridades, de modo a prosperar a insegurana jurdica e a instabilidade nas relaes humanas. O responsvel aduz tambm a seguinte argumentao: Pode-se, ainda, aplicar de maneira subsidiria a legislao processual civil, que afasta a insegurana jurdica e a instabilidade nas relaes humanas mediante a utilizao de institutos como a litispendncia e a conexo. A litispendncia verifica-se quando se reproduz ao anteriormente julgada, sendo que a ao ser idntica a outra se tiver as mesmas partes, as mesma causa de pedir e o mesmo pedido (art. 301, inciso V e pargrafo 1 e 2 do Cdigo de Processo Civil)2 (...) Patente a semelhana do objeto ou da causa de pedir. O objeto da ao diz respeito ao pedido, matria sobre a qual incidir a atuao jurisdicional, nos dizeres de Vicente Greco Filho. Neste mbito, no se pode duvidar que tanto a Justia Federal, quanto este Tribunal de Contas, estaro, caso entendam cabvel a aplicao do ressarcimento, acatando o mesmo pedido. Requer, concluindo esse tpico, o sobrestamento da Tomada de Contas Especial que tramita neste Tribunal de Contas (TC n 001.025/98-8) at a deciso final do feito que tramita na 12 Vara da Justia Federal de So Paulo (proc. 98.0036590-7). 50.1 Anlise No merece acolhida a preliminar de litispendncia contida no item 50, com o objetivo de sobrestar o processo, pelas razes a seguir. No mbito do TCU, o processo administrativo, previsto no art. 5, inciso LV, da Constituio Federal, sujeita-se a uma tramitao prpria, regulada por meio
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da Lei Orgnica, do Regimento Interno e demais normas editadas pelo Tribunal. Na condio de rgo auxiliar do Poder Legislativo (CF, art. 71, caput) o TCU no exerce atividade jurisdicional. Suas decises tm carter administrativo, sendo que aquelas que resultem imputao de dbito ou multa, tm eficcia de ttulo executivo extrajudicial (CF, art. 71, 3; CPC, art. 585, VII). A existncia de uma ao em trmite na Justia Federal no pode obstar nem causar o sobrestamento do julgamento desta TCE, especialmente face a independncia entre as instncias judicial e administrativa, j consagrada no mbito desta Corte, bem assim como no Poder Judicirio (Acrdo n 436/94-1 Cmara, Ata 37/94; Deciso n 278/94-2 Cmara, Ata 40/94, Deciso n 66/94-2 Cmara, Ata 10/94, Deciso n 97/96-2 Cmara, Ata 14/96; Deciso n 261/99-2 Cmara, Acrdo 406/99-2 Cmara). Registre-se que no Acrdo 406/1999-2 Cmara (DOU de 13.09.1999), o Ministro-Relator Adyson Motta tece consideraes sobre o instituto da litispendncia, afirmando: De fato, o mesmo respeito e acatamento que merecem os atos emanados do Poder Judicirio no exerccio da competncia que lhe conferida pela Constituio, esse mesmo respeito e acatamento haver de conferir-se aos atos desta Corte de Contas quando proferidos no exerccio do restrito rol de competncias que a Constituio Federal lhe comete nos incisos do seu art. 71. No se trata de ser mais ou menos importante, mas sim de ser ou no constitucionalmente investido de competncia para produzir tais atos. (...) No que o TCU tenha o direito de realizar essas atribuies, mas sim que o exerccio de tais competncias constitucionais uma obrigao, um poder-dever em face do qual esta Corte no pode omitir-se em hiptese alguma, sob pena de, a sim, estar praticando um ato inconstitucional. Da que, quando julga, aprecia, fiscaliza; quando, enfim, opera por fora de mandato constitucional, este Tribunal no est na posio de quem se encontra vinculado a praticar um mero ato de submisso a uma anterior vontade jurdica, ainda quando esse ato anterior uma deciso judicial definitiva, que tenha feito coisa julgada (Declarao de voto no TC-800.100/97-2). Note-se, ademais, que o risco de um ressarcimento em duplicidade por parte do responsvel est de todo afastado, em razo da orientao j sumulada nesta Corte no sentido de que os valores eventualmente j satisfeitos devero ser considerados para efeito de abatimento na execuo (Enunciado n 128). E diferentemente no haveria de ser, pois que a finalidade da indenizao dar ao patrimnio ofendido, tal como no momento, o que possa torn-lo igual ao que seria, se o fato ilcito, absoluto ou relativo, no tivesse ocorrido. Reparar com lucro para o titular da pretenso seria enriquec-lo injustificadamente (Pontes de Miranda, apud Egas Moniz de Arago, notas sobre liquidao de sentena, Revista de Processo, v. 44, ps. 28/29) (...) Assim, deve-se rejeitar a preliminar suscitada.
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51. Alegao A argio do responsvel no sentido de que o Tribunal no poderia impor o recolhimento de dbito em processo de fiscalizao. Segundo ele, teria ocorrido vcio procedimental gerador da recomposio de dbito e indevida confuso entre fiscalizao e julgamento. Assere ainda que: O exerccio da funo julgadora, que em certos casos prescinde de exaustiva investigao prvia, diz respeito justamente a essa fase ulterior em que surge a possibilidade de aplicao de sanes. A mera investigao no tem como resultado a sano. Outra diferena bsica reside na ausncia de contraditrio e ampla defesa na fase de investigao, pois simplesmente no existe acusao formal (exemplo tpico, tambm, o inqurito policial)4 (destaques do original). Insiste, assim, que no lhe foi assegurada defesa tcnica, aduzindo a seguinte argumentao: Nada disto houve, no por qualquer desatino deste E. Tribunal, mas simplesmente porque o procedimento em tela cinge-se ao papel investigatrio. O vcio emerge da aplicao de sano ao final de aludido procedimento inquisitorial. (grifo do original). 51.1 Anlise As argumentaes do responsvel so do mesmo teor das produzidas no recurso impetrado contra o referido Acrdo, com a distino de que ali o responsvel deu maior enfoque questo da sano na forma de multa, pedindo que fosse reconhecida a invalidade da deciso que aplicou tal pena, em razo da inobservncia do devido processo legal e da ampla defesa, ao passo que agora busca seja reconhecida a invalidade da deciso que declara sua responsabilidade e a constatao de dano ao Errio, tambm por inobservncia aos princpios mencionados. Dessarte, aplica-se in casu o mesmo entendimento esposado pelo E. Tribunal naquela assentada, devendo ser refutada a alegao em pauta. Nesse sentido, impende trazer colao trecho do Voto do Relator (f. 193 do vol. 13), verbis: No que diz com o recurso do Sr. Dlvio Buffulin, pelos mesmos fundamentos antes apresentados, dele conheo como um pedido de reexame. Quanto sua preliminar, a saber, a alegao de que a aplicao da multa importou violao ao princpio do contraditrio e da ampla defesa, por se identificar com uma das questes suscitadas na primeira das preliminares articuladas pelo recorrente Nicolau dos Santos Neto, aqui rejeitada pelas mesmas razes de direito antes expostas. Quero apenas fazer um breve esclarecimento, em face da ponderao do recorrente na linha de que a multa no poderia ser aplicada em fiscalizao por ser essa uma mera investigao [que] no tem como resultado a sano. Refuto-a firmado no que anteriormente consignei no tocante s diferenas entre processo de fiscalizao e processo de contas, ao que acrescento apenas uma considerao, tambm aqui motivada pelo desconhecimento do recorrente quanto disciplina jurdica aplicvel no mbito do controle externo.
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que, embora a terminologia possa ter confundido o recorrente, na Constituio Federal e na Lei n 8.443/92, a categoria fiscalizao no tem a ver com um mero procedimento preliminar de investigao, inquisitorial, com valor apenas instrutrio para um subseqente procedimento onde se procede ao julgamento, anlogo, como sustentado, ao inqurito policial. Ao contrrio, como j demonstrado, entre ns fiscalizao diz respeito a um procedimento jurisdicional autnomo, a perseguir objeto distinto de um julgamento de contas, regulado por normas processuais especficas, e que, por expressa previso constitucional (CF, art. 71, inc. VIII) e legal (Lei n 8.443/92, art. 43, par. nico), pode ser concludo com deciso de contedo sancionador em face de conduta antijurdica dos responsveis. Acerca da argio do responsvel de que, diante de deciso que impe o recolhimento de alto valor de dbito, se faz imprescindvel a observncia de todas as garantias defesa, cabe tecer as consideraes a seguir. O presente processo encontra-se revestido de todas as garantias constitucionais de ampla defesa e devido processo legal, na forma da Lei Orgnica e do Regimento Interno deste Tribunal, seno, vejamos. Anteriormente converso desse processo em tomada de contas especial, quando ento constitua um processo de fiscalizao, houve a audincia do Sr. Dlvio Buffulin, na condio de Presidente em exerccio do TRT-2 Regio, mediante ofcios dirigidos por esta Secretaria. Sobre a matria, transcrevemos abaixo trecho de anlise da Secretaria de Recursos, constante do Relatrio do Ministro-Relator, aplicvel, a nosso ver, ao perfeito deslinde da questo (f. 153/154 do vol. 13): Conforme estabelece a Constituio Federal de 1988, o Tribunal de Contas da Unio tem a seguinte competncia, in verbis: Art. 71. O controle externo, a cargo do Congresso Nacional, ser exercido com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio, ao qual compete: (...) IV - realizar, por iniciativa prpria, da Cmara dos Deputados, do Senado Federal, de Comisso tcnica ou de inqurito, inspees e auditorias de natureza contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial, nas unidades administrativas dos Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio, e demais entidades referidas no inciso II; (...) VIII - aplicar aos responsveis, em caso de ilegalidade de despesa ou irregularidade de contas, as sanes previstas em lei, que estabelecer, entre outras cominaes, multa proporcional ao dano causado ao errio; (grifou-se) Outrossim, a Lei n 8.443/92, que regulamenta o dispositivo constitucional supracitado, determina o seguinte, in verbis: Art. 43. Ao proceder fiscalizao de que trata este Captulo, o Relator ou o Tribunal: (...)
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II - se verificar a ocorrncia de irregularidade quanto legitimidade ou economicidade, determinar a audincia do responsvel para, no prazo estabelecido no Regimento Interno, apresentar razes de justificativa. Pargrafo nico. No elidido o fundamento da impugnao, o Tribunal aplicar ao responsvel a multa prevista no inciso III do art. 58 desta Lei. (...) Art. 58. O Tribunal poder aplicar multa de at Cr$ 42.000.000,00 (quarenta e dois milhes de cruzeiros), ou valor equivalente em outra moeda que venha a ser adotada como moeda nacional, aos responsveis por: (...) III - ato de gesto ilegtimo ou antieconmico de que resulte injustificado dano ao Errio; (...) (grifou-se) Ante o exposto, pode-se afirmar que o TCU tem competncia Constitucional e Legal para, ao proceder fiscalizao de atos e contratos, se verificada a ocorrncia de irregularidade quanto legitimidade ou economicidade, determinar a audincia do responsvel para apresentar razes de justificativa. E, somente aps examinar as razes de justificativa apresentadas, caso no elidido o fundamento da impugnao, o TCU tem a incumbncia de aplicar multa ao responsvel. Ressalte-se que a audincia, conforme estabelece o art. 43, II, da Lei n 8.443/92, objetiva conceder ao responsvel a oportunidade de apresentar razes de justificativa acerca de irregularidade verificada em processos de fiscalizao, no se tratando apenas da coleta de informaes, como ocorre em inquritos policiais, segundo aduz o Recorrente. Ou seja, a referida audincia visa justamente dar ao responsvel a oportunidade de defesa, respeitando, pois, os princpios do contraditrio e da ampla defesa. Cabe agora verificar se, no caso em comento, foram respeitados tais preceitos constitucionais e legais. O Responsvel, Sr. Dlvio Buffulin, foi devidamente comunicado da audincia, em 14.07.1998 (Ofcio n 378, f. 290 a 293, vol. principal) e em 14.08.1998 (Ofcio n 489, f. 329, vol. principal). Os ofcios em apreo, ao contrrio do que afirma o Recorrente, indicaram de forma clara e objetiva as questes para as quais o Responsvel deveria apresentar razes de justificativa, no prazo estabelecido pelo Regimento Interno deste Tribunal (quinze dias), alertando, expressamente, ao final, a possibilidade do TCU aplicar-lhe multa, caso este rejeitasse suas razes de justificativa. Em 06.08.1998, o Responsvel, em razo do grande nmero de questes e da complexidade das mesmas, solicitou a prorrogao do prazo para atendimento da audincia promovida nos termos do Ofcio n 378 (f. 308, vol. principal), sendo tal solicitao atendida plenamente pelo ento Ex.mo Sr. Ministro-Relator Adhemar Paladini Ghisi, o qual autorizou a prorrogao do prazo da referida audincia por mais trinta dias, a contar de 30.07.1998. (f. 322, vol. principal).

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O Responsvel, portanto, teve o prazo de quarenta e cinco dias para atender a audincia promovida nos termos do Ofcio n 378 e o prazo de quinze dias para atender a audincia promovida nos termos do Ofcio n 489. Isto , o TCU, com fulcro no art. 43, II, da Lei 8.443/92, concedeu ao Responsvel a oportunidade de defesa, inclusive dilatou, quando solicitado, o prazo para a apresentao das razes de justificativa estabelecido no Regimento Interno deste Tribunal. Em atendimento aos supracitados ofcios, o Responsvel apresentou as razes de justificativa, as quais, conforme exaustiva anlise realizada pela SECEX/SP (f. 358 a 383, vol. principal) e deliberao do Plenrio deste Tribunal (f. 500 a 545, vol. principal), no foram suficientes para descaracterizar as irregularidades apontadas. O TCU, por conseguinte, dentro de sua competncia Constitucional e Legal, aps analisar e rejeitar as razes de justificativa apresentadas pelo Responsvel, em processo concernente fiscalizao de atos e contratos, aplicou-lhe a multa prevista no art. 58, III, da Lei 8.443/92, conforme determina o pargrafo nico do art. 43 da mesma Lei. Nesse sentido, vale trazer baila excerto do Voto condutor do Acrdo ora guerreado, ipsis litteris (f. 534, vol. principal): 56. Para tanto, ho que ser cumpridas duas regras bsicas que sustentam nosso Estado de Direito: refiro-me observncia do devido processo legal e ao direito de ampla defesa. Observe-se que os Srs. Nicolau dos Santos Neto e Dlvio Buffulin, no mbito deste Tribunal, somente foram ouvidos em audincia prvia, que tem por objetivo especfico a aplicao de multa. Ditos responsveis no foram citados, sendo, portanto, ilegtima qualquer tentativa de lhes imputar, o dbito nesta fase processual. O procedimento adequado para tanto encontra-se prescrito no art. 47 da Lei n 8.443/92, qual seja o da converso destes autos em Tomada de Contas Especial, ordenando-se desde logo sua citao. (grifou-se) Isto posto, verifica-se que o TCU agiu em conformidade com o estabelecido pela Constituio Federal e pela Lei n 8.443/92, respeitando plenamente os princpios do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa (grifos originais). Em resumo, v-se que o responsvel foi chamado no momento prprio, ou seja, foi ouvido em audincia, apresentou defesa, devidamente analisada. Seguindo o trmite legal (art. 47 da Lei n 8.443/92), o processo de fiscalizao foi convertido em tomada de contas especial, tendo em vista restar configurada a ocorrncia de irregularidades que resultaram em dano ao Errio. A natureza jurdica do processo de tomada de contas especial administrativa e segue regras prprias definidas na Constituio Federal, no Decreto-lei n 200/ 67, na Lei Orgnica do Tribunal de Contas da Unio e no respectivo Regimento Interno. Portanto, o processo, j convertido em tomada de contas especial, seguiu o trmite estabelecido na Lei Orgnica deste Tribunal, qual seja, na forma do art. 12, II, foram citados os responsveis para, no prazo estabelecido no Regimento Interno, apresentar defesa ou recolher a quantia devida, etapa esta agora em exame.
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Alm dos estgios acima, solicitou e teve concedida vistas do processo, nos momentos oportunos, apresentou Pedido de Reexame (trecho acima extrado), bem como embargo. No h falar-se, portanto, em inobservncia ao devido processo legal e ampla defesa. Ao contrrio, vem exercendo o responsvel, em toda a plenitude, os direitos que lhe so conferidos pelos diplomas legais que consubstanciam a competncia constitucional deste Tribunal. Assim, no merece acolhida a preliminar em tela. 52. Alegao No que diz respeito s questes de mrito, alegou o responsvel que empregou todas as medidas de cautela que poderiam ser tomadas por agente pblico, em observncia s orientaes deste Tribunal de Contas da Unio bem como do Tribunal Superior do Trabalho, no restando configurado qualquer dano ao Errio decorrente dos atos por ele praticados. s f. 25 de sua defesa (vol. 26), acrescenta que, devido sua observncia ao resultado da Auditoria Tcnica realizada pelo Tribunal de Contas da Unio, finalizada em 1996, que concluiu pelo prosseguimento da obra de construo do Frum Trabalhista, foi lavrada a Escritura de Venda e Compra em 19.12.96, tendo o TRT como outorgado comprador e a Incal como outorgante vendedora, de modo que no seria razovel nem prudente a aplicao de sano a quem seguiu as orientaes emanadas do Tribunal de Contas da Unio, sem medir esforos na adoo de medidas de cautela de que dispunha. O responsvel assevera que, diante da delicada situao por ele enfrentada, seria simples, porm danoso ao errio a paralisao abrupta das obras no estado em que se encontravam, optando, portanto, pelo prosseguimento da obra dentro de uma conduta administrativa pautada pela cautela e observncia da legalidade. A postura do TCU dando aval ao prosseguimento da obra no se deu por acaso, pois postura diversa ensejaria graves conseqncias ao patrimnio pblico. Argumenta ainda, verbis: Frise-se que a transferncia do imvel para o Tribunal Regional do Trabalho foi efetuada por Dlvio Buffulin, conferindo-se pleno cumprimento s recomendaes oriundas do Tribunal de Contas da Unio. 52.1 Anlise As argumentaes acima so do mesmo teor das constantes do item 25, s f. 192 do vol. 39, oferecidas em atendimento Deciso n 591/2000-TCU-Plenrio, transladadas para o presente processo, conforme j referido no item 2. Dessarte, reportamo-nos integralmente s consideraes ali tecidas pelos Srs. Informantes (item 25.1, f. 192/194 do vol. 39), sendo, pois, dispensvel nova anlise. Da mesma forma, rejeitamos as argies ora aduzidas. Ademais, no Pedido de Reexame interposto pelo Responsvel, as questes foram percucientemente examinadas pela Secretaria de Recursos. No Voto, o Ministro-Relator refuta as argumentaes, aduzindo as seguintes consideraes (f. 193/194 do vol. 13), verbis: No tocante ao argumento de que ele teria observado as orientaes deste Tribunal, como bem observou a Unidade Tcnica, absolutamente no se sustenta.
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Embora ciente da Deciso n 231/96-Plenrio, proferida em 08/05/1996, o recorrente no lhe deu cumprimento integral, ao ignorar a determinao para a efetivao de medidas com vistas ao prosseguimento da respectiva obra em obedincia rigorosa s normas e preceitos contidos no atual Estatuto de Licitaes e Contratos. Antes, permitiu o recorrente a continuidade do ajuste como se de coisa privada se tratasse, prosseguindo na prtica de vultosos adiantamentos construtora, sem qualquer preocupao com a correspondente contraprestao dos servios de execuo da obra. E no o impediu dessa prtica, que importou na entrega Incal Incorporaes S.A., sem qualquer benefcio para a Administrao, do incrvel montante de mais de R$ 42.000.000,00 no perodo de 11/10/1996 a 16/03/1998, nem mesmo a convico por ele externada na reunio que convocou e da qual participaram os representantes da Incal, o Juiz presidente da Comisso de Construo, Sr. Nicolau dos Santos Neto, e diversas outras autoridades judicirias e administrativas do TRT-2 Regio, de que lhe parecia incompatvel o estgio da obra com o desembolso financeiro j concretizado (vol. principal, f. 196). Logo, ao contrrio do alegado, o que decorreu dos atos praticados pelo recorrente foi um gravssimo prejuzo ao patrimnio pblico. 53. Alegao O Responsvel argi, em sntese, que as alegadas irregularidades decorrentes do procedimento licitatrio e da execuo do contrato abrangem um perodo nitidamente superior ao lapso temporal em que ele esteve na Presidncia do Tribunal, havendo atos praticados no perodo de 1992 a setembro de 1996 que no dizem respeito sua atuao frente do TRT da 2 Regio. Tece consideraes sobre os atos de gesto praticados pelos demais Presidentes do TRT-2 Regio, seus antecessores no perodo de construo das obras do Frum Trabalhista, argumentando, em sntese, que o procedimento adotado para a liberao dos recursos Construtora, considerado lesivo ao interesse pblico, foi o mesmo utilizado pelos seus antecessores, Srs. Jos Victrio Moro e Rubens Aidar. Enfatiza que, no obstante a relevncia de muitos desses atos na conduo da obra do Frum Trabalhista, no h referncia aos antecessores supracitados no Acrdo n 045/99 do Tribunal de Contas da Unio (vol. 26, f. 20 a 24). 53.1 Anlise Ressalte-se que as alegaes desse item so do mesmo teor das consubstanciadas nos itens 23 e 24 da instruo juntada ao vol. 39 (f. 183/185), referentes ao TC n 700.115/1998-8, de sorte que nos reportamos s consideraes expendidas no item 23.1 e 24.1 (f. 185/191 do vol. 39). A questo em apreo tambm foi enfrentada pela Secretaria de Recursos no Pedido de Reexame (f. 156, vol. 13). Dessa forma, tendo em vista que j existe apreciao deste Tribunal a respeito, entendemos oportuno ressaltar a anlise daquela Unidade Tcnica, qual nos reportamos, verbis: J em relao aos seus antecessores, Srs. Jos Victrio Moro e Rubens Tavares Aidar (ex-presidentes do TRT/SP nos perodos de 1992/1994 e 1994/1996,
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respectivamente), o Ministrio Pblico junto ao Tribunal de Contas da Unio, considerando a gravidade de fatos colacionados, a existncia de documentos e fatos novos, a legitimidade, o interesse de agir e a tempestividade, interps, em 15.07.1999, com fulcro no art. 35, III, da Lei n 8.443/92, RECURSO DE REVISO contra as seguintes decises: Acrdo n 168/98 TCU Plenrio (TC n 700.282/93-9 Tomada de Contas do TRT/SP referentes ao Exerccio de 1992), Acrdo n 238/97 TCU Plenrio (TC n 700.210/95-4 Tomada de Contas do TRT/SP referentes ao Exerccio de 1994) e Deliberao proferida pela 2 Cmara na Relao n 75/ 97, in Ata n 32/97 TC n 700.109/97-8 Tomada de Contas do TRT/SP referentes ao Exerccio de 1996 (f. 572 a 580, vol. principal). guisa de complementao, importa assinalar que os recursos relativos s contas de 1994 e 1996 foram instrudos, tendo sido sugerida audincia dos responsveis nos perodos inquinados, as quais j foram realizadas. Quanto ao exerccio de 1992, encontra-se atualmente tramitando nesta Unidade Tcnica. Em sntese, alm das tomadas de contas ora mencionadas, todas as demais que ingressaram nesta Secretaria no perodo de 1992 a 1999 esto abertas para que se possa inferir os reflexos dos pertinentes atos praticados pelos diversos gestores na execuo das obras do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo. 54. Alegao O Sr. Dlvio Buffulin defende a legalidade dos atos praticados em sua gesto, sustentando que no lhe competia a prtica de uma srie de atos relativos execuo do contrato durante o perodo de seu mandato. Nesse sentido, traa um paralelo entre os atos que podem ser considerados como de rotina e outros relacionados a decises administrativas mais relevantes. Cabe registrar que as alegaes desse item so absolutamente iguais s produzidas no Pedido de Reexame j apreciado por este Tribunal, de modo que apresentamos abaixo excerto da matria, assim resumido pelo Exmo. Sr. MinistroRelator, Adylson Motta (f. 147/148 do vol. 13): Invocando a distino doutrinria entre atos de mera rotina e atos de contedo decisrio, argumenta que os seus atos como ordenador de despesas seriam do primeiro tipo, assumindo a feio de verdadeiros atos administrativos vinculados, uma vez que, desprovido de conhecimento tcnico para tomar decises de natureza administrativa, aps a manifestao tcnica de uma srie de agentes, da Comisso da Construo do Frum e do engenheiro encarregado da fiscalizao, restringiase a apor sua assinatura em documentos apenas para dar encaminhamento ao procedimento administrativo. Da decorreria a impossibilidade de se lhe atribuir qualquer responsabilidade pelos fatos ocorridos (vol. 20, f. 22/28). No que se refere aos aditivos contratuais assinados, o recorrente, embora reconhecendo a sua natureza como atos de contedo decisrio, distinguiu dois grupos: aditivos de readequao de pagamentos e prazos (Segundo e Terceiro Termos Aditivos); e aditivo de reequilbrio econmico-financeiro e prorrogao do prazo de entrega do imvel (Quarto Termo Aditivo).

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Com respeito aos aditivos de readequao de pagamentos e prazos, sustentou que, devido a reiterados atrasos na liberao dos recursos oramentrios, celebrou o Segundo e o Terceiro Termos Aditivos, a fim de evitar a paralisao da obra e eventual ao judicial por parte da construtora, o que, a par de plenamente conforme ao ordenamento jurdico vigente, seguiu idntico procedimento adotado pelo seu antecessor, Sr. Rubens Aidar, responsvel pela assinatura, em 21.10.1994, do Primeiro Termo Aditivo de readequao de pagamentos e prazos (vol. 20, f. 30/33). No que diz respeito aos aditivos de reequilbrio econmico-financeiro do contrato, o recorrente argumentou que, tanto no ordenamento jurdico (art. 37, XXI, da Constituio Federal e Lei n 8.666/93) quanto na doutrina e na jurisprudncia, assegura-se que a intangibilidade do equilbrio econmico-financeiro do contrato administrativo configura um direito adquirido da contratada, devendo ser restabelecido pela Administrao quando violado. Alm disso, informou o recorrente que, especificamente acerca do pedido de reequilbrio econmico-financeiro do contrato formulado pela Incal Incorporaes S.A., consultou o Tribunal Superior do Trabalho, tendo o seu Ministro-Presidente sido categrico em afirmar o cabimento do pleito apresentado pela construtora, apresentando resposta nos termos seguintes (vol. 20, f. 40 destaques do original): Assim, o reequilbrio econmico-financeiro tem previso legal, conta com respaldo doutrinrio e, conforme admisso de fatos pelo TRT da 2 Regio, existem os pressupostos de sua validao, razo pela qual no h hiptese de discricionariedade da administrao, vez que est vinculada obrigatoriedade de serem mantidas as condies efetivas da proposta (Constituio Federal, art. 37, inc. XXI) Nesses termos, o descumprimento involuntrio das clusulas econmicofinanceiras por parte desse TRT, que, como declarado no ofcio sob exame, implicou o retardamento da execuo da obra, aliado ao comprovado aumento de tributos, ensejam o restabelecimento do equilbrio econmico-financeiro do contrato firmado com a empresa INCAL Incorporaes S/A, para construo do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo, cabendo contratada, no entanto, a comprovao do incremento de seus custos, o que requerer o exame e deciso das unidades tcnicas desse Tribunal Regional. (grifo do original). 54.1 Anlise Considerando que a matria em tela foi apreciada no citado Pedido de Reexame (vol. 194 do vol. 13), reportamo-nos s consideraes ali expendidas pelo Exmo. Sr. Ministro-Relator, a seguir reproduzidas: Com respeito tentativa do recorrente de evadir-se da sua responsabilidade como gestor dos recursos pblicos, a pretexto de uma suposta conformao dos seus atos como de mera rotina, necessariamente vinculados a anteriores manifestaes de outros agentes ou instncias administrativas, acolho como razo de decidir a pertinente anlise efetivada pela 10 SECEX. Em especial, afigura-se absolutamente procedente a referncia ao art. 39 do Decreto n 93.872/86 a rigor, ao art. 90 do Decreto-lei n 200/67 para refutar a idia de que em tais
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casos a irresponsabilidade do gestor decorreria de cingir-se ele assinatura de documentos para encaminhamento de processos administrativos, do que pde a Unidade Tcnica concluir: No caso de se tratar de contratos de grande complexidade, o ordenador de despesas deve cercar-se de agentes idneos com aptido tcnica suficiente, para que estes o auxiliem corretamente na execuo do contrato. Entretanto, os pareceres elaborados por tais agentes no tm fora de legitimar a ao do ordenador de despesas que estar agindo, no mnimo, com culpa in eligendo. E, no caso em comento, competia ao Recorrente, na condio de Presidente, designar o representante da Administrao para acompanhar e fiscalizar a execuo do contrato e os membros da Comisso da Construo do Frum, como demonstra, respectivamente, o art. 67 da Lei n 8.666/93 e o art. 122 do Regulamento Geral do TRT da 2 Regio. Acrescento a apenas que a tese da irresponsabilidade administrativa dos gestores com respeito a atos administrativos para cujo aperfeioamento concorram outros agentes no tem acolhimento no direito positivo brasileiro, em razo da nossa Constituio impor que prestar contas qualquer pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, que utilize, arrecade, guarde, gerencie ou administre dinheiros, bens e valores pblico ou pelas quais a Unio responda, ou que, em nome desta, assuma obrigaes de natureza pecuniria (CF, art. 70, par. nico). E, como implicao desse princpio inerente ao regime republicano, o art. 71, II, da Constituio atribui a este Tribunal precisamente o dever de julgar as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos da administrao direta e indireta. Em suma, para diz-lo com Goethe, quem no sabe prestar contas (...) permanece nas trevas ignorante e vive o dia que passa. No tocante aos aditivos que modificaram s condies financeira do contrato, no essencial as alegaes do recorrente se identificam com as apresentadas pelo Sr. Nicolau dos Santos Neto, pelo que reporto-me s consideraes que a respeito delas antes desenvolvi ao examinar a questo (...) Face o acima exposto, entendemos que no merecem prosperar as alegaes de defesa contidas no item 54. 55. Alegao Tambm a argio ora produzida idntica a referida no Pedido de Reexame (f. 148 do vol. 13), pelo que passamos a reproduzir excerto da matria constante do Relatrio do Ministro condutor daquele feito, verbis: Finalmente, defendeu o recorrente a licitude da utilizao de R$ 22.000.000,00 (vinte e dois milhes de reais) dos recursos oramentrios de 1998 para o pagamento do reequilbrio econmico-financeiro do contrato, por considerar que tais recursos oramentrios foram creditados para Construo do Frum Trabalhista da Primeira Instncia da Cidade de So Paulo SP, o que, logicamente,

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autoriza que sejam utilizados estes recursos na readequao econmica deste contrato, tendo como finalidade principal o trmino da construo (vol. 20, f. 45). Concluiu o recorrente afirmando que sua conduta pautou-se pela estrita observncia ao princpio da legalidade, acrescida das cautelas indispensveis e esperadas de to relevante cargo pblico, no havendo, ao menos, repita-se, no lapso temporal da sua gesto, qualquer resqucio de dano causado ao errio pblico (vol. 20, f. 46/47). 55.1 Anlise Acerca da alegao supra, assim se manifestou o Exmo. Sr. Ministro-Relator; Em particular, em face das restries do art. 167, incs. I e VI, da Constituio Federal, no h como aceitar a tese do recorrente no sentido da possibilidade de utilizao, na propalada readequao econmica do contrato, da dotao de R$ 22.000.000,00, que fora destinada, segundo informado ao Ministrio Pblico Federal pelo prprio recorrente, para aquisio de equipamentos, implantao de servios de telefonia e eletricidade e obras no estacionamento do futuro prdio do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo. Fato esse que, alis, como registrado na anlise da 10 SECEX, motivou a propositura de ao judicial por parte da Procuradoria da Repblica no Estado de So Paulo, tendo em vista a sua conformao como ato de improbidade administrativa. Diante do exposto, rejeitamos a alegao em tela. 56. Alegao O pedido deduzido guisa de concluso no sentido de que seja acatada a argio de vcio de procedimento por cerceamento de defesa, formulando acusao formal a fim de que seja efetivamente assegurado o direito de ampla defesa; seja sobrestado o presente processo em virtude da indevida aplicao da sano de ressarcimento pelo dano pretensamente causado ao errio pblico em concomitncia ao civil pblica ajuizada com a mesma finalidade, at o julgamento final desta ltima e sejam julgadas improcedentes as alegaes que justificaram esta Tomada de Contas Especial. (vol. 26, f. 53). 56.1 Anlise Diante das razes acima expostas, mormente aquelas consubstanciadas nos itens 50.1, 51.1, que afastam a argio de inobservncia ao direito de ampla defesa e configurao de listispendncia, as solicitaes finais aduzidas pelo responsvel devem ser rejeitadas. 57. Nos prximos itens, sero analisadas as alegaes de defesa s f. 01/19 do vol. 21, apresentadas em atendimento ao Ofcio Secex/SP n 490, de 09/08/1999, relativo Deciso n 469/99-TCU-Plenrio. 58. Alegao s f. 04/10 do vol. 21, relativas ao item II - DA CONSTRUO DA OBRA E A GESTO DO DR. DLVIO NA PRESIDNCIA DO TRT-2 REGIO, o responsvel faz uma retrospectiva dos principais atos da sua gesto e dos demais presidentes frente das obras do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo, no

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perodo de 1992 (incio da licitao) a 1996 (incio de sua gesto na presidncia do TRT/SP). Nota-se que so basicamente as mesmas constantes das f. 20/25 do vol. 26 (alegaes referentes ao Acrdo 045/99), f. 151/156 do vol. 32 (peas transpostas do TC n 700.115/96-0), e f. 14/19 do vol. 20 (Pedido de Reexame contra o Acrdo 045/99). 58.1 Anlise Tais questes foram examinadas no item 53.1 dessa instruo e nos demais itens ali citados. Assim, considerando que a matria encontra-se percucientemente examinada por este Tribunal, e que o responsvel no traz em sua defesa novos argumentos, reportamo-nos integralmente s consideraes referidas. 59. Alegao As argumentaes aduzidas pelo responsvel no item III DA OBSERVNCIA S RECOMENDAES DO TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO PELO EXPRESIDENTE DO TRT-2 REGIO JUIZ DLVIO BUFFULIN (f. 10/11 do vol. 21), so as mesmas contidas s f. 25/26 do vol. 26, f. 156/157 do vol. 32 e f. 19/22 do vol. 20. 59.1 Anlise O exame dessas alegaes consta do item 52.1 supra e dos pertinentes itens ali citados. Portanto, considerando que a matria foi enfrentada em todas essas oportunidades, no havendo novos fatos, reportamo-nos ao entendimento consubstanciado nestes itens, sendo despiciendo, pois, outras consideraes. 60. Alegao O responsvel afirma nesse item que a deciso proferida por esse Tribunal contm contradies que acabam por lhe impor penalidade extremamente severa e injusta, tendo em vista, em sntese, ter sido responsabilizado por todo o dbito, no obstante sua gesto abarcasse dois anos do total do perodo de construo das obras. Finaliza solicitando que este Tribunal decida pela sua no responsabilizao pelos atos eventualmente lesivos ao errio identificados neste autos. Importa salientar que as argies oferecidas nesse sentido so do mesmo teor das consubstanciadas s f. 158/164 do vol. 32. 60.1 Anlise As alegaes em tela foram percucientemente enfrentadas pela instruo no item 24.1 s f. 186/191 do vol. 39. Assim, reportamo-nos s consideraes produzidas, visto que no foram acrescentadas assertivas que impusessem novo exame na presente informao. 61. Concluso relativa s alegaes de defesa apresentadas pelo Sr. Dlvio Buffulin Tendo em vista que no foram aduzidas novas argumentaes que conduzissem modificao do mrito do Acrdo n 045/99 e das Decises n 469/ 99 e 591/00, todas do Plenrio, no que tange responsabilidade solidria do Sr.

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Dlvio Buffulin, entendemos deva ser rejeitada a totalidade das alegaes de defesa aduzidas. IV - Alegaes de defesa do Sr. Gilberto Morand Paixo (f. 01/22 do vol. 23) 62. As argies e documentao apresentadas pelo Sr. Gilberto Morand Paixo encontram-se consubstanciadas nos volumes 23, 24 e 25 desses autos. 63. Registre-se, preliminarmente, que s f. 933 do vol. 39 consta pedido de sustentao oral formulado pelo Sr. Gilberto Morand Paixo, em 14.12.00. Tal solicitao encontra arrimo no art. 39 da Resoluo n 136/2000 deste Tribunal, cabendo sua remessa, oportunamente, ao relator do feito para apreciao, na forma do art. 40, inciso I, da citada Resoluo. 64. O responsvel apresentou defesa relativamente ao dbito que lhe fora solidariamente imputado em duas oportunidades, a saber: a) nos autos do TC n 001.025/98-8 (inspeo convertida em TCE) - no foi citado quando do Acrdo n 045/99-TCU-Plenrio, tendo em vista que sua contratao se deu em 15.06.98, posteriormente ao perodo em que equipe de inspeo dessa Secretaria realizou o trabalho. Dessarte, foi includo como responsvel solidrio, pelo valor de R$ 13.207.054,28 (quantia indevidamente liberada em razo de parecer pelo mesmo emitido), somente com a Deciso n 469/ 99-TCU-Plenrio, tendo sido citado por meio do Ofcio n 492, de 09.08.99; b) nos autos do TC n 700.115/1996-0 (Tomada de Contas - exerccio de 1995), quando da citao determinada pela Deciso n 591/2000-TCU-Plenrio, consoante referido no item 3. 65. As alegaes de defesa pertinentes ao TC n 700.115/96-0 (item b) j foram minuciosamente examinadas, constando a instruo por translado s f.194/ 210 do vol. 39. Sero analisadas, por conseguinte, as alegaes de defesa afetas Deciso n 469/99-Plenrio. Registre-se que, no obstante esta defesa tenha ingressado nessa Secretaria anteriormente defesa referida na alnea b do item retro, seu exame somente ocorrer nessa oportunidade, uma vez que o TC n 001.025/ 98-8 encontrava-se na Secretaria de Recursos, para exame dos recursos formulados em face do Acrdo n 045/99-Plenrio. 66. Confrontando-se as presentes alegaes com as referidas na alnea b do item 64, observa-se a inexistncia de novos argumentos. Verifica-se, ao contrrio, que quando da citao posterior, nos autos do TC n 700.115/96-0, o responsvel complementou com novos argumentos a defesa que ora se analisa. Destarte, cabe nos reportamos integralmente s consideraes tecidas pelos Srs. Informantes naquela instruo (f.194/210 do vol. 39). 67. De ressaltar, no entanto, que na defesa atinente ao TC n 700.115/96-0, o responsvel remeteu-se inmeras vezes a documentos que estariam contidos nos volumes 23/25 dos presentes autos. Impe-se, assim, o exame desses documentos, com vistas a complementar a defesa do interessado, os quais relacionamos a seguir, para melhor entendimento:

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1) doc. 1 - curriculum do engenheiro Gilberto Morand Paixo (f. 23/31 - vol. 23); 2) doc. 2 - contrato de trabalho firmado com o TRT -2 Regio (f. 32/37 - vol. 23); 3) doc. 3 (anexo I da defesa) - Programa de Concluso das Obras do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo (f. 01/366 - vol. 24); 4) doc. 4 - planilhas de medio (f. 38/148 - vol. 23); 5) doc. 5 - parecer tcnico (f. 149/156 - vol. 23); 6) doc. 6 - escritura de retificao e ratificao e aditamento celebrada entre o TRT/2 R. e a Incal Incorporaes S/A em 17.06.98 (f. 157/160 - vol. 23); 7) doc. 7- fita de vdeo referente ao depoimento prestado na CPI do Judicirio (vol. 23); 8) doc. 8 - expediente da Incal Incorporaes S/A dirigido ao Sr. Nicolau dos Santos Neto, datado de 06.05.98 (f. 161 - vol. 23); 9) doc. 9 - expediente da Incal Incorporaes S/A dirigido ao Sr. Nicolau dos Santos Neto, datado de 04.06.98 (f. 162 - vol. 23); 10) doc. 10 (anexo II da defesa) - Fundamentos para o restabelecimento do equilbrio econmico do contrato de aquisio do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo (f. 01/157 - vol. 25); 11) doc. 11 - Ofcio GP n 131/98, de 01.06.98, do TRT/2 Regio (assinado por Dlvio Buffulin e Nicolau dos Santos Neto), dirigido ao presidente do TST (Ministro Ermes Pedro Pedrassani), contendo consulta a respeito da possibilidade do restabelecimento do equilbrio econmico-financeiro do contrato firmado com a Incal (citado no item 10), e Ofcio do TST, contendo a pertinente resposta consulta, datado de 16.06.98 (f. 163/167 do vol. 23); 12) doc. 12 - expediente da Incal Incorporaes S/A dirigido ao Sr. Nicolau dos Santos Neto, datado de 16.06.98 (f. 168 - vol. 23). 68. Dos documentos listados acima, importante destacar: 69. Em 15.06.98, firmou o responsvel contrato com o TRT-2 Regio, tendo por objeto a fiscalizao e acompanhamento das obras relativas a construo do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo (...), com visitas, vistorias, elaborao de relatrios, contatos com o responsvel pela construo, INCAL INCORPORAES S/A, e outros inerentes contratao. (clusula primeira). O pargrafo primeiro da citada clusula dispe, verbis: Paragrfo Primeiro: A Fiscalizao das obras, objeto deste contrato, englobar o acompanhamento dos servios, oramentos, custos e medies do empreendimento. 70. Verifica-se ainda que o preo global do contrato totalizou R$ 8.000,00 (clusula quarta), resultando no preo mdio de R$ 800,00 por ms (vigncia de 15.06.98 a 14.04.99), conforme ordens bancrias juntadas s f. 1118/1122 do vol. principal. 71. Observa-se que os termos e clusulas do contrato no apresentam a extenso exigida por um contrato desse gnero, sendo por demais concisos. Poderse-ia argumentar que isto decorre do fato de que houve dispensa de licitao, tendo
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em vista que os preos propostos eram inferiores aos limites previstos para licitao, fato este que conduziria a um instrumento de contrato facultativo ou substituvel por outros instrumentos hbeis, tais como carta-contrato, nota de empenho de despesa, autorizao de compra ou ordem de execuo de servio, consoante dispe o art. 62 da Lei de Licitaes. Ou seja, um procedimento simplificado, facultado pela lei nos casos de contratos por valores inferiores aos limites exigveis para licitao, com vistas a desburocratizar as aes do administrador. 72. Quer nos parecer, entrementes, que esse no o ponto. Ao contrrio, no se configura um procedimento simplificado, in casu, mas sim uma contratao por valor irrisrio, absolutamente atpica em contratos de fiscalizao de obras, notadamente do porte do Edifcio-Sede das Juntas de Conciliao e Julgamento da cidade de So Paulo, cuja rea construda, no se pode olvidar, totaliza 85.612,92 m2. 73. Ademais, se levarmos em conta que o engenheiro Gilberto Morand Paixo reside na cidade do Rio de Janeiro, na hiptese de se deslocar a cidade de So Paulo para dar cumprimento ao contrato, apenas uma vez por ms, que, por si s, j seria um prazo irrisrio para acompanhar obras de tamanha complexidade, somadas as despesas de locomoo e estadia, muito pouco restaria do pagamento mensal de R$ 800,00. 74. Vale invocar, ainda, argumento da CPI do Judicirio no sentido de que os valores irrisrios pelos quais foi contratado o engenheiro Antnio Carlos da Gama e Silva indicavam a existncia de conluio entre ele e os responsveis no TRT 2 Regio pela sua contratao e os responsveis pela empresa construtora da obra. Ora, se o engenheiro Gama recebia o valor mensal de R$ 1.743,65 pelo contrato de fiscalizao da obra (ordens bancrias de f. 1123/1132 do vol. principal), o que dizer do montante pago pelo mesmo servio ao engenheiro Paixo, que no representa sequer a metade do recebido pelo seu antecessor? 75. No se deve relegar que, para obras de grande vulto, envolvendo alta complexidade tcnica e riscos financeiros, deve dispor o Administrador zeloso de uma fiscalizao compatvel com a magnitude do empreendimento. 76. Nesse sentido, apenas para que se tenha uma noo de custos, informamos no quadro a seguir os valores mensais cotados no convite n 35/93, em 12.05.93, poca da contratao do engenheiro antecessor, atualizados monetariamente at a data da celebrao do contrato com o engenheiro Gilberto Morand Paixo (f. 1133/ 1143 do vol. principal):
Empresa Cipel Construtora e Incorporadora Pereira e Pessine Ltda. Cesat Engenharia e Planejamento Ltda. Antnio Carlos da Gama e Silva Valor em 12.05.93 Cr$ 449.523.201,00 Cr$ 176.000.000,00 Cr$ 40.000.000,00 Valor em 15.06.98 R$ 20.396,66 R$ 7.985,82 R$ 1.814,96

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77. Ainda para que se tenha uma idia dos preos de mercado, verificamos que o contrato celebrado com a empresa L.A. Falco Bauer, com a finalidade de oferecer Laudo Tcnico da obra (vol. 18 - f. 196/203), totalizou R$ 62.592,10 (ordens bancrias de f. 1144/11460, para uma vigncia de trs meses, isto , um custo mdio mensal de R$ 20.864.03. Contou a referida empresa com uma equipe de cinco engenheiros e oito tcnicos para o determinado trabalho. 78. E mais, as equipes deste Tribunal que realizaram inspeo nas obras do Frum Trabalhista contaram com a colaborao de tcnicos de outras entidades. Na primeira oportunidade, com a arquiteta da Fundusp. No ano seguinte, foram requisitados engenheiros da CEF. Tambm foram realizadas visitas a fornecedores da Incal, a empresas subcontratadas e a edifcios similares. O setor de engenharia do TRT, quando passou a participar do processo (vale lembrar que estavam alijados do acompanhamento da obra), fizeram um trabalho minucioso, que incluiu contato com todos os fornecedores conhecidos da contratada. 79. Infere-se, da, que todas as tarefas que envolvem as obras do Frum Trabalhista so complexas, porm absolutamente necessrias para que se tenha dados fidedignos sobre o empreendimento. No se pode conceber, pois, que uma tarefa de tal porte seja efetuada por um nico profissional, com espordicas visitas mensais, e por um custo to irrelevante. Essa a anlise que sobressai do contrato de trabalho juntado pelo responsvel em suas alegaes de defesa. 80. No que diz respeito ao documento 3, o responsvel reporta-se ao mesmo como tendo respaldado o seu parecer tcnico que parte integrante do pedido de reequilbrio econmico-financeiro do contrato. 81. Do exame do aludido Programa de Concluso das Obras do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo, nota-se que no informada a data de elaborao ou ainda em que perodo retratada a posio fsica da obra. de presumir que se refira a 31/05/98, haja vista que s f. 366 do documento, inserido no vol. 24, a posio fsica da obra de 80,25% executado e 19,75% a executar, ao passo que no parecer tcnico (f. 136 do vol. 15; f. 157 do vol. 25) o engenheiro Morand afirma que considerou um total de 80,25% das obras executadas at 31/05/ 98. 82. Segundo depoimento do responsvel, ao responder pergunta formulada na CPI, este documento foi confeccionado pela contratada. Consta do cabealho do documento o nome no da contratada, porm da Construtora Ikal Ltda., ramificao da Incal Incorporaes S/A. 83. interessante registrar que tal documento no foi apresentado equipe deste Tribunal que fez inspeo nas obras no perodo de 01 a 17 de abril de 1998. Conforme relata a equipe (f. 53/54 do vol. principal), foi utilizado o oramento elaborado pela PINI Sistemas Ltda., base dez/97. Outrossim, quando da inspeo procedida em atendimento ao Acrdo n 045/99, no exerccio de 1999 (de 24.05 a 02.06), tambm no foi apresentado o citado documento. Ao contrrio, relata a equipe (f. 612 do vol. principal): Quanto afirmao desse profissional, no ltimo ms de maio, durante seu depoimento CPI do Judicirio (em curso no Senado
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Federal), de que havia elaborado uma medio detalhada da obra, com a quantificao de todos os servios executados e a executar (que, em suas palavras, constituam um calhamao de 500 pginas), o TRT informou desconhecer tal documento (Vol. XV, f. 111 e 129). 84. Ora, se tal documento embasou, como assegura o engenheiro, seu parecer tcnico, causa estranheza que no tenha sido disponibilizado s equipes de inspeo deste Tribunal. Note-se, inclusive, que este documento muito provavelmente existia desde a inspeo efetuada em 1998, pois assinala o engenheiro no citado parecer tcnico (cf. f. 151 do vol. 8 e f. 154 do vol. 25), verbis: ANLISE Aps o estudo do documento Programa de Concluso das Obras do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo, dos esclarecimentos prestados pelos Engenheiros responsveis pelos servios e tendo conferido os itens e seus respectivos percentuais de execuo, constatamos a exatido das informaes contidas nesse documento. O programa analisado e rubricado, neste ato, por esta consultoria, far parte integrante desse Parecer. 85. V-se pois, que em 15.06.98, data de seu parecer tcnico, o engenheiro j fazia remisso ao documento epigrafado, o qual no foi apresentado em nenhuma oportunidade s equipes de inspeo, no obstante reiteradamente solicitados os cronogramas fsicos e financeiros detalhados da obra e outros elementos que pudessem subsidiar nossos trabalhos. 86. De assinalar que o citado documento vem juntado defesa da Incal incorporaes S/A apresentada em nov/99. 87. O exame desse documento, procedido nessa oportunidade, vem corroborar as inmeras inconsistncias j levantadas pelas equipes de inspeo desse Tribunal, seno, vejamos. 88. Trata-se, na verdade, de uma relao de servios (obras civis, equipamentos e servios especiais, instalaes eletro-mecnicas, subdivididos por blocos e respectivos pavimentos), discriminando os percentuais executados e os a executar para cada item de servio, bem como cronogramas fsicos e financeiros do empreendimento, indicando a posio de junho/98 a abril/99 (presume-se que se trata de previso, pois, conforme referido, embora no seja datado, mencionado j em 15.06.98 pelo engenheiro Gilberto). 89. Ocorre que, consoante f. 366 do citado documento (inserido no vol. 24), a posio fsica da obra totalizava 80,25% executado e 19,75% a executar, em 31/ 05/98, conforme referido no item 81. Da dizer que esses dados, de per si, encerram uma contradio. Isto porque, segundo os documentos apresentados equipe de inspeo que esteve nas obras em abril/98, o TRT/SP j havia liberado contratada, em 01.04.98, ou seja, no mesmo perodo, 98,70% do preo global ajustado no contrato inicial (f. 51 e 142 do vol. principal). 90. Assim, como justificar que, no mesmo perodo, havia dois documentos distintos, um dos quais somente agora foi trazido luz, contendo dados dispares, qual seja, constando 98,70% de cronograma fsico-financeiro em um e 80,25% de
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obra executada em outro. E mais, os engenheiros contratados, o presidente do TRT/ 2 Regio, Sr. Dlvio Buffulin, e o presidente da Comisso Especial de Licitao, Sr. Nicolau dos Santos Neto, eram conhecedores desse documento, pois tiveram acesso ao tal Programa de Concluso das Obras do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo, que acompanhou o parecer tcnico do Sr. Gilberto Morand Paixo, e simplesmente o sonegaram quela equipe de inspeo, apresentando apenas o oramento da INPI, cujos itens de servios totalizavam uma liberao de recursos da ordem de 98,70% do preo inicialmente contratado. 91. Ademais disso, o prprio engenheiro Gama, conforme relata a equipe (f. 52 do vol. principal), em depoimento prestado ao Ministrio Pblico Federal, afirmava que o empreendimento estava 80% acabado, sendo que a defasagem entre o estgio fsico e o montante liberado do preo era atribuda aos citados contratos ordem. 92. Ou seja, havia um descompasso to significativo entre o cronograma fsico e o financeiro do empreendimento, que inexistia, como at hoje inexiste, justificativa plausvel. A tese dos contratos ordem defendida pelos responsveis, que seriam pagamentos efetuados a fornecedores por servios que no se encontravam fisicamente no canteiro de obras, foi exaustivamente debatida, e no se sustentou. 93. Isto porque, vale lembrar, a Incal no comprovou estes contratos. A respeito, saliente-se que o TRT/2 Regio posteriormente rejeitou esta alegao da contratada, quando, sob nova gesto, constituiu Comisso para investigar os apregoados contratos, mantendo contato com alguns dos principais fornecedores e subcontratados identificados. Constatou-se, assim, que a Incal estava inadimplente com a maior parte destes. Da que, efetivamente, a verba no foi repassada para os tais contratos ordem, encontrando-se, esta tese, portanto, superada. 94. Resulta, pois, que o mencionado Programa de Concluso das Obras do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo (f. 01/366 - vol. 24), a despeito de conter informaes inconsistentes e sem conexo com a realidade da execuo fsica da obra, porquanto respaldado em premissas que os fatos relatados demonstraram infundadas, teria norteado o parecer tcnico da lavra do engenheiro Morand, parecer este por sua vez utilizado pelo Sr. Dlvio Buffulin, ento presidente do TRT/SP, para fundamentar a celebrao de Aditamento com a Incal Incorporaes S/A, em 17.06.98, visando o pretenso equilbrio econmico-financeiro do contrato (cf. vol. 23, 157/160), no valor de R$ 34.088.871,11, dos quais foi liberada a parcela de R$ 13.207.054.28. 95. Ainda sobre essa questo, reportamo-nos s ponderaes inseridas s f. 203/205 do vol. 39, trasladadas do TC 700.115/96-0, rejeitando, em concluso, as alegaes aduzidas. 96. Sobre as planilhas de medio citadas no item 4 acima, observa-se que j haviam sido inseridas s f. 140/248 do vol. 15, e foram oportunamente examinadas por equipe de inspeo deste Tribunal, de conformidade com o relatrio de f. 611/ 612 do vol. principal, do qual destacamos o excerto a seguir:
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No que concerne atuao do Eng. Paixo, cabe ressaltar que, logo aps ser contratado pelo TRT (Vol. XV, f. 81), apresentou parecer tcnico favorvel solicitao de reequilbrio econmico-financeiro feita pela Incal10 (Vol. VIII, f. 147/ 154). Esse parecer fundamentou a liberao de cerca de R$13 milhes contratada (os trs ltimos pagamentos dos relacionados f. 02, do Vol. XV). (...) A anlise dessas planilhas demonstra que vinha sendo atestada a execuo de vrios servios (Vol. XV, f. 165, 193, 240) sem que se observasse, na obra, sequer o incio dos mesmos. Exemplos disso so a estrutura metlica espacial (fechamento lateral entre as duas torres e cobertura de rea central das mesmas). Desta ltima, apenas um pequeno prottipo encontra-se no canteiro de obra. At mesmo o item elevadores, que o Eng. Gama, em seu relatrio de novembro de 1997, informou estarem 98,8% executados (Vol. I, f. 123), continuou a motivar sistemticas medies de evoluo mensal por parte do Eng. Paixo (Vol. XV, f. 144, 164, 191, 196, 216, 219, 238, 243), quando o que se verifica no local que apenas 4 dos 24 elevadores esto efetivamente instalados. 97. V-se, pois, que as planilhas em tela apresentam dados no fidedignos. Da mesma forma que seu antecessor, o eng. Gilberto emitiu pareceres que autorizam pagamentos com base no montante de recursos financeiros que a Construtora alegava terem sido alocados no empreendimento, e no na medio fsica dos servios j executados De observar que simplesmente foi dada continuidade s medies anteriores efetuadas pelo Eng. Gama, as quais foram refutadas pelas equipes de inspeo que estiveram no canteiro de obras, conforme se verifica especialmente s f. 508/510 e 515/517. 98. Essa questo defendida pelo responsvel s f. 12/13 (vol. 23), quando assegura que h determinados itens da obra cujo pagamento se faz antes mesmo do equipamento ter sido entregue e instalado na construo, citando como exemplo o caso dos elevadores. 99. Quanto a esta alegao, reportamo-nos integralmente s consideraes contidas no item 31.1 da instruo de f. 203/205 do vol. 39, quando restou evidenciado, primeiramente, a realizao de pagamentos por servios no realizados, que vedada na Administrao Pblica, em segundo, o Procedimento Administrativo TRT/GP 04/98, instaurado na gesto do Dr. Floriano Vaz da Silva, demonstrou que as afirmaes da Contratada, no sentido de que todos os equipamentos e instalaes encontravam-se contratados, ou em fase de fabricao, ou transporte ou instalao, no eram verdadeiras, pois constatou-se que a empresa estava absolutamente inadimplente com alguns dos seus principais fornecedores, e com outros sequer havia formalizado qualquer pedido. Desta forma, deve-se rejeitar a alegao. 100. No tocante ao parecer tcnico referido no documento 5 (item 67), o responsvel refuta com veemncia a assertiva da equipe de que suscitou a liberao de R$ 13 milhes, insistindo na argio de que, quando foi convidado para exercer o cargo de fiscal da obra, j havia sido convencionada entre as partes (TRT e Incal)

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a futura celebrao de um aditamento, mediante o qual se faria o reequilbrio econmico-financeiro do contrato original. 101. O exame de tal parecer j foi detalhadamente procedido no item 28.1, s f. 197/199 do vol. 39, sendo rejeitadas as alegaes supra. Nesse sentido, reportamo-nos quelas argies, acrescentando nesta oportunidade as consideraes a seguir. 102. Assevera o responsvel no mencionado documento (f. 136 do vol. 15 e f. 157 do vol. 25), in verbis: Conclumos a favor da viabilidade e aprovao do pleito do reequilbrio econmico financeiro devidamente ajustado por essa consultoria que tendo auditado as contas que foram apresentadas, considerou um total acumulado de 80,25% at 31/05/98, das obras executadas do empreendimento contratado por esse Tribunal Regional do Trabalho- 2 Regio. (grifo nosso) 103. Constata-se ainda que o parecer tcnico elaborado pelo responsvel no apresentou a iseno que caberia na espcie, haja vista a participao efetiva e a aprovao da contratada na feitura do parecer, consoante se extrai do trecho a seguir transcrito: Participaram e aprovaram as proposies afeitas nesse parecer os responsveis pela Incal Incorporaes S/A. (f. 137 do vol. 15 e f. 157 do vol. 25). 104. Assim que se o engenheiro analisou, concluiu pela viabilidade e aprovao, ofereceu sugestes, tudo ainda em conjunto com a contratada, no h agora como defender a tese de que no teve responsabilidade na celebrao do termo aditivo de reequilbrio econmico-financeiro do contrato, sendo, portanto, de refutar a alegao. 105. No que diz respeito aos documentos 6 e 10 cabe aduzir as consideraes a seguir. 106. Quanto ao documento 6, suas principais argumentaes so de que no pode ser responsabilizado, uma vez que no foi signatrio da escritura de retificao e ratificao e aditamento celebrada entre o TRT/2 Regio e a Incal Incorporaes S/A, em 17.06.98 (f. 157/160 - vol. 23). Tal alegao foi examinada s f. 200 do vol. 39 (item 29.1), cumprindo acrescentar nessa oportunidade as consideraes abaixo. 107. No assiste razo ao responsvel quando afirma que no assinou, nem participou, tampouco conhecia os termos e valores da escritura do aditamento para reequilbrio econmico-financeiro. evidente que no poderia assinar, pois, consoante referido anteriormente, no parte no contrato. No entanto, improcedente a assertiva de que no conhecia os termos da Escritura. 108. Ora, se a celebrao do termo teve por base o mencionado documento 10, denominado Fundamentos para o restabelecimento do equilbrio econmico do contrato de aquisio do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo (f. 01/157 do vol. 25) e esse documento foi examinado pelo engenheiro, de acordo com o parecer tcnico (f. 132, vol. 15), no h como alegar desconhecimento dos fundamentos do futuro termo, tendo em vista que o citado documento registrava o montante pleiteado pela contratada a ttulo de prejuzo, qual seja, R$ 34.088.871,11

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(f. 40 do vol. 25), com os clculos, consideraes e pareceres jurdicos contratados para fundamentar o pleito. Assim, de rejeitar a alegao. 109. Sobre a fita de vdeo contendo o depoimento (documento 7), no trouxe elementos que pudessem modificar nosso entendimento, at porque o responsvel j havia invocado em sua defesa inmeros pontos argidos no depoimento CPI, os quais foram sendo examinados oportunamente nos diversos itens. 110. No tocante aos documentos 8, 9 e 12, relativos a expedientes dirigidos pela Incal ao Sr. Nicolau dos Santos Neto (na qualidade de presidente da comisso especial de acompanhamento das obras), assevera que comprovam serem as tratativas para celebrao do termo de aditamento para fins de reequilbrio do contrato anteriores sua contratao, de sorte que no poderia ser includo como responsvel. 111. Essa argumentao foi refutada na instruo contida no vol. 39, cabendo ressaltar as ponderaes ali produzidas (f. 199, subitem 28.1, in fine). (...) 112. Com efeito, h muito a contratada e os dirigentes do TRT/SP empreendiam esforos para firmar aditivos, um dos quais, refutado por esta Secretaria, quando da inspeo procedida em 1998 nas obras do Frum Trabalhista, por no se configurarem as hipteses de acrscimo de objeto estabelecidas na Lei n 8.666/93, impondo-se, desta forma, procedimento licitatrio. Entretanto, conforme tambm ressalvado pela instruo: Frustrada a tentativa de aditamento de novos servios, partiu-se para a celebrao do citado reequilbrio, para cujo embasamento utilizou-se o Parecer indigitado. Assim, o fato de ser antigo o pleito das partes, no exime de responsabilidade o engenheiro que contribuiu para a concretizao do feito. 113. Acerca do documento 11, a instruo f. 198 do vol. 39 procedeu oportunamente anlise, de modo que nos remetemos s argumentaes ali aduzidas, refutando o entendimento do responsvel no sentido de que o Tribunal Superior do Trabalho anuiu solicitao de restabelecimento do equilbrio econmicofinanceiro, e de que teria convalidado a deciso tomada pela Comisso de Construo. 114. Conforme bem ressaltaram os Srs. Informantes, a Secretaria de Auditoria do TST enfatizou a necessidade de comprovao do desequilbrio econmicofinanceiro do contrato alegado pela empresa Incal Incorporaes S.A., pois, asseverou aquele rgo tcnico, os doutrinadores antevem que a recomposio dos preos obriga a anlise da ocorrncia e de seus efeitos, de forma a mensurar, de fato, o aumento dos custos da empresa contratada. De acordo com o presidente poca, tal anlise tcnica foi procedida pelo engenheiro Gilberto Morand Paixo (f. 41, vol. 20). Desta forma, no merece acolhida a defesa apresentada. 115. Concluso relativa s alegaes de defesa apresentadas pelo Sr. Gilberto Morand Paixo Tendo em vista que, do exame da documentao em tela, no foram aduzidas novas provas que conduzissem modificao do mrito das Decises n 469/99 e
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591/00, todas do Plenrio, no que tange responsabilidade solidria do Sr. Gilberto Morand Paixo, somos conduzidos ilao de que deva ser refutada a totalidade das alegaes de defesa apresentadas pelo responsvel. V) Concluso e Proposta de Encaminhamento 116. Examinou-se conjuntamente nesta instruo, as alegaes de defesa produzidas em face do Acrdo n 045/99-Plenrio (Sesso de 28.04.99) e posteriormente Deciso n 469/99-Plenrio (Sesso de 21.07.99), ambos proferidos nos autos do TC n 001.025/1998-8, consoante referido nos itens 3 e 4. 117. Vale lembrar ainda que, face Despacho do Exmo. Sr. Ministro-Relator Lincoln Magalhes da Rocha, de 18.12.00, foi comunicado a todos os responsveis que o prosseguimento da apurao dos fatos relativos construo do Frum Trabalhista de 1 Instncia da Cidade de So Paulo estaria sendo conduzido neste processo. Em conseqncia, transps-se para estes autos as alegaes de defesa e outros documentos contidos no TC n 700.115/1996-0, que vinha tratando da questo do Frum Trabalhista, conforme relatado no item 5. 118. Dessarte, a proposio que ora alvitramos ir considerar tambm as alegaes e pertinentes anlises e propostas efetuadas no aludido TC n 700.115/ 1996-0, emergindo, assim, os seguintes aspectos a ressaltar: a) embora revel no TC n 700.115/1996-0, porquanto foragido poca, o Sr. Nicolau dos Santos Neto apresentou defesa no processo em exame. Considerando que os fatos tratados em ambos os processos so do mesmo teor, no que tange ao perfazimento do dbito, entendemos, em vista do princpio da ampla defesa, deva ser desconsiderada a revelia; b) o Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, representante legal do Grupo OK Construes e Incorporaes S/A, aduziu defesa somente no TC n 700.115/1996-0, tendo em vista que sua incluso como responsvel ocorreu em razo de fatos supervenientes trazidos pela CPI do Judicirio. Pelo mesmo raciocnio conduzido na alnea a retro, devem ser consideradas aquelas alegaes como parte integrante desses autos e, por conseguinte, dadas por devidamente examinadas, sendo as concluses daquela instruo consubstanciadas na presente proposio; c) o Sr. Antonio Antnio Carlos da Gama e Silva foi citado em trs oportunidades: por duas vezes no TC n 001.025/1998-8 (Acrdo n 045/99-Plenrio e Deciso n 469/99-Plenrio) e uma vez no TC n 700.115/96-0 (Deciso n 591/ 2000-Plenrio). Compareceu a esta Secretaria para ter vista aos autos, porm, no atendeu nenhuma citao, devendo, portanto, ser considerado revel, para todos os efeitos, dando-se prosseguimento ao processo, ex vi do disposto no 3 do art. 12 da Lei n 8.443/92; d) considerando que o presente processo passou a conduzir as questes atinentes ao Frum Trabalhista, entendemos deva ser desconsiderada as proposies contidas no item 4, alneas a e b, e item 5, do TC n 700.115/1996-0, porquanto referem-se ao dbito em exame nesses autos, devendo subsistir apenas as questes relativas s pertinentes contas.

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119. Outra questo de relevo diz respeito s alteraes na sistemtica vigente do art. 23 1 e 2, da Resoluo TCU n 36/95, promovidas por meio da Deciso Normativa TCU n 35/2000 (publicada no DOU de 27.11.2000, Seo 1, pg. 90), que estabelece, dentre outros procedimentos, a necessidade de a Unidade Tcnica examinar, j por ocasio da anlise das alegaes de defesa, a boa-f do responsvel e a inexistncia de outras irregularidades relacionadas no art. 16, III, da Lei 8.443/ 92. 120. Se, do exame, restar constatada a ausncia desses requisitos, suprimese a etapa processual que fixa novo prazo para recolhimento do dbito, julgando o Tribunal o mrito definitivo pela irregularidade das contas j na mesma sesso em que promova a rejeio das alegaes de defesa. Cumpre, pois, examinar a questo especfica levantada nestes autos, luz desse novo normativo. 121. No obstante seja a boa-f fruto de presuno, o fato que no vislumbramos nas condutas dos responsveis solidrios, devidamente descritas nessas instrues ora consolidadas, a imprescindvel boa-f. 122. Os documentos apresentados pelos responsveis, tanto a ttulo de alegaes de defesa, quanto para fins de complementao, no lograram comprovar a boa e regular aplicao dos recursos pblicos na construo do Frum Trabalhista de Primeira Instncia da cidade de So Paulo. 123. Detectou-se, quanto aos ex-dirigentes, a prtica de atos administrativos eivados de vcios, que resultaram em formao de vultoso prejuzo ao errio. 124. Da mesma forma, concorreram para a formao do prejuzo os engenheiros contratados pelo TRT/SP com vistas fiscalizao da obra, na medida em que efetuaram medies incompatveis com o real estgio fsico-financeiro do empreendimento. 125. A empresa Incal Incorporaes S/A, ex-contratada do TRT/SP para a construo do Frum Trabalhista, tambm no logrou xito em elidir as irregularidades que lhe foram imputadas, mormente as questes dos vultosos pagamentos recebidos do TRT/SP, muito alm do percentual de execuo fsicofinanceira da obra e a apresentao de planilhas e cronogramas fsicos com medies superfaturadas ou fictcias. 126. Tambm o Grupo OK Construes e Incorporaes S/A, posteriormente includo como responsvel nesta Tomada de Contas Especial, na condio de terceiro interessado que concorreu para o cometimento do dano, no aduziu documentao hbil a afastar a participao deste Grupo, mediante relacionamento com a Incal Incorporaes S/A, no desvio de verbas do Frum Trabalhista, investigado em sede prpria. 127. Ao contrrio, os documentos inseridos nessa TCE apontam para a inequvoca sociedade de fato constituda entre os dois entes, com conseqente movimentao financeira de aproximadamente US$ 46 milhes de dlares, no perodo de 1992 a 1999, em que ocorreu a liberao de recursos pelo TRT-2 Regio. 128. Conforme relatado anteriormente e apurado pela CPI do Judicirio, houve interrupo de pagamentos Incal Incorporaes S/A no perodo de agosto
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de 1992 a julho de 1993, o que se comprova s f. 526/527 do processo principal. Coincidentemente, neste perodo no ocorreu uma nica transferncia de recursos do Grupo Monteiro de Barros para as empresas do Grupo OK Construes e Incorporaes S/A . 129. O Relatrio da CPI registra que, naquele perodo, as empresas do Grupo OK foram beneficirias de quase 36,35 % de todos os pagamentos efetuados pelas empresas do Grupo Monteiro de Barros. Concluiu, em sntese, no serem aceitveis nem convincentes as explicaes trazidas sobre a origem da extensa movimentao financeira entre o Grupo Monteiro de Barros e o Grupo OK, o que refora a suposio de que esta movimentao possa efetivamente estar relacionada a interesses comuns nas obras de construo do TRT de So Paulo, de onde inegavelmente se originaram todos os pagamentos feitos pelo Grupo Monteiro de Barros ao Grupo OK. 130. Ressalte-se que a fixao da responsabilidade solidria imposta pelo art. 16, 2, alnea b, da Lei n 8.443/92, que dispe: 2 Nas hipteses do inciso III, alneas c e d deste artigo, o Tribunal, ao julgar irregulares as contas, fixar a responsabilidade solidria: a) do agente pblico que praticou o ato irregular; e b) do terceiro que, como contratante ou parte interessada na prtica do mesmo ato, de qualquer modo haja concorrido para o cometimento do dano apurado. 131. Diante do exposto, submetemos os autos considerao superior, propondo: a) com fundamento nos arts. 1, inciso I, 16, inciso III, alneas c e d, da Lei 8.443/92, c/c os arts. 19 e 23, inciso III, da mesma lei, sejam julgadas irregulares as presentes contas, condenando solidariamente a empresa Incal Incorporaes S/ A, representada pelos Srs. Fbio Monteiro de Barros Filho e Jos Eduardo Corra Teixeira Ferraz, o Grupo OK Construes e Incorporaes S/A, representado pelo Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, os Srs. Nicolau dos Santos Neto, Dlvio Buffulin e Antnio Carlos da Gama e Silva, ao pagamento da quantia original de R$ 169.491.951,15 (cento e sessenta e nove milhes, quatrocentos e noventa e um mil, novecentos e cinqenta e um reais e quinze centavos), sendo, desse dbito total, de responsabilidade solidria tambm do Sr. Gilberto Morand Paixo, a parcela de R$ 13.207.054,28 (treze milhes, duzentos e sete mil, cinqenta e quatro reais e vinte e oito centavos), com a fixao do prazo de 15 (quinze) dias, a contar da notificao, para comprovar, perante o Tribunal (art. 165, III, alnea a, do Regimento Interno), o recolhimento do valor do dbito aos cofres do Tesouro Nacional, atualizado monetariamente e acrescido dos pertinentes juros de mora, calculados a partir de 01.05.99, at a data do recolhimento, na forma da legislao em vigor; b) seja autorizada, desde logo, nos termos do art. 28, inciso II, da Lei 8.443/ 92, a cobrana judicial da dvida, caso no atendida a notificao; c) sejam encaminhadas cpias do pertinente Acrdo, bem como do Relatrio e Voto que o fundamentarem, Comisso Mista de Planos, Oramentos Pblicos e Fiscalizao do Congresso nacional, Procuradora-Chefe da Procuradoria da
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Repblica no Estado de So Paulo e ao Presidente do Conselho Superior da Justia do Trabalho. 40. Ao externar o posicionamento a seu encargo, o Sr. Diretor da 2 Diviso Tcnica da SECEX/SP, acompanhado pelo Sr. Secretrio, tece importantes consideraes sobre a matria, com realce para a efetiva caracterizao da participao do Grupo OK como terceiro beneficirio, aquiescendo s concluses de mrito preconizadas pelos Analistas, conforme consignado abaixo (volume principal-III, f. 1151/1165): 6. De incio, cabe comentar que o presente processo contm duas instrues. 7. A primeira, s f. 132/212, vol. 39, diz respeito anlise da defesa apresentada pelos Srs. Dlvio Buffulin e Gilberto Monrad Paixo e pelas empresas Incal e Grupo OK, por meio de seus representantes legais, em face da Deciso n 591/2000 TCU Plenrio, proferida nos autos do TC n 700.115/96-0. 8. A segunda, compe-se do exame complementar das alegaes de defesa apresentadas pela empresa Incal e pelos Srs. Gilberto Paixo e Dlvio Buffulin, bem como da anlise das defesas oferecidas pelo Sr. Nicolau dos Santos Neto, em razo das citaes determinadas pelos Acrdo n 045/99 e Deciso n 469/99, ambos do Plenrio. 9. Esta diviso decorreu das decises que foram adotadas por este TCU no transcorrer das apuraes. Lembre-se que, inicialmente, foram citados os Srs. Nicolau dos Santos Neto, Dlvio Buffulin, Gilberto Monrad Paixo e Antnio Carlos da Gama e Silva e a empresa Incal Incorporaes S/A, por meio de seus representantes legais, Srs. Fbio Monteiro de Barros Filho e Jos Eduardo Corra Teixeira Ferraz, por fora das Decises relativas a este processo (TC n 001.025/ 1998-8). Posteriormente, este TCU, em Sesso de 02/08/2000, Deciso Plenria n 591/2000, f.64, vol. 39, resolveu, em face da incluso do Grupo OK Construes e Incorporaes S.A. como responsvel solidrio, dar seguimento s investigaes dos fatos concernentes s obras do Frum no processo de Tomada de Contas do TRT/2 Regio, exerccio de 1995, TC n 700.115/1996-0, ensejando, por conseguinte, nova citao dos envolvidos. 10. Respondidas as formalidades e analisadas as justificativas apresentadas, encontrava-se o processo de contas ordinrias, em 13.12.2000, com proposta de mrito, isto , em condies de ser julgado por este TCU. 11. Acontece que, em 06.12.2000, o Tribunal Pleno decidiu que as questes relativas ao Frum Trabalhista deveriam ser tratadas nos autos da Tomada de Contas Especial j instaurada, ou seja, no TC n 001.025/1998-8, ora em anlise. Nesta ocasio, a liminar concedida pelo Supremo Tribunal Federal, que suspendia os efeitos das decises proferidas nos autos da TCE, j havia sido revogada, o que possibilitava dar-se continuidade ao exame da questo em tela no TC n 001.025/ 1998-8. 12. Para dar total cumprimento ao decidido por este TCU, restava apenas apreciar os recursos interpostos pelos responsveis contra as Decises proferidas

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nos autos do TC 001.025/1998-8, o que foi realizado em Sesso de 29.11.2000, Acrdo n 298 TCU Plenrio, f. 933/934, volume II do Principal. 13. Comunicados, os Srs. Dlvio Buffulin e Nicolau dos Santos Neto quedaram-se inconformados e interpuseram novos recursos, Embargos de Declarao, os quais foram apreciados em Sesso de 14.03.01, Acrdo n 36/ 2001 Plenrio TCU. No mrito, este TCU, quanto aos Embargos opostos pelo Sr. Buffulin, deu-lhes provimento, procedendo aos esclarecimentos constantes no item c.1 e c.2 do mencionado decisum; no que tange ao Sr. Nicolau, negou-lhes provimento. 14. Vencidas as etapas processuais, foram os autos remetidos a esta Secex em 22.03.2001, para instruo. 15. Findas as observaes iniciais, gostaria de, ao bem elaborado relatrio dos AFCEs Renato Tomiyassu Obata e Sandra Elisabete Alves dos Santos, f. 132/ 212, aduzir alguns argumentos em relao defesa apresentada pelo Grupo OK, f. 01/289, vol. 33. 16. De incio, cabe recordar que o procurador legalmente constitudo trouxe em socorro do seu representado 9 (nove) alegaes, divididas em liminares (6) e de mrito (3), f. 01/32, vol. 33, as quais foram sumariadas e examinadas s f. 133/164, vol. 39. Passo a acrescer, na ordem e na forma nominada pela defesa, e em relao a alguns itens, outros argumentos no abordados na instruo. 1 Da Juntada. 17. Verifica-se que a finalidade da juntada dos processos foi evitar a prolao de sentenas contraditrias, tendo em vista que os fatos narrados nesta TCE abrangiam diferentes exerccios, 1992 a 1998, e repercutiriam nas contas correspondentes. Neste propsito, com o fim de uniformizar os julgados relativos matria, que se deu a reunio de todos os processos, com a conduo de um nico Relator. 18. Com efeito, o Parecer do Exmo. Sr. Procurador-Geral junto a este TCU, Deciso n 591/2000, Plenrio, de 02.08.2000, assim sinalizava: Bom ainda de ver que dois ex-presidentes do TRT-SP e, portanto, dois gestores principais, so arrolados como responsveis, de maneira que de todo conveniente que o julgamento dessa questo se faa nos respectivos processos de contas ordinrias. Considerando ainda que o prejuzo ao errio apurado decorre de pagamentos realizados no perodo de 1992 a 1998, convm que as contas ordinrias correspondentes a todo esse perodo sejam reunidas para, sob a conduo de um nico Relator, serem apreciadas conjuntamente. 19. Acompanhando tal manifestao, o Exmo. Sr. Ministro-Relator posicionou-se: 13. Pela lgica decorrente das peculiaridades processuais que esto a recair sobre as contas anuais do TRT/SP, perodo de 1992 a 1998, que o Sr. ProcuradorGeral junto a este Tribunal, no meu entender, defende o raciocnio de que se deva reuni-las, para, sob a conduo de um nico Relator, serem apreciadas conjuntamente.
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14. A questo especfica, de ordem processual, posta considerao do Colegiado defende a importncia do exame das contas do TRT-SP em conjunto e em confronto, face ocorrncias perpetradas ao longo dos exerccios de 1992 a 1998, retratadas nos TC 700.731/1992-0 e TC-001.025/1998-8. 20. Dos excertos acima transcritos, fcil concluir que a juntada dos processos objetivou avaliar o reflexo das impropriedades detectadas no TC n 001.025/1998-8 nos diversos exerccios em que as obras foram executadas, sem dar margens a indesejveis contradies. Jamais se pretendeu, como destacado pela defesa, encerrar este ou aquele processo. Assim, rejeita-se o alegado. 4 - Da impossibilidade de trazer dbito quantificado em outros autos sobre o qual pende recurso e liminar concedida pelo Supremo Tribunal Federal. 21. Sobre o assunto, transcrevo trecho do voto proferido pelo Exmo. Sr. Ministro-Relator Adylson Mota, em Sesso Plenria de 29.11.00: Desde logo, ressalto que restou prejudicado ou, quando menos, dificultado o exame dos presentes recursos em um prazo menor, especialmente em razo das posteriores medidas intentadas para viabilizar a continuidade da apreciao do feito, motivadas fundamentalmente pela liminar concedida no mandado de segurana impetrado junto ao Supremo Tribunal Federal pela Incal Incorporaes S.A. (MS 23.560-8), todas elas requerendo, a cada vez que efetivadas, novos pronunciamentos da 10 SECEX e do Ministrio Pblico. A esse respeito, oportuno registrar que, conquanto este Tribunal e o Ministrio Pblico que aqui oficia tenham entendido que aquela liminar houvera suspendido in totum o Acrdo n 045/99-Plenrio e a Deciso n 469/99-Plenrio, o Relator daquele writ, quando da apreciao do seu mrito pelo Plenrio do STF, esclareceu que havia deferido a medida acauteladora apenas para suspender a eficcia das decises prolatadas pelo Tribunal de Contas da Unio relativamente declarao de insubsistncia da escritura de compra e venda e determinao de que fosse devolvida a quantia nela consignada (vol. 29, f. 81). Com efeito, enfrentando precisamente o argumento articulado no parecer do Procurador-Geral da Repblica no sentido de que a liminar fora concedida em extenso superior requerida pelo impetrante, consignou aquele Relator (vol. 29, f. 81/82): A leitura atenta da liminar forneceria mais luzes quanto extenso desta. Alis, no item 3, deixei registrado que a deferia na extenso pretendida, suspendendo, assim, a eficcia das decises prolatadas pelo Tribunal de Contas da Unio relativamente declarao de insubsistncia da escritura de compra e venda e determinao de que fosse devolvida a quantia nela consignada. Faz-se indispensvel este esclarecimento diante da assertiva peremptria, no parecer do Procurador-Geral da Repblica, sobre o extravasamento do pedido formulado pela Impetrante. Ao que tudo indica, resultou tal concluso de exame aligeirado, quem sabe em virtude da sobrecarga de processos e da escassez de tempo, sempre limitado, para liber-los.

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22. V-se, do acima reproduzido, a exata extenso da medida liminar, que, segundo o Relator do mandado de segurana, restringiu-se declarao de insubsistncia da escritura de compra e venda e determinao de que fosse devolvida a quantia consignada nas Decises. No havia, pois, nenhuma limitao que impedisse este TCU de dar seguimento apurao dos fatos. Ademais, a argumentao encontra-se superada, em virtude da cassao da liminar concedida, conforme relatado no item 8, f. 1060 da instruo. 8 - Mesmo que tivessem algum efeito jurdico os documentos apresentados, seria impossvel a citao solidria do Grupo OK 23. Com a criao, pelo Senado Federal, da Comisso Parlamentar de Inqurito, chamada CPI do Judicirio, veio tona a participao do Grupo OK nas ilegalidades ocorridas na licitao e execuo do contrato relativo s obras do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo. 24. O Relatrio da CPI, vol. 34, reuniu farto material, demonstrando, s escncaras, a sociedade de fato estabelecida entre o Grupo OK e o Grupo Monteiro de Barros, conforme se verifica s f. 194/283 daquele volume. Esta relao estaria caracterizada por um fluxo elevado de telefonemas entre os dois grupos, num total de 2.349 ligaes entre 1991 e 1999, e mais 302 dirigidas diretamente a telefones do ex-Senador, conforme demonstrado s f. 196, vol. 34. Tambm, haveria uma expressiva movimentao financeira, sem causa justificada, entre as empresas do Grupo Monteiro de Barros e empresas do Grupo OK, num total aproximado de US$ 46 milhes de dlares, no perodo de 1992 a 1999. 25. Foram registradas, ainda, 59 ligaes do ex-Juiz Nicolau dos Santos Neto para empresas do Grupo OK e outros 9 telefonemas para aparelhos de uso pessoal do ex-Senador. Posteriormente, verificou-se que este envolvimento era mais ntimo. O rastreamento da contas do ex-Juiz revelou transferncias financeiras, da ordem de US$ 1 milho, originrias da conta LEO GREEN e JAMES TOWERS, mantida no DeltaBank em Miami e de titularidade do ex-Senador, para a Conta NISSAN, mantida no Banco Santander na Suia e de titularidade do Sr. Nicolau dos Santos Neto, conforme documentos contidos no vol. 38. Tal montante foi creditado, nesta ltima conta, em trs parcelas, a saber: US$ 713,000.00,em 12.04.94; US$ 247,000.00, em 14.0494; e US$ 40,000.00, em 26.04.94. 26. Em relao s transferncias financeiras entre empresas do Grupo MB e do Grupo OK, a CPI consignou (f. 206, vol. 34): 1. Nos quatro primeiros meses de recebimento de recursos do TRT-SP, houve tambm transferncias de recursos de empresas do Grupo Monteiro de Barros para empresas do Grupo OK. 2. De agosto de 1992 a julho de 1993, num perodo de um ano, houve interrupo de pagamentos do TRT-SP s empresas do Grupo Monteiro de Barros. Coincidentemente neste perodo no houve uma nica transferncia de recursos do Grupo Monteiro de Barros para o Grupo OK.

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3. Os pagamentos do TRT-SP forma retornados, ainda que irregularmente a partir de julho de 1993 at dezembro deste mesmo ano, quando tambm se reiniciaram as transferncias a empresas do Grupo OK. 4. Durante este perodo h uma coincidncia entre os meses de recebimentos de recursos do TRT-SP pelo Grupo Monteiro de Barros e as transferncias feitas ao Grupo OK. 5. claro que sempre poder ser dito, que como a nica fonte de recursos do Grupo Monteiro de Barros era a obra do TRT de So Paulo, ele s poderia fazer os pagamentos dos seus outros negcios com o Grupo OK, quando recebia estes recursos. Mas os dados registrados acima apresentam, na verdade, um inegvel relao entre os pagamentos ao Grupo OK e a entrada de recursos provenientes da obra do TRT de So Paulo. 6. Dos 76 meses, em 55 h um correspondncia entre as liberaes do TRT e as transferncias do Grupo OK, significando, portanto, que os pagamentos feitos pelo Grupo Monteiro de Barros ao Grupo OK, declarados por ambos os grupos como sendo referentes a outros negcios, guardam uma evidente correlao com os pagamentos entre a primeira e ltima liberao de verbas pblicas do TRT de So Paulo; em 34 meses houve transferncia do Tesouro para o Grupo Monteiro de Barros e deste para o Grupo OK; em 24 meses no houve liberao para o Grupo Monteiro de Barros e, tambm, no houve deste para o Grupo OK. 27. Indagado a respeito, o representante legal do Grupo Monteiro de Barros, Sr. Fbio Monteiro de Barros, afirmou que as transferncias havidas arrimavam-se nos seguintes negcios: a) aquisio de um terreno, de propriedade do Grupo OK, localizado no Bairro do Morumbi em So Paulo/SP; b) aquisio de fazenda localizada no municpio de Santa Terezinha/MT; c) compra de participao no empreendimento denominado Terminal Intermodal de Cargas Santo Antnio em Duque de Caxias/RJ; e d) amortizao de emprstimos concedidos pelo Banco OK ao Grupo Monteiro de Barros. 28 Enquanto se examinavam as alegaes apresentadas, a CPI solicitou Receita Federal que realizasse diligncia nas empresas do Grupo OK que foram citadas no depoimento prestado pelo representante do Grupo Monteiro de Barros. Aps anlise parcial dos dados apresentados pela Receita (em virtude da demora do Grupo OK em entregar os livros fiscais requisitados), a CPI concluiu: Como podemos observar, o recebimento pela venda de terrenos, glebas rurais, participao em empreendimentos e reembolso de pagamentos de emprstimos no condizem com a conta contbil em que foram escrituradas: contrato de mtuo v. imveis, apresentadas pelo Grupo OK Receita. 29. Prosseguindo em seu trabalho investigativo, a CPI e, posteriormente, o Ministrio Pblico Federal, vol. 37, demonstraram, saciedade, que tais transaes comerciais foram engendradas com o fim exclusivo de justificar as escandalosas e infundadas transferncias de recursos ao Grupo OK. No havia nenhum negcio que suportasse tais movimentaes. Tudo no passava de uma farsa, conforme sumariado abaixo.
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30. Em relao ao terreno localizado no Bairro do Morumbi em So Paulo/ SP, aqueles rgos refutaram as justificativas apresentadas, apoiados, em sntese, nos seguintes argumentos: . o contrato apresentado, celebrado em 07.04.94, no teria firmas reconhecidas, nem fora registrado em cartrio, carecendo, portanto de publicidade; . no se apresentou CPI do Judicirio, nem ao MPF escritura pblica definitiva de venda e compra do aludido imvel; . os registros pblicos apontaram que os terrenos (o contrato acima citado refere-se a dois terrenos) foram adquiridos pela Renovadora de Pneus OK Ltda., antecessora do Grupo OK Construes e Incorporaes S/A em condomnio com a Argon Comrcio e Construes Ltda., em 15.08.88, sendo certo que a partir de ento jamais houve mudana na propriedade do imvel; . os cheques relativos aos pagamentos efetuados foram escriturados na contabilidade da empresa construtora Incal S.A e da Monteiro de Barros Construes e Incorporaes Ltda como Investimento no Exterior ou Adiantamento a Fornecedores, no se prestando, evidentemente, ao lanamento de operao atinente aquisio de imvel; . outras empresas do Grupo OK, que no figuraram como outorgantes vendedoras do imvel, foram beneficirias dos pagamentos efetuados a ttulo do suposto negcio, e registraram tais recebimentos a crdito de conta do passivo Contrato de Mtuo v. Imveis, que no condiz com a operao de venda de imvel alegada; . os envolvidos, quando chamados a dar explicaes, alteraram seguidamente ( medida que as investigaes avanavam) as verses dos fatos, formando um conjunto de depoimentos contraditrios. 31. No tocante aquisio de Fazenda no municpio de Santa Terezinha/MT, foram apontadas as seguintes ocorrncias: . pagamentos da ordem de US$ 13,1 milhes do Grupo Monteiro de Barros ao Grupo OK, sem causa justificada; . o montante alegado pelos envolvidos, como sendo o valor da transao: US$ 15,1 milhes, ultrapassa, em sete vezes, o preo das terras previsto no contrato de venda e compra, que estimou o valor da transao em US$ 2 milhes; e o declarado nas escrituras de venda e compra, R$ 5 milhes; . inexistiriam investimentos, benfeitorias ou despesas de manuteno nas glebas rurais em comento que justificassem a estrondosa diferena entre os valores acima apontados; . em recente desapropriao de parte da Fazenda em tela, o Incra valorou, com anuncia do proprietrio, tal parcela em R$ 1.607.340,41, sendo este montante compatvel com o valores declarados nas escrituras de venda e compra retro mencionadas, o que evidencia a impossibilidade do Grupo Monteiro de Barros ter despendido uma importncia de US$ 15,1 milhes para aquisio de toda a rea rural;

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. 3/4 das glebas rurais que compe a aludida fazenda constituem propriedade do Grupo OK, e jamais pertenceram ao Grupo Monteiro de Barros; . a Receita Federal apurou que diversos cheques relacionados aos pagamentos efetuados ao Grupo OK foram escriturados na contabilidade da Construtora Incal S.A e de outras empresas do Grupo Monteiro de Barros como Investimento no Exterior ou Adiantamento a Fornecedores, no se prestando, evidentemente, ao lanamento de operao atinente aquisio de imvel; ao mesmo tempo, verificou, na contabilidade da empresa Construtora e Incorporadora Moradia Ltda., do Grupo OK, em relao a trs cheques, que no existira nenhum lanamento especfico, decorrente de aquisio de glebas rurais e que os demais cheques recebidos pelo Grupo OK foram escriturados na conta contbil Contrato de Mtuo v. Imveis. 32. No que tange ao Terminal de Cargas em Duque de Caxias/RJ, objeto de licitao promovida, em 1989, pela Secretaria de Estado de Transportes do Rio de Janeiro e adjudicado Monteiro de Barros Empreendimentos Imobilirios e Participaes S/A (concessionria), apurou-se: . o Termo de Acordo firmado, em 01.03.96, entre a concessionria e empresas do Grupo OK, por meio do qual estas desistiam da suposta parceria estabelecida no perodo de fev/94 a mar/96, mediante reembolso ao Grupo OK de eventuais despesas efetuadas, encontrava-se sem firmas reconhecidas e sem registro em cartrio; . o Estado do Rio de Janeiro providenciou a denncia do contrato firmado com a Monteiro de Barros Empreendimentos Imobilirios e Participaes S/A, em face da inadimplncia contratual desta firma, que sequer apresentou projeto executivo; . a concessionria no realizou nenhuma obra ou servio de infraestrutura no terreno, tendo executado, to-somente, servios de sondagem de solo; . as empresas do Grupo OK no apresentaram nenhum documento que comprovasse a realizao de despesas com o projeto do Terminal de Cargas; . a Receita Federal informou que a maioria dos cheques apresentados como relativos ao hipottico desfazimento de parceira, foram escriturados, nas empresas do Grupo Monteiro de Barros, como Adiantamento a fornecedores, Investimentos no Exterior e Contrato de Mtuo, e, nas empresas do Grupo OK, como Contrato de Mtuo v. Imveis, no espelhando evidentemente os fatos alegados; 33. Some-se a estas informaes, o fato do Laudo de Exame, s f. 03/23, vol. 36, elaborado pela Polcia Federal-PF, no notebook e nos disquetes apreendidos em poder do Sr. Fbio Monteiro de Barros Filho, quando de sua priso por fora de mandados expedidos pela Justia Federal, levar-nos a inferncia de que alguns contratos apresentados, na CPI e no MP, continham fortes indcios de falsificao, seno vejamos. 34. No item 5 do referido laudo, analisou-se a data de criao dos arquivos, que, segundo a PF, seria o momento em que o documento salvo pela primeira vez.
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Tal informao, apesar de sujeita a restries apontadas por aquele rgo policial, pode ser um indicativo da veracidade de uma data em documentos. Assim, preparouse a tabela s f. 19/22, vol. 36, contendo a relao de todos os arquivos examinados e suas datas de criao. 35. Da aludida tabela, verifica-se que diversos arquivos, guisa de exemplo: Contrato de Cesso de Direitos, f. 142/146; Contrato de Consolidao, f. 147/ 150; Contrato de Promessa de Cesso de Direitos, f. 156/159, relativos aos supostos negcios firmados entre os dois Grupos empresariais, foram criados em 1999, mas se referem ao exerccio de 1994. Esta ocorrncia leva-nos ilao de que tais arquivos foram criados com o fim nico de justificar as hipotticas transaes comerciais alegadas, no representado, entretanto, a realidade factual. 36. Impende destacar ainda que, segundo o Parquet Federal, existiria um montante de US$ 2.681.759,44, transferido pelas empresas do Grupo Monteiro de Barros ao Grupo OK, carecedora de justificativa por parte dos envolvidos. 37. Merece tambm relevo, o relato do Ministrio Pblico Federal de que o Deputado Joo Fassarella, em depoimento espontneo prestado quele rgo, noticiou que ...no incio de 1999, o co-ru LUIZ ESTEVO DE OLIVEIRA NETO interveio diretamente, perante aquele Parlamentar, ento no exerccio da Relatoria da rea dos Poderes na Comisso de Oramento, para postular, com insistncia, a reviso de corte, alvitrado pelo indicado Relator, na proposta da obra do Frum Trabalhista de So Paulo. Tal conduta vem corroborar o interesse direto do co-ru na liberao de recursos para a obra, dos quais ele j se havia locupletado em grande parcela, como sobejamente comprovado e acima descrito. 38. Dessa forma, ante a farta documentao coligida, que comprova o envolvimento do ex-Senador, como representante legal da empresas do Grupo OK, nas irregularidades cometidas na construo do Frum Trabalhista, no restaria outra opo a este TCU seno cham-lo ao processo. Por conseguinte, totalmente descabida a alegao da defesa. 9 Impossibilidade da citao solidria do Grupo OK 39. De destacar que o chamamento do Sr. Luis Estevo, representante legal do Grupo OK, deve-se a sua condio de terceiro interessado que concorre para o cometimento do dano. Esta situao de beneficirio origina-se do seu envolvimento direto no desvio dos recursos alocados s obras do TRT/2 Regio, conforme amplamente demonstrado no Relatrio elaborado pela CPI do Poder Judicirio. 40. Ressalte-se que a fixao da responsabilidade solidria imposta pelo art. 16, 2, alnea b, da Lei n 8.443/92, que dispe nos seguintes termos: 2 Nas hipteses do inciso III, alneas c e d deste artigo, o Tribunal, ao julgar irregulares as contas, fixar a responsabilidade solidria: a) do agente pblico que praticou o ato irregular; e b) do terceiro que, como contratante ou parte interessada na prtica do mesmo ato, de qualquer modo haja concorrido para o cometimento do dano apurado.
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41. Assim, inexistindo discricionariedade desta Corte quanto investigao da responsabilidade da empresa envolvida, no se pode acatar o suscitado pelo defendente. III - MANIFESTAO DO TRT/2 REGIO QUANTO AO ACRDO N 298/2000 42. Em resposta ao Aviso n 8484-SGS-TCU, que encaminhou o Acrdo n 298/2000 ao Tribunal Regional do Trabalho/2 Regio, o Sr. Presidente daquele rgo trabalhista, por meio do Ofcio TRT/GP n 014/00, f. 803/805, vol. II do principal, reiterado pelo Of. n 53/01, f. 954/956, requer que este Tribunal aceite em devoluo cpia que lhe fora enviada para conhecimento do Acrdo n 298/ 2000-Plenrio, sob o argumento de que no seria aquele rgo o destinatrio correto do Aviso que encaminhou a deciso, cabendo AGU a adoo das providncias necessrias ao cumprimento ou manifestao sobre o assunto. 43. O mencionado Acrdo trata do exame de recursos interpostos contra o Acrdo n 045/99, que, no referente ao TRT/ 2 Regio, dispunha: f) determinar ao TRT - 2 Regio que providencie, em carter de urgncia, se ainda no o fez, a continuidade das obras mediante a contratao de empresa idnea, observada a necessidade de novo procedimento licitatrio, promovendo, tambm, a nulidade do contrato, nos termos do art. 59 da Lei n 8.666/93, em vista da diversidade de efeitos da declarao de nulidade e da resciso unilateral do contrato, noticiando ao Tribunal, no prazo de 30 (trinta) dias, acerca das providncias adotadas. 44. Inconformado, o ento Presidente daquele Tribunal interps Pedido de Reexame contra o determinado, pelas razes expostas na petio de f. 01/33, volume 33. 45. Da apreciao Acrdo n 298/2000 -, este TCU acatou, parcialmente, o recurso interposto, aceitando as alegaes concernentes s providncias para a continuidade das obras e rejeitando, contudo, aquelas referentes decretao de nulidade do contrato. 46. Ciente do decisum, o atual Presidente do TRT/2 Regio traz ao conhecimento deste TCU a transferncia, para a Unio Federal, da posse e propriedade do Frum Trabalhista de 1 Instncia da Cidade de So Paulo, conforme Termo de Retificao e Ratificao de Escritura Pblica de Venda e Compra levado a registro perante o 15 Cartrio de Registro de Imveis de So Paulo, f. 957/963. Informa, ainda, que a clusula quarta do referido documento prenotado consta ter havido a ocorrncia de erro na indicao do adquirente nomeado e, em conseqncia, no tocante representao legal. 47. Portanto, a seu viso, a autoridade competente para o ato de assinatura de escritura pblica, envolvendo bem imvel da Unio seria o Procurador Chefe da Fazenda Nacional. Tal entendimento estaria corroborado pela Clusula Sexta do instrumento acima referido, in verbis: no intuito de sanar o erro apontado, fica declarado que a aquisio foi feita pela Unio, cuja representao se declara corrigida neste termo, na pessoa do Sr. Procurador-Chefe da Fazenda Nacional, e
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autorizado pela Secretria de Patrimnio da Unio, conforme despacho de 03 de agosto de 2000, exarado s fls 915 do processo em referncia. 48. Ao fim, conclui o ilustre interessado que o Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio no possui legitimidade para realizar qualquer ato envolvendo o imvel em debate, restando, da, a impossibilidade de ser dado cumprimento determinao contida no v. acrdo ora em discusso. (...) Por tais razes, bem de ver, data vnia, no ser este Tribunal o destinatrio correto do Aviso que encaminhou a deciso, cabendo Advocacia Geral da Unio a adoo das providncias necessrias ao cumprimento ou manifestao sobre o assunto. 49. Do acima transcrito, verifica-se que o atual Presidente do TRT/2 Regio no se julga competente para dar cumprimento determinao deste TCU, porquanto o imvel em comento ter sido registrado em nome da Unio, representada, nestes casos, pelo Sr. Procurador Chefe da Fazenda Nacional. Logo, em seu entendimento, a referida determinao deveria ser dirigida AGU, a quem caberia adotar as providncias contidas naquele decisum. 50. De plano, cabe comentar que a questo referente nulidade do contrato em tela j foi plenamente analisada pela Consultoria-Geral desta Casa, ao elaborar o requerimento da cassao da liminar e denegao da segurana do Mandado de Segurana n 23560-8 impetrado pela Incal Incorparaes, como tambm pelo Exmo. Sr. Ministro Adylson Motta, em voto condutor do Acrdo n 298/2000 TCU Plenrio. 51. Nestas manifestaes, este TCU enfatizou a necessidade de se proceder anulao do contrato, conforme se depreende dos textos a seguir transcritos: E a, com independncia de qualquer considerao pragmtica quanto ao que seja mais interessante para este Tribunal, parto de uma concluso que reputo inapelvel: a hiptese que enfrentamos nestes autos de ordem a reclamar a nulidade do contrato. Portanto, impe-se a decretao de nulidade do contrato em questo, o que apenas pode ser feito segundo os procedimentos estabelecidos na Constituio e na lei. Nesse caso, como bem assentou a 10 SECEX, a quantia de R$ 62.461.225,60, equivalente ao valor que a contratada aplicou na construo, do total de R$ 231.953.176.75 que o errio efetivamente despendeu, o que poder corresponder indenizao a que ela eventualmente faa jus. (Voto referente ao Acrdo n 298/ 2000 TCU Plenrio). 52. Ainda no Relatrio do mencionado Acrdo, teceu-se comentrios a respeito das possveis implicaes que adviriam desta determinao: 11.9 Realmente ocorreu resciso unilateral anteriormente s determinaes desta Corte. No entanto, seus efeitos apenas poderiam prosperar enquanto durasse a validade do contrato e da licitao que lhe deu origem. Portanto, declarado nulo o procedimento licitatrio e, por conseguinte, o contrato sob exame, no h que se falar na ocorrncia de bis in idem, pois, em decorrncia da nulidade, desconstitui154 Auditorias do TCU. Ano 4. Nmero 15. Braslia-DF. 2001

se o contrato desde a sua origem, sendo invalidada, tambm, a resciso efetivada. (grifos do original) Isto , a anulao da indigitada licitao e, conseqentemente, do contrato no desconstituir a transferncia de propriedade j operada, bem como a incorporao ao patrimnio pblico da edificao j iniciada, visto que, segundo estabelece o pargrafo nico do art. 59 da Lei 8.666/93, a Administrao tem o ...dever de indenizar o contratado pelo que este houver executado at a data em que for declarada... a nulidade do contrato. Portanto, conforme verificado no Relatrio de Inspeo elaborado pela Secretaria de Auditoria e Inspees do TCU (ver subitem 15.1), dos R$ 231.953.176,75 (em valores de abril de 1999) pagos pelo TRT/SP empresa Incal, R$ 169.491.951,15 devero retornar aos cofres pblicos. Isto , a diferena entre esses valores, R$ 62.461.225,60, justamente o valor de indenizao que a empresa Incal tem direito, pois equivale ao valor do prdio em construo denominado Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo, nas condies em que se encontra, includo o respectivo terreno. (Grifo nosso) 53. Em resumo, entendeu-se que a decretao de nulidade do contrato no provocar a desconstituio da transferncia de propriedade realizada, porque a Administrao Pblica nada tem a indenizar empresa Incal. A farta documentao juntada a estes autos demonstra que a contraprestao pecuniria superou, e muito, os servios executados pela contratada, no havendo, portanto, nenhum ressarcimento a ser-lhe realizado. 54. Assim, definido que o contrato deve ser declarado nulo e que tal declarao no implicar o desfazimento da transferncia do imvel realizada, resta perquirir se a determinao foi dirigida a quem de direito. 55. S pode anular ou declarar nulo um procedimento licitatrio a autoridade administrativa competente para aprov-lo. A competncia, requisito da validade do ato administrativo, decorre da lei e por ela delimitada. Com efeito, dispe o art. 49 da Lei 8.666/93: Art. 49. A autoridade competente para a aprovao do procedimento somente poder revogar a licitao por razes de interesse pblico decorrente de fato superveniente devidamente comprovado, pertinente e suficiente para justificar tal conduta, devendo anul-la por ilegalidade, de ofcio ou por provocao de terceiros, mediante parecer escrito e devidamente fundamentado. 56. No caso de contratos, guarda-se a mesma analogia. S pode declarar nulo um contrato, a autoridade administrativa que o celebrou. fato que o ajuste que se examina foi acordado entre uma empresa privada e a Unio (embora no mencionada na escritura de compromisso de venda e compra), no ato representada pelo TRT/2 Regio, por intermdio do ento Presidente, Sr. Nicolau dos Santos Neto. Desse modo, apenas as partes envolvidas podem promover alteraes na relao contratual, de forma unilateral ou em comum acordo, nos termos da lei. 57. Com efeito, no h, em meu entendimento, nenhum reparo a ser feito aludida Deciso, cabendo ao TRT/ 2 Regio dar-lhe cumprimento.
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58. Ademais, como a mencionada declarao no implicar anulao da transferncia de propriedade, no existem providncias a ser adotadas pela AGU. Por conseguinte, no faz sentido expedir-se determinao quele rgo em substituio encaminhada ao TRT/2 Regio. 59. No entanto, ante a resistncia do TRT/2 Regio em acatar a Deciso deste TCU, possibilidade antevista pelo Exmo. Sr. Ministro Adyson Mota, resta dar ao caso a soluo aventada por aquele i. Relator, in verbis: como poder o rgo pblico efetivar a medida que ele considera juridicamente imprpria e cujos pressupostos fticos so distintos daqueles que reconheceu existentes para adotar a medida que julgou conforme ao Direito. Em suma, como poder um rgo pblico vir a ser obrigado a dar sua vontade um contedo contrrio ao que julga conforme ao Direito? E, mais ainda, estaria alcanada essa eventual providncia do TRT-2 Regio pelo prazo decadencial de 5 anos impeditivo da anulao de atos administrativos fixado no art. 54 da Lei n 9.784/99? Ou no caso em exame seria essa restrio superada pela clusula de exceo decorrente da m-f dos atingidos pela anulao? Penso que essa situao encontra a sua soluo naquela adotada ordinariamente em nosso Direito quando se cuida de questionar judicialmente um determinado ato ou contrato administrativo. dizer, apenas um provimento jurisdicional externo vontade do rgo tipicamente na via judicial, mas tambm na via da funo de controle externo firmada na Constituio Federal que poderia impor-lhe a realizao da conduta que ele reputa no jurdica, mas assim no valorada por quem a julgou, ou, eventualmente, que a lei lhe impede. De conseguinte, penso que, deixando o TRT-2 Regio de proceder anulao do contrato, seja por continuar a considerar a sua resciso a providncia adequada espcie, seja por se considerar juridicamente impedido de faz-lo, dever este Tribunal dar continuidade ao iter estabelecido na Constituio, uma vez expirado o prazo de 30 dias assinado ao rgo pblico. No caso, tratando-se de contrato, caber ao Tribunal desse fato dar cincia ao Congresso Nacional, para que, consoante determinado no 1 do art. 71 da nossa Lei Maior, adote ele diretamente a providncia que se impe. Portanto, rejeito essa alegao do recorrente. Em concluso, com respeito ao recurso do TRT-2 Regio, voto por que se lhe d provimento apenas na parte em que antes mencionei. (Grifo nosso) 60. Diante destas consideraes, entendo que a medida mais adequada ao deslinde da questo aqui debatida seria a comunicao do ocorrido ao Congresso Nacional, para que, consoante determinado no 1 do art. 71 da CF, adote a providncia que se reclama. IV - JUNTADA DE NOVOS DOCUMENTOS 61. Mantidos contatos com o Ministrio Pblico Federal, no ms de dezembro de 2000, foi-nos comunicado a existncia de outros documentos imprescindveis para formao de juzo de mrito sobre o ocorrido, a saber: a) rastreamento bancrio procedido pelo BANCO CENTRAL DO BRASIL, a partir da conta mantida pela
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INCAL INCORPORAES no Banco do Brasil recebedora das 80 (oitenta) ORDENS BANCRIAS DO TRT/SP; b) cpia da Carta Rogatria expedida pela Confederao Sua autos n CR 89933-3/080; c) cpia dos documentos bancrios relativos s contas mantidas por LUIS ESTEVO DE OLIVEIRA NETO no Delta Bank de Miami, sob os codinomes LEO GREEN conta n 602627 e JAMES TOWER conta n 602631; d) cpia do Laudo n 01320/00-SR/SP da Seo de Criminalstica da Polcia Federal; e) cpia da Denncia oferecida pelo Ministrio Pblico Federal no processo criminal n 1999.61.81.000636-1, relativa ao caso CONTREC/MANAUS TRADING; e f) cpia das peties iniciais das Aes Civis Pblicas n 98.0036590-7 e 2000.61.00.012554-5. 62. Em face disto, esta Secex solicitou ao Exmo. Sr. Ministro-Relator Lincoln Magalhes da Rocha que autorizasse a expedio de ofcios ao Ministrio Pblico Federal e ao Juiz Federal da 12 Vara da Subseo Judiciria de So Paulo para que enviassem a este TCU os documentos acima mencionados. 63. Em despacho, f. 797, o i. Relator concordou com o proposto por esta unidade e determinou ainda as seguintes providncias: b) a juntada aos autos do TC 001.025/1998-8 da documentao adcional obtida; c) a abertura de vista aos responsveis alcanados pela documentao superveniente, fixando prazo de 5 (cinco) dias, a partir do comunicado, para cincia dos novos documentos acostados aos autos; d) a expedio das necessrias comunicaes, logo aps a satisfao do procedimento indicado no item b pregresso, ocasio na qual, tambm, deve ser noticiado aos interessados que o prosseguimento da apurao dos fatos relativos construo do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo ser conduzido no TC 001.025/1998-8. 64. Dando cumprimento ao referido despacho, esta unidade expediu os ofcios de f. 935/943. 65. Das comunicaes expedidas, destacam-se dois fatos. Primeiro, verificase, f. 940, que o Sr. Antnio Carlos da Gama e Silva, no localizado at aquele momento, recibou o expediente a ele endereado, mas ainda assim permaneceu silente, no se alterando, portanto, a sua condio de revel. Segundo, o Grupo OK, por intermdio de advogado legalmente constitudo, obteve vista aos autos e cpia integral dos volumes 34 a 38, constitudos dos novos documentos acostados, mas no se manifestou sobre os mesmos. 66. Assim, satisfeitas as medidas alvitradas, prosseguiu-se a instruo do feito. V - CONCLUSO 67 Os acontecimentos acima narrados demonstram, de forma inequvoca, que o Grupo OK foi regiamente beneficiado com os recursos desviados do TRT/2 Regio, caracterizando um enriquecimento sem causa justificada, vedado pelo ordenamento jurdico ptrio.

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68 Dessa forma, considerando vlida a citao efetuada, porque restou caracterizada a participao do Grupo OK como terceiro beneficirio, e considerando que os recursos repassados a este Grupo pelo Grupo Monteiro de Barros no tiveram causa justificada, urge conden-lo, solidariamente, ao recolhimento do dbito apurado nestes autos. 69 Neste sentido, aquieso s concluses de f. 1117, aduzindo apenas que, nos termos do art. 71, 1, da Constituio Federal, seja comunicado ao Congresso Nacional, para que adote as providncias a seu cargo, a relutncia do TRT/2 Regio em cumprir o determinado no item f do Acrdo n 045/99 Plenrio TCU, retificado, em parte, pelo item b do Acrdo n 298/2000 Plenrio TCU. 41. De seu turno, o nobre rgo do Ministrio Pblico, representado pelo Sr. Procurador- Geral, Dr. Lucas Rocha Furtado, anui ao encaminhamento de mrito propugnado para a espcie, sugerindo, adicionalmente, aplicao de multa aos agentes responsveis, bem como a solicitao das medidas necessrias ao arresto dos seus bens, na forma do parecer abaixo transcrito (volume principal-III, f. 1167/77): (...) De plano, acolhendo as razes apresentadas pela Unidade Tcnica, manifestamos nossa anuncia proposta oferecida s f. 1.116 e 1.117, no sentido de que sejam as contas julgadas irregulares e condenados os responsveis solidrios ao recolhimento do dbito. Mais ainda. Diante da gravidade das irregularidades ocorridas, da execuo das obras e da inequvoca comprovao de deliberado desvio de recursos pblicos, entende este representante do Ministrio Pblico que devero ser os responsveis apenados com multa de at cem por cento do valor atualizado dos danos causados aos cofres pblicos, conforme preconiza o art. 57 da Lei n 8.443/92. - III Quanto comunicao ao Congresso Nacional para os fins de sustao do contrato, nos termos previstos no 1 do art. 71 da Constituio, tambm estamos de acordo com tal providncia, lembrando que sugesto nesse sentido j fora aventada pelo Exmo. Sr. Ministro-Relator Adylson Motta, no voto que conduziu o Acrdo n 298/2000-TCU-Plenrio (f. 871). Ao prolatar o mencionado Acrdo n 298/2000-TCU-Plenrio, o Tribunal analisou a matria relativa anulao do contrato, tendo concludo ser essa a providncia cabvel para o caso. Do voto do Relator, extramos os trechos seguintes: O recorrente sustentou que soluo mais adequada j havia sido adotada, consistente na resciso do contrato. Argumenta, forte em parecer de jurista consultado, que ainda que juridicamente possa parecer mais adequada a anulao da licitao e da avena, no se pode olvidar que, do ponto de vista estritamente do interesse pblico e da economicidade, verifica-se ser mais apropriada a resciso do contrato, afim (sic) de que tanto a obra iniciada como o bem adquirido permaneam incorporados ao patrimnio pblico. [...]

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O quadro teratolgico com que aqui nos deparamos teve a sua gnese j no edital de licitao, a contemplar objeto supostamente alternativo; na realidade, a inviabilizar a participao dos 29 potenciais interessados que retiraram o edital e, no tivessem sido apenas 3 os que dentre eles apresentaram propostas - a Incal Indstria e Comrcio de Alumnio Ltda, o Grupo OK de Construes e Incorporaes S. A, em consrcio com a Construtora Augusto Veloso S.A e a Empreendimentos Patrimoniais Santa Gisele Ltda -, das quais apenas as duas primeiras lograram ultrapassar a fase de qualificao, tambm a prpria escolha da proposta mais vantajosa para Administrao. Afinal, que dons deveria ter uma Comisso de Licitao para poder comparar, e entre elas aferir como a proposta mais vantajosa, coisas to diferentes e de preos to desproporcionados como: i) um Imvel construdo, pronto, novo ou usado. Nessa hiptese dever acompanhar a proposta tcnica, projeto de adaptao com o respectivo prazo de execuo e entrega, que atenda as necessidades das Juntas de Conciliao e Julgamento, que dever, em caso de aprovao, ser implantado pelo concorrente sob sua total responsabilidade; ii) com um Imvel em construo, independentemente do estgio da obra (incio, meio ou fim), dever acompanhar a proposta tcnica, projeto de adaptao com o respectivo prazo de execuo e entrega, que atenda as necessidades das Juntas de Conciliao e Julgamento, que dever, em caso de aprovao, ser implantado pelo concorrente sob sua total responsabilidade; iii) com um Terreno com projeto aprovado que dever acompanhar projeto de adaptao que atenda as necessidades das Juntas de Conciliao e Julgamento; iv) com um Terreno com projeto elaborado especificamente para a instalao das Juntas de Conciliao e Julgamento. A isso se seguiu a execuo do contrato, desde o seu primeiro dia, como se de ndole privada fosse; afinal, assim caracterizado por quem a contratada consultou: uma simples aquisio de imvel na modalidade compra e venda de coisa futura emptio rei speratae; talvez, uma aquisio de imvel no sistema de preo fechado; quem sabe uma aquisio de imvel pronto e acabado, chaves na mo; e por que no um contrato privado sui generis? Execuo essa que, na prtica, apenas significou o contnuo, sistemtico, deliberado, adiantamento de pagamentos empresa privada contratada sem qualquer contraprestao em benefcio da Administrao, importando, sabemos todos agora, um desvio de recursos pblicos de mais de R$ 169.000.000,00. Portanto, impe-se a decretao de nulidade do contrato em questo, o que apenas pode ser feito segundo os procedimentos estabelecidos na Constituio e na lei. Nesse caso, como bem assentou a 10 SECEX, a quantia de R$ 62.461.225,60, equivalente ao valor que a contratada aplicou na construo, do total de R$ 231.953.176,75 que o errio efetivamente despendeu, o que poder corresponder indenizao a que ela eventualmente faa jus (f. 868/869).

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certo que a decretao de nulidade no faz com que as partes retroajam ao staus quo ante de forma absoluta. No caso, a despeito da anulao do contrato, h de se preservar a transferncia da propriedade do imvel para a Unio. O contrrio seria absurdo, desarrazoado e, portanto, antijurdico. Isso porque, ao determinar-se a anulao do contrato e condenar-se os responsveis ao recolhimento do valor de R$ 169.491.915,15, est-se considerando exatamente a diferena entre o valor despendido pelo errio R$ 231.953.176.75 e o que foi efetivamente aplicado na aquisio do terreno e construo do edifcio - R$ 62.461.225,60. Assim, caso no se preservasse a transferncia da propriedade para a Unio, estar-se-ia diante de um enriquecimento sem causa (legtima) do particular contratado. E no se diga que se poderiam condenar os responsveis pela totalidade dos valores repassados pelos cofres pblicos R$ 231.953.176,75 de forma que a propriedade do imvel retornasse ao particular. Tal soluo, simplesmente, no atenderia ao interesse pblico, visto que, aps todos esses anos, permaneceria a Unio e a sociedade desprovidas do fim almejado quando da celebrao do contrato: a instalao do Frum da Justia do Trabalho de Primeira Instncia para a prestao dos servios jurisdicionais comunidade. Ademais, a determinao dirigida ao TRT nos termos da alnea f do Acrdo n 45/99TCU-Plenrio no sentido de que aquele Tribunal promova a nulidade do contrato, nos termos do art. 59 da Lei n 8.666/93 j foi analisada pelo Supremo Tribunal Federal quando da apreciao do mrito do Mandado de Segurana n 23.560-8 DF. Entendeu a Suprema Corte, com apenas um voto divergente, que a determinao do TCU perfeitamente vlida. Frise-se: o Supremo Tribunal concluiu ser vlida a determinao do Tribunal no sentido de que o TRT promovesse a nulidade do contrato nos termos do art. 59 da Lei n 8.666/93. Afirmando que a determinao do Tribunal de Contas da Unio tem efeito mandamental (e no desconstitutivo) assim se manifestou o Exmo. Sr. Ministro Nelson Jobim, Redator para o Acrdo: A meu juzo, h efeito simplesmente mandamental [na determinao do TCU]. [...] Caber ao TRT, dando execuo determinao do TCU, ajuizar a ao adequada, no sendo possvel, como se sustenta, decretar tal nulidade, administrativamente. Mas, esse tema sobre o qual no me manifesto. No est em causa neste feito. A sentena ou a deciso administrativa que poder ter eficcia desconstitutiva (grifamos). Note-se que o Redator do Acrdo do STF no firmou posio sobre a possibilidade de a Administrao declarar a nulidade ela mesma ou se seria necessrio que ajuizasse a ao anulatria, como afirmado no voto vencido.

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Da mesma forma, o voto que conduziu o Acrdo do Supremo Tribunal Federal no se manifestou explicitamente sobre a natureza jurdica do contrato celebrado. No mbito deste Tribunal de Contas, entretanto, de h muito no h dvidas de que o contrato celebrado, a despeito do rtulo que as partes lhe tenham dado, um contrato para construo de obra pblica, regido pelos princpios e normas do Direito Pblico. Nesse sentido, a exaustiva anlise j realizada no mbito deste Tribunal encontra-se bem sintetizada s f. 1.064 a 1.070. O ponto que pode parecer mais tormentoso diz respeito transferncia do terreno para a Unio. Essa matria, entretanto, j foi enfrentada pelo TCU, conforme sntese elaborada pela Unidade Tcnica s f. 1068 a 1.069: [...]em que pese essa questo ter sido debatida no TC n 700.731/92-0 (s f. 588 do vol. principal), que evidentemente no se encontra em discusso nessa oportunidade, compete trazer colao os argumentos ali aduzidos, haja vista estarem sendo agora questionados pelos responsveis. Constatou-se preliminarmente naqueles autos ser o custo de aquisio do terreno muito inferior ao da obra (correspondente a apenas 3% do valor total do contrato). Entendeu o ento Assessor da Saudi que o fato de a parcela mais expressiva das despesas referirem-se s obras, conduziam ilao de que, nesse caso, no aplicvel o art. 43 do Cdigo Civil, segundo o qual a construo acessrio do terreno. vista da materialidade das obras, estas constituam o principal e no o acessrio. Concluiu, pois, devesse ser aplicado o Estatuto das Licitaes e Contratos em vigor, no que tangia construo de obras pblicas. Acrescenta o Sr. Assessor: Corroborando esse entendimento e, ao contrrio do que afirmam os defensores da Empresa, sintomtico o fato de que a regra constante do item 1.2 do Edital, referente necessidade de prvia regularizao do imvel, tenha sido negligenciada quando da fase de habilitao, sendo que a empresa contratada no detinha o propriedade do terreno poca da licitao, conforme apontado pelo Equipe de Inspeo (f. 16, 282). Com efeito, se 97% do valor do contrato referia-se aos projetos e obras, dever-se-ia aplicar o Estatuto ento vigente, afastando-se as regras do direito civil. Ora, como se afirmou, essa questo j foi enfrentada, concluindo essa Corte de Contas nos julgados em que se analisou a natureza do contrato, notadamente a Deciso n 231/96-TCU-Plenrio, que no poderia subsistir a tese defendida pelos responsveis, sob pena de se abrir um precedente que aniquilaria de vez com as licitaes. Os entes pblicos poderiam, em tese, contratar aquisio de coisa para entrega futura, figura esta totalmente estranha Administrao Pblica, mormente em se considerando que seria, como o foi no presente caso, custeada tal coisa futura com recursos pblicos (grifamos). Alm disso, sobre a natureza jurdica do contrato firmado, acrescenta a Unidade Tcnica (f. 1.069 a 1.070): A despeito de o enquadramento legal que pretendem os responsveis dar ao contrato no ter sido aceito por este Tribunal, apenas ad argumentandum tantum,
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se fosse considerada a possibilidade dessa contratao, nos moldes do direito privado, com a Administrao Pblica, ainda assim, tal tese no vingaria. Afinal, segundo preleciona Silvio Rodrigues: Na compra e venda, o vendedor se obriga a transferir o domnio e este efetivamente se transfere, com a transcrio do ttulo no Registro de Imveis. Todavia, na mera promessa bilateral de venda e compra, o promitente vendedor apenas promete que, no futuro, e se receber o preo, vender o imvel prometido. De modo que continua titular do domnio, o qual ser de futuro transferido. Tal posio constitui, obviamente, excelente garantia para o vendedor. (Dos Contratos e das Declaraes Unilaterais de Vontade, vol. 3, Saraiva, 1997, p. 160). Primeiramente, o que se observa no contrato firmado entre o TRT/2 Regio e Incal Incorporaes S/A: uma excelente garantia para o vendedor, porm, s para o vendedor. Depois, do excerto acima, de supor a preexistncia de um titular de domnio do imvel prometido. Contudo, no caso em tela, no restava poca configurada tal premissa, ou seja, no havia sequer o terreno, quem dir o imvel. Assim, como pretender vender Unio um imvel cujo terreno onde seria erigido ainda no existia? Incabvel, pois, falar-se em titularidade de domnio. No demais lembrar que a aquisio do terreno ocorreu apenas em 19.08.92 (f. 166/171 do TC 700.231/1992-0), portanto, posteriormente ao incio dos pagamentos pelo TRT/SP (a partir de 10.04.92), e anteriormente celebrao da Escritura de Compromisso de Venda e Compra (datada de 14.09.92). Outrossim, deve-se considerar que a construo foi iniciada somente aps decorrido mais de um ano do incio dos pagamentos, vale dizer, com recursos do Errio. Tal caracterstica peculiar evidentemente no se coaduna com a natureza do contrato de compromisso de venda, nos moldes do direito civil, como pretende a Incal Incorporaes S/A . Ademais disso, caso realmente se tratasse de um contrato de direito civil, um particular qualquer que figurasse como parte jamais entregaria antecipadamente contratada a fabulosa quantia de US$ 22 milhes, ttulo de entrada, para ser utilizada durante mais de um ano, da forma que melhor lhe aprouvesse, sem nenhuma contraprestao de servios, como sucedeu no presente caso. Isso sem contar que a empresa constituda especialmente (e indevidamente) - Incal Incorporaes S/A - para a execuo do contrato no tinha capacidade financeira para custear os elevados valores envolvidos no empreendimento, haja vista o capital simblico com o qual foi constituda, conforme restou discutido exausto no TC 700.731/92-0. Conclui-se, pois, que s mesmo estando presente a m-f para se aceitar uma anomalia dessa natureza (grifamos). Por todas essas razes, no temos dvidas em reafirmar que o contrato celebrado entre a Unio, por intermdio do TRT, e a Incal Incorporaes S/A, a despeito do rtulo que lhe deram as partes, um contrato de Direito Pblico, de Direito Administrativo, submetido aos princpios e s normas de Direito Pblico, em especial ao Estatuto das Licitaes e Contratos.
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Como conseqncia, tambm no temos dvida em afirmar, ancorados no art. 59 da Lei n 8.666/93 e na Smula 473 do Supremo Tribunal Federal, que a Administrao tem o poder e o dever de anular o contrato celebrado, diante da indubitvel afronta legalidade e moralidade que se verifica no presente caso. E no se diga que a Administrao estaria obstada pelo prazo decadencial de 5 anos previsto no art. 54 da Lei n 9.784/99. Primeiro porque o caso de inegvel m-f, no se aplicando o mencionado prazo conforme prev o prprio normativo. Segundo porque, conforme j afirmado por este Tribunal de Contas, o dispositivo no se aplica aos casos em que o TCU, exercendo sua funo constitucional de controle externo, determina Administrao que anule o ato. Assim, concordamos com a proposta apresentada pelo Sr. Diretor de Diviso no sentido de que, ante a relutncia do Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio em cumprir a determinao do TCU, seja o fato comunicado ao Congresso Nacional, a fim de que o Parlamento exera a competncia que lhe confere o 1 do art. 71 da Constituio Federal. - IV Em que pese j exaustivamente examinado pela Unidade Tcnica, cumpre ressaltar os fundamentos que deram ensejo fixao da responsabilidade solidria do Grupo OK, representado pelo Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto. A solidariedade advm da inequvoca relao constatada pela CPI entre a citada empresa e o Grupo Monteiro de Barros, que juntos passaram a constituir uma sociedade de fato, como provam as inmeras circunstncias envolvendo ambas as empresas, que movimentaram entre si aproximadamente US$ 46 milhes (quarenta e seis milhes de dlares americanos), no perodo de 1992 a 1999. Basicamente, os fatos que comprovam a existncia da sociedade de fato entre os dois grupos so os seguintes: 1) a muito provvel assuno do controle acionrio da Incal Incorporaes S/A pelo Grupo OK em 21.02.1992, que deteria 90% (noventa por cento) das aes ordinrias, segundo cpias de documentos obtidos pela Justia Federal de So Paulo (anexo ao TC-700.115/1996-0), fato esse, inclusive, determinante no processo de cassao do ex-Senador, bem como sua incluso, como pessoa fsica, na qualidade de ru, na Ao Civil Pblica n 2000.61.00.012554-5; 2) elevada movimentao de recursos financeiros, num total aproximado de US$ 46 milhes (quarenta e seis milhes de dlares americanos), entre os citados Grupos, sem justificativas convincentes, pois, segundo consta do Relatrio da CPI, 36,35% de todos os pagamentos efetuados, no perodo de 1992 a 1999, pelo Grupo Monteiro de Barros teve como beneficirio o Grupo OK; 3) ausncia de movimentao financeira entre os dois Grupos justamente no perodo (ago/92 a jul/93) em que houve interrupo dos pagamentos feitos pelo TRT/SP empresa construtora, movimentaes essas retomadas logo aps aquele perodo, inclusive com coincidncias de datas entre os pagamentos efetuados pelo TRT/SP Construtora Incal S.A. e aqueles feitos pelo Grupo Monteiro de Barros ao Grupo OK;
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4) expressivo nmero de telefonemas feitos pelos principais envolvidos dirigidos ao Grupo OK ou diretamente ao ex-Senador, a saber: a) duas mil, trezentas e quarenta e nove (2.349) ligaes no perodo de 1991 a 1999 entre as duas corporaes e outras trezentas e duas (302) feitas pelo Grupo Monteiro de Barros para o Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto; b) cinqenta e nove (59) ligaes feitas pelo ex-Juiz Nicolau dos Santos Neto para o Grupo OK e nove (9) diretamente para o ex-Senador; 5) postulao feita no incio do ano de 1999 pelo representante do Grupo OK, Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, ao Deputado Joo Fassarella, ento Relator da rea dos Poderes na Comisso de Oramento do Congresso Nacional, no sentido de que esse ltimo revisse os cortes feitos nos recursos destinados ao Frum Trabalhista de So Paulo, denotando interesse direto do ex-parlamentar na consecuo daquela obra. Alm do relacionamento entre os mencionados Grupos Econmicos e o exSenador Luiz Estevo de Oliveira Neto, tambm inequvoca a relao entre o exJuiz Nicolau dos Santos Neto e o mesmo ex-Senador, como prova, entre outros fatos, a transferncia de US$ 1 milho (um milho de dlares americanos) em favor do ex-magistrado junto conta NISSAN, mantida no Banco Santander na Sua, de sua titularidade, a partir das contas de LEO GREEN e JAMES TOWERS, codinomes do ex-parlamentar para as contas que mantinha no DELTABANK em Miami (documentos contidos no vol. 38 dos presentes autos). -VConsiderando que o presente feito chegou sua fase de julgamento, e que estamos a propugnar com inteira segurana e convico que o Tribunal de Contas da Unio posicione-se pela irregularidade das contas aqui examinadas, impendenos, ento, ante a extraordinria e excepcional relevncia do presente caso, propor desde j ao Tribunal que, caso seja acatada nossa proposta quanto ao mrito das presentes contas, decida tambm no sentido de que sejam adotadas medidas concretas que visem garantia da execuo do dbito apurado neste processo. Propomos, pois, que o TCU solicite Advocacia-Geral da Unio a adoo das medidas necessrias ao arresto dos bens dos responsveis arrolados nesta Tomada de Contas Especial. Esclarecemos que essa medida tem amparo explcito na Lei Orgnica do Tribunal de Contas da Unio (Lei n 8.443/92): Art. 61. O Tribunal poder, por intermdio do Ministrio Pblico, solicitar Advocacia-Geral da Unio ou, conforme o caso, aos dirigentes das entidades que lhe sejam jurisdicionadas, as medidas necessrias ao arresto dos bens dos responsveis julgados em dbito, devendo ser ouvido quanto liberao dos bens arrestados e sua restituio. Lembremos que o arresto constitui um procedimento judicial de natureza cautelar, consistente na arrecadao ou na apreenso de bens do devedor, por dvida lquida e certa, a fim de garantir direitos do credor. O proprietrio dos bens arrestados fica privado do direito de alien-los, pois gravados ficam enquanto
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estiverem na rbita judicial e sujeitos a responderem como garantia da dvida. O arresto no visa a bens determinados, podendo recair sobre quaisquer que sejam de propriedade do devedor, excetuados os impenhorveis, j que o arresto carrega em si caractersticas semelhantes s da penhora. Quis o legislador brasileiro que o arresto constitusse uma medida excepcional, somente aplicvel em determinadas situaes, as quais foram dispostas no artigo 813 do Cdigo de Processo Civil (Lei n 5.869, de 11.01.1973): Art. 813. O arresto tem lugar: I quando o devedor sem domiclio certo intenta ausentar-se ou alienar os bens que possui, ou deixa de pagar a obrigao no prazo estipulado; II quando o devedor, que tem domiclio: a) se ausenta ou tenta ausentar-se furtivamente; b) caindo em insolvncia, aliena ou tenta alienar bens que possui; contrai ou tenta contrair dvidas extraordinrias; pe ou tenta por os seus bens em nome de terceiros; ou comete outro qualquer artifcio fraudulento, a fim de frustrar a execuo ou lesar credores; III quando o devedor, que possui bens de raiz, intenta alien-los, hipoteclos ou d-los em anticrese, sem ficar com algum ou alguns, livres e desembargados, equivalentes s dvidas; IV nos demais casos expressos em lei. Inquestionvel que a potestade de solicitar arresto atribuda ao Tribunal de Contas da Unio, por estar insculpida em lei (artigo 61 da Lei n 8.443/92), enquadra-se na hiptese do inciso IV do artigo 813 do CPC, acima transcrito. de se notar que as hipteses de cabimento de arresto previstas nos incisos I, II e III do mencionado artigo 813 do CPC, ainda que distintas, carregam uma caracterstica comum: todas elas tm como motivao um comportamento suspeito do devedor, ou, em outros termos, todas elas visam a barrar os efeitos de aes supostamente fraudulentas do devedor, que possam inviabilizar a execuo da dvida. Todavia, a motivao comum s hipteses previstas nos incisos I, II e III do artigo 813 do CPC no se estende aos casos de cabimento de arresto previstos no inciso IV do mesmo artigo. Ou seja, nessa ltima hiptese, a motivao para o arresto no se refere necessariamente ao comportamento suspeito do devedor, mas antes dependente do que dispuserem as leis que tratam dos casos especficos em que tambm tem lugar a referida medida cautelar. No caso da solicitao de arresto prevista no artigo 61 da Lei Orgnica do Tribunal de Contas da Unio, o legislador no fez constar da norma exigncia expressa de motivao para o ato. Isso, todavia, de modo algum equivale a dizer que uma solicitao de arresto feita pelo TCU Advocacia-Geral da Unio possa se apresentar desprovida de motivao. O que fez o legislador foi deixar que o prprio Tribunal decida sobre essa questo, com base nas caractersticas e peculiaridades de cada caso em que condenar responsvel em dbito. Entendemos que as caractersticas e peculiaridades do caso abordado nesta Tomada de Contas Especial constituem motivos mais que suficientes para que o
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Tribunal de Contas da Unio proceda solicitao do arresto dos bens dos responsveis arrolados nos autos. Em primeiro lugar, h que se considerar o extraordinrio valor do dbito que est sendo imputado aos responsveis. De acordo com os nmeros apurados no processo, foram desviados mais de 73% dos recursos financeiros destinados construo do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo. Trata-se de um dos maiores e mais propalados casos de corrupo ocorridos no pas nos ltimos tempos. A fria com que foram atacados os recursos pblicos destinados quela obra feriu os brios da sociedade brasileira e deixou no contribuinte uma sensao de vergonha, insegurana e humilhao. Ousamos mesmo afirmar, sem receio de incorrer em exagero, que o caso do TRT de So Paulo suscitou em grande parte da populao brasileira uma enorme desconfiana em relao ao Estado. Isso preocupa, vez que esse tipo de desconfiana costuma levar o cidado a no mais se sentir como contribuinte de um Estado idealizado como a personificao de um contrato social, que visa ao bem comum, mas a se sentir como vtima da extorso praticada por um Estado desvirtuado, mafioso, organizado com o fim nico de impor sociedade os interesses daqueles que dominam direta ou indiretamente a mquina estatal. Ainda que a motivao para o arresto solicitado pelo TCU no dependa necessariamente do comportamento do devedor, conforme j expusemos, importante que no deixemos cair no esquecimento o histrico de atitudes ardilosas protagonizadas por alguns dos responsveis arrolados neste processo. Evidenciouse que, desde o incio dos acontecimentos relativos ao caso que ora se examina, esses responsveis tm agido com a clara inteno de se esquivar do controle das autoridades brasileiras e ocultarem o produto de seus crimes. Lembremos, por exemplo, que o rastreamento dos valores pagos pelo TRTSP Incal revelou a ocorrncia de freqentes remessas de recursos financeiros para o exterior, realizadas com o fito de dissimular o desvio dos recursos que deveriam se destinar construo do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo. Lembremos, tambm, que foram constatados vultosos depsitos em contas bancrias no exterior, de titularidade de alguns dos responsveis arrolados nestes autos, sempre realizados poucos dias aps o TRT-SP emitir ordens bancrias em favor da Incal. Constataram-se, ainda, fluxos financeiros de grandes somas entre contas bancrias no exterior de alguns dos responsveis (como exemplo, as transferncias financeiras originadas das contas de sugestivas identificaes LEO GREEN e JAMES TOWERS, do Delta Bank, em Miami, de titularidade do Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, para a conta NISSAN, do Banco Santander, na Sua, de titularidade do Sr. Nicolau dos Santos Neto. Merece ser citada, ainda, nessa infindvel cronologia de comportamentos escorregadios, a fuga do Sr. Nicolau dos Santos Neto, ocorrida no ano de 2000. Em suma, o histrico das atitudes ardilosas dos que neste processo figuram como responsveis revela uma tendncia de comportamento, desperta a suspiccia e refora o receio de se ver frustrada uma futura execuo.
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Dispe ainda o Cdigo de Processo Civil, em seu artigo 814, que so essenciais para a concesso do arresto: (1) a prova literal da dvida lquida e certa e (2) a prova documental ou a justificao das situaes previstas no artigo 813 do mesmo cdigo. Analisando a aplicao desse dispositivo em caso de solicitao de arresto oriunda do Tribunal de Contas da Unio, de se concluir que, nessa hiptese, sempre estar satisfeito o primeiro dos quesitos previstos no mencionado artigo 814 do CPC, essenciais concesso da medida cautelar. Isso porque somente aps condenar em dbito pode o TCU solicitar o arresto. E, consoante o que dispe o artigo 24 da Lei n 8.443/92, a deciso do Tribunal de que resulte imputao de dbito ou cominao de multa torna a dvida lquida e certa e tem eficcia de ttulo executivo. Quanto ao segundo dos quesitos previstos no artigo 814 do CPC, h que se considerar que, quando se tratar de requerimento de arresto feito pela AdvocaciaGeral da Unio com base em solicitao originada no Tribunal de Contas da Unio, deve ser observada a exceo prevista no inciso I do artigo 816 do CPC, a seguir transcrito: Art. 816. O juiz conceder o arresto independentemente de justificao prvia: I quando for requerido pela Unio, Estado ou Municpio, nos casos previstos em lei; Feitas estas consideraes, entendemos ter restado indiscutvel a competncia do Tribunal de Contas da Unio para solicitar o arresto dos bens dos responsveis arrolados nesta Tomada de Contas Especial. Alm disso, evidenciamos exausto que a solicitao de arresto no presente caso acolhida plenamente pela legislao processual civil brasileira. No entanto, subsistem ainda algumas questes relacionadas medida cautelar aqui proposta, sobre as quais impende-nos discorrer. At o momento, esta Corte de Contas, de forma muito acertada, j houve por bem decretar, cautelarmente, mediante a Deciso n 26/2001-TCU-Plenrio, a indisponibilidade dos bens dos responsveis arrolados no processo ora sob exame, visando a impedir eventuais alienaes daquilo que servir provavelmente cobertura do dano apurado. de se informar que contra a referida deciso j se insurgiram alguns dos responsveis, com a interposio de recursos que visam a lhes devolver o direito de dispor de seus bens Todavia, ainda que j se tenha decretado a indisponibilidade de bens, medida prudente que se promova o arresto, de forma a assegurar que os bens j constritos pela indisponibilidade no venham a ser deteriorados ou desviados pelos respectivos proprietrios, de forma que deixariam de garantir a execuo da dvida. Situaes histricas revelam que no so raros os casos em que a indisponibilidade dos bens revela-se medida ineficaz, seno simplesmente frgil, quando se presta a garantir isoladamente a execuo de uma dvida.

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O arresto, como medida cautelar, promove o desapossamento jurdico dos bens, mesmo que esses permaneam em poder do devedor, que dever, sob as penas da lei, preserv-los para fins de provvel penhora. A indisponibilidade e o arresto so medidas complementares e antecedem a penhora, essa ltima de natureza executria. Ambas no devem se confundir, a no ser pelo fato de que so providncias acolhidas pelo sistema jurdico geral, destinadas ao mesmo fim de impedir, sem delongas, eventuais manobras fraudulentas por parte do devedor. Enquanto a indisponibilidade impede que o devedor aliene ou onere certos bens at a apurao e a liquidao final de sua responsabilidade, o arresto visa mantena da integridade fsica dos mesmos, evitando que seus proprietrios devedores adotem ou deixem de adotar medidas que resultem em adulterao dos bens. Outro motivo que julgamos de suma relevncia e que serve, adicionalmente, motivao da solicitao de arresto, ainda que j se tenha decretado a indisponibilidade dos bens, o efeito de antecipao da penhora que provavelmente vir a tomar lugar na ao de execuo, pois fato que os elementos que servem ao arresto so aproveitados quando da convolao desse em penhora. Tal preceito encontra-se estabelecido nos artigos 818 e 821 do Cdigo de Processo Civil: Art. 818. Julgada procedente a ao principal, o arresto se resolve em penhora. Art. 821. Aplicam-se ao arresto as disposies referentes penhora, no alteradas na presente Seo. Ademais, reza a doutrina e a jurisprudncia predominante, com base no citado artigo 821 do CPC, que o credor mais diligente, ou seja, aquele que, preventivamente, tenha solicitado o arresto dos bens de seu devedor, tem mais chances de ver-se ressarcido dos valores a haver, visto que, alm da agilidade fruto do aproveitamento dos elementos do arresto na convolao em penhora, o arresto precedente pode vir a influenciar positivamente a preferncia daquele credor quando face concorrncia com outra penhora efetuada por terceiro que, diferentemente, no tenha requerido anteriormente o arresto. Significa dizer que a preferncia do credor, em relao a outros eventuais credores, contada a partir da data do arresto, ou seja, ter preferncia ao recebimento da importncia aquele que j tenha antes arrestado os bens, mesmo que sua penhora seja cronologicamente posterior penhora de terceiro sobre os mesmos bens. Razo disso que, mesmo sendo o arresto e a penhora medidas de natureza cautelar e executria, respectivamente, no h a necessidade de repetir-se o mesmo ato com denominao e finalidade diversas, razo pela qual outorga-se a preferncia a partir daquele primeiro momento, com vantagens indiscutveis ao credor diligente. de mencionar, ainda, uma outra importante vantagem do arresto em relao indisponibilidade dos bens decretada pelo TCU, vistas essas medidas como formas de se garantir a execuo de dbito. Estamos a falar do prazo de vigncia dessas medidas. Nos termos do artigo 44, 2, da Lei n 8.443/92, a indisponibilidade de
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bens decretada pelo TCU no poder exceder um ano. Diferentemente da indisponibilidade, o arresto pretendido no possui previso de vigncia, podendo, na prtica, adequar-se a eventuais delongas que o processo judicial de execuo venha a sofrer. Por fim, cabe-nos salientar que, contra uma deciso do TCU que venha a acolher nossa proposta de solicitao AGU da medida cautelar aqui tratada, eventuais recursos que venham a ser interpostos pelos responsveis no tero efeito suspensivo, consoante estabelece o artigo 24 da Resoluo TCU n 36/95 e a exemplo de inmeras decises j proferidas por este Tribunal (e.g. Acrdo n 086/97 Ata n 16/97, Deciso n 485/99 Ata n 33/99, Deciso n 971/2000 Ata n 46/00, todos do Plenrio), diferentemente da deliberao que venha a conter o julgamento de mrito das presentes contas, para as quais tem-se previsto tal efeito. Pudesse uma deliberao do TCU que verse sobre medida cautelar, como no presente caso, ser alterada em suas pretenses em decorrncia de interposio de recurso, estaria desfeita sua principal razo de existncia, qual seja, a de garantir a conservao dos bens que serviro execuo da dvida. Da que o efeito suspensivo inerente a alguns tipos de recurso no podem ser aplicados a medidas cautelares, a teor do que dispe o art. 520, inciso IV, do Cdigo de Processo Civil, aplicado subsidiariamente s decises emanadas deste Tribunal. Diante disto, sugerimos que, caso o Tribunal de Contas da Unio acate nossa proposta de solicitao de arresto dos bens dos responsveis arrolados nos autos, assim o faa em deliberao distinta daquela que vier a registrar o julgamento do mrito das presentes contas. - VI Por todo o exposto este representante do Ministrio Pblico junto ao Tribunal de Contas da Unio, anuindo s propostas da Unidade Tcnica, manifesta-se no sentido de que: a) a) com fundamento nos arts. 1, inciso I; 16, inciso III, alneas c e d; 16, 2, alneas a e b; 16, 3; 19 e 23, inciso III; todos da Lei n 8.443/92, e no art. 3 da Deciso Normativa TCU n 35/2000, sejam as presentes contas julgadas irregulares, condenando solidariamente a empresa Incal Incorporaes S/A, representada pelos Srs. Fbio Monteiro de Barros Filho e Jos Eduardo Corra Teixeira Ferraz, o Grupo OK Construes e Incorporaes S/A, representado pelo Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, os Srs. Nicolau dos Santos Neto, Dlvio Buffulin e Antnio Carlos da Gama e Silva, ao pagamento da quantia original de R$ 169.491.951,15 (cento e sessenta e nove milhes, quatrocentos e noventa e um mil, novecentos e cinqenta e um reais e quinze centavos), sendo, desse dbito total, de responsabilidade solidria tambm do Sr. Gilberto Morand Paixo, a parcela de R$ 13.207.054,28 (treze milhes, duzentos e sete mil, cinqenta e quatro reais e vinte e oito centavos), com a fixao do prazo de 15 (quinze) dias, a contar da notificao, para comprovar, perante o Tribunal (art. 165, III, alnea a, do Regimento Interno), o recolhimento do valor do dbito aos cofres do Tesouro Nacional, atualizado

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monetariamente e acrescido dos pertinentes juros de mora, calculados a partir de 01.05.99, at a data do recolhimento, na forma da legislao em vigor; b) seja autorizada, desde logo, nos termos do art. 28, inciso II, da Lei 8.443/ 92, a cobrana judicial da dvida, caso no atendida a notificao; c) seja aplicada a cada um dos responsveis a multa individual limitada ao valor atualizado do dano causado ao Errio (R$ 169.491.951,15), conforme preconiza o art. 57 da Lei n 8.443/92; d) ante a relutncia do TRT/2 Regio em promover a nulidade do contrato, conforme determinado pelo TCU (alnea f do Acrdo n 45/99Plenrio, retificada, em parte, pela alnea b do Acrdo n 298/2000Plenrio), seja o fato comunicado ao Congresso Nacional a fim de que este exera a competncia que lhe confere o 1 do art. 71 da Constituio Federal; e) sejam encaminhadas cpias do pertinente Acrdo, bem como do Relatrio e Voto que o fundamentarem, Comisso Mista de Planos, Oramentos Pblicos e Fiscalizao do Congresso Nacional, Procuradora-Chefe da Procuradoria da Repblica no Estado de So Paulo e ao Presidente do Conselho Superior da Justia do Trabalho. Outrossim, prope este representante do Ministrio Pblico que o Tribunal, em deliberao distinta do Acrdo que vier a julgar a presente Tomada de Contas Especial, solicite Advocacia-Geral da Unio, por meio deste Ministrio Pblico junto ao TCU, as medidas necessrias ao arresto dos bens dos responsveis, conforme previsto no art. 61 da Lei n 8.443/92. 42 . Conclusos os autos para julgamento, o Sr. Gilberto Morand Paixo, por intermdio de advogado devidamente credenciado (volume principal III, f. 1.181/ 3), obteve cpia das instrues elaboradas pela SECEX/SP, bem como do parecer do douto Ministrio Pblico junto a este Tribunal. 43. Referida providncia ensejou a juntada de manifestao adicional acerca das peas analticas produzidas pela Unidade Tcnica, encaminhando, ainda, o interessado, exame grafotcnico com o objetivo de comprovar a falsificao de rubricas (como se suas fossem) apostas na capa e na folha 34 do documento intitulado Fundamentos para o Restabelecimento do Equilbrio Econmico (vol. 42), passando os mencionados elementos a constituir o volume 44. 44. Includo o feito em pauta para ser julgado em Sesso Plenria de 09/05/ 2001, a empresa Incal Incorporaes S.A. requereu vista do processo fora das dependncias do Tribunal, havendo este Relator, por imposio do disposto no artigo 226, pargrafo 2, do RI/TCU, autorizado, em parte, tal prerrogativa, ficando assente que o referido procedimento poderia ser exercido no mbito do prprio Tribunal e em momento anterior, compatvel com a data agendada para o referido julgamento (volume principal - III, f. 1.178/80). 45. Na ocasio, irresignada com o tratamento dispensado a seu requerimento, postulou a Incal a retirada do processo daquela ordem do dia, com a designao oportuna de nova data para sua incluso, razo por que formulei o despacho abaixo

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reproduzido, determinando o encaminhamento de seu inteiro teor interessada, verbis (f. 1.189/90): Alega, para tanto, que o tratamento dispensado ao recente requerimento de 03/05/01 (f. 1178, volume III do processo principal) teria impossibilitado o exerccio pleno do direito de defesa at a sesso retrocitada. A conduta deste Relator, em relao ao pleito anterior da mesma procedncia (Despacho de f. 1180 do volume III do processo principal), foi de atend-lo em parte (franqueamento de vista ao processo), uma vez que existe impedimento normativo para que o processo seja compulsado pela(s) parte(s) fora das dependncias do TCU ( 2 do art. 226 do Regimento Interno), como pretendido pelo nobre causdico. No que se refere ao argumento oferecido, nesta oportunidade, para que se opere a retirada de pauta do processo, passo a considerar: a) no curso processual destes autos, at que fosse alcanado o atual estgio de exame de mrito, a Incal Incorporaes S.A. teve assegurada a plenitude das suas prerrogativas; b) em 29 de junho de 1999, o Relator original do feito, Sr. Ministro Adhemar Paladini Ghisi, ao dispor sobre pedido formulado pela empresa, por meio do Sr. Fbio Monteiro de Barros Filho, autorizou fossem concedidas vista e cpia do processo, alm de, em carter excepcional, ter deferido a dilao de prazo para apresentao de defesa por mais 30 (trinta) dias, a contar do transcurso do perodo inicialmente fixado (f. 584 do volume II do processo principal); c) novamente, em 13 de setembro de 1999, o referido Relator, ao analisar novo pleito da Incal Incorporaes S.A., determinou a disponibilizao dos autos interessada, bem como, em carter excepcional, a prorrogao do prazo inicialmente fixado para atendimento da citao em mais 30 (trinta) dias, contados da data em que se desse cincia do franqueamento do processo para a respectiva vista (f. 683 do volume II do processo principal); d) em sede do TC-700.115/1996-0, autorizei, data de 18 de setembro de 2000, em carter excepcional, a prorrogao de prazo para a apresentao de defesa (ref. ao Ofcio 659 SECEX/SP, de 16/08/00) at a data limite de 06 de outubro de 2000; e) em 09/02/2001, quando este TC-001.025/1998-8 j se encontrava sob a conduo deste Relator, a Incal Incorporaes S.A. foi comunicada, na pessoa do Sr. Fbio Monteiro de Barros Filho, que o prosseguimento da apurao dos fatos relativos construo do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo passou a ser tratado, de forma autnoma, nestes autos (f. 911 do volume II do processo principal); f) concluso o processo para efeito de julgamento de mrito, foi providenciada, em 27/04/2001, a incluso deste TC-001.025/1998-8 na pauta de julgamento agendada para a Sesso Ordinria de Plenrio de 09/05/2001; g) efetivada tal medida, o Gabinete deste Relator, a ttulo contributivo com os interessados, empreendeu contato telefnico, comunicando a data de julgamento do processo;
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h) somente aps essa iniciativa, e justamente no dia em que foi publicada a mencionada pauta na imprensa oficial (DO de 03/05/2001, Seo I, p. 51), que a Incal Incorporaes S.A. voltou aos autos, representada pelo Dr. Murillo Alves Ferraz de Oliveira, para requerer vista dos autos, fora do Tribunal, pelo prazo de cinco dias; i) alm de existir impedimento para a retirada do processo das instalaes deste TCU ( 2, art. 226 do RI/TCU), o prazo ento requerido, de 05 (cinco) dias, se concedido, comprometeria o julgamento da matria na data em que foi legalmente programado; j) isso posto, foi autorizado, data de 04/05/2001, em caso de interesse da empresa, o acesso aos autos na sala dos advogados (Anexo II do TCU, sala 303, BSB/DF); l) em razo do Despacho mencionado no item anterior, que o distinto procurador pretende embasar a retirada do processo de pauta, sob a crena de que tenha existido restrio ao pleno direito de defesa; m) como demonstrado, saciedade, no houve restrio alguma para que a Incal Incorporaes S.A. fizesse uso de suas prerrogativas legais, pelo contrrio, vem contando a empresa com o beneplcito desta Corte em lhe conceder acrscimos de prazo para a formulao/apresentao de defesa, como mencionado nos itens pregressos; n) ademais, resulta de todo descabida a alegao da parte interessada, uma vez que o Regimento Interno deste Tribunal faculta ao Relator sejam indeferidos pedidos de vista ou cpia desde que haja motivo justo ( 4, art. 226); e o) o 3 do aludido artigo do RI/TCU dispe: o pedido de juntada de documento poder ser indeferido se o respectivo processo j estiver includo em pauta. Por todo o exposto, conclui-se: a) a inteligncia dos 3 e 4 do artigo 226 do RI/TCU deixa claro que o Relator, fundado em motivo justo, tem competncia para negar pedidos da espcie; b) na situao em tela, alm de no existir amparo nas normas que regem a atuao do TCU para que a Incal obtivesse vista dos autos fora das dependncias do rgo, o prazo requerido inviabilizaria o julgamento do processo na data programada; c) bvio est que a plenitude de defesa h que ser exercida de modo a no prejudicar a prpria prestao jurisdicional do Estado, uma vez que verificado o seu carter meramente protelatrio; e d) assim, no h razo para procrastinar o referido julgamento, de vital interesse para a sociedade brasileira, sob a argumentao desarrazoada que se procurou emprestar aos fatos. Comunique-se o inteiro teor parte interessada. 46. Contudo, no dia previsto para a apreciao da matria, 09/05/2001, o Excelentssimo Senhor Ministro Nelson Jobim, do Supremo Tribunal Federal, ao examinar o Mandado de Segurana 23.952, impetrado pela Incal Incorporaes S.A.,
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deferiu medida liminar para sustar o julgamento do processo, assegurando, ainda, a vista dos autos fora das dependncias do Tribunal. 47. Posteriormente, em ateno a requerimento firmado por representantes da aludida empresa, autorizei a prorrogao do prazo de vista, concedendo, ainda, acesso ao TC-700.115/96-0 relativo s contas ordinrias do exerccio de 1995. o Relatrio.

VOTO
Volta apreciao desta Corte a matria versada nestes autos do TC - 001.025/ 1998-8, processo transformado em Tomada de Contas Especial, por fora do comando contido no item c do Acrdo 045/99 (Sesso Plenria de 05 de maio de 1999, Ata 16/99), dessa feita para que se opere o exame das alegaes de defesa dos responsveis implicados no desvio de recursos pblicos destinados obra de construo do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo, contratada pelo TRT-2 Regio junto empresa Incal Incorporaes S.A. 2. Os argumentos ofertados, ora submetidos ao descortino deste E. Colegiado, decorrem de citaes dirigidas aos responsveis em razo das seguintes deliberaes: Acrdo 045/99-TCU-Plenrio (Dirio Oficial de 19/05/1999), Deciso 469/99-TCUPlenrio (Dirio Oficial de 05/08/1999), ambos relacionados a este processo, e Deciso 591/2000-TCU-Plenrio (Dirio Oficial de 15/08/2000), adotada no TC700.115/1996-0 (Tomada de Contas do Tribunal Regional do Trabalho 2 Regio, exerccio de 1995). 3. Diante da questo de ordem suscitada na Sesso Extraordinria de Carter Reservado, de 06.12.2000, a respeito do processo apto a conduzir o exame do dbito verificado em relao obra do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo, matria tratada em sede das contas anuais do exerccio de 1995 (TC-700.115/1996-0), sob a conduo deste Relator, e do processo de Tomada de Contas Especial (TC-001.025/ 1998-8), ento sob a Relatoria do Sr. Ministro Adhemar Paladini Ghisi, foi decidido que o assunto, a partir de ento, deveria ser analisado, em carter autnomo, na rbita do TC-001.025/1998-9 pelo mesmo Relator da Prestao de Contas do exerccio de 1995, ante os possveis reflexos oriundos do julgamento da Tomada de Contas Especial sobre as j citadas contas ordinrias. 4. Superados os trmites de natureza processual, a SECEX/SP promoveu o traslado das alegaes de defesa apresentadas pelos responsveis no TC-700.115/ 1996-0, assim como das demais peas correlacionadas, para o mbito deste processo, cuidando para que os interessados tomassem cincia do que fora decidido e executado. 5. Precedeu a atual etapa de ajuizamento de mrito o exame pelo Colegiado das peas recursais contrrias aos termos do Acrdo 045/99-TCU-Plenrio e Deciso 469-TCU-Plenrio, levados a efeito por meio do Acrdo 298/00-TCU-Plenrio, Sesso Ordinria de 29/11/00, e dos Embargos Declaratrios posteriormente oferecidos a esta ltima deliberao, operado mediante a prolao do Acrdo 036/

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2001TCU-Plenrio, Sesso de 14/03/01, ambos sob a competente Relatoria do Sr. Ministro Adylson Motta. 6. Parte substancial da defesa, objeto de exame neste momento, tambm constou do rol de argumentos analisados em sede recursal. Todavia, esse extrato das alegaes, constante das peas contestatrias (Acrdo 298/2000-TCU-Plenrio), no foi recepcionado por parte deste Colegiado, na oportunidade prpria, ante o fato de no ter sido capaz de afastar das prticas sub judice os motivos que esto a respaldar a fundamentao de irregularidade. 7. Das numerosas alegaes sustentadas pelos responsveis, em ateno aos instrumentos citatrios referenciados, algumas, naquilo que essencial, aparecem em mais de uma defesa. Outras, adstritas a condutas pessoais dos implicados, ante os fatos questionados, so privativas linha de defesa de um dado interessado. 8. Desde j, deixo consignado o meu apoio ao minucioso exame processado pela SECEX/SP, assim como quase totalidade das concluses por ela alcanadas, j que a referida unidade se houve de forma elogivel ao longo dos diversos estgios percorridos no trato de to importante matria. 9. Em relao s proposies consignadas pelo Parquet especializado, partilha este Relator igual entendimento, exceo da orientao de mrito associada participao do engenheiro Gilberto Morand Paixo no feito, em parte, da sugesto que preconiza a aplicao da multa prevista no art. 57 da Lei 8.443/92 a todos responsveis, pelas razes que adiante comentarei. A . Da sujeio do assunto alada fiscalizadora do Tribunal de Contas da Unio 10. Da densa produo intelectual trazida aos autos em prol da iseno de responsabilidade dos agentes e empresas arrolados na lide, alguns itens sobressaem como essenciais ao encaminhamento analtico do feito, pois esto intimamente associados questo vestibular referente ao alcance fiscalizador do Tribunal de Contas da Unio sobre o compromisso pactuado entre o TRT-2 Regio e a empresa Incal Incorporaes S.A., como resultante do processo licitatrio guiado pelo Edital de Concorrncia 01/92. 11. Trilham nesse norte os tpicos de defesa que dispem sobre: a) a prerrogativa de o TRT-2 Regio fazer, como crem os signatrios tenha feito, uso de faculdade discricionria, salvaguardada, inclusive, pelo princpio da separao de poderes consagrado no texto constitucional; e b) a natureza peculiar do contrato celebrado (compra e venda de coisa futura emptio rei speratae), regido pelos cnones do direito privado (artigo 1122 do CC e inciso III do artigo 14 do ento vigente DL 2.300/86). 12. Esses questionamentos, extrados do conjunto das defesas ora submetidas ao exame deste Tribunal, so recorrentes, eis que, minuciosamente examinados e considerados, aparecem nas razes que conformaram o teor de uma, ou os teores de mais de uma, das seguintes deliberaes: Deciso 231/96-TCU-Plenrio (TC700.731/92-0), Acrdo 045/99-TCU-Plenrio e Acrdo 298/2000-TCU-Plenrio (os dois ltimos correspondentes a este TC-001.025/98-8).
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13. No entanto, em homenagem ao princpio da ampla defesa e do due process of law, e para que no persistam dvidas quanto validade da interveno do Tribunal no assunto de que se cuida, que resgato parte do que foi disposto em relao a esses pontos, assim como ofereo colao consideraes complementares. A.1. da possibilidade de o TRT-2 Regio ter feito uso de sua capacidade discricionria na definio do procedimento licitatrio e no tipo de contratao pactuado. 14. No julgamento firmado por meio do Acrdo 231/96-TCU-Plenrio (TC700.731/92-0), o eminente Relator da matria, Ministro Paulo Affonso Martins de Oliveira, hoje aposentado, fez consignar: No Relatrio correspondente: (...) 47. Aps vista concedida empresa contratada, outras peas foram juntadas ao processo, especialmente o novo Parecer jurdico emitido pelo Professor Toshio Mukai acerca da manifestao do Assessor da Saudi [ poca], Dr. Paulo de Tarso. 48. O ilustre jurista rebateu todos os pontos levantados pela Secretaria de Auditoria e Inspees, seguindo a mesma temtica anteriormente sustentada e dando nfase questo referente ao poder discricionrio, colocando, dentre outras afirmativas, o seguinte: Essa viso completamente ignorada pela auditoria do TCU. Portanto, sua pretenso de substituir a opo discricionria da Administrao do Tribunal Regional pela sua opo [da unidade tcnica do TCU] desemboca nessa inconstitucionalidade, razo porque inaceitvel sob o aspecto jurdico. Deixemos claro (pela ltima vez esperamos): o Legislativo ou o Judicirio no podem substituir a Administrao na prtica de atos que so privativos de autoridade administrativa. (...) 51. Relativamente competncia discricionria invocada pelos doutos juristas, o titular da SECEX-SP buscou em citaes de Hely Lopes Meirelles seu posicionamento a respeito, a saber: A competncia discricionria no se exerce acima ou alm da lei seno como toda e qualquer atividade executria com sujeio a ela (...) Discricionariedade liberdade de ao administrativa dentro dos limites permitidos por lei (...). No Voto afim: (...) 91. Em momento algum da anlise da matria este Tribunal levantou qualquer restrio quanto necessidade e convenincia da instalao do Frum Trabalhista, questo esta inteiramente dentro da discricionariedade administrativa. Tanto os inspetores da SECEX-SP, quanto os auditores da SAUDI, limitaram seu exame aos aspectos da legalidade, da legitimidade e da economicidade, nos termos constitucionais em vigor.

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92. No que diz respeito discricionariedade da Administrao convm tecer alguns comentrios a respeito, tendo em vista que a matria foi levantada nos pareceres dos doutos juristas quando afirmaram, com veemncia, que todas as etapas dos procedimentos licitatrios ficavam adstritas ao poder discricionrio do administrador, principalmente a escolha de sua modalidade. 93. Ocorre que a prpria constituio preceitua em seu art. 37, caput, o seguinte: Art. 37. A Administrao Pblica direta, indireta ou fundacional, de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia.. Sobre o assunto, o saudoso Hely Lopes Meirelles escreveu: Na Administrao Pblica, no h liberdade nem vontade pessoal. Enquanto na administrao particular lcito fazer tudo que a lei no probe, na Administrao Pblica s permitido fazer o que a lei autoriza. A lei para o particular significa poder fazer assim, para o administrador pblico significa deve fazer assim .... 15. Como se v, logo na origem do rito fiscalizador atinente s obras de construo do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo foi situado por esta Corte de Contas que as restries firmadas no se direcionavam capacidade de o TRT-2 Regio definir as suas necessidades estruturais e/ou operacionais, tidas como indispensveis execuo da misso institucional de sua competncia. 16. O esprito do questionamento foi, desde o seu primrdio, o da ausncia de amparo legal para que o TRT-2 Regio, no ato inquinado, optasse por relegar a supremacia pblica, preferindo firmar contrato como mero particular. Questionava a Corte de Contas o inexplicvel afastamento das autoridades do T.R.T. paulista dos cnones do Regime Jurdico Administrativo adotado pelo direito brasileiro: o das prerrogativas e sujeio do poder pblico. 17. A esse propsito, para robustecer o entendimento esposado por este Tribunal de Contas da Unio acerca do assunto, trago baila o lcido pensamento do Professor Celso Antnio Bandeira de Melo, consignado na obra Curso de Direito Administrativo 11 edio (p. 57/58), que dispe em relao ao ponto versado: (...) Ora, a Administrao Pblica est, por lei, adstrita ao cumprimento de certas finalidades, sendo-lhe obrigatrio objetiv-las para colimar interesse de outrem: o da coletividade. em nome do interesse pblico o do corpo social, que tem de agir, fazendo-o na conformidade da intentio legis. Portanto, exerce funo, instituto como visto - que se traduz na idia de indeclinvel atrelamento a um fim preestabelecido e que deve ser atendido para o benefcio de um terceiro. situao oposta da autonomia da vontade, tpica do direito privado. De regra, neste ltimo algum busca, em proveito prprio, os interesses que lhe apetecem, fazendo-o pois, com plena liberdade, contanto que no viole alguma lei. Onde h funo, pelo contrrio, no h autonomia da vontade, nem a liberdade em que se expressa, nem a autodeterminao da finalidade a ser buscada, nem a procura de interesses prprios, pessoais. H adscrio a uma finalidade
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previamente estabelecida e, no caso de funo pblica, h submisso da vontade ao escopo pr-traado na Constituio ou na lei e h o dever de bem curar um interesse alheio que, no caso, o interesse pblico; vale dizer, da coletividade como um todo e no da entidade governamental em si mesma considerada. Alis, exatamente porque so discernveis o interesse pblico e o interesse meramente das pessoas estatais (ora coincidentes, ora antagnicos), os autores italianos fazem acepo entre interesse pblico propriamente dito, tambm denominado interesse primrio, e interesse secundrio. Interesse pblico ou primrio o pertinente sociedade como um todo e s ele pode ser validamente objetivado, pois este o interesse que a lei consagra e entrega compita do estado como representante do corpo social. Interesse secundrio aquele que atina to-s ao aparelho estatal enquanto entidade personalizada e que por isso mesmo pode-lhe ser referido e nele encarnar-se pelo simples fato de ser pessoa. (...) Com efeito, por exercerem funo, os sujeitos de Administrao Pblica tm que buscar o atendimento do interesse alheio, qual seja, o da coletividade, e no o interesse de seu prprio organismo, qua tale considerado, e muito menos o de seus agentes estatais. 18. Indiscutvel, pois, que o administrador pblico, revestido da condio de guardio do interesse pblico, deve agir orientado para a obrigatoriedade de perseguir sempre a forma contratual mais adequada e segura preservao dos interesses da coletividade. 19. Do pensamento, ainda, de Celso Antnio Bandeira de Mello, exposto no texto intitulado Desvio de Poder (Revista de Direito Administrativo 172), decorre a seguinte concluso: (...) 5. Ora, quem administra interesses pblicos gere negcio alheio. Cura interesses dos cidados, tomados em seu todo, a dizer, como coletividade. E o faz, no como dominus, como senhor, a seu alvedrio, porm na qualidade de agente assujeitado ao dever de desempenhar cometimentos, entregues a seu cargo, para cumprir a lei e alcanar os fins por ela almejados. 20. Nesse diapaso, impossvel associar conduta do TRT-2 Regio, quando da definio dos procedimentos licitatrios regulados pelo Edital de Concorrncia 01/92, que vieram a culminar na contratao da empresa Incal Incorporaes S.A., sob a pretendida regncia do direito privado, qualquer embasamento capaz de fundar, em relao a essa prtica, a prerrogativa de uso do poder discricionrio posto ao alcance de seu ento dirigente. 21. Claro ficou, desde o 1 trabalho de fiscalizao levado a termo por este Tribunal, por meio da diligente equipe de inspeo lotada na SECEX/SP, que a conduo do processo licitatrio e a posterior contratao da empresa Incal Incorporaes S.A., para o fim situado, representava ... alto risco ... [para a] Administrao que, ao mesmo tempo em que atuou como se particular fosse sem
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supremacia do poder agiu na condio de personalidade pblica, assumindo graves riscos na qualidade de financiadora das obras de engenharia em andamento e, conseqentemente, posicionando-se em situao de inferioridade com supremacia do particular contratado, tendo em vista as clusulas abusivas acordadas (item 89 do Voto condutor da Deciso 231/96-TCU-Plenrio, prolatada na Sesso Plenria de 08/05/1996). 22. Desnecessrio frisar que o temor ento demonstrado pelo Tribunal, poca, veio a se materializar, mais tarde, com os acontecimentos que revelaram os desvios de recursos destinados s obras de construo do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo, o qual, para agravar, permanece inacabado. 23. Equivale dizer, alm do vultoso prejuzo pecunirio perpetrado contra o Tesouro Nacional, h tambm o dano de natureza social, imposto aos usurios que necessitam dos servios jurisdicionais daquela Corte Trabalhista, os quais se vem, hoje, privados das condies adequadas de atendimento, no que diz respeito s instalaes utilizadas para tal fim. Da divergncia sobre a natureza do contrato celebrado 24. Na apresentao inaugural do assunto a este Colegiado (Deciso 231/96, Sesso Plenria de 08/05/1996), o Sr. Ministro Paulo Affonso, Relator do feito, fez registrar: No Relatrio (...) 34. Assim, o analista da SAUDI, ao apresentar as caractersticas usuais de uma compra antecipada, afirmou ser inegvel a existncia da figura da compra e venda de coisa futura (artigo 1122 do C.C. e inciso III do artigo 14 do ento vigente DL 2300/86), demonstrando que a compra antecipada de salas comerciais, apartamentos, lojas, etc, cujos projetos e planos de construo estejam previamente disponveis no mercado, devendo ocorrer independentemente da adeso da Administrao ao empreendimento, bem diferente da aquisio de um imvel onde ser, no futuro, construdo um edifcio, cujas obras sero inteiramente financiadas pela Administrao e o mesmo se destina especfica e exclusivamente para um determinado rgo pblico. Nesse ltimo caso, ... teremos, na verdade, no uma aquisio, prtica que, se generalizada, seria a negao e a fuga a todas as normas legais pertinentes contratao de obras pblicas, com o agravante de que, como sabido, o custo da realizao de uma obra, seja por administrao prpria ou contratada, , de regra, inferior ao preo de compra e venda do mesmo imvel pronto .... (...) 36. Dentro dessa mesma linha de raciocnio, o Analista confrontou o valor total do contrato com o percentual correspondente aquisio do terreno constatando que 97% do montante correspondem aos projetos e obras. E, indagou, ... o que seria acessrio nesse contrato, o terreno ou a obra?. A nosso ver, no aplicvel, ao caso, a conceituao constante do artigo 43 do Cdigo Civil, segundo a qual a construo acessrio do terreno. No que tange materialidade do fato,
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ntido que a parcela mais expressiva das despesas referem-se s obras, devendo, em nossa opinio, ..., ser regida pela legislao aplicvel matria, especialmente no que tange ao Estatuto de Licitaes e Contratos ento em vigor. Nesse caso, entendemos ns, o terreno e no a obra deva ser tido como acessrio. 37. Outro aspecto abordado pela SAUDI diz respeito forma de pagamento acordada em confronto com o nfimo capital social da Incal Inc. e da Incal-Ind. e Com. de Alumnio (juntos no correspondiam a 1% do valor contratado. (...) No Voto: (...) 74. Tecendo ainda comentrios a respeito do mesmo assunto, o Professor Jos Afonso da Silva, a certa altura, afirmou [na consulta encomendada pela Incal Incorporaes S.A.]: ... No caso em tela, a contratada vai executar obra de construo privada em seu terreno e por conta prpria e s depois de pronto o imvel, com o competente Habite-se, ser definitivamente transferido para o contratante, quando, ento, se transformar em bem pblico de uso especial (Cd. Civil, art. 66, II). 75. O equvoco a est exatamente na afirmao de que as obras seriam construdas por conta prpria da contratada (Incal), o que no condiz com a realidade, visto que dependiam, exclusivamente, dos recursos do rgo contratante (TRT), isto , uma obra inteiramente financiada pelo mencionado licitante. Situao bem diferente da que ocorre, quando se trata de construo pelo setor privado de um edifcio de apartamentos ou de salas comerciais, cujas unidades foram integralmente vendidas, ainda na planta, para particulares, ou mesmo para rgos pblicos, tendo em vista que o prosseguimento das obras no ficaria a depender exclusivamente dos recursos dos adquirentes, que haviam assinado um documento caracterizado como promessa de compra e venda futura. 76. Assim, no primeiro caso acima referido, a operao se caracteriza como contratao de obra de engenharia, com a utilizao do certame licitatrio, cujo instrumento idneo deve ser o contrato da administrao pblica, com a observao de todos os requisitos e exigncias atinentes espcie licitatria. J a segunda situao envolve simplesmente um contrato de natureza privada, ainda que entre os adquirentes estejam administradores pblicos, que no esto, no caso, assumindo quaisquer responsabilidades pela execuo das obras. 25. Por sua vez, o Sr. Ministro Adhemar Ghisi, no Relatrio pertinente ao Acrdo 045/1999-TCU-Plenrio, resgatou os principais pontos dessa questo, presentes no julgamento representado pela Deciso 231/96-TCU-Plenrio (Ata 17/ 96). 26. Mais recentemente, o Sr. Ministro Adylson Motta, ao examinar a pea recursal de interesse do Sr. Nicolau dos Santos Neto, ao lado de outros recursos interpostos contra o Acrdo 045/99-TCU-Plenrio (Ata 16/99), cuidou de afastar qualquer pretenso de acolhimento ao argumento utilizado, dispondo no Voto condutor do Acrdo 298/2000-TCU-Plenrio, in litteris: (...)
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Dessa forma, com respeito alegao de que o contrato em questo seria de compra e venda, sujeito, ento, s regras do direito civil, foi ela rechaada por este Tribunal j na Deciso 231/96-Plenria, ao acolher as razes ento aduzidas pelo Ministro Paulo Affonso Martins de Oliveira, ao distinguir conceitualmente contrato privado da Administrao e contrato administrativo:.... 27. No bastasse, assim, a ausncia de fundamento justificvel para que o TRT-2 Regio abrisse mo da prerrogativa da supremacia e contratasse como se mero particular fosse, h o agravante de o contrato celebrado com a Incal Incorporaes S.A. tambm no ter atendido as exigncias que lhe permitiriam situarse como compra e venda de coisa futura, a pautar-se no campo do direito privado. 28. que o simblico capital social da empresa contratada, frente ao montante pactuado para a realizao da obra, j deixava patente, mngua de outros predicados econmicos-financeiros da Incal Incorporaes S.A., que o cumprimento do compromisso (entrega futura do imvel com a transferncia de domnio para o TRT2 Regio), no correria s expensas de recursos prprios da contratada, mas sim dos valores pagos pelo TRT a ttulo de parcelas do montante acordado. 29. Nessa condio, inegvel que o TRT-2 Regio se prestou ao papel de financiador de empreendimento particular, com recursos pblicos federais, o que resulta descabido e margem das disposies legais que ento regulavam a espcie. 30. A SECEX/SP, ao comentar, a ttulo de argumentao, a hiptese de se conferir contratao da Incal Incorporaes S.A. a presuno de contrato regido pelo direito privado, assinala que, poca do negcio, a referida empresa no havia sequer adquirido o terreno, o que ocorreu em 19.08.92, em momento posterior ao incio dos pagamentos feitos pelo TRT (a partir de 10.04.92), e antes mesmo da formalizao da Escritura de Compromisso de Venda e Compra (datado de 14.09.92). 31. Ademais, ressalta a unidade tcnica que, diante da promessa bilateral de compra e venda de coisa futura, de acordo com o Cdigo Civil, o promitente vendedor mantm a titularidade do domnio do bem, at o momento em que, satisfeitos os pagamentos acordados, providencia-se a transferncia do domnio para o comprador. Note-se que, no caso em anlise, quando da contratao da Incal Incorporaes S.A., essa no tinha titularidade do domnio do terreno, j que s veio a adquiri-lo tempos depois. Das defesas apresentadas 32. A seguir, dedico ateno s defesas oferecidas pelos responsveis. B.1. A responsabilidade administrativa-financeira do Juiz Nicolau dos Santos Neto 33. Este Tribunal, por meio da SECEX/SP, realizou inspeo ordinria rotineira no Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio, no perodo de 26/10/92 a 13/11/92, tendo constatado numerosas e graves irregularidades em relao Concorrncia 01/ 92, valendo destacar: a) em janeiro de 1992, o Sr. Nicolau dos Santos Neto, que presidiu aquele Tribunal Regional no perodo de setembro de 1990 a setembro de 1992, publicou o esdrxulo e nada convencional Edital de Concorrncia 01/92, objetivando a aquisio
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de imvel pronto, em construo ou a construir, adequado para a instalao de Juntas de Conciliao e Julgamento da cidade de So Paulo; b) das 29 empresas que adquiriram o Edital, apenas 3 apresentaram proposta. Destas, somente 2 (duas) foram classificadas a Incal Indstria e Comrcio de Alumnio Ltda. e o Consrcio Grupo OK/Augusto Velloso tendo a primeira sido vencedora; c) o objeto da Concorrncia 01/92 foi adjudicado em favor da Incal Incorporaes S.A., empresa estranha dita concorrncia, cuja assemblia geral de constituio foi realizada em 19.02.92, ou seja, em data posterior publicao do Edital, fato que contrariou o artigo 40 do Decreto-lei 2300/86, ento vigente; d) em suma, adjudicou-se uma obra de US$ 139 milhes em favor de uma empresa estranha licitao, com capital integralizado irrisrio de US$ 70, pelos scios acionistas Incal Indstria e Comrcio de Alumnios Ltda. e Monteiro de Barros Investimentos S.A., sem contar com nenhuma garantia por parte dessa empresa; e e) o Juiz Presidente do TRT/So Paulo, Sr. Nicolau dos Santos Neto, no perodo de 01/04/92 a 15/07/92, fez adiantamentos empresa adjudicada em data anterior assinatura do contrato, que se deu em 14/09/92, ltimo dia de sua gesto frente quele rgo. 34. Objetivando o saneamento das irregularidades, foi expedido ao Sr. Nicolau dos Santos Neto o ofcio 078/93/Secex/SP, para que o responsvel adotasse as providncias que se faziam necessrias. 35. O responsvel ofereceu alegaes de defesa que, aps analisadas pelos rgos tcnicos desta Corte, resultaram na Deciso 231/96, cujo Relator foi o Sr. Ministro Paulo Affonso Martins de Oliveira, amplamente discutida neste autos. 36. Tendo em vista suprir solicitao do Ministrio Pblico Federal, objetivando fosse verificado o estgio de execuo da referida obra e sua conseqente compatibilizao com o montante de recursos financeiros at ento despendidos, o relator original do feito (TC-001.025/98-8), Ministro Adhemar Paladini Ghisi, autorizou a realizao de nova inspeo. 37. Realizada inspeo nas obras do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo e constatado o descompasso do seu cronograma fsico-financeiro procedeu-se audincia do responsvel. 38. Pelos ofcios nos 379, 487 de 15.07.98 e 488/SECEX/SP, de 24.05.98, o Sr. Nicolau dos Santos Neto, poca Presidente da Comisso de Construo do Frum da Justia Trabalhista de 1 Instncia, foi ouvido (f. 294/297 e 324/328 do Vol. principal). 39. Em atendimento aos supracitados ofcios, o responsvel apresentou suas razes de justificativa, as quais, conforme exaustiva anlise realizada pela competente SECEX/SP, no foram suficientes para descaracterizar as irregularidades apontadas. 40. Por conseguinte, este E. Plenrio, recepcionando as concluses do brilhante voto do Ministro Adhemar Paladini Ghisi, pelo Acrdo 045/99-TCU-Plenrio (TC 00.1025/98-88) e comprovado o descompasso fsico-financeiro, avaliado naquela poca em R$ 57.374.209,84 (cinqenta e sete milhes, trezentos e setenta e quatro
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mil, duzentos e nove reais e oitenta e quatro centavos), aplicou multa ao responsvel, transformou os autos em Tomada de Contas Especial, ordenou a citao de todos os envolvidos, determinando, ainda, nova inspeo em face das apuraes decorrentes da CPI do Judicirio. 41. Na assentada de 28.07.99, ao ter novamente presente o TC 001.025/98-8, Relatrio de Inspeo, o insigne Ministro Adhemar Ghisi, asseverou: 5. Os resultados da inspeo no deixam dvidas: a obra no estado em que se encontra, possui o valor de R$ 62.461.225,60 (sessenta e dois milhes, quatrocentos e sessenta e um mil, duzentos e vinte e cinco reais e sessenta centavos), incluindo o respectivo terreno (em valores de abril de 1999). Esse seria o valor a ser desembolsado caso se pretendesse construir, hoje, obra idntica, na mesma localidade. 6. Considerando que foi pago pelo TRT 2 Regio empresa Incal Incorporaes S.A., pela referida obra, a importncia correspondente a R$ 231.953.176,75 (duzentos e trinta e um milhes, novecentos e cinqenta e trs mil, cento e setenta e seis reais e setenta e cinco centavos), resta patente a necessidade de serem repostos aos cofres pblicos os R$ 169.951,15 (cento e sessenta e nove milhes, quatrocentos e noventa e um mil, novecentos e cinqenta e um reais e quinze centavos), posto que constituem evidente parcela superfaturada. 42. Acolhendo suas razes, este E. Plenrio proferiu o Acrdo n 469/99, determinando a citao solidria do Sr. Nicolau dos Santos Neto, pelo novo valor, ao tempo em que tornou insubsistente a citao que lhe foi anteriormente dirigida (Acrdo 045/99). 43. Antes de serem apreciadas as defesas das citaes originadas dos acrdos 045/99 e 469/99, ao ter presente o processo de Tomada de Contas do TRT/2 Regio, exerccio de 1995, onde estava sendo conduzida a questo do Frum Trabalhista, esta Colenda Corte, recepcionando voto deste Relator, proferiu a Deciso n 591/ 2000/TCU-Plenrio, TC n 700.115/96-9, onde se incluiu o Grupo OK como responsvel solidrio, originando nova citao. Desta feita a citao do Sr. Nicolau dos Santos Neto foi realizada por meio do Edital n 10, de 16.08.2000, publicado no DOU de 21.08.2000, face fuga empreendida pelo responsvel. 44. A este chamamento, arrimado no art. 1 da Resoluo TCU n 08/93, em decorrncia de sua fuga, no respondeu o responsvel, configurando-se naqueles autos a sua revelia. No entanto, em que pese sua omisso, mister destacar que o Sr. Nicolau apresentou alegaes de defesa nas duas outras oportunidades em que fora instado a faz-lo, no processo ora em exame. Assim, considerando que os fatos tratados em ambos os processos so de igual teor, no que tange ao perfazimento do dbito, entendo, em vista do princpio da ampla defesa, deva ser desconsiderada a revelia. 45. A pea apresentada como defesa pelo Sr. Nicolau dos Santos Neto, quando notificado e citado em virtude do Acrdo n 045/99, foi processada como recurso. Suficiente e devidamente analisada por nossa Secretaria de Recursos e pelo Ministrio Pblico junto ao TCU, obtiveram suas colocaes e concluses aquiescncia por parte do Relator, Ministro Adylson Motta, culminando no Acrdo n 298/2000,
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cujas consideraes de seu judicioso voto trago lume. Esse procedimento justificase por entender que as alegaes do responsvel, apresentadas quando citado em cumprimento deciso n 469/99, so rigorosamente iguais quelas minuciosamente analisadas e contestadas no referido decisum, quando lhe foi negado provimento. Alegaes estas apresentadas, na forma como segue: 45.1. Argumento 01: o defendente contesta a deciso que simultaneamente converteu os autos em Tomada de Contas Especial e o condenou, solidariamente com outro responsvel, a ressarcir os cofres da Unio e ao pagamento de multa. Reitera que a finalidade da Tomada de Contas Especial justamente a identificao dos possveis responsveis e do eventual dano. Dessa forma, impossvel a converso determinada no Acrdo simultaneamente com condenao e ressarcimento Unio. 45.1.1 Posicionamento do Relator 01: Esse questionamento j constitui objeto de coisa julgada operada pela deciso do recurso interposto pelo defendente de que resultou o Acrdo 298/2000. (...) Quanto primeira, de todo destitudo de sentido o argumento no sentido de que seria impossvel a converso determinada no acrdo simultaneamente com condenao a ressarcimento Unio e, pela mesma razo, impossvel a condenao na multa do artigo 47, como decidido no referido acrdo. De um lado, por inarredvel imposio legal, ao exercer a fiscalizao, se configurada a ocorrncia de desfalque, desvio de bens ou outra irregularidade de que resulte dano ao Errio, o Tribunal ordenar, desde logo, a converso do processo em tomada de contas especial (Lei n 8.443/92, art. 48 - destaquei). Trata-se, neste caso, de uma converso em tomada de contas especial, ou seja, a constituio de uma tomada de contas especial a partir de autos nos quais j se efetivaram diversos procedimentos investigatrios, por isso que idneos a permitir a constatao da ocorrncia de desfalque, desvio de bens ou outra irregularidade de que resulte dano ao Errio. Logo, no se cuidando de simples instaurao de tomada de contas especial com vistas a, somente a partir da, proceder-se inicial adoo das medidas tendentes apurao dos fatos, identificao dos responsveis e quantificao do dano (Lei n 8.443/92, art. 8, caput e 1), seria uma irracionalidade desconsiderar-se todo o custoso e exaustivo procedimento apuratrio anteriormente realizado e deixar de proceder-se, desde j, citao daqueles que, tendo em vista as provas j coligidas nesse procedimento, se afiguram como responsveis pelos prejuzos imputados ao patrimnio pblico, e isso com base no valor do dano por igual j previamente quantificado. (...) De outro lado, impe-se ressaltar que, ao contrrio do que asseverou o recorrente, at agora o Tribunal neste feito no condenou ningum a restituir qualquer valor a ttulo de ressarcimento pelos danos que se evidenciam ter sido causados ao errio. (...)
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Em concluso, laborou em fenomenal equvoco o recorrente e, nesse ponto, na companhia de muita gente que no conhece a conformao especfica conferida pela Constituio Federal e pela Lei n 8.443/92 ao processo desenvolvido no mbito do Tribunal de Contas da Unio ao inferir da singela citao a ele dirigida houvera este Plenrio decidido pela sua condenao a ressarcimento Unio. Ainda como matria articulada na primeira preliminar, sustentou o recorrente que pela mesma razo, impossvel a condenao na multa do artigo 47, como decidido no referido acrdo. A par de renovar as razes que venho de apresentar, de refutar-se essa outra impugnao conta de uma segunda incompreenso do recorrente com respeito disciplina jurdica atinente s normas processuais observadas neste Tribunal. que a multa ao recorrente aplicada fundou-se menciona-o expressamente o acrdo condenatrio no pargrafo nico do art. 43 da Lei n 8.443/93, nada tendo a ver com a multa aplicvel em processo de contas, prevista no art. 19 desse diploma legal. (...) Portanto, no se vislumbrando qualquer vcio nos procedimentos adotados pelo Tribunal, impe-se rejeitar essa primeira preliminar. 45.2 Argumento 02: pugnou pela nulidade da deciso recorrida por violar o direito constitucional do respeito a coisa julgada sustentando que o TCU estaria proferindo um segundo julgamento acerca de uma mesma questo j decidida anteriormente, o que implicaria a nulidade da ltima deliberao, argumentando assim, para que fosse possvel haver nova deciso a primeira teria que ser forosamente nos termos do 1, do artigo 10, da Lei 8.443/92, isto , que no tivesse havido pronunciamento quanto ao mrito e sobrestado o julgamento. 45.2.1. Posicionamento do Relator 02: Matria j examinada por este egrgio Plenrio, em sede de recursos interpostos contra o Acrdo 045/99 e que resultou no Acrdo 298/2000. (...) Passo a segunda preliminar suscitada pelo recorrente, a pugnar pela nulidade da deciso recorrida, por violar o direito constitucional do respeito coisa julgada. Isso porquanto, no entender do recorrente, a questo da licitao para a aquisio do imvel destinado instalao das Juntas de Conciliao e Julgamento de So Paulo, foi exaustivamente debatida por este Egrgio Tribunal de Contas que adotou deciso definitiva sobre o assunto, pelo que para que fosse possvel haver nova deciso a primeira teria que ser forosamente nos termos do 1, do artigo 10, da Lei 8.443/92, isto que no tivesse havido pronunciamento quanto ao mrito e sobrestado o julgamento. Nesse ponto, o recorrente nada apresentou de novo que pudesse trazer sequer alguma sombra de dvida quanto pertinncia das razes sustentadas pelo eminente Relator do acrdo quando enfrentou essa mesma questo. Pelos seus jurdicos fundamentos, resgato-as aqui:
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3.Da leitura das peas que conduziram Deciso n 231/96 resta evidenciado que, j ento, existia o reconhecimento, pela Corte, da ocorrncia de diversas impropriedades. No obstante, claro est, tambm, que o Tribunal, com o fito de no obstar a concluso da obra, que ento aparentava ser iminente, optou pela aceitao preliminar dos procedimentos, como forma de no trazer nus adicional Administrao. Tais intenes esto explcitas no Voto do Relator, que conduziu a deliberao ento acolhida por esta Casa: (...) considerando as ltimas informaes a respeito do estgio em que se encontram as obras do edifcio que ir sediar as Juntas Trabalhistas da cidade de So Paulo, em setembro prximo, no podemos deixar de enfrentar a realidade dos fatos. Qualquer determinao desta Corte de Contas ter que levar em conta esse aspecto, tendo em vista o tempo decorrido durante a tramitao do processo, indispensvel elucidao dos fatos em toda a extenso necessria, haja vista a complexidade das ocorrncias aqui tratadas. (...) 5.Os argumentos ento trazidos pelo Exmo. Sr. Ministro Paulo Affonso, Relator daqueles autos, deixaram indubitvel que a inteno do Colegiado, naquele momento, era o de no impor novo nus ao errio que poderia advir de uma prematura anulao do contrato. comezinho que a correo dos rumos sempre prefervel s rupturas abruptas. Todavia, as medidas ento exigidas por esta Corte demonstram claramente que o Tribunal no estava chancelando como regular qualquer procedimento at ento adotado pelo TRT-SP. Observe-se que pairavam sobre a obra, em sntese, duas imputaes de irregularidades: a) a ausncia de transferncia da propriedade do terreno para o TRT-SP; e b) sua execuo nos moldes dos contratos de direito privado, possibilitando a realizao de pagamentos antecipados, nos moldes dos contratos de aquisio de coisas prontas e acabadas. A respeito de ambas foram exigidas providncias corretivas, como se verifica do item 8.3 da Deciso Plenria n 231/96: determinar ao Presidente do TRT - 2 Regio a adoo de providncias urgentes no sentido de transferir, imediatamente, as obras de construo do Frum Trabalhista de So Paulo, incluindo o respectivo terreno, para o seu nome, bem como a efetivao de medidas com vistas ao prosseguimento da respectiva obra em obedincia rigorosa s normas e preceitos contidos no atual Estatuto de Licitaes e Contratos (Lei n 8.666/93). (grifamos) 6.A transferncia foi efetivamente realizada. Ocorre, entretanto, que os Administradores do TRT-SP simplesmente ignoraram a segunda parte da determinao, prosseguindo com a realizao de pagamentos no lastreados pela contraprestao de servios. Observe-se que o cumprimento tempestivo das exigncias deste Tribunal teria estancado o procedimento irregular e, por conseqncia, evitado a situao anmala agora verificada. 7.Claro est, portanto, que o Tribunal no apreciou definitivamente o mrito das questes tratadas nestes autos. Indiscutvel, nesse sentido, que no se faz coisa julgada sobre aquilo que no se julgou em definitivo.
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(...) Ora, o que o recorrente qualifica de primeira deciso, a Deciso n 231/ 96-Plenrio (Ata 17/96), foi proferida quando da apreciao de Relatrio de Auditoria realizado em 1992 no TRT-2 Regio logo, tambm um processo de fiscalizao , pelo que beira o absurdo postular-se que este Tribunal deveria ter proferida uma deciso preliminar no sentido do 1 do artigo 10 da Lei 8.443/92 uma deciso de processo de contas para que pudesse ser prolatada deliberao com o teor do acrdo recorrido. Pelo exposto, tambm rejeito a segunda preliminar. 45.3. Argumento 03: questiona o defendente que o contrato para a construo do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo seria de compra e venda, sujeito s regras do Direito Privado. Alega que toda a discusso sobre o presente processo parte do pressuposto errado de que houve licitao para obra, quando na verdade houve a licitao para compra de coisa especfica, mais exatamente compra para entrega futura. 45.3.1. Posicionamento do Relator 03: Assunto j rebatido em oportunidades anteriores quando submetido considerao do Plenrio deste Tribunal. 45.3.2. Quanto escusa absolutria que o defendente Nicolau dos Santos Neto buscou ao repetir os argumentos j enfrentados anteriormente no voto condutor do Acrdo recorrido, fundamentalmente alicerados nas manifestaes dos diversos pareceristas contratados pela Incal Incorporaes S.A., igualmente j considerados pelo Tribunal, permito-me tecer algumas breves consideraes: 45.3.3. Em primeiro lugar, entendo que a competncia para exercer cargo ou funo pblica do prprio ocupante do cargo. Os atos que o gestor pratica, so praticados sob a sua responsabilidade e no dos assessores jurdicos que a ele assistem. 45.3.4. O processo jurdico apenas uma orientao para o gestor que tem o lbito de seguir ou no a orientao. 45.3.5. verdade que em alguns julgados aparece interpretao de que se o administrador atua segundo tese razovel firmada pelo rgo jurdico no pode ser condenado. Tal porm no a tese predominante hoje na Corte de Contas que tem afirmado a responsabilidade pessoal do administrador por seus atos. 45.3.6. Assim no TC 649.039/93-9, por meio do Acrdo 079/95 a Corte julgou irregular a existncia de edital padro em relao a aprovao pelo rgo jurdico, ao interpretar o art. 38, nico da Lei 8.666/93. 45.3.7. A propsito, interessante tese foi vitoriosa no MS 3626/934, Acrdo 71635, Relatora a Desembargadora Nancy Andrighi do T.J.D.F., hoje ilustrando o S.T.J., em 31 de agosto de 1994. 45.3.8. Transcrevo da publicao mensal Frum Administrativo, ano 1, nmero 1, maro de 2001, p. 105: Penalizao de Advogado O Poder Judicirio j entendeu que o Advogado no pode ser isoladamente multado, porque no decide. Ementa
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Mandado de Segurana I Considera-se eivado de ilegalidade o ato emanado do Tribunal de Contas, praticado em Processo Administrativo, que determinou impetrante que pagasse valor certo a ttulo de pena proporcional ao dano causado ao errio, ou se defenda. II Compete exclusivamente ao Conselho da Seo da Ordem dos Advogados do Brasil o processo disciplinar dos advogados, relativo ao exerccio da profisso. III Ao Tribunal de Contas resguarda-se o poder de representar ao rgo competente as irregularidades e abusos no trabalho profissional da impetrantes. Quando emitir parecer, induzindo a autoridade em erro grave, porm, essa possibilidade permanece, e a penalidade deve seraplicada solidariamente ao Advogado e o gestor responsvel. Brasil. Tribunal de Justia do Distroto Federal. Mandado de Segurana 3626/ 934, Acrdo 71635. Relator designada: Nancy Andrighi. Dirio de Justia da Repblica Federativa do Brasil, Braslia, DF, 31 de agosto de 1994, p. 10307. 45.3.9. Esgotado tambm o assunto no relatrio e voto condutores do Acrdo 298/2000: (...) Dessa forma, com respeito alegao de que o contrato em questo seria de compra e venda, sujeito, ento, s regras do direito civil, foi ela rechaada por este Tribunal j na Deciso n 231/96-Plenrio, ao acolher as razes ento aduzidas pelo Ministro Paulo Affonso Martins de Oliveira, ao distinguir conceitualmente contrato privado da Administrao e contrato administrativo: 96. Tal conceituao vem demonstrar que somente em casos especialssimos a Administrao pode abrir mo de sua supremacia e contratar como mero particular. O Administrador, na qualidade de guardio do interesse pblico, deve adotar sempre o instrumento contratual mais adequado e seguro quanto a esse aspecto. Ainda que mngua de disposies expressas, imprescindvel invocar os princpios vetoriais da funo Administrativa: supremacia do interesse pblico e a indisponibilidade deste interesse. 97. Quanto mais se busca conhecer as caractersticas entre as duas espcies de contratos mais se convence de que a opo correta, principalmente quando envolve obras de grande vulto, deve ser o contrato pblico da Administrao. 98. Vale registrar ainda, conforme matria publicada na Revista do Tribunal de Contas do Municpio de So Paulo, intitulada Contratos Administrativos em espcie, de autoria da Dr Lcia Valle Figueiredo, Professora-Assistente de Direito Administrativo da Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo e Procuradora do mesmo Municpio, os seguintes ensinamentos: Administrao Pblica impende perseguir fins pblicos. Evidentemente, os erigidos constitucionais e legalmente como interesses pblicos. (...) Assim sendo, no teria cabida o despojamento das potestades pblicas agindo, a Administrao Pblica, como mero particular, contratando como e se lhe apetecesse. Em conseqncia, a Administrao Pblica encontra-se manietada aos
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fins que lhe cumpre perseguir. Impe-se, pois, como concluso preliminar, agasalhando a magnfica lio de Agustn Gordillo, asseverar a inexistncia de possibilidade jurdica de se subsumir a Administrao apenas s normas de Direito Privado. 99.Conclui-se, ento, que os contratos privados so regulados pelo Cdigo Civil e pelo Cdigo Comercial; e os contratos da Administrao Pblica so regidos por leis especficas, respeitados os princpios constitucionais em vigor. 100. No caso concreto sob exame, ante a presena do TRT-SP, o Decreto-lei n 2.300/86 (ento vigente), impunha s partes obedincia aos preceitos nele inseridos, no cabendo buscar fundamento legal nos Cdigos supracitados. Tratase, ento, de um procedimento administrativo totalmente desaconselhvel e que no deve servir de estmulo ou exemplo a nenhum rgo da Administrao Pblica Federal. Como ressaltou o Assessor da SAUDI: ... prtica que, se generalizadas seria a negao e a fuga a todas as normas legais pertinentes contratao de obras pblicas, (...) 101. Os preceitos do DL. 2.300/86, bem como os da Lei n 8.666/93 (atual Estatuto de Licitaes e Contratos da Administrao Pblica), dispem acerca da matria de forma clara e objetiva, demonstrando a inteno dos legisladores quando definem Obras e Servios e Compras, no deixando qualquer dvida a respeito das caractersticas de um e outro fato gerador de licitao. Tal observao vem ratificar colocao anterior no sentido de que a caracterizao do objeto previsto na Concorrncia n 01/92 no corresponde espcie ali indicada. Isto , no se caracteriza como Aquisio de imvel, nos termos da legislao especfica citada, mas se encaixa perfeitamente nos elementos identificadores de Obras e Servios e, como tal, deveria ter sido tratada. 45.4. Argumento 04: alegou que o sobrepreo de 20% calculado no parecer tcnico do engenheiro da Caixa Econmica Federal estaria incorreto, no caracterizando superfaturamento de preo. Sustenta que o citado parecer incidiu em erro substancial ao comparar coisas distintas, uma vez que o avaliador incluiu na comparao apartamentos, portanto imveis residenciais, ainda que de luxo; 45.41. Posicionamento do Relator 04: Tema totalmente exaurido no que se refere apreciao por esta Corte de Contas, uma vez que j refutado no Acrdo 298/2000 e nos Embargos de Declarao impetrados, que resultaram no Acrdo 036/2001-Plenrio. (...) No que diz respeito tese de que o sobrepreo de cerca de 20% calculado no parecer tcnico do engenheiro da Caixa Econmico Federal estaria incorreto pela utilizao, como parmetro de comparao, de imveis inadequados ou, ainda que correto, em um nvel aceitvel, cai por terra diante dos novos elementos colhidos na ltima inspeo realizada pelo Tribunal nas obras de construo do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo. Como exaustivamente demonstrado no voto condutor da Deciso n 469/99-Plenrio, ao contrrio do que alega o recorrente, embora o TRT-2 Regio tenha pago Incal Incorporaes S. A. a quantia de R$
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231.953.176,65, a obra por ela construda tem o valor de apenas R$ 62.461.225,60, a preos de abril de 1999. Da mesma forma, em face do seguro entendimento deste Tribunal, j ratificado neste Voto, de que se cuida aqui inquestionavelmente de hiptese em que deveriam ter sido adotados os procedimentos inerentes a um contrato administrativo de obras e servios, torna-se insustentvel a postulao do recorrente no sentido de que o pagamento antecipado dos servios no importou em violao ao art. 38 Decreto n 93.872/96, por se tratar de simples compra sujeita s condies de pagamento semelhantes s do setor privado. Ademais, diante do evidente descompasso entre a execuo fsica e financeira do contrato fato, alis, reconhecido em Ata de reunio convocada pelo ento Presidente do TRT-2 Regio, Sr Dlvio Buffulin, a que compareceu e apresentou esclarecimentos o recorrente como Juiz responsvel pela Comisso de Construo (vol. principal, fl. 196) , no h como divergir da concluso de que essa sistemtica prtica de antecipao de pagamentos foi feita sem as indispensveis cautelas ou garantias requeridas no art. 38 Decreto n 93.872/96, importando esse vultoso dano ao errio que agora, talvez tardiamente, se intenta ressarcir. 45.5. Argumento 05: sustentou, quanto ao tema do equilbrio econmicofinanceiro do contrato, que no foi examinado pelo ilustre Relator (...) a alterao da incidncia de tributos, onerando o contrato. Afirma que a lei no exige que a criao ou alterao de tributos ou encargos legais crie dificuldades insuperveis, quase impossibilitando a continuidade da avena. 45.5.1. Posicionamento do Relator 05: a matria questionada j mereceu apurado exame quando submetida apreciao deste Colegiado. Constitui objeto de coisa julgada, de que trata o Acrdo 298/2000. (...) Raia pelo nonsense a pretenso mesma do recorrente de querer justificar as impropriedades verificadas na execuo financeira do contrato em questo com base na necessidade de proceder-se sua adequao econmico-financeira. Ora, a legitimidade de uma tal modificao do contrato prende-se inegavelmente idia de restabelecer o equilbrio entre encargos e benefcios que as partes inicialmente acordaram, eventualmente afetado pela supervenincia de fatos imprevisveis, quer quanto sua prpria ocorrncia quer quanto s suas implicaes, suscetveis de levar excessiva onerao de um dos contratantes em benefcio do outro. sob essa feio de uma teoria da impreviso que a velha clusula rebus sic stantibus, atenuadora do rigorismo do pacta sunt servanda, ressurgiu no Direito administrativo deste sculo. Aplicada relao jurdico-administrativa e luz do Direito brasileiro, essa idia traduziu-se no comando jurdico, ento vigente poca dos fatos ora apreciados, segundo o qual os contratos administrativos poderiam ser justificadamente alterados por acordo entre os contratantes para restabelecer a relao, que as partes pactuaram inicialmente, entre os encargos do contrato e a retribuio da Administrao para a justa remunerao
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da obra, servio ou fornecimento, objetivando a manuteno do inicial equilbrio econmico e financeiro do contrato (Decreto-lei n 2300/86, art. 55, II, d). Por bvio, no se poderia cogitar do restabelecimento do equilbrio econmico e financeiro do contrato exclusivamente com considerao aos interesses do contratado de acrscimo na retribuio da Administrao, em face de novos encargos alegadamente a ele impostos. Necessariamente trata-se de manuteno do inicial equilbrio haveria que se ponderar se os encargos impostos Administrao na execuo do contrato, a remunerao paga, tinham a sua contrapartida na retribuio a ela devida como encargo do contratado, a execuo da obra. E a, como demonstrado saciedade nestes autos, j de h muito os encargos imputados Administrao no tinham a sua correspondncia nos encargos devidos pelo contratado, de sorte que esse recebera remunerao muito superior aos servios que executara, importando, essa a realidade, no seu ilcito enriquecimento em prejuzo do patrimnio pblico. De conseguinte, prestou-se apenas a agravar esse quadro pesadamente desequilibrado contra a Administrao, a celebrao, ironicamente guisa de reequacionamento financeiro do contrato, em 17/06/1998, do seu 4 Termo Aditivo, elevando a remunerao da empresa contratada em mais R$ 36.931.901,10, dos quais, lamentavelmente, cerca de R$ 13.000.000,00 vieram a ser efetivamente pagos. No bastasse isso, as justificativas oferecidas pelo recorrente so incapazes de justificar as medidas efetivadas para o reequilbrio financeiro do contrato, por conta de mudanas na incidncia de tributos. 45.6. Argumento 06: a defesa reputou equivocado o entendimento do Relator com respeito alterao da forma de correo monetria instituda pelo Plano Real, argumentando: em primeiro lugar, estando previsto no contrato a correo monetria integral, portanto, sem qualquer previso inflacionria prevista nos preos, no se poderia impingir contratada a aplicao nos preos de correo apenas por perodos anuais, por violar o artigo 5, inciso XXXVI, da Constituio Federal. 45.6.1. Posicionamento do Relator 06: assunto esgotado quando da anlise procedida no voto condutor do Acrdo 298/2000. (...) Ora, o que o Plano Real modificou foi apenas a periodicidade dos reajustamentos para anual. Ademais, a forma como determinada a converso dos valores para a nova moeda pela mdia dos valores reais dos preos antigos dificultou dessa feita, quando no inviabilizou, conferir-se qualquer validez alegao clssica apregoada nas outras experincias brasileiras com planos econmicos, ou seja, a de prejuzos em decorrncia do expurgo da inflao passada. Ainda, no que se refere s medidas introduzidas pelo Plano Real, o Supremo Tribunal Federal no acolheu a tese do recorrente quanto ocorrncia de violao da proibio constitucional de adoo de lei ofensiva ao ato jurdico perfeito (CF,

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art. 5, XXXVI), tendo sido normalmente aplicados aos diversos contratos celebrados em nosso pas os novos critrios de reajustamento estabelecidos. Finalmente, como vimos de expor com respeito s alegaes concernentes s alteraes de tributos, no tem o menor sentido invocar, como faz o recorrente, o preceito do art. 65, II, d, da Lei n 8.666/93, correspondente ao art. 55, II, d, do Decreto-lei n 2300/86, para justificar a readequao econmico-financeira de contrato cuja execuo era gravosamente desequilibrada contra a Administrao, em face do inadimplemento do contratado aos seus encargos de execuo das obras como contrapartida aos elevados pagamentos que percebia. Voto, portanto, pelo improvimento do recurso do Sr. Nicolau dos Santos Neto. 46. Note-se que, no que tange ao item que trata das alegadas irregularidades ocorridas no laudo tcnico apontado pela Caixa Econmica Federal, objeto da Deciso 298/2000, o Sr. Nicolau dos Santos Neto interps Embargos de Declarao, no qual resultou no Acrdo 36/01-Plenrio, que lhe negou provimento, mantendo ntegro todos os termos do Acrdo 298/2000-Plenrio. 47. Observo que os fatos narrados ao longo de todo o processo investigatrio, a cargo dos competentes tcnicos desta e. Corte, especialmente da SECEX/SP, e que resultaram nas deliberaes aqui referidas, nos levam a afirmar que a forma de contratao promovida foi realizada com o fim deliberado de fugir s normas de direito e ipso facto, fiscalizao e ao controle dos rgos competentes, para desviar dinheiro pblico para fins ilcitos, ou seja, para a prtica de improbidade. E o Sr. Nicolau dos Santos Neto, enquanto presidente daquele Tribunal Regional do Trabalho e da Comisso de Construo do Frum Trabalhista teve participao insofismvel nos fatos relatados, tendo sido signatrio, em todo o decorrer da obra, das solicitaes de aditamentos contratuais e de verbas para pagamentos contratada, dentre outras medidas. 48. V-se, pois, que, na prtica, o Sr. Nicolau dos Santos Neto, na qualidade de presidente da Comisso de Construo do Frum Trabalhista, agia como verdadeiro agente poltico, manipulando as administraes do TRT e patrocinando interesses prprios e de terceiros. 49. A par de tudo aqui tratado, no obstante o acerto das medidas at ento adotadas, a sociedade brasileira, cansada da impunidade, espera a recomposio do patrimnio pblico e almeja uma deciso justa sobre a questo. E esta Corte, no estrito cumprimento de seu papel constitucional, no se descuidou da necessidade do devido processo legal, um dos pilares da democracia moderna. 50. Em todas as etapas das investigaes, o TCU procurou definir responsabilidades, sem prejuzo de conferir aos envolvidos ampla defesa, buscando o estabelecimento do contraditrio e abordando a questo sob enfoque tcnico. 51. Assim, estando devidamente demonstradas as numerosas irregularidades perpetradas pelo Sr. Nicolau dos Santos Neto, quais sejam: realizao de licitao com objeto genrico, restringindo o carter isonmico da licitao; omisso da exigncia de projeto bsico (artigo 6 do Decreto-lei 2300/86); assinatura de contrato contendo autorizao de liberao de recursos sem vinculao efetiva realizao
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das etapas da obra; liberao de verba sem a devida contraprestao de servio; adjudicao do objeto da licitao empresa que no participou do certame; assinatura de contrato contendo clusulas contrrias ao edital, entre outras irregularidades, e face a inconsistncia das alegaes de defesa e razes de justificativas oferecidas, entendo devidamente caracterizada a responsabilidade solidria do indigitado pelos prejuzos causados ao errio na conduo das obras do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo. B.2. A responsabilidade administrativa-financeira do Juiz Dlvio Buffulin 52. A gesto do Sr. Dlvio Buffulin no Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio iniciou-se em setembro de 1996, quatro meses aps a Deciso 231/96-TCUPlenrio, a qual determinou ao Presidente do TRT/SP, poca, a adoo de providncias urgentes no sentido de transferir, imediatamente, as obras de construo do Frum Trabalhista de So Paulo, incluindo o respectivo terreno, para o nome daquela Corte Trabalhista, bem como a efetivao de medidas com vistas ao prosseguimento da respectiva obra, em obedincia rigorosa a normas e preceitos contidos na Lei 8.666/93. 53. Dando cumprimento aludida determinao do Tribunal, o TRT/SP firmou Escritura de Compra e Venda, em 19.12.96, onde a INCAL Incorporaes S.A. vendeu para o TRT/SP o empreendimento, com o compromisso de finalizar a sua execuo, consoante disposto na clusula IX da referida Escritura. 54. Todavia, no que concerne obedincia s normas e aos preceitos contidos na Lei 8.666/93, conforme determinao inserida no item 8.2 da referida Deciso, o TRT/SP deixou de atender, incorrendo em irregularidades observadas em inspeo realizada pelo TCU, cabendo destacar, por relevantes e/ou persistentes ao longo do perodo de execuo das obras, as abaixo sintetizadas: a) antecipao de pagamentos por servios no realizados, incluindo-se os pagamentos a ttulo de contrato ordem (aqueles que teriam sido contratados mas no se encontrariam fisicamente na obra), gerando, de conseqncia, incompatibilidade entre o montante de recursos financeiros liberados e o estgio fsico do empreendimento; b) medies superestimadas de inmeros itens de servios, tendo em vista que indicam percentual de execuo diverso do efetivamente realizado no perodo analisado; e c) celebrao de aditamento para fins de reviso contratual, com base em solicitao apresentada pela contratada de reequilbrio econmico-financeiro do contrato, a despeito de no se configurar o prejuzo invocado pela INCAL Incorporaes S/A, mormente tendo em vista a antecipao de pagamentos por parte do TRT/2 Regio. 55. Quanto s irregularidades apuradas pela equipe de inspeo deste Tribunal, relatadas anteriormente, foi promovida a audincia prvia do Sr. Dlvio Buffulin. 56. O Tribunal, ao apreciar as razes de justificativas apresentadas pelo responsvel, por intermdio do Relatrio do Exmo. Sr. Ministro Adhemar Ghisi,

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entendeu que as mesmas eram insuficientes para o saneamento da questo, aplicando ao Sr. Dlvio Buffulin a multa prevista no art. 58, III, da Lei 8.443/92. 57. O referido Relator, em seu voto condutor do Acrdo 045/99-TCUPlenrio, ressaltou que diversos pontos de importncia foram registrados no relatrio elaborado pela SECEX/SP, tais como: irregularidades relacionadas s inconsistncias de medies, alteraes de projetos, assinatura de aditivos e contrataes sem procedimentos licitatrios. No entanto, o fato que mais chamou a ateno do Relator foi o relativo aos pagamentos efetuados firma INCAL sob a alegao da quebra do equilbrio financeiro do Contrato, e da ocorrncia, tambm, do fato do princpe. Foi lembrado, na oportunidade, por Sua Excelncia, o pensamento do saudoso Hely Lopes Meirelles, que explica que: o fato do princpe toda determinao estatal, positiva ou negativa, geral, imprevista e imprevisvel, que onera substancialmente a execuo do contrato administrativo. So trs os requisitos necessrios aplicao do fato do prncipe: a) o nexo direto de causalidade entre o encargo criado e os bens vendidos/ servios prestados; b) a imprevisibilidade do nus; e c) a materialidade do nus imposto ao particular contratante. 58. Na opinio daquele Relator, nenhum desses trs requisitos ocorreu no caso concreto. No obstante, o TRT-2 Regio, em 17.06.98, representado por seu Juiz Presidente Dlvio Buffulin, assinou aditamento obrigando-se a pagar INCAL R$ 34.088.871,11, a ttulo de reequilbrio econmico-financeiro do contrato e nos termos da Escritura de Retificao e Ratificao e Aditamento. Os pontos alegados pelo responsvel que o levaram a realizar o referido aditamento foram: fato da administrao, caracterizado pela dilatao do prazo; fato do prncipe, verificado com a criao de Tributos-IPMF e CPMF e obrigatoriedade da reteno das contribuies federais dos valores pagos Contratada INCAL; fatos imprevistos e imprevisveis ou teoria da impreviso, oriundos da implantao do Plano Real. 59. O nobre Relator apontou a responsabilidade do Sr. Dlvio Buffulin, por ter autorizado a realizao dos pagamentos antecipados, bem como por ter promovido a reviso do reequilbrio econmico-financeiro do contrato, muito embora tivesse comprovada cincia, conforme demonstraram documentos acostados aos autos, de que os repasses de recursos financeiros superavam o cronograma fsico do empreendimento. 60. Inconformado com a penalidade que lhe foi aplicada, aludida anteriormente, o Sr. Dlvio Buffulin impetrou recurso contra o Acrdo 045/99 e apresentou novas alegaes de defesa citao determinada na alnea e do aludido Acrdo. 61. Tal pea recursal, ao ser apreciada pelo TCU, por intermdio de Relatrio elaborado pelo Exmo. Sr. Ministro Adylson Motta, foi conhecida como Pedido de Reexame e no mrito negado seu provimento por intermdio do Acrdo 298/2000. Posteriormente, o Sr. Dlvio Buffulin, objetivando obter esclarecimento acerca do mencionado Acrdo, interps o recurso Embargos de Declarao, o qual, aps
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ser examinado pelo Plenrio do TCU, deu ensejo ao Acrdo 36/2001, com o seguinte teor: (...) ACORDAM os Ministros do Tribunal de Contas da Unio, reunidos em Sesso Plenria, ante as razes expostas pelo Relator, com fundamento nos arts. 32 e 43 c/ c o art. 48 da Lei n 8.443/92 e 230 do Regimento Interno deste Tribunal, em: a) no conhecer como recurso da petio apresentada pelo Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio; b) conhecer dos Embargos de Declarao opostos pelo Sr. Nicolau dos Santos Neto, para negar-lhes provimento; c) conhecer dos Embargos de Declarao opostos pelo Sr. Dlvio Buffulin, para, dando-lhes provimento, ante as razes constantes do precedente Voto, proceder aos esclarecimentos seguintes: 1) quanto ao primeiro ponto embargado, que este Plenrio, ao prolatar o Acrdo n 298/2000-Plenrio, teve por pacfico que no houve qualquer violao ao art. 5, inciso LV, da Constituio Federal ou ao art. 31 da Lei n. 8443/92 ao aplicar-se ao recorrente a multa prevista no art. 43, pargrafo nico, da Lei n. 8443/92, porquanto a garantia de contraditria e ampla defesa neles assegurada, no que se refere aos processos de fiscalizao de atos e contratos da competncia deste Tribunal, foi idoneamente concretizada por meio da disciplina estabelecida nos arts. 41 a 47 da Lei Orgnica deste Tribunal, rigorosamente observada na hiptese destes autos; e 2) quanto ao segundo ponto embargado, que o qualificativo autnomo inserto na expresso procedimento jurisdicional autnomo referiu-se autonomia, estabelecida na Lei Orgnica deste Tribunal por fora de imperativo constitucional, dos procedimentos de fiscalizao em relao aos procedimentos em que se desenvolve o julgamento de contas; e que foi no exerccio das suas competncias firmadas na Constituio Federal e na Lei n 8.443/92 que este Tribunal procedeu realizao dos procedimentos de fiscalizao inerentes sua jurisdio com base no que foi prolatada a deliberao contra a qual se insurgiu o recorrente; d) manter ntegro, em todos os seus termos, o Acrdo n 298/2000-Plenrio; e) dar cincia aos interessados da presente deliberao; e f) enviar cpia do presente Acrdo, bem assim do Relatrio e Voto que o fundamentam, Comisso Mista de Planos, Oramentos Pblicos e Fiscalizao do Congresso Nacional, Procuradora-Chefe da Procuradoria da Repblica no Estado de So Paulo e ao Presidente do Conselho Superior da Justia do Trabalho. 62. Vale lembrar que, em mais duas outras oportunidades, o Sr. Dlvio Buffulin ofereceu defesa relativamente ao dbito que lhe fora solidariamente imputado, quando da Deciso 469/99-TCU-Plenrio, relativa soma de R$ 169.491.951,15 e nos autos do TC 700.115/96-0 (Tomada de Contas exerccio de 1995), quando da citao determinada pela Deciso 591/00 -TCU-Plenrio. 63. Faz-se necessrio frisar que, na defesa aduzida em cumprimento s citaes determinadas pela Deciso 469/99-TCU-Plenrio e posteriormente pela Deciso 591/
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00-TCU-Plenrio, o responsvel tornou a rerratificar as alegaes de defesa anteriormente apresentadas em face do Acrdo 045/99, bem como do correspondente pedido de reexame da deciso que lhe imps a sano de multa. 64. Assim, no que tange s alegaes de defesa e s razes de justificativas apresentadas pelo Sr. Dlvio Buffulin, em razo da audincia e das citaes a ele dirigidas, nas diversas oportunidades, vale repass-las, considerando, claro, que, apesar de muitas delas se repetirem nos TC-001.025/98-8 e TC 700.115/96-0, foram minuciosamente analisadas pelos Relatores, poca, Ministros Adhemar Paladini Ghisi e Adylson Motta, quando do proferimento da Deciso 469/99-TCU e do Acrdo 298/2000-TCU, respectivamente. So elas, divididas em questes preliminares e de mrito: 64.1. Argumento: indevida a aplicao da recomposio de dbito por dano ao errio em concomitncia ao civil pblica ajuizada com a mesma finalidade, em trmite na 12 Vara Federal da Justia Civil de So Paulo (Ao Civil Pblica 98.0036590-7). 64.1.1. Posicionamento do Relator: questo analisada pela SECEX/SP, luz de Decises proferidas por este Pretrio, as quais consagram a independncia entre as instncias judicial e administrativa (Acrdo 436/94-1 Cmara, Ata 37/94; Deciso 278/94-2 Cmara, Ata 40/94, Deciso 66/94-2 Cmara, Ata 10/94, Deciso 97/96-2 Cmara, Ata 14/96; Deciso 261/99-2 Cmara, Acrdo 406/99 2 Cmara). Quanto ltima deliberao citada, a Unidade Tcnica extrai o seguinte trecho: De fato, o mesmo respeito e acatamento que merecem os atos emanados do Poder Judicirio no exerccio da competncia que lhe conferida pela Constituio, esse mesmo respeito e acatamento haver de conferir-se aos atos desta Corte de Contas quando proferidos no exerccio do restrito rol de competncias que a Constituio Federal lhe comete nos incisos do seu art. 71. No se trata de ser mais ou menos importante, mas sim de ser ou no constitucionalmente investido de competncia para produzir tais atos. (...) No que o TCU tenha o direito de realizar essas atribuies, mas sim que o exerccio de tais competncias constitucionais uma obrigao, um poder-dever em face do qual esta Corte no pode omitir-se em hiptese alguma, sob pena de, a sim, estar praticando um ato inconstitucional. Da que, quando julga, aprecia, fiscaliza; quando, enfim, opera por fora de mandato constitucional, este Tribunal no est na posio de quem se encontra vinculado a praticar um mero ato de submisso a uma anterior vontade jurdica, ainda quando esse ato anterior uma deciso judicial definitiva, que tenha feito coisa julgada.; 64.1.2. Entendo, tambm, como a Secretaria Tcnica, que tal questo encontrase solucionada no mbito deste Tribunal, uma vez que, como rgo que presta auxlio ao Poder Legislativo, no exerce atividade jurisdicional. Por outro lado, suas decises tm carter administrativo e aquelas que resultarem em imputao de dbito ou multa, tero eficcia de ttulo executivo extrajudicial. Dessa forma, no h que se falar em
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listispendncia, tendo em vista que o fato de existir ao na rbita da Justia Federal no impede que haja, tambm, nesta Corte, processo de Tomada de Contas Especial, considerando, principalmente, a independncia entre as instncias judicial e administrativa. 64.2. Argumento: o Tribunal no poderia impor o recolhimento do dbito em processo de fiscalizao. Ocorre, da, vcio procedimental gerador da recomposio de dbito e indevida confuso entre fiscalizao e julgamento. 64.2.1. Posicionamento do Relator: essa questo j foi apreciada pelo Tribunal, no que alude aplicao de multa em processo de fiscalizao, rejeitando os argumentos oferecidos, quando prolatou o Acrdo 298/2000-TCU/Plenrio, relativo ao Pedido de Reexame impetrado pelo Sr. Dlvio Buffulin. O Relator, Ministro Adylson Motta, ao abordar o assunto, assim consignou: No que diz com o recurso do Sr. Dlvio Buffulin, pelos mesmos fundamentos antes apresentados, dele conheo como um pedido de reexame. Quanto sua preliminar, a saber, a alegao de que a aplicao da multa importou violao ao princpio do contraditrio e da ampla defesa, por se identificar com uma das questes suscitadas na primeira das preliminares articuladas pelo recorrente Nicolau dos Santos Neto, aqui rejeitada pelas mesmas razes de direito ante expostas. Quero apenas fazer um breve esclarecimento, em face da ponderao do recorrente na linha de que a multa no poderia ser aplicada em fiscalizao por ser essa uma mera investigao [que] no tem como resultado a sano: Refuto-a firmado no que anteriormente consignei no tocante s diferenas entre processo de fiscalizao e processo de contas, ao que acrescento apenas uma considerao, tambm aqui motivada pelo desconhecimento do recorrente quanto disciplina jurdica aplicvel no mbito do controle externo. que, embora a terminologia possa ter confundido o recorrente, na Constituio Federal e na Lei n 8.443/92, a categoria fiscalizao no tem a ver com um mero procedimento preliminar de investigao, inquisitorial, com valor apenas instrutrio para um subseqente procedimento onde se procede ao julgamento, anlogo, como sustentado, ao inqurito policial. Ao contrrio, como j demonstrado, entre ns fiscalizao diz respeito a um procedimento jurisdicional autnomo, a perseguir objeto distinto de um julgamento de contas, regulado por normas processuais especficas, e que, por expressa previso constitucional (CF,ar.71, inc. III) e legal (Lei n 8.443/92, art. 43, par. nico), pode ser concludo com deciso de contedo sancionador em face de conduta antijurdica dos responsveis. 64.2.2. Vale esclarecer que, na presente alegao, o responsvel apenas repete os argumentos produzidos no recurso por ele impetrado, quando, l, deu significado mais relevante ao aspecto da multa que lhe foi imposta, solicitando que o Tribunal revisse tal deciso, tendo em vista que o devido processo legal deixou de ser observado. Nesta oportunidade, o Sr. Dlvio Buffulin, utilizando-se basicamente dos mesmos argumentos, pleiteia seja reconhecida a inviabilidade da deciso que
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determina sua citao em razo do dbito configurado nos autos e da inobservncia, por parte deste Tribunal, do devido processo legal. 64.3. Argumento: argi o responsvel que, diante de deciso que lhe impe o recolhimento de alto valor de dbito, se faz imprescindvel a observncia de todas as garantias defesa. 64.3.1. Posicionamento do Relator: como bem frisou a Unidade Tcnica, este Tribunal procedeu de acordo com a Constituio Federal e com sua Lei Orgnica (Lei 8.443/92), quando concedeu ao responsvel prazo, por intermdio dos instrumentos de audincia e citao, para que ele se manifestasse acerca dos pontos questionados. E assim aconteceu, ou seja, o Sr. Dlvio Buffulin exerceu, em toda plenitude, os direitos de ampla defesa que lhe so conferidos pela lei; 64.3.2. Este Relator entende, tambm, que foi observado o devido processo legal na medida em que o responsvel, antes de ser apenado com multa, foi ouvido em audincia prvia em processo de Relatrio de Auditoria, e, posteriormente, quando procedeu-se a converso dos autos em Tomada de Contas Especial, o Sr. Dlvio Buffulin foi citado, por determinao da Deciso 469/99 TCU-Plenrio (procedimento fundamental para que se pudesse propor a condenao do responsvel ao ressarcimento do dbito), apresentando as alegaes de defesa, constantes das fls. 01/19 do vol.21 do presente processo. 64.4. Argumento: o Sr. Dlvio Buffulin, poca, ao considerar que as Deliberaes do TCU (Acrdo 45/99 e Deciso 469/99), as quais citaram os responsveis arrolados nos autos do TC-001.025/98-8, foram suspensas por liminar do STF, exarada pelo eminente Ministro Marco Aurlio de Mello, solicitou a suspenso do andamento do processo, sob pena de configurar inegvel desobedincia determinao judicial emanada pela Corte Suprema. 64.4.1. Posicionamento do Relator: tal questo encontra-se atualmente superada, por manifesta perda de objeto, uma vez que o Supremo Tribunal Federal indeferiu o Mandado de Segurana 23.560-8 impetrado pela firma Incal Incorporaes S/A. 64.5. Argumento: o responsvel empregou todas as medidas de cautela que poderiam ser tomadas por agente pblico, em observncia s orientaes do TCU, bem como do TRT/SP, no restando configurado qualquer dano ao errio decorrente dos atos por ele praticados. 64.5.1. Posicionamento do Relator: esse assunto j foi abordado pelo Tribunal, rejeitando os argumentos oferecidos, quando prolatou o Acrdo 298/2000TCU/Plenrio, relativo ao Pedido de Reexame impetrado pelo Sr. Dlvio Buffulin. O Relator, Ministro Adylson Motta, assim consignou em seu Voto: No tocante ao argumento de que ele teria observado as orientaes deste Tribunal, como bem observou a Unidade Tcnica, absolutamente no se sustenta. Embora ciente da Deciso n 231/96-Plenrio, proferida em 08/05/1996, o recorrente no lhe deu cumprimento integral, ao ignorar a determinao para a efetivao de medidas com vistas ao prosseguimento da respectiva obra em obedincia rigorosa s normas e procedimentos contidos no atual Estatuto de Licitaes e Contratos.
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Antes, permitiu o recorrente a continuidade do ajuste como se de coisa privada se tratasse, prosseguindo na prtica de vultosos adiantamentos construtora, sem qualquer preocupao com a correspondente contraprestao dos servios de execuo da obra. E no o impediu dessa prtica, que importou na entrega Incal Incorporaes S.A., sem qualquer benefcio para a Administrao, do incrvel montante de mais de R$ 42.000.000,00 no perodo de 11/10/1996 a 16/03/1998, nem mesmo a convico por ele externada na reunio que convocou e da qual participaram os representantes da Incal, o Juiz presidente da Comisso de Construo, Sr. Nicolau dos Santos Neto, e diversas outras autoridades judicirias e administrativas do TRT-2 Regio, de que lhe parecia incompatvel o estgio da obra com o desembolso financeiro j concretizado (vol. principal, fl. 196). Logo, ao contrrio do alegado, o que decorreu dos atos praticados pelo recorrente foi um gravssimo prejuzo ao patrimnio pblico. 64.5.2. Examinada com bastante desvelo pelo nobre Relator, conforme trecho transcrito acima, no teria nada a acrescentar, a no ser repisar o fato de que o Sr. Dlvio Buffulin cumpriu apenas parte da Deciso 231/96, deixando de lado, tambm, a primordial exigncia de se obedecer rigorosamente s normas e procedimentos contidos na Lei 8.666/93. O responsvel, ainda, autorizou pagamentos antecipados firma contratada, mesmo sabendo do descompasso fsico/financeiro existente no empreendimento e, ainda, sem obter qualquer garantia de que a referida construtora executaria a obra nos termos e no prazo avenados. 64.6. Argumento: as irregularidades decorrentes do procedimento licitatrio e da execuo do contrato abrangem um perodo nitidamente superior ao lapso temporal em que ele esteve na Presidncia do Tribunal, havendo atos praticados no perodo de 1992 a setembro de 1996 que no dizem respeito a sua atuao a frente do TRT da 2 Regio. Apresenta inconformismo por ter sido citado solidariamente para restituir o valor total do dbito, quando, na sua opinio, deveria ser chamado a responder acerca da importncia relativa aos fatos ocorridos no perodo em que era Presidente do TRT/SP. 64.6.1. Posicionamento do Relator: ainda no apreciada pelo TCU, essa questo merece maior reflexo. O Sr. Dlvio Buffulin tinha conhecimento do descompasso fsico-financeiro, no s o ocorrido durante a sua gesto, mas, tambm, da situao por ele encontrada, tanto que em reunio que convocou e da qual participaram os representantes da Incal, o Juiz-Presidente da Comisso de Construo do Frum, Sr. Nicolau dos Santos Neto e diversas outras autoridades judiciais e administrativas do TRT-2 Regio, externou que lhe parecia incompatvel o estgio da obra com o desembolso financeiro j concretizado. Dessa forma, caberia a ele adotar providncias urgentes no sentido de resguardar o errio, como exigir da contratada a execuo da obra, objetivando compatibilizar o cronograma fsico com o montante de recursos liberados; 64.6.2. Ao contrrio, o Sr. Dlvio Buffulin procurou de todas as formas possveis dar continuidade s obras, mesmo tendo evidncias dos graves problemas
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existentes, levantados tanto pela Procuradoria da Repblica como pela Unidade Tcnica deste Tribunal em So Paulo. Seu comportamento, diante da situao extremamente comprometedora para o TRT/SP, levou a no s consolidar o prejuzo anterior sua gesto, bem como a aumentar o dano causado ao errio; 64.6.3. Friso que a consolidao do descompasso fsico-financeiro poderia ter sido evitada se o Sr. Dlvio Buffulin tivesse adotado todas as medidas preventivas e corretivas sugeridas, tanto pela Procuradoria da Repblica como pela SECEX/SP; 64.6.4. Dessa forma, entendo como ultrapassado esse assunto, estando caracterizada a responsabilidade solidria do Sr. Dlvio Buffulin com os demais responsveis pelo total do dbito apurado, ou seja, R$ 169 milhes, objeto da citao determinada, tambm, pela Deciso 591/2000-TCU-Plenrio. 64.7. Argumento: defende a legalidade dos atos praticados em sua gesto, sustentando que no lhe competia a prtica de uma srie de atos relativos execuo do contrato durante o perodo de seu mandato, traando um paralelo entre os atos que podem ser considerados como de rotina e outros relacionados a decises administrativas mais relevantes. 64.7.1 Posicionamento do Relator: essa questo j foi apreciada pelo Tribunal, rejeitando os argumentos oferecidos, quando prolatou o Acrdo 298/2000TCU/Plenrio, relativo ao Pedido de Reexame impetrado pelo Sr. Dlvio Buffulin. O Relator, Ministro Adylson Motta, assim consignou em seu Voto: Com respeito tentativa recorrente de evadir-se da sua responsabilidade como gestor dos recursos pblicos, a pretexto de uma suposta conformao dos seus atos como de mera rotina, necessariamente vinculados a anteriores manifestaes de outros agentes ou instncias administrativas, acolho como razo de decidir a pertinente anlise efetivada pela 10 SECEX. Em especial, afigura-se absolutamente procedente a referncia ao art. 39 do Decreto n 93.872/86 a rigor, ao art. 90 do Decreto-lei n 200/67 para refutar a idia de que em tais casos a irresponsabilidade do gestor decorria de cingir-se ele assinatura de documentos para encaminhamento de processos administrativos, do que pde a Unidade Tcnica concluir: No caso de se tratar de contratos de grande complexidade, o ordenador de despesas deve cercar-se de agentes idneos com aptido tcnica suficiente, para que estes o auxiliem corretamente na execuo do contrato. Entretanto, os pareceres elaborados por tais agentes, o foram no mnimo, com culpa in eligendo. E, no caso em comento, competia ao Recorrente, na condio de Presidente, designar o representante da Administrao para acompanhar e fiscalizar a execuo do contrato e os membros da Comisso da Construtora do Frum, como demonstra, respectivamente, o art. 67 da Lei n 8.666/93 e o art. 122 do Regulamento Geral do TRT da 2 Regio. Acrescento a apenas que a tese da irresponsabilidade administrativa dos gestores com respeito a atos administrativos para cujo aperfeioamento concorram outros agentes no tem acolhimento no direito positivo brasileiro, em razo de nossa Constituio impor que prestar contas qualquer pessoa fsica ou jurdica, pblica
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ou privada, que utilize, arrecade, guarde, gerencie ou administre dinheiros, bens e valores pblicos ou pelas quais a Unio responda, ou que, em nome desta, assuma obrigaes de natureza pecuniria (CF, art. 70 par. nico). E, como implicao desse princpio inerente ao regime republicano, o art. 71, II, da Constituio atribui a este Tribunal precisamente o dever de julgar as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos da administrao direta e indireta. Em suma, para diz-lo com Goethe, quem no sabe prestar contas (...) permanece nas trevas ignorante e vive o dia que passa. No tocante aos aditivos que modificaram as condies financeiras do contrato, no essencial as alegaes do recorrente se identificam com as apresentadas pelo Sr. Nicolau dos Santos Neto, pelo que reporto-me s consideraes que a respeito delas antes desenvolvi ao examinar a questo. (...) 64.7.2. Entendo, tambm, como o Exmo. Sr. Ministro Adylson Mota, que o administrador pblico no pode eximir-se da responsabilidade pelos seus atos e no caso do Sr. Dlvio Buffulin, como competia a ele designar, por sua exclusiva competncia, por ser Presidente do TRT/SP, poca, o representante da administrao para acompanhar a obra e os membros da comisso de licitao, fica patente sua responsabilidade nos resultados negativos decorrentes das irregularidades incorridas. 64.8. Argumento: defendeu o responsvel a licitude da utilizao de R$ 22.000.000,00 (vinte e dois milhes de reais) dos recursos oramentrios de 1998 para o pagamento do reequilbrio econmico-financeiro do contrato, por considerar que tais recursos oramentrios foram creditados para Construo do Frum Trabalhista de Primeira Instncia da Cidade de So Paulo, o que, logicamente, autoriza que sejam utilizados estes recursos na readequao econmica deste contrato, tendo como finalidade principal o trmino da construo. Concluiu o recorrente, afirmando que sua conduta pautou-se pela estrita observncia ao princpio da legalidade, acrescida das cautelas indispensveis e esperadas de to relevante cargo pblico, no havendo, ao menos, repita-se, no lapso temporal da sua gesto, qualquer resqucio de dano causado ao errio. 64.8.1. Posicionamento do Relator: essa questo j foi apreciada pelo Tribunal, rejeitando os argumentos oferecidos, quando prolatou o Acrdo 298/2000TCU/Plenrio, relativo ao Pedido de Reexame impetrado pelo Sr. Dlvio Buffulim. O Relator, Ministro Adylson Motta, assim consignou em seu Voto: Em particular, em face das restries do art. 167, incs. I e VI, da Constituio Federal, no h como aceitar a tese do recorrente no sentido da possibilidade de utilizao, na propalada readequao econmica do contrato, da dotao de R$ 22.000.000,00, que fora destinada, segundo informado ao Ministrio Pblico Federal pelo prprio recorrente, para aquisio de equipamentos, implantao de servios de telefonia e eletricidade e obras no estacionamento do futuro prdio do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo. Fato esse que, alis, como registrado na anlise da 10 SECEX, motivou a propositura de ao judicial por parte da Procuradoria
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da Repblica no Estado de So Paulo, tendo em vista a sua conformao como ato de improbidade administrativa. 64.8.2. Vale insistir, concordando com o Exmo. Sr. Ministro Adylson Motta, que os argumentos oferecidos pelo Sr. Dlvio Buffulin so improcedentes, tendo em vista que a solicitao da Incal, pleiteando recursos adicionais, a ttulo de equilbrio econmico-financeiro do contrato, deveria ter sido cuidadosamente analisada por todos os responsveis pela obra, inclusive por ele prprio, tendo em vista que a dotao oramentria liberada, no valor de R$ 22 milhes, destinava-se aquisio de equipamentos, implantao de servios de telefonia, eletricidade e obras no estacionamento do futuro prdio, caracterizando, assim, tal procedimento, ntido desvio de finalidade. 64.9. Argumento: alega o responsvel que estranhamente os demais expresidentes do TRT/SP no so citados pelo Tribunal de Contas da Unio. 64.9.1. Posicionamento do Relator: tal questo foi apreciada pelo TCU, que esclareceu devidamente o assunto, quando prolatou a Deciso 469/99, cujo Relator, Exmo. Sr. Ministro Adhemar Ghisi assim se expressou em seu voto: (...) 7. No que tange questo da responsabilidade, a equipe de inspeo trouxe um maior esclarecimento acerca da participao dos diversos dirigentes do TRT/ SP quanto s irregularidades destacadas. Assim, retificando a posio anteriormente trazida a este Colegiado, considerou que no existem documentos suficientes para responsabilizar o Sr. Jos Victrio Moro (ex-Presidente do TRT/SP no perodo de 15.09.92 a 14.09.94) pelas irregularidades apontadas; quanto a esse, destacou como ilegal apenas a utilizao de crdito oramentrio indevidamente recebido do TRT/ 18 Regio. Creio que a gravidade deste fato dever ser sopesada por ocasio do reexame das contas do TRT/SP no referido perodo (TC-700.282/1993-9), uma vez que o Ministrio Pblico junto a este Tribunal j interps Recurso de Reviso pertinente. 64.9.2. Quanto ao Sr. Rubens Tavares Aidar, considerou a equipe de inspeo: (...) 9. A utilizao de crditos oramentrios indevidamente recebidos de outros rgos integrantes da Justia trabalhista, de forma irregular, tambm ocorreu na gesto do Sr. Rubens Tavares Aidar. 10. No obstante, igualmente ao que defendi no item 7 deste Voto, entendo que a avaliao da gravidade do mencionado descumprimento (e de uma possvel aplicao de multa), bem assim da utilizao indevida dos crditos oramentrios, poder processar-se no respectivo processo de contas ordinrias (TC-700.109/978), reabertas em face de Recurso de Reviso interposto pelo Ministrio Pblico. (...) 64.9.3 Na linha do nobre Relator, vejo que os demais gestores do TRT/SP, antecessores do Sr. Dlvio Buffulin, tero suas contas apreciadas por este Pretrio quando da anlise dos respectivos processos de prestaes de contas, os quais foram

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reabertos em decorrncia de Recurso de Reviso interposto pelo Ministrio Pblico junto ao TCU. 65. Face inconsistncia das alegaes de defesa e razes de justificativas oferecidas pelo responsvel, que termino de analisar detidamente, bem como ante s deliberaes desta Corte de Contas acerca do assunto (Acrdos n 045/99 e n 298/ 00 e Decises n 469/99 e 591/00, Plenrio/TCU), entendo estar devidamente caracterizada a responsabilidade do Sr. Dlvio Buffulin, relacionada autorizao de realizao de pagamentos antecipados, reviso para o reequilbrio econmicofinanceiro do contrato, mesmo estando ciente de que o desembolso de recursos da Unio ultrapassava em muito a execuo fsica da obra. 66. Entendo que o Sr. Dlvio Buffulin, ao assim proceder, proporcionou a consolidao do dbito anterior sua gesto, na medida em que, alm de deixar de atender aos sucessivos expedientes encaminhados ao TRT/SP, tanto pela Procuradoria da Repblica no Estado de So Paulo como pela SECEX/SP, no sentido de adotar providncias imprescindveis, tais como: aplicao de multas contratuais e suspenso dos pagamentos INCAL Incorporaes S.A., at que houvesse a compatibilizao entre os cronogramas fsico e financeiro das obras, no implementou, na totalidade, a Deciso n 231/96-TCU, no que tange ao cumprimento dos ditames da Lei n 8.666/93, incorrendo em vrias irregularidades, j abordadas neste Voto. B.3. A responsabilidade administrativa-financeira da Incal Incorporaes S.A. 67. Apresentaram alegaes de defesa a este Tribunal, na condio de representantes da empresa Incal Incorporaes S.A., os Srs. Fbio Monteiro de Barros Filho e Jos Eduardo Corra Teixeira Ferraz. 68. Os responsveis foram chamados lide em oportunidades distintas. No mbito do TC-001.025/1998-8, houve o encaminhamento dos instrumentos citatrios representados pelos Ofcios 283/SECEX-SP, de 25/05/99, e 488, SECEX-SP, de 09.08.99, em razo, respectivamente, das deliberaes adotadas pelo Plenrio deste Tribunal por meio do Acrdo 045/99-TCU-Plenrio e Deciso 469/99-TCUPlenrio. 69. Em relao a essas convocaes, a Incal apresentou uma nica pea de defesa, acostada nestes autos, abrangendo os fatos tratados nos referidos decisa. 70. Na esfera do TC-700.115/1996-0 (Contas Ordinrias do TRT-2 Regio So Paulo, exerccio de 1995), em virtude da Deciso 591/2000-TCU-Plenrio, a unidade tcnica promoveu o envio do Ofcio 659-SECEX/SP, de 16/08/2000, dirigido ao Sr. Fbio Monteiro de Barros Filho, e do Ofcio 660-SECEX/SP, da mesma data, destinado ao Sr. Jos Eduardo Corra Teixeira Ferraz. Os interessados fizeram chegar ao respectivo processo a defesa de interesse da Empresa. 71. Os argumentos sustentados nessas peas, minuciosamente examinados no bem elaborado exame operado pela SECEX/SP, sero abordados a seguir, naquilo que tm de essencial, acompanhados das consideraes formuladas por este Relator. B.3.1. Das alegaes constantes do TC-700.115/1996-0, trasladadas para o presente processo.
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72. Argumento 01: oferece crtica aos termos da Deciso 591/2000-TCUPlenrio, com relao ao comando prolatado no sentido de determinar a juntada das tomadas de contas dos exerccios de 1992, 1994 e 1996 s contas do exerccio de 1995. Considera que se a inteno fora de reapreciar aqueles processos, h que se reconstituir todas as etapas de instruo e julgamento, e a devoluo aos interessados do direito ampla defesa e ao contraditrio. 73. Posicionamento do Relator 01: o propsito da Deciso 591/2000-TCUPlenrio foi o de reunir, sob a orientao de um nico Relator, o conjunto das contas ordinrias do TRT-2 Regio, alusivas ao perodo de 1992/1998, a fim de permitir a verificao dos reflexos decorrentes das irregularidades associadas s obras de construo do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo na gesto dos respectivos dirigentes daquele rgo. 74. Os elementos correspondentes ao desvio de recursos da obra de construo do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo no foram originalmente considerados no exame da gesto anual dos dirigentes do TRT-2 Regio, haja vista o fato de terem sido supervenientes aos referidos julgamentos. 75. Para que seja possvel o exato atendimento Deciso 591/2000-TCUPlenrio (o exame em conjunto das contas anuais do TRT ao longo do perodo 1992 a 1998), claro est que os processos alusivos ao exerccio de 1992, 1994 e 1996, aps reabertos, devero disponibilizar aos interessados o acesso s prerrogativas processuais que lhes so de direito. 76. Ademais, a reabertura das ditas contas ocorreu com escopo definido, qual seja: o de verificar se os fatos supervenientes, acerca do assunto versado, oferecem reflexo gesto dos responsveis principais. Logo, no h que se cogitar de que tal medida possa representar possvel prejuzo direto aos interesses da Incal Incorporaes S.A., que no figura na relao processual das mencionadas contas anuais. 77. Argumento 02: alega que o TCU, por meio do Acrdo 45/99-TCUPlenrio, violou coisa julgada do prprio rgo, infringindo o art. 5, XXXVI, da Constituio Federal, o que, por extenso, contaminou as decises posteriores, quais sejam, a 469/99-Plenrio e a 591/2000-Plenrio, j que, nos termos da Deciso n 231/96-TCU/Plenrio, os procedimentos do TRT/SP, adotados at 08 de maio de 1996 (data da prolao do citado decisum), haviam sido aceitos como bons e regulares. 78. Posicionamento do Relator 02: O raciocnio sustentado pela defesa j foi rebatido em oportunidades anteriores nas quais este processo foi submetido considerao do Colegiado, conforme situado nos Relatrios e Votos que embasam tanto o Acrdo 45/99-TCU-Plenrio, quanto o Acrdo 298/2000-TCU-Plenrio, de 29/11/2000. 79. Tais julgamentos demonstram, saciedade, que o Tribunal, ao apreciar a matria na sesso de 08.05.96, nos autos do TC-700.731/92-0, o fez sob o amparo de algumas premissas: a) a da iminente concluso da obra; b) a da inexistncia de prticas de improbidade; c) a da convenincia de no impor novo nus ao errio; d)
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a de que a aceitao preliminar configurar-se-ia mediante a adoo de providncias acautelatrias determinadas ao TRT-2 Regio (e que posteriormente no foram cumpridas na sua totalidade); e f) a de que o mrito da questo seria apreciado definitivamente no mbito das contas ordinrias do rgo, alusivas ao exerccio de 1995. 80. Lgico est que o TCU, naquela oportunidade, buscou assegurar o interesse pblico mais imediato (a concluso da obra, com a conseqente instalao e funcionamento das Juntas do Trabalho da cidade de So Paulo), deixando para a rbita das contas anuais os aspectos de legalidade associados prtica licitatria e contratao da empresa. 81. Os acontecimentos posteriores, consubstanciados nos atos que causaram o desvio de recursos federais e o adiamento constante da concluso da obra, ditaram, como no poderia deixar de ser, a retomada do assunto por este Tribunal (TC-001.025/ 1998-8). 82. As passagens transcritas no Relatrio precedente, referentes aos Relatrios e Votos condutores do Acrdo 045/99-TCU-Plenrio e do Acrdo de 298/2000TCU-Plenrio, traduzem, em relao ao ponto questionado, a ntegra do pensamento j firmado por este Tribunal acerca do assunto. Posio essa tambm compartilhada por este Relator. 83. No que concerne ao aspecto formal da alegao de defesa res judicada, impende entender-se que a citada deciso prolatada pelo Ministro Paulo Affonso revestiu-se de carter de mera deciso interlocutria e de impulso processual, no tendo o condo de fazer coisa julgada material. 84. Argumento 03: preconiza a impossibilidade de se anular contrato j desconstitudo pelo ato de resciso unilateral, sob pena de se configurar bis in idem, repelido pelo ordenamento normativo. 85. Posicionamento do Relator 03: Trata-se de matria j examinada pelo Tribunal de Contas da Unio, em sede de recursos interpostos contra o Acrdo 045/ 99-TCU-Plenrio, que resultou no entendimento consagrado no Acrdo 298/2000TCU-Plenrio, prolatado em julgamento anterior a que foi submetido este processo. 86. Na ocasio, a matria recebeu o seguinte tratamento, endossado, tambm, nesta oportunidade, por este Relator. No Relatrio correspondente (Ata 47/2000): a) Relatrio que acompanha o Acrdo proferido pelo Plenrio na Sesso de 29/11/2000, por ocasio da apreciao dos recursos no TC 001.025/1998-8 11.2. As ilegalidades encontradas pelo TCU nas diversas inspees realizadas no TRT-SP dizem respeito ao procedimento licitatrio realizado. Neste caso, de acordo com os preceitos da Lei 8.666/93: 11.2.1. Art. 49. A autoridade competente para a aprovao do procedimento somente poder revogar a licitao por razes de interesse pblico decorrente de fato superveniente devidamente comprovado, pertinente e suficiente para justificar tal conduta, devendo anul-la por ilegalidade, de ofcio ou por provocao de terceiros, mediante parecer escrito e devidamente fundamentado.
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1 A anulao do procedimento licitatrio por motivo de ilegalidade no gera obrigao de indenizar, ressalvado o disposto no pargrafo nico do art. 59 desta Lei. 2 A nulidade do procedimento licitatrio induz do contrato, ressalvado o disposto no pargrafo nico do art. 59 desta Lei. (...) Art. 59. A declarao de nulidade do contrato administrativo opera retroativamente impedindo os efeitos jurdicos que ele, ordinariamente, deveria produzir, alm de desconstituir os j produzidos. Pargrafo nico. A nulidade no exonera a Administrao do dever de indenizar o contratado pelo que este houver executado at a data em que ela for declarada e por outros prejuzos regularmente comprovados, contanto que no lhe seja imputvel, promovendo-se a responsabilidade de quem lhe deu causa.(grifos do original) 11.3. Portanto, de acordo com o texto legal transcrito, ao invs de a Administrao do TRT rescindir o contrato com a impetrante, deve ela, conforme preceituou o Julgado desta Corte, declarar nulo o aludido certame, e, consequentemente, o contrato dele decorrente. 11.4. Assim, no h que se falar em impossibilidade de se anular o que j fora revogado, pois, como se observa na redao do artigo 59 supra, o que ocorre, no caso, mera declarao de nulidade. Ou seja, com este ato (declarao), a Administrao apenas reconhece o fato de o contrato decorrente do procedimento licitatrio ser nulo desde o seu incio. 11.5. A nulidade, no caso, caracterstica intrnseca ao ato, tendo-lhe acompanhado desde a sua origem. A declarao que se far agora ter o condo to-somente de reconhecer este estado em que j se encontrava o certame e, consequentemente, o contrato dele decorrente. 11.6. A confirmar tal entendimento, veja-se a redao do 2 do artigo 49 da mesma lei, que determina que a nulidade do procedimento licitatrio induz do contrato. Diversa no poderia ser a determinao legal, haja vista a impossibilidade material de manuteno da validade de contrato que teve origem em procedimento licitatrio nulo. 11.7. No entanto, necessrio frisar que, ainda que considerado nulo o contrato em tela, pelo disposto no pargrafo nico do artigo 59 acima, dever da Administrao indenizar a contratada pelo que esta houver executado e por outros prejuzos comprovados, sob pena de caracterizao de enriquecimento ilcito, vedado pelo ordenamento jurdico ptrio. 11.8. Desta forma, ao contrrio do que alegou a empresa interessada, o que no seria possvel, no caso concreto, a resciso unilateral do contrato pelo TRT, porquanto ser logicamente impossvel a resciso de contrato nulo ab initio. 11.9. Realmente ocorreu resciso unilateral anteriormente s determinaes desta Corte. No entanto, seus efeitos apenas poderiam prosperar enquanto durasse a validade do contrato e da licitao que lhe deu origem. Portanto, declarado nulo
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o procedimento licitatrio e, por conseguinte, o contrato sob exame, no h que se falar na ocorrncia de bis in idem, pois, em decorrncia da nulidade, desconstituise o contrato desde a sua origem, sendo invalidada, tambm, a resciso efetivada. Isto , a anulao da indigitada licitao e, conseqentemente, do contrato no desconstituir a transferncia de propriedade j operada, bem como a incorporao ao patrimnio pblico da edificao j iniciada, visto que, segundo estabelece o pargrafo nico do art. 59 da Lei 8.666/93, a Administrao tem o ...dever de indenizar o contratado pelo que este houver executado at a data em que for declarada... a nulidade do contrato. Portanto, conforme verificado no Relatrio de Inspeo elaborado pela Secretaria de Auditoria e Inspees do TCU (ver subitem 15.1), dos R$ 231.953.176,75 (em valores de abril de 1999) pagos pelo TRT/SP empresa Incal, R$ 169.491.951,15 devero retornar aos cofres pblicos. Isto , a diferena entre esses valores, R$ 62.461.225,60, justamente o valor de indenizao a que a empresa Incal tem direito, pois equivale ao valor do prdio em construo denominado Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo, nas condies em que se encontra, includo o respectivo terreno. No Voto: (...) Enfrento, por fim, a questo da anulao do contrato. Como vimos, este Tribunal determinou ao Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio que promovesse a nulidade do contrato, nos termos do artigo 59 da Lei 8.666/93, em vista da diversidade de efeitos da declarao de nulidade e da resciso unilateral do contrato, noticiando ao Tribunal, no prazo de 30 (trinta) dias, acerca das providncias adotadas (parte final da alnea f do Acrdo 045/99-Plenrio). O recorrente sustentou que soluo mais adequada j havia sido adotada, consistente na resciso do contrato. Argumenta, forte em parecer de jurista consultado, que ainda que juridicamente possa parecer mais adequada a anulao da licitao e da avena, no se pode olvidar que, do ponto de vista estritamente do interesse pblico e da economicidade, verifica-se ser mais apropriada a resciso do contrato, afim (sic) de que tanto a obra iniciada como o bem adquirido permaneam incorporados ao patrimnio pblico. Como consignado no Relatrio, na sua manifestao final, a Unidade Tcnica, com a chancela do Ministrio Pblico, opina por manter-se inalterada essa determinao do Tribunal. Evidentemente, essa questo em nada afeta as deliberaes j proferidas pelo Tribunal, aqui como no TC-700.115/1996-0, no sentido da citao dos responsveis, para apresentarem alegaes de defesa ou recolherem aos cofres pblicos o dbito decorrente do dano que se vislumbrou ter sido imputado ao errio. Isso porquanto a razo de ser desse dano, o desvio de R$ 169.491.951,15, em valores de abril de 1999, do total de R$ 231.953.176,75 repassados ao TRT-2 Regio para a construo do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo, no deixa de existir segundo se trate de hiptese de anulao ou de resciso do contrato administrativo.
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No obstante, foi essa determinao que ensejou a impetrao do mandado de segurana junto ao STF, em cujo mbito se proferiu a liminar que, segundo entendeu-se, retirava a eficcia integral tanto do Acrdo 045/99-Plenrio quanto da Deciso 469/99-Plenrio. E julgo oportuno trazer ao conhecimento deste Colegiado no foi por se considerar que este Tribunal tinha competncia para determinar a anulao do contrato, em detrimento da resciso que dele efetivara o TRT-2 Regio, que o Supremo Tribunal Federal indeferiu aquele mandado de segurana. No, no foi esse o fundamento do voto revisor vencedor, mas sim o entendimento de que a deliberao deste Tribunal no tinha um efeito desconstitutivo do contrato como sustentara o impetrante e acolhera o Relator do writ mas meramente mandamental. dizer, considerou-se que a determinao deste Plenrio limitara-se a ordenar ao TRT-2 Regio a proceder anulao do contrato. Somente essa providncia da Administrao que poderia ter eficcia desconstitutiva do contrato. nesse ponto que exsurge um aspecto relevante que no pode ser desconsiderado ao ensejo do exame do presente recurso. Na argumentao condutora do indeferimento do mandado de segurana, mencionou-se que no seria aquele momento o apropriado para decidir se, ao dar cumprimento determinao que recebeu deste Plenrio, o TRT-2 Regio poderia simplesmente promover a decretao administrativa da nulidade do contrato ou, ao contrrio, deveria propor ao especfica para alcanar tal fim como sustentado na impetrao. Portanto, penso que a deciso a ser tomada por este Tribunal deve atentar para essa faceta da questo. E a, com independncia de qualquer considerao pragmtica quanto ao que seja mais interessante para este Tribunal, parto de uma concluso que reputo inapelvel: a hiptese que enfrentamos nestes autos de ordem a reclamar a nulidade do contrato. O quadro teratolgico com que aqui nos deparamos teve a sua gnese j no edital de licitao, a contemplar objeto supostamente alternativo; na realidade, a inviabilizar a participao dos 29 potenciais interessados que retiraram o edital e, no tivessem sido apenas 3 os que dentre eles apresentaram propostas a Incal Indstria e Comrcio de Alumnio Ltda, o Grupo OK de Construes e Incorporaes S. A, em consrcio coma Construtora Augusto Veloso S.A e a Empreendimentos Patrimoniais Santa Gisele Ltda , das quais apenas as duas primeiras lograram ultrapassar a fase de qualificao, tambm a prpria escolha da proposta mais vantajosa para Administrao. Afinal, que dons deveria ter uma Comisso de Licitao para poder comparar, e entre elas aferir como a proposta mais vantajosa, coisas to diferentes e de preos to desproporcionados como: i) um Imvel construdo, pronto, novo ou usado. Nessa hiptese dever acompanhar a proposta tcnica, projeto de adaptao com o respectivo prazo de execuo e entrega, que atenda as necessidades das Juntas de Conciliao e
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Julgamento, que dever, em caso de aprovao, ser implantado pelo concorrente sob sua total responsabilidade; ii) com um Imvel em construo, independentemente do estgio da obra (incio, meio ou fim), dever acompanhar a proposta tcnica, projeto de adaptao com o respectivo prazo de execuo e entrega, que atenda as necessidades das Juntas de Conciliao e Julgamento, que dever, em caso de aprovao, ser implantado pelo concorrente sob sua total responsabilidade; iii) com um Terreno com projeto aprovado que dever acompanhar projeto de adaptao que atenda as necessidades das Juntas de Conciliao e Julgamento; iv) com um Terreno com projeto elaborado especificamente para a instalao das Juntas de Conciliao e Julgamento. A isso se seguiu a execuo do contrato, desde o seu primeiro dia, como se de ndole privada fosse; afinal, assim caracterizado por quem a contratada consultou: uma simples aquisio de imvel na modalidade compra e venda de coisa futura emptio rei speratae talvez, uma aquisio de imvel no sistema de preo fechado; quem sabe uma aquisio de imvel pronto e acabado, chaves na mo; e por que no um contrato privado sui generis? Execuo essa que, na prtica, apenas significou o contnuo, sistemtico, deliberado, adiantamento de pagamentos empresa privada contratada sem qualquer contraprestao em benefcio da Administrao, importando, sabemos todos agora, em um desvio de recursos pblicos de mais de R$ 169.000.000,00. Portanto, impe-se a decretao de nulidade do contrato em questo, o que apenas pode ser feito segundo os procedimentos estabelecidos na Constituio e na lei. Nesse caso, como bem assentou a 10 SECEX, a quantia de R$ 62.461.225,60, equivalente ao valor que a contratada aplicou na construo, do total de R$ 231.953.176.75 que o errio efetivamente despendeu, o que poder corresponder indenizao a que ela eventualmente faa jus. No ponto, dispe a nossa Carta: Art. 71. O controle externo, a cargo do Congresso Nacional, ser exercido com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio, ao qual compete: (...) IX assinar prazo para que o rgo ou entidade adote as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, se verificada ilegalidade. X sustar, se no atendido, a execuo do ato impugnado, comunicando a deciso Cmara dos Deputados e ao Senado Federal; (...) 1 No caso de contrato, o ato de sustao ser adotado diretamente pelo Congresso Nacional, que solicitar, de imediato, ao Poder Executivo as medidas cabveis. 2 Se o Congresso Nacional ou o Poder Executivo, no prazo de noventa dias, no efetivar as medidas previstas no pargrafo anterior, o Tribunal decidir a respeito.

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O comando constitucional deixa claro que o constituinte instituiu, no mbito do exerccio da funo de controle externo, um procedimento especfico para o acertamento das situaes jurdico-administrativas, quer digam respeito a atos quer a contratos, que se apresentam desconformes ao Direito. E, uma vez executado com observncia de todos os preceitos constitucionais e legais atinentes, esse procedimento pode inegavelmente promover a desconstituio de contratos administrativos firmados e executados com violao ao Direito. Esse procedimento de matriz constitucional foi concretizado, na nossa Lei Orgnica, no mbito dos processos de fiscalizao de atos e contratos, consoante o preceituado no seu art. 45, e com essa conformao que foi observado no caso em discusso. Portanto, a determinao inserta na parte final da alnea f do Acrdo 045/99 desencadeou a medida constitucional, nsita ao procedimento de fiscalizao, reclamada para a regularizao das impropriedades verificadas neste caso, com a adoo do contemplado no inciso IX do art. 71 da Lei Maior: este Tribunal assinou prazo para que o rgo ou entidade adote as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, se verificada ilegalidade. Impugnada pelo recurso de que ora se cuida, aquela determinao ter a sua eficcia revigorada com o no provimento desse apelo, j que, como demonstrado, a hiptese dos autos efetivamente de nulificao do esprio contrato. Da decorrer a necessidade de o TRT-2 Regio se posicionar em face da determinao deste Tribunal, o que suscita uma questo jurdica importante: como poder o rgo pblico efetivar a medida que ele considera juridicamente imprpria e cujos pressupostos fticos so distintos daqueles que reconheceram existentes para adotar a medida que julgou conforme ao Direito. Em suma, como poder um rgo pblico vir a ser obrigado a dar sua vontade um contedo contrrio ao que julga conforme ao Direito? E, mais ainda, estaria alcanada essa eventual providncia do TRT-2 Regio pelo prazo decadencial de 5 anos impeditivo da anulao de atos administrativos fixado no artigo 54 da Lei 9.784/99? Ou no caso em exame seria essa restrio superada pela clusula de exceo decorrente da m-f dos atingidos pela anulao? Penso que essa situao encontra a sua soluo naquela adotada ordinariamente em nosso Direito quando se cuida de questionar judicialmente um determinado ato ou contrato administrativo. dizer, apenas um provimento jurisdicional externo vontade do rgo tipicamente na via judicial, mas tambm na via da funo de controle externo firmada na Constituio Federal que poderia impor-lhe a realizao da conduta que ele reputa no jurdica, mas assim no valorada por quem a julgou, ou, eventualmente, que a lei lhe impede. De conseguinte, penso que, deixando o TRT-2 Regio de proceder anulao do contrato, seja por continuar a considerar a sua resciso a providncia adequada espcie, seja por se considerar juridicamente impedido de faz-lo, dever este Tribunal dar continuidade ao iter estabelecido na Constituio, uma vez expirado o prazo de 30 dias assinado ao rgo pblico.
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No caso, tratando-se de contrato, caber ao Tribunal desse fato dar cincia ao Congresso Nacional, para que, consoante determinado no 1 do artigo 71 da nossa Lei Maior, adote ele diretamente a providncia que se impe. 87. Argumento 04: dispe a respeito do efeito suspensivo, decorrente da interposio de recursos ao Acrdo 45/99-Plenrio, no processo TC-001.025/19988. Acredita que tais recursos tenham suspenso os efeitos do referido julgado, que envolvia a converso desses autos em tomada de contas especial. Aduz, em complemento, que, embora a Deciso 469/99-TCU-Plenrio tenha retificado o referido Acrdo, manteve, no essencial, as determinaes que nele constavam. Conclui asseverando ser um equvoco deslocar a apurao do dbito do rito apropriado (TCE) para o mbito das contas anuais (TC-700.115/1996-0). 88. Posicionamento do Relator 04: Tal sorte de raciocnio encontra-se superada na oportunidade, no s pelas razes aduzidas pela unidade tcnica nesse particular, como pelo fato de os recursos que se interpuseram referenciados j terem sido julgados (Acrdo 298/2000-TCU-Plenrio, Sesso de 29/11/2000-Ordinria). 89. Ademais, o aspecto associado ao rito procedimental adequado para a apurao do dbito j foi equacionado na Questo de Ordem submetida ao Colegiado na Sesso Extraordinria de Carter Reservado de 16/12/2000, quando se decidiu que a Tomada de Contas Especial tratar, de forma autnoma, da apurao do dbito em referncia. B.3.2. Das alegaes acostadas ao TC-001.025/1998-8 90. Argumento 05: alega, em preliminar, que os efeitos do Acrdo 045/ 1999-TCU-Plenrio e da Deciso 469/1999-TCU-Plenrio esto temporariamente suspensos, em razo da medida liminar deferida pelo Exmo. Sr. Ministro Marco Aurlio no Mandado de Segurana 23.560-8, interposto pela Incal Incorporaes S.A. junto ao STF. 91. Posicionamento do Relator 05: No subsistem mais os efeitos da medida liminar declinada, em virtude de o Plenrio do STF, em Sesso de 20/09/2000, ao acolher o Voto revisor do Sr. Ministro Nelson Jobim, haver indeferido o Mandado de Segurana 23.560-8, conforme deciso veiculada no Dirio da Justia de 27/09/ 2000. 92. Argumento 06: discorre sobre a autonomia administrativa do TRT-2 Regio e o regramento constante do instrumento licitatrio que amparou a contratao da Empresa, para sustentar o raciocnio de que o contrato celebrado foi o de compra e venda regido pelo direito comum. 93. Posicionamento do Relator 06: o assunto encontra-se exaurido no que se refere apreciao pela Corte de Contas, haja vista aos termos do Relatrio e Voto condutores da Deciso 231/96-TCU-Plenrio, ratificados, por seu turno, nos Acrdos 045/1999-TCU-Plenrio e 298/2000-TCU-Plenrio. 94. Ademais esse Relator j ofereceu consideraes adicionais sobre a matria na parte introdutria deste Voto.

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95. Argumento 07: apregoa a independncia do TRT-2 Regio, no que diz respeito deciso de comprar o imvel e de como faz-lo, sem que para isso contasse com o prvio ou posterior aval do TCU. 96. Posicionamento do Relator 07: conforme enfocado anteriormente, a alegao de que o TRT-2 Regio tenha feito uso de sua capacidade discricionria para orientar a licitao e a contratao da Empresa dentro de seus interesses se apresenta de todo desarrazoada. Inadmissvel que, em nome da discricionariedade, o rgo tenha pretendido abdicar da supremacia inerente ao Poder Pblico, em negcios com pessoas jurdicas privadas, e tenha se arvorado a relevar interesses nsitos sua atuao como integrante da administrao pblica, como o de gerir os recursos do Errio, provindos da coletividade, dentro de critrios seguros, pautados no regramento legal existente. 97. Argumento 08: dirige crtica afirmativa da SAUDI, lanada no TC700.731/92-0, ocasio na qual a unidade tcnica deste Tribunal fez consignar que o fato de o edital de licitao ter situado o objeto do certame como sendo aquisio de imvel, quando todas as suas caractersticas apontam na direo de uma obra de engenharia, no tem o condo de amparar a celebrao, pelo TRT-2 Regio, de contrato sob a espcie de compra e venda, revestido de todas as suas caractersticas e implicaes. Repudia, ainda, o argumento utilizado pelo TCU de que, sendo o valor do terreno inferior ao da obra, deve o contrato ser qualificado como de empreitada da obra. 98. Posicionamento do Relator 08: os motivos que desautorizam a linha de raciocnio sustentada na defesa foram devidamente comentados no TC-700.731/920 e no exame efetuado pela unidade tcnica deste Tribunal, consoante consta no Relatrio pregresso. A viso deste Relator est estampada no incio deste Voto, quando analiso a questo da natureza do contrato. 99. Argumento 09: insiste na ponderao de que o contrato celebrado de compra e venda, o que explica a pertinncia de terem sido feitos pagamentos parcelados, sem que para isso houvesse a necessidade de medies prvias. 100. Posicionamento do Relator 09: j foi consagrado pelo Plenrio desta Corte o entendimento de que se ajusta situao o contrato de obra, em contraposio ao argumento de defesa de que o pacto estava agasalhado pela regncia do direito privado. Como dito, a matria foi tambm estudada na introduo deste Voto. 101. Argumento 10: faz referncia ao parecer da Saudi, lanado no TC700.731/1992-0, por meio do qual os signatrios mencionam um possvel sobrefaturamento no preo do imvel. Afirma no existir qualquer prova nesse sentido. Lembra que a assertiva foi feita com base em laudo emitido pela Caixa Econmica Federal, que dissera, ante o critrio de comparao adotado, que o preo ficou cerca de 20% acima dos valores de mercado. Destaca que, de tal indicao, foi suprimida a referncia constante no laudo de que a diferena aceitvel, pelos motivos expostos naquela ocasio. Retoma a tese de que a Deciso 231/96-TCU-Plenrio julgou como sendo legal o dito contrato.

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102. Posicionamento do Relator 10: a interveno da unidade tcnica, quando do exame da defesa da Incal Incorporaes S.A., refuta que no parecer tcnico da CEF, datado de 28/02/94, tenha havido meno s expresses inflao, contrato de longo prazo, e a preo fechado, o que desfigura a inteno dos defendentes de querer atribuir ao laudo sentido distinto do contido na realidade. 103. Importante, no caso, ter presente que a retomada dessa discusso incua, j que as concluses alcanadas pelo laudo emitido pela CEF se fazem superadas em decorrncia da inspeo posteriormente realizada, por equipe de analistas lotados na Saudi, Seseg e Secex/SP, assistida por engenheiros da prpria CEF. O relatrio resultante do trabalho de fiscalizao deu amparo prolao da Deciso 469/99TCU-Plenrio. Na mesma trilha de entendimento foi editado o Acrdo 298/2000TCU-Plenrio. 104. O Sr. Ministro Adylson Motta, ao relatar os recursos interpostos ao Acrdo 045/99, registrou a respeito em seu voto (Acrdo 298/2000-TCU-Plenrio, Sesso de 29/11/2000-Ordinria), in verbis: No que diz respeito tese de que o sobrepreo de cerca de 20% calculado no parecer tcnico do engenheiro da Caixa Econmica Federal estaria incorreto pela utilizao, como parmetro de comparao, de imveis inadequados ou, ainda que correto, em um nvel aceitvel, cai por terra diante dos novos elementos colhidos na ltima inspeo realizado pelo Tribunal nas obras de construo do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo. Como exaustivamente demonstrado no voto condutor da Deciso 469/99-Plenrio, ao contrrio do que alega o recorrente, embora o TRT-2 Regio tenha pago Incal Incorporaes S.A. a quantia de R$ 231.953.176,65, a obra por ela construda tem o valor de apenas R$ 62.461.225,60, a preos de abril de 1999.(grifou-se) 105. A ponderao sobre a ocorrncia da coisa julgada j foi explorada em momentos antecedentes. 106. Argumento-11: Alude inaplicabilidade das recomendaes sugeridas pela Secex/SP (no TC-700.231/1992-0), reproduzidas no item 9 do Relatrio condutor do Acrdo 045/99-TCU-Plenrio, ante o fato de terem sido baseadas em premissa errada (contrato de obra pblica em vez de contrato de compra e venda de imveis). Diz que a Incal cumpriu a determinao associada transferncia da propriedade do imvel para o TRT-2 Regio. Acresce o protesto de que tais recomendaes so abusivas e violentas, olvidando a lei civil e a regra prpria da licitao. Conclui com o pensamento de que inexiste lei que autorize o TCU a alterar a natureza jurdica do ato praticado. 107. Posicionamento do Relator 11: despropositado retornar, a esta altura, discusso sobre a natureza do contrato, haja vista ao fato de o assunto j ter sido enfrentado, inclusive, em instncia recursal coroada com a edio do Acrdo 298/ 2000-TCU-Plenrio (Sesso de 29/11/2000). 108. Na presente oportunidade, igualmente, esse entendimento da defesa j foi refutado.

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109. Quanto ao motivo de a defesa repudiar os termos das recomendaes dirigidas ao TRT-2 Regio, penso, tal como a Secex-SP, que essa atitude explicada pelo fato de, se tivessem sido implementadas tais medidas, teria ocorrido a cesso das regalias indevidamente conferidas empresa, o que no seria, por evidente, do seu agrado. 110. Argumento 12: Sustenta que o voto proferido na ocasio pelo Sr. Ministro Carlos tila lvares da Silva, tendente a considerar regulares os procedimentos adotados pelo TRT-SP, vista dos pressupostos firmados pelo Relator do feito, prevalece sobre a Deciso 231/96-TCU-Plenrio. Diverge da interpretao firmada pelo Tribunal de Contas da Unio, em julgado precedente, de que a palavra preliminarmente, empregada em item da Deciso 231/96-TCU-Plenrio, possa adquirir o sentido do provisria ou sujeita a exame posterior. Advoga a inexistncia de amparo legal para que o Tribunal proceda aos julgamentos preliminares. 111. Posicionamento do Relator 12: o argumento produzido pela defesa chega a ser bisonho e demonstra falta de conhecimento elementar acerca da lgica de funcionamento de um rgo colegiado, seno como pretender que um nico voto vencido suplante a posio da maioria dos membros. 112. No Regimento Interno/TCU, consta da disciplina inserta no artigo 59, in litteris: Art. 59. Encerrada a votao, o Presidente proclamar o resultado, declarando-o: I por unanimidade; II por maioria; III por mrito; IV por voto de desempate. (...) 113. Quanto ao sentido pretendido para a palavra preliminar, o assunto, tambm, j mereceu exame anterior do Colegiado, sendo ratificado em nvel do julgamento de recurso (Acrdo 298/2000-TCU-Plenrio), nada havendo que se aproveite da inteligncia perseguida pela defesa. 114. Argumento 13: Oferece crticas ao parecer da equipe de auditoria, a qual, valendo-se do auxlio de arquiteta do Fundo de Construo da Universidade de So Paulo-FUNDUSP, verificou que to-somente 64,15% das aes previstas teriam, poca, sido desenvolvidas, alm de situar uma defasagem entre os valores devidos e os valores pagos (estes na ordem de 98,70%). Assere que a equipe, ao postular esse raciocnio, incorreu nos erros que menciona. 115. Posicionamento do Relator 13: No mais se oferece campo para a rediscusso desse tpico, uma vez que houve manifesta perda do objeto em decorrncia dos resultados da auditoria realizada por fora do comando contido no item d do Acrdo 045/1999-TCU-Plenrio. 116. Como situado pela Secex/SP, a forma de apurar os prejuzos foi modificada, diante do fato de a equipe de inspeo, incumbida do ltimo trabalho,
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ter se deparado com a ausncia de elementos precisos que pudessem favorecer a elaborao de um oramento completo da obra. Cabe registrar que no havia um referencial definitivo em que se basear, pois conhecidos o projeto original e o em andamento, com vrias divergncias em relao ao original, e desconhecido, quela altura, o projeto definitivo, j que dependia das definies correspondentes s adaptaes que viessem a ser consideradas necessrias, luz das reais necessidades do TRT-2 Regio. 117. Da a deciso de orar apenas o que estava executado na obra, qual seja, o valor do imvel nas condies em que se encontrava. 118. Argumento 14: dirige crtica ao Relatrio condutor do Acrdo n 045/ 99-TCU-Plenrio, na parte que afirma ter a contratada recebido aproximadamente 21 milhes de dlares, sem ter iniciado a obra, ficando quase dois anos com essa quantia em caixa. Justifica que, nesse perodo, teria ocorrido a compra do terreno, a demolio das construes nele existentes, a execuo dos tapumes, das sinalizaes, locaes, sondagens, a realizao dos estudos tcnicos, encomendados materiais de demorada produo industrial (por exemplo, os elevadores) adotadas as providncias atinentes ao projeto executivo da arquitetura, fundaes, estrutura e instalaes, entre outros. 119. Posicionamento do Relator 14: persiste, no ponto, a insistncia da defesa em descaracterizar a figura do pagamento antecipado. O raciocnio do Tribunal de Contas da Unio est estribado no fundamento de que, sendo o compromisso caracterizado como obra pblica, indispensvel a existncia de contraprestaes da contratada equivalentes aos valores a ela repassados. No caso de adiantamentos, quando necessrios, inafastvel a assuno das indispensveis cautelas ou garantias. 120. A esse respeito, disps o Sr. Ministro Adylson Motta no voto condutor do Acrdo n 298/2000-TCU-Plenrio, in litteris: Art.38 (do Decreto 93.872/86). No ser permitido o pagamento antecipado de fornecimento de materiais, execuo de obra, ou prestao de servio, inclusive de utilidade pblica, admitindo-se, todavia, mediante as indispensveis cautelas ou garantias, o pagamento de parcela contratual na vigncia do respectivo contrato, convnio, acordo ou ajuste, segundo a forma de pagamento nele estabelecida, prevista no edital de licitao ou nos instrumentos formais de adjudicao direta. (grifou-se) Outrossim, segundo ensina Maral Justen Filho (in Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos, 4 ed., p.355), in verbis: O pagamento antecipado depende da existncia de dois requisitos. Primeiramente, s poder ocorrer quando previsto no ato convocatrio. Desse modo, amplia-se o universo de competidores, especialmente aqueles que no disporiam de recursos para custear a prestao. Todos competidores tero reduzidos seus custos e, desse modo, a Administrao ser beneficiada. Porm, a Administrao no poder sofrer qualquer risco de prejuzo. Por isso, o pagamento antecipado dever ser condicionado prestao de garantias efetivas e idneas destinadas a evitar prejuzos Administrao.(grifou-se)
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121. O desequilbrio entre os desembolsos e a execuo fsica da obra, verificado desde o incio do contrato, deixa patente a existncia de pagamentos antecipados, sem que houvessem sido adotadas as devidas cautelas ou garantias, por parte do TRT-2 Regio. 122. Argumento 15: oferece justificativas para o reequilbrio econmico e financeiro do contrato, na forma que menciona. Cita como acrscimo aos interesses da empresa, nesse quesito, os argumentos existentes nos documentos Fundamentos para o Restabelecimento do Equilbrio Econmico e Programas de Concluso de Obras do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo, alm dos presentes nos pareceres dos juristas Miguel Reale, Toshio Mukai, Jos Afonso da Silva, Ives Gandra da Silva Martins, Manuel Alceu Affonso Ferreira e Digenes Gasparini. 123. Posicionamento do Relator 15: o assunto em anlise tambm mereceu, em oportunidades antecedentes, percuciente exame por parte deste Colegiado, como comprovado no Relatrio e Voto que embasam o Acrdo 045/99-TCU-Plenrio e nos fundamentos que sustentam a forma de decidir consubstanciada no Acrdo 298/2000-TCU-Plenrio. 124. Com base nessas deliberaes tem-se o seguinte entendimento: - no voto que precede o Acrdo 045/99-TCU-Plenrio 39. Finalizando o exame das diversas componentes que a Incal argumenta teriam causado o desequilbrio econmico-financeiro do contrato, resta o possvel prejuzo correspondente ao aumento de despesas em funo do aumento do prazo da entrega e das repetidas redues no ritmo da obra. 40. Alegou a empreiteira que o prejuzo adveio do aumento das despesas indiretas pela necessidade de permanncia por perodo superior ao contratado, ao aumento das despesas diretas por aumento do prazo de entrega e a necessidade de demisses para adequao ao ritmo de trabalho por fora de falta de fluxo financeiro (receita) compatvel com a necessidade e velocidade do andamento dos servios. 41. Tambm neste aspecto, no creio assistir razo Incal. No necessrio recorrer ao auxlio dos tericos da Administrao para ser afirmado que os quadros empregatcios das empresas devem ser adequados s demandas existentes. Deveria a Empresa ter procedido dessa forma, e se no o fez foi por impreviso administrativa. 42. Na tentativa de obter novos recursos a ttulo de reequilbrio econmicofinanceiro, a Incal apresentou quadro demonstrativo do qual consta um resumo da evoluo das despesas indiretas mensais ao longo do perodo Julho/95 a Maro/ 98, no qual foram listados os gastos, individualmente em cada ms daquele perodo, nas seguintes categorias:Consultorias Tcnicas, Mo de Obra (Folha Obra), Mo de Obra (Folha Escritrio Sete de Abril), Encargos Folha Obra + Escritrio, Outros (Prestao de Servios), Mo de Obra, Aluguis de Mquinas e Equipamentos p/ Administrao, Combustveis e Lubrificantes, Despesas Administrativas Diversas, Despesas Administrativas, Alimentao e Transportes, Equipamentos e Materiais de Segurana, Cpias e Outros, Ferramentas e Materiais de Proteo, Despesas Administrativas Geral, Aluguis de Mquinas e Equipamentos e Manuteno de Mquinas e Equipamentos.
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43. Ora, uma anlise detalhada do quadro permite-nos compreender o raciocnio irreal desenvolvido pela Incal: o prazo inicial para a execuo do contrato expirava em 24.07.95, quando a obra deveria ser entregue: assim, todas as despesas incorridas aps aquela data constituiriam prejuzo a ser indenizado pela Unio. 44. Ressaltei que o raciocnio inaceitvel, e explico: se as despesas esto sendo incorridas nesse perodo, porque no o foram antes deveriam ter sido. No houve, assim, aumento de despesa, mas apenas sua diluio em um tempo maior. Se cumprido o prazo inicial do contrato, todas as despesas seriam incorridas no perodo de 14.09.92 e 24.07.95. Ocorre que houve diminuio no ritmo das obras, e olvidaram-se os responsveis pela Incal, que a reduo do ritmo das obras tambm se faz acompanhar da reduo das despesas pelo menos assim deveria ter ocorrido, pelas regras da boa administrao. Exemplificando: as Consultorias Tcnicas ocorridas aps 24.07.95 so exatamente as mesmas que deveriam ter sido realizadas entre 14.09.92 e 24.07.95. O mesmo se pode dizer da mo-de-obra; da prestao de servios; do pessoal que trabalha no escritrio financeiro; das despesas com combustveis e lubrificantes; dos servios de reprografia (cpias e outros). 45. No se pode negar que algumas despesas sofrem, de fato, incremento com a reduo do ritmo das obras (a exemplo das despesas de vigilncia, manuteno de mquinas prprias posto que as mquinas alugadas tambm poderiam ser devolvidas -, gua, luz). Tais despesas, que poderiam constituir um legtimo prejuzo para a contratada, no foram por ela individualizadas, uma vez que a Empresa optou por pleitear valores difceis de serem reconhecidos como devidos, como pretendo ter demonstrado. 46. De outra sorte, ainda que houvesse a individualizao de tais despesas, essas seriam de pequena monta, insuficientes para provocar comprometedor desequilbrio econmico-financeiro do contrato. Constituiriam, quando muito, ditas despesas, aspectos secundrios do negcio, de monta inexpressiva, consideradas como de seu risco inerente e, portanto, no imputveis Administrao. 47. Quanto ao aumento das despesas diretas por aumento do prazo de entrega e a necessidade de demisses para adequao ao ritmo de trabalho por fora de falta de fluxo financeiro (receita) compatvel com a necessidade e velocidade do andamento dos servios, nosso entendimento de que a tambm no foram criadas novas e expressivas despesas. A Incal teria que demitir os empregados ao trmino da obra, por bvias razes. Antecipou essa despesa, passando a trabalhar com um nmero menor de empregados (que, diga-se, tambm seriam demitidos ao final do contrato). - no exame dos termos dos recursos interpostos contra o Acrdo 045/99TCU-Plenrio (Acrdo 298/2000), relatados pelo Sr. Ministro Adylson Motta. No mrito, o recorrente limitou-se praticamente a repetir os argumentos j enfrentados anteriormente no voto condutor do acrdo recorrido, fundamentalmente alicerados nas manifestaes dos diversos pareceristas contratados pela Incal Incorporaes S. A., igualmente j consideradas pelo Tribunal.
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Alis, essa prtica, cada vez mais intensa na experincia brasileira, de contratao de juristas influentes para, a pedido dos responsveis e particulares eventualmente envolvidos, emitirem as suas opinies acerca de questes discutidas em juzo, deve servir de estmulo a este Tribunal para dar a devida considerao advertncia formulada pelo insuspeito Hans Kelsen quanto ao valor jurdico de tais manifestaes. Com efeito, na 2 edio da sua Reine Rechtslehre, no impactante captulo sobre a interpretao jurdica, Kelsen enfatizou com vigor a distino entre uma interpretao jurdico-cientfica e uma interpretao que um advogado, no interesse do seu constituinte, prope ao tribunal. Segundo Kelsen, na primeira, o intrprete no pode fazer outra coisa seno estabelecer as possveis significaes de uma norma jurdica, deixando a deciso quanto interpretao legtima ao rgo que, segundo a ordem jurdica, competente para aplicar o Direito. Na segunda, ao contrrio, o jurista, no interesse do seu cliente, prope ao tribunal apenas uma das vrias interpretaes possveis da norma jurdica a aplicar a certo caso, de modo a exercer influncia sobre a criao do Direito, com o que no estariam desempenhando uma funo jurdico-cientfica mas uma funo jurdicopoltica (de poltica jurdica). E, conclui Kelsen, embora isto no lhes [possa], evidentemente, ser proibido, os juristas no o podem fazer em nome da cincia jurdica, como freqentemente fazem (in Teoria Pura do Direito, ps. 395-396, 4 ed. Martins Fontes, 1995) 125. Quanto aos elementos contidos no documento denominado Programa de Concluso de Obras do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo, a Secex/SP logrou demonstrar que, no mrito, nada de novo acrescentam tese do reequilbrio econmico-financeiro do referido contrato, no que conta com o beneplcito deste Relator. 126. Argumento 16: faz referncia Deciso 469/99-TCU-Plenrio, suscitando dvidas sobre o Relatrio de Inspeo gerado em atendimento ao Acrdo 045/99. Entende que a equipe de auditoria do TCU, em associao com os engenheiros da Caixa Econmica Federal, no Relatrio citado, s considerou a concluso alcanada pela investigao administrativa a cargo da Comisso de Acompanhamento dos Procedimentos Relativos Construo do Frum da Capital, no sentido de resciso unilateral do contrato. Alega a subtrao da oportunidade de defesa no processo administrativo. Comunica a adoo de medida judicial voltada para o resguardo de seus direitos. Assinala que a prepotncia das decises do TCU esto a prejudicar os representantes da empresa 127. Posicionamento do Relator 16: a metodologia de trabalho utilizada pela equipe de inspeo do TCU apenas considerou o Relatrio da Comisso como instrumento de auxlio, inserido em uma etapa do trabalho de avaliao por ela realizado. As concluses alcanadas pela equipe de auditoria do TCU foram independentes, uma vez que hauridas das observaes crticas e sistemticas de todo o universo examinado.

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128. Em relao ao exerccio do direito de defesa, no que se refere aos procedimentos adotados pelo TCU, no h que se cogitar tenha existido restrio a essa possibilidade, tendo em vista que a empresa foi citada em trs etapas processuais distintas, sendo a ela franqueado o uso das faculdades processuais pertinentes. 129. Argumento 17: menciona que as plantas do imvel e os respectivos projetos de execuo estavam em poder do TRT-2 Regio. Alega que tais peas jamais foram solicitadas empresa, o que demonstra a m-vontade com que alguns membros do TCU vm agindo contra a recorrente. Entende que houve desencontro no relacionamento entre o TCU, o TRT-2 Regio, o Ministrio Pblico Federal e a Caixa Econmica Federal. 130. Posicionamento do Relator 17: no Relatrio de Inspeo do TCU, que aborda o assunto, est indicado que a Secretaria de Apoio Administrativo do TRT-2 Regio (unidade estruturada, em termos organizacionais, acima do Servio de Engenharia e Arquitetura) no dispunha, sequer, de um jogo completo de plantas do imvel, quando das solicitaes feitas pela equipe de inspeo. A satisfao do pedido ocorreu com o tempo, na proporo em que o TRT-2 Regio conseguia cpia dos projetos com os projetistas. 131. Importante destacar, tambm, que a conduo dos trabalhos de inspeo est direcionada para a unidade jurisdicionada ao TCU, cabendo a essa adotar as providncias junto s empresas privadas por ela contratada. No caso como esse, por falecer competncia ao TCU para estender sua ao administrao do ente privado contratado, fica prejudicada a presente alegao da empresa. B.3.3. Demais argumentos: 132. Os argumentos seguintes oferecidos pela Incal Incorporaes S.A. dizem respeito a questes especficas relacionadas a aspectos de engenharia/projeto da obra de construo do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo. 133. Por essa razo, deixo de oferecer consideraes adicionais quanto a essas alegaes, adotando como meus os termos da anlise empreendida pela Unidade Tcnica (f. 75, item 42 da transcrio at f.81, item 47 da transcrio). B.4. A responsabilidade administrativa-financeira do Grupo OK Construes e Incorporaes S.A. 134. Este Tribunal, em Sesso Plenria de 02/08/2000 (Deciso n 591/2000), ao analisar a Tomada de Contas do Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio (TC n 700.115/1996-0), relativas ao exerccio de 1995, acolhendo Voto do presente Relator, adotou deliberao, dentre outras, no sentido de que se procedesse citao solidria do Grupo OK Construes e Incorporaes S.A, na pessoa do seu Diretor Superintendente e representante legal, Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, para que apresentasse as suas alegaes de defesa ou recolhesse a quantia devida aos cofres do Tesouro Nacional. 135. Foi promovida a citao do referido responsvel, mediante o Ofcio n 661, SECEX-SP, de 16/08/2000 (f. 74/75 do vol. 39), que apresentou os seus elementos de defesa que foram devidamente analisados pela diligente SECEX/SP

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pelos Srs. Analistas de Finanas Sandra Elisabete Alves dos Santos e Renato Tomiyassu Obata (f. 132/212 do vol. 39). 136. Considerando que o Plenrio deste Tribunal, em 06/12/2000, decidiu que as questes pertinentes ao TRT/2 Regio deveriam ser tratadas nos presentes autos de Tomada de Contas Especial (TC n 001.025/1998-8), a matria do TC n 700.115/1996-0, concernente construo do Frum Trabalhista de So Paulo, passou igualmente a ser no momento analisada. 137. Vale observar que percuciente anlise das alegaes de defesa pelos Srs. Analistas de Finanas foram aduzidos relevantes argumentos quanto defesa apresentada pelo Grupo OK pelo Diretor Tcnico da 2 Diviso, Srgio Ricardo Ayres Rocha (volume principal-III, f. 1151/1165), que passaremos a tratar conjuntamente. 138. Ressalte-se, por oportuno, que ante a juntada de novos documentos aos autos, encaminhados a este Tribunal pelo Ministrio Pblico Federal, foi expedida comunicao ao Grupo OK Construes e Incorporaes S.A., por seu representante legal, Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, concedendo vista dos aludidos documentos. O Grupo OK, por intermdio de advogado legalmente constitudo, obteve vista dos autos e cpia integral dos volumes 34 a 38, constitudos dos novos documentos acostados, inclusive do Relatrio da CPI do Judicirio, todavia, no se manifestou sobre os mesmos. 139. As alegaes de defesa foram apresentadas pelo procurador do responsvel, legalmente constitudo, sob a forma de seis questes preliminares (nominadas pelo responsvel como: Da Juntada; Do Recurso de Reviso; Da Impossibilidade de Citao de Particular por Deciso Preliminar; Da Impossibilidade de Trazer Dbito Quantificado em Outros Autos sobre o Qual Pende Recurso e Liminar Concedida pelo Supremo Tribunal Federal; Os Problemas da Quantificao do Dbito. Discrepncias com outros Pareceres. Os Atos Protegidos pelo Manto Contratual; Da impossibilidade da forma como interveio o Ministrio Pblico) e trs de mrito (nominadas pelo responsvel como: A Deficincia da matria probante nos autos, com base na qual essa Corte citou o Grupo OK; Mesmo que tivessem algum efeito jurdico os documentos apresentados, seria impossvel a citao solidria do Grupo OK; Impossibilidade da citao solidria do Grupo OK), observando-se que as duas ltimas questes de mrito foram aqui tratadas conjuntamente, em razo de cuidarem de um mesmo assunto. B.4.1. Argumento 01 (Da Juntada) 140. O responsvel assevera que houve um equvoco processual quando da juntada das tomadas de contas relativas aos exerccios de 1992, 1994 e 1996 s contas de 1995, considerando que as trs primeiras j tinham sido julgadas regulares e que tal ato de juntada acarreta o encerramento dos demais processos, ante o que determinava o art. 22 da Resoluo/TCU n 77/96 c/c o art. 54 do mesmo normativo. Aduz ainda o seguinte: - as questes constantes dos autos juntados esto plenamente vencidas, uma vez que foram sacramentadas e encerradas por Decises desta Corte e que o
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encerramento de um processo implica que nele no haver deliberao, servindo apenas como subsdio; - a reapreciao dos processos juntados deve revolver todas as etapas de instruo e julgamento, com o pronunciamento da Unidade Tcnica e do Ministrio Pblico, dando-se aos responsveis os inarredveis direitos de ampla defesa e do contraditrio, em cada processo de per si, tratando-se de todos os pontos de questionamento, e no somente da obra; - com base nas prprias normas desse Tribunal que regiam a espcie, o procedimento da juntada levou impossibilidade de se discutirem as matrias relativas aos processos juntados, por estarem sob o manto de Decises definitivas dessa Corte, sendo que o Tribunal ensejou o encerramento das questes definitivamente apreciadas nos autos juntados, que s poderiam ser discutidas mediante deciso rescindente. B.4.1.1. Anlise da SECEX/SP 141. No tocante alegao de que o ato de juntada das tomadas de contas dos exerccios de 1992, 1994 e de 1996 s contas de 1995, consoante determinado pela Deciso n 591/2000 Plenrio, deveria acarretar o encerramento dos demais processos, ante o que determinava o art. 22 da Resoluo/TCU n 77/96 c/c o art. 54 do mesmo normativo, a SECEX/SP tece as seguintes consideraes: - os arts. 22 e 54 da Resoluo/TCU n 77/96 devem ser interpretados sistematicamente com a Lei Orgnica deste Tribunal; - os processos que foram juntados aos processos de tomada de contas relativas ao exerccio de 1995 so da mesma natureza, ou seja, tomada de contas anuais e, desse modo, no podem ser encerrados sem julgamento, conforme se depreende dos arts. 15 a 19 da Lei n 8.443/92, a no ser no caso de serem as contas consideradas iliquidveis, conforme os arts. 20 e 21 da referida Lei; - nesse sentido, conclui-se que os arts. 22 e 54, inc. I da Resoluo/TCU n 77/96 no se aplicam situao em que todos os processos a serem juntados sejam tomada ou prestao de contas, pois tal procedimento de encerramento de processos estaria em contradio com a Lei Orgnica. A aplicao de tais dispositivos se d em relao a processos de relatrio de auditoria ou de denncia/representao, em que estes, aps serem juntados aos correspondentes processos de tomada ou prestao de contas, so encerrados, mas nunca os processos de contas; - no pertinente ao ponto questionado, faltou ao responsvel a interpretao sistemtica dos citados dispositivos, levando-o a concluses equivocadas. 142. Quanto afirmao de que o reexame dos processos juntados deve revolver todas as etapas de instruo e julgamento, com o pronunciamento da Unidade Tcnica e do Ministrio Pblico, dando-se aos responsveis os inarredveis direitos de ampla defesa e do contraditrio, em cada processo de per si, cuidando-se de todos os pontos de questionamento, e no somente da obra, a SECEX/SP ressalta: - esta Corte de Contas, quanto reapreciao dos processos juntados, adotar as medidas necessrias de forma a propiciar aos responsveis os direitos de ampla defesa e do contraditrio, mediante a citao e a audincia previstas no art. 12, incs.

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II e III da Lei Orgnica, procedimento j observado no presente processo, visto que foi promovida a citao dos responsveis; - devem ser analisados somente os fatos supervenientes, relacionados ou no com a obra do TRT-SP, que no tenham sido levantados em ocasio anterior, pois de outra forma seria agir contrariamente ao princpio da economia processual e ao interesse pblico, por estar se adotando uma medida meramente protelatria e desnecessria. 143. A SECEX/SP, por todo o exposto, rejeita as alegaes de defesa apresentadas no item B.4.1 supra. B.4.1.2. Posicionamento do Relator 01 144. Entendo, tambm, como a Secretaria Tcnica, que os dispositivos a que o responsvel se reporta, ou seja, os arts. 22 e 54 da Resoluo/TCU n 77/96 devem ser interpretados de forma sistemtica e em consonncia com a Lei n 8.443/92. Nesse sentido, do confronto dos referidos dispositivos com os arts. 15 a 21 da Lei n 8.443/92, podemos concluir que os processos de tomada de contas anuais no podem ser encerrados sem julgamento, salvo se se tratar de contas que foram consideradas iliquidveis. Nessa circunstncia o Tribunal ordenar o seu trancamento e o arquivamento do respectivo processo. 145. D-se a aplicao dos arts. 22 e 54 da Resoluo/TCU n 77/96 em se tratando de processos de auditoria ou de denncia/representao, a sim, estes so juntados aos correspondentes processos de tomada ou prestao de contas, servindo como subsdio anlise das contas. Os processos de auditoria ou de denncia/ representao so ento encerrados, mas no os processos de contas. 146. Os procedimentos deste Tribunal pautam-se por observar o princpio do contraditrio e da ampla defesa, tanto assim que o responsvel ora se manifesta, em virtude de haver sido promovida a sua citao, em observncia ao art. 12, inc. II da Lei Orgnica deste Tribunal. 147. Rever todos os pontos de questionamento nos processos juntados, at mesmo aqueles que no tenham relao com a obra, contrrio ao princpio da economia processual e como bem destacou a Secretaria Tcnica, contra o prprio interesse pblico, visto que se estaria adotando uma medida protelatria, pois nenhum benefcio traria ao responsvel nem ao Tribunal. Fazendo-se um paralelo com os processos da justia, quando do pronunciamento das nulidades dos atos processuais, o juiz no determinar que um ato seja repetido nem que lhe seja suprida a sua falta, se o mesmo no prejudicar a parte, de acordo com o art. 249, inc. I do CPC. 148. Ressalto, por fim, que este Tribunal, ao determinar a juntada dos processos, buscou com isso evitar que fossem prolatadas decises contraditrias, em relao s contas dos diversos exerccios do TRT/SP, visto que os fatos apontados nesta tomada de contas especial abrangem os exerccios de 1992 a 1998 e teriam reflexos nas respectivas contas. Por essa razo foram reunidos todos os processos, com a conduo do presente Relator, no se pretendendo, como alegou a defesa, encerrar este ou aquele processo.

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149. Por todas as razes expostas, inclusive pela nossa Secretaria Tcnica, rejeito as alegaes apresentadas no item B.4.1. supra. B.4.2. Argumento 02 (Do Recurso de Reviso) 150. O responsvel alega a impossibilidade do procedimento determinado pela Deciso n 591/2000-Plenrio no que se refere juntada das contas ordinrias do TRT/SP de 1992 a 1998, em face de que pende recurso de reviso interposto pelo MP/TCU contra as Decises nos 168/98-Plenrio, 238/97-Plenrio e Relao n 75/ 97-2 Cmara, visando a reabertura das contas referentes aos exerccios de 1992, 1994 e 1996, respectivamente. Aduz que o Tribunal, adotando tal procedimento, suprimiu todo um rito processual taxativamente previsto para a apreciao desse tipo de recurso, quando haveria a necessidade de percorrer toda a etapa instrutria e audincia do MP/TCU, de forma, inclusive, a prestigiar os princpios do contraditrio e da ampla defesa. 151. Reporta-se Deciso n 789/1998-TCU-Plenrio, ressaltando os princpios a serem observados quando da apreciao dos recursos de reviso, constantes do subitem 8.2 da referida deciso, tais como observncia aos pressupostos recursais, sob pena de nulidade; necessidade de instaurao do contraditrio, em se tratando de recurso tendente a agravar a situao do responsvel; atuao do Relator sorteado at o julgamento que decide acerca da reforma ou no da deciso recorrida; obrigatoriedade de audincia do Ministrio Pblico, na qualidade de fiscal da lei; validade e eficcia da deciso recorrida at que o Tribunal prolate nova deciso que a casse, em virtude de nulidade devidamente comprovada, ou que a reforme, em razo do julgamento de mrito do recurso interposto. 152. O responsvel tem a compreenso, com base nos supracitados princpios, de que a interposio de um recurso ensejou o sorteio de um novo Relator, cabendo a este presidir a instruo, impulsionando-a, fazendo o necessrio juzo de admissibilidade, com a observncia dos princpios do contraditrio e da ampla defesa, ensejando a possibilidade para este Tribunal vir a prolatar uma deciso rescindente. Alega que a pura e simples juntada das contas pelo Tribunal suprimiu rito claramente determinado pelo mesmo de forma cogente, maculando toda espcie de deciso posterior. B.4.2.1. Anlise da SECEX/SP 153. A Unidade Tcnica, destacando excertos do Voto do presente Relator na Deciso n 591/2000-TCU-Plenrio, expe que o motivo da interposio dos recursos pelo MP/TCU, objetivando a reabertura das contas do TRT-SP, foi a verificao de diversas irregularidades constantes do TC- 001.025/1998-8 e que no foram tratadas na ocasio do exame das respectivas contas, por serem fatos supervenientes, de que se teve conhecimento somente aps o julgamento dessas contas e que a justificativa da juntada das contas deveu-se convenincia do exame delas em conjunto e em confronto, em virtude das ocorrncias perpretadas ao longo dos exerccios de 1992 a 1998. Discorre a Secretaria Tcnica que tal procedimento objetivou, alm de tudo, evitar que fossem proferidas decises contraditrias a respeito da mesma matria, ressaltando o fato de que nenhum prejuzo ocasionou aos responsveis. E estabelece
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um paralelo com o processo judicial que, conforme o art. 105 do CPC, havendo conexo ou continncia, o juiz, de oficio, ou a requerimento de qualquer das partes, pode ordenar a reunio de aes propostas em separado, a fim de que sejam decididas simultaneamente. 154. A SECEX/SP expe que a juntada das contas no representa nenhum cerceamento aos direitos dos responsveis e que, no contexto do rito processual previsto para a apreciao dos recursos interpostos pelo MP/TCU, tambm no prejudica os direitos dos responsveis no tocante aos princpios do contraditrio e da ampla defesa, considerando que todos os processos, inclusive os correspondentes recursos de reviso, encontram-se unidos pelo mesmo elo, ou seja, a ocorrncia de irregularidades na obra do Frum Trabalhista, estando sob a conduo de um mesmo Relator e sob a anlise e instruo de uma mesma Unidade Tcnica. 155. Dessa forma, entende a Secretaria Tcnica que carece de sentido a discusso de que a anlise dos recursos tenha prioridade sobre as contas, uma vez que esto sendo apreciados de forma concomitante, e possibilitando aos responsveis o exerccio dos direitos concernentes aos princpios do contraditrio e da ampla defesa, previstos na lei. 156. A SECEX/SP destaca ainda que o fato de haver ocorrido a juntada das contas sem a apreciao dos recursos interpostos pelo MP/TCU no implicou qualquer cerceamento defesa do Grupo OK, visto que sequer essa empresa figurava como responsvel naqueles processos. 157. A Unidade Tcnica, pelas razes expostas, rejeita as alegaes de defesa apresentadas no item B.4.2. supra. B.4.2.2. Posicionamento do Relator 02 158. A juntada das contas ordinrias do TRT/SP de 1992 a 1998 sem que os recursos interpostos pelo MP/TCU tenham sido apreciados em nada feriu os princpios do contraditrio e da ampla defesa, mas, pelo contrrio, veio facilitar o exerccio da ampla defesa pelo responsvel, tendo em vista que todos os processos, inclusive aqueles em que foram interpostos recursos de reviso, encontram-se unidos pela mesma questo, ou seja, a ocorrncia de irregularidades na obra do Frum Trabalhista, sob a conduo de um mesmo Relator e sob a anlise e instruo de uma mesma Secretaria Tcnica, a SECEX/SP. Fazendo-se um paralelo com o processo judicial, de acordo com o art. 105 do CPC, no caso de haver conexo ou continncia, pode o juiz, de ofcio, ou a pedido de qualquer das partes, ordenar a reunio de aes propostas em separado, para que sejam decididas in simultaneo processu. 159. A alegao do responsvel de que a anlise dos recursos de reviso teria que ter prioridade sobre os exames das contas, sob pena do seu cerceamento de defesa no procede, considerando que todos os processos esto sendo examinados simultaneamente, sendo-lhe possibilitado todos os direitos para exercitar a sua defesa, observando-se assim os referidos princpios constitucionais, sem contar, ainda, que, como bem destacou a diligente SECEX/SP, a juntada das contas em si em nada prejudicou a defesa do Grupo OK, uma vez que a empresa sequer figurava como responsvel naqueles processos.
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160. Por todas as razes expostas, inclusive pela nossa Secretaria Tcnica, rejeito as alegaes apresentadas no item B.4.2. supra. B.4.3. Argumento 03 (Da Impossibilidade de Citao de Particular por Deciso Preliminar) 161. O responsvel afirma no ser possvel a citao de particular na fase de juzo preliminar de apreciao de contas anuais, ao considerar que a Lei no prev tal possibilidade no caso de deciso preliminar (arts. 10, 1 e 12 da Lei), mas taxativamente reporta-se ao contratante ou parte interessada somente no juzo de mrito (art. 16, 2 da Lei). 162. O responsvel tece consideraes sobre a matria no seguinte sentido: -um particular que nem sequer foi contratado, tendo em vista que efetivamente no participou do certame nem firmou contrato com a Administrao, no pode ser enquadrado como responsvel, como previsto em lei, nessa fase processual, considerando que a definio de responsabilidade deve ser vista com os devidos sopesamentos e restries, bem assim, estribada em slidos fundamentos jurdicos.; -haveria a possibilidade de citao de particular apenas nas condies previstas no art. 16 da Lei, em face da expressa meno dessa possibilidade, nesta etapa processual especfica; -desproporcionalidade de uma deciso preliminar citar um particular por dbito que, em princpio, est subsumido gesto dos responsveis pelo rgo, e frise-se, sem provas bem fundamentadas para tanto.; -Cabe considerar com relao a esse aspecto (considerao acima a respeito de desproporcionalidade de uma deciso preliminar) que no teve essa Corte ensejo de se aprofundar nos fatos, cabendo lembrar, outrossim, que nem a prpria Unidade Tcnica que atuou nos autos teve oportunidade de se pronunciar sobre a matria que envolveu Grupo Econmico, no se podendo olvidar que a Deciso que determinou a citao desse Grupo tomou por base documentos de discutvel perfeio, como veremos adiante. Alis, juntados aos autos dois dias antes de sua apreciao por essa Corte. 4.2.3.1. Anlise da SECEX/SP 163. A SECEX/SP rebate a alegao como se segue: - a interpretao realizada pelo responsvel dos dispositivos da Lei Orgnica do TCU encontra-se equivocada, considerando que os dispositivos da Lei que tratam da citao (arts. 10, pargrafo 1, 11 e 12) aplicam-se, em sntese, tanto a processos de tomada de contas anual, como a tomada de contas especial e prestao de contas e a qualquer pessoa fsica ou jurdica, a que o Tribunal tenha atribuda a responsabilidade pela prtica de ato irregular e/ou dano ao errio, em que se configure a existncia de dbito, quer se trate de gestor de rgo ou entidade fiscalizada pelo Tribunal ou particular sem vnculo com a administrao pblica. Assim, a lei no prescreve nenhuma restrio citao de terceiro particular na fase de juzo preliminar de apreciao de contas anuais, como alega o responsvel; - totalmente equivocada a afirmao de que um particular poderia ser citado apenas na etapa processual especfica e nas condies previstas no art. 16 da
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Lei, tendo em vista que o referido dispositivo no se refere propriamente a uma etapa processual, mas sim necessidade de fazer constar do Acrdo que deliberou pela irregularidade das contas a existncia de responsabilidade solidria ou no do agente pblico que praticou o ato irregular e do terceiro que, como contratante ou parte interessada na prtica do mesmo ato haja concorrido para o cometimento do dano apurado tal procedimento imprescindvel para a promoo da cobrana executiva do dbito pelo Tribunal, assim como para possibilitar o ajuizamento das aes civis e penais cabveis, mediante a remessa de cpia da documentao pertinente ao Ministrio Pblico da Unio (pargrafo 3, do mesmo art. 16). Consoante a linha de raciocnio do responsvel, a citao do terceiro solidrio somente seria possvel aps o julgamento pela irregularidade das contas, o que absolutamente incabvel, uma vez que tal deliberao, veiculada mediante a publicao de Acrdo, corresponde deciso final do processo de contas. - a citao do Grupo OK, representada pela pessoa do Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, teve por base o fato de a empresa ter concorrido para o cometimento dos danos causados ao patrimnio pblico em face dos desvios de recursos destinados construo do Frum Trabalhista de So Paulo; - no tocante afirmao de que a definio de responsabilidade, deve ser vista com os devidos sopesamentos e restries, bem assim, estribada em slidos fundamentos jurdicos, e de que h uma desproporcionalidade de uma deciso preliminar citar um particular por dbito que, em princpio, est subsumido gesto dos responsveis pelo rgo, h de se considerar que o procedimento de imputao de responsabilidade por este Tribunal decorre do exame dos elementos contidos nos autos que evidenciam a ocorrncia de irregularidades e/ou danos ao errio, tenha sido ela provocada por gestores do rgo ou entidade sob a jurisdio do TCU ou por terceiros que hajam concorrido para a prtica desses atos; - a citao, prevista no art. 12, inc. II da Lei Orgnica, nada mais que o instrumento processual pelo qual se efetiva e concretiza o princpio do contraditrio e da ampla defesa, chamando o interessado a se defender e abrindo-se, desde logo, a oportunidade de pagar o valor do dbito que lhe for imputado, desse modo, havendo o mesmo sido citado e apresentado defesa cujos elementos permitam concluir pela excluso de sua responsabilidade, obviamente o Tribunal deliberar nesse sentido; - no existe qualquer falta de fundamento jurdico ou desproporcionalidade da deciso proferida por este Tribunal; - quanto alegao de que a citao do responsvel teve como base documentos de discutvel perfeio e falta de provas bem fundamentadas, tal questo ser tratada mais adiante. 164. A SECEX/SP, pelas razes expostas, rejeita as alegaes apresentadas no item B.4.3. supra. B.4.3.2. Posicionamento do Relator 03 165. equivocada a interpretao realizada pelo responsvel no sentido de que no seria possvel a citao de particular na fase de juzo preliminar de apreciao de contas anuais e de que haveria uma etapa processual especfica para a
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referida citao e que se daria consoante o art. 16 da Lei n 8.443/92, haja vista a que tal dispositivo legal no diz respeito ao procedimento da citao mas consignao no Acrdo que deliberou pela irregularidade das contas da existncia de responsabilidade solidria ou no do agente pblico que praticou o ato irregular e do terceiro que haja concorrido para o cometimento do dano apurado, para a promoo de cobrana executiva do dbito pelo Tribunal e demais providncias cabveis, consoante bem exps a SECEX/SP. 166. Os arts. 10, pargrafo 1, 11 e 12 da Lei n 8.443/92, que cuidam da citao, alcanam qualquer pessoa fsica ou jurdica, quer se trate de gestor de rgo ou entidade fiscalizada pelo Tribunal ou mesmo particular sem vnculo com a administrao pblica, a quem este Tribunal tenha atribudo a responsabilidade pela prtica de ato irregular e/ou dano ao errio, em que se configure a existncia de dbito, dando assim, desde logo, oportunidade ao interessado de exercer o contraditrio e a ampla defesa. 167. Esta Corte de Contas, ao proceder imputao de responsabilidade, toma como base os elementos constantes dos autos que apontam as irregularidades e/ou danos causados ao errio, seja pelo gestor do rgo ou entidade fiscalizada pelo Tribunal, seja por terceiro que haja concorrido para o cometimento desses atos. 168. Por todas as razes expostas, inclusive pela nossa Secretaria Tcnica, rejeito as alegaes apresentadas no item B.4.3 supra. B.4.4. Argumento 04 (Da Impossibilidade de Trazer Dbito Quantificado em Outro Processo sobre o Qual Pende Recurso e Liminar Concedida pelo Supremo Tribunal Federal) 169. Alega o responsvel que a interposio de recursos (pedido de reexame e recurso de reconsiderao) ao Acrdo 45/99-Plenrio concernente ao processo TC-001.025/1998-8, de acordo com os arts. 33 e 48 da Lei Orgnica/TCU, suspendeu os efeitos do referido julgado, no qual constava a converso desses autos, que tinham como objeto Relatrio de Auditoria, em Tomada de Contas Especial. A Deciso 469/99-Plenrio, no obstante tenha retificado o aludido Acrdo em relao ao montante do dbito e alterao do nmero de responsveis, manteve na essncia as determinaes constantes do mesmo. 170. Aduz que um equvoco trazer os dbitos discutidos em tomada de contas especial, rito correto e definido pelo prprio Tribunal, para as contas anuais, tendo em vista que estas no seriam o meio adequado para esse fim. Diz ser incontrastvel que a cobrana do dbito foi remetida para a tomada de contas especial, conforme decidido pelo prprio Tribunal, e o afastamento desta tomada de contas especial, e do dbito que deve ser cobrado exclusivamente por ela, s poderia ocorrer quando da apreciao dos competentes recursos interpostos no TC n 001.025/19988. Entende, conseqentemente, que a quantificao do dbito e a possibilidade de sua cobrana ainda no se aperfeioaram. 171. Destaca ainda o fato de que o Supremo Tribunal Federal havia concedido liminar expedida no Mandado de Segurana n 23.560-8, suspendendo o efeito das decises supracitadas e que, at o momento em que a sua defesa fora elaborada, a
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liminar concedida permanecia intacta em seus efeitos jurdicos. O Tribunal, desse modo, descumpriu a determinao da Suprema Corte poca, tendo em vista que o dbito configurado nas referidas decises foi inteiramente aproveitado, por este Tribunal, quando prolatou a Deciso n 591/2000-Plenrio, mediante a qual foi citado o grupo OK. B.4.4.1. Anlise da SECEX/SP 172. A SECEX/SP rebate as alegaes da seguinte forma: - quanto ao efeito suspensivo dos recursos interpostos ao Acrdo n 45/99Plenrio relativo ao processo TC 001.025/1998-8, entendemos que somente atinge os efeitos do referido acrdo e portanto, no h impedimento legal para que o Tribunal proceda citao dos responsveis em outro processo; - no pertinente impossibilidade de cobrana de dbito por meio de deciso prolatada nas contas anuais e no em processo de tomada de contas especial, entendemos que tal afirmao no procede, considerando que a prpria Lei Orgnica deste Tribunal prev no seu art. 12, inc. II, a possibilidade de ser realizada a cobrana de dbito em processo de tomada ou prestao de contas (vide o ttulo da Seo II onde se insere o art. 12 Decises em Processo de Tomada ou Prestao de Contas). A lei no determina que a cobrana do dbito deva ser realizada exclusivamente em processo de tomada de contas especial, mas sim em processo de tomada ou prestao de contas, que abrange tanto os processos de tomada ou prestao de contas anuais, como os de tomada de contas especial. 173. Em relao afirmao de que o Tribunal descumpriu determinao do STF ao prolatar a Deciso n 591/2000-Plenrio, a SECEX/SP tece as seguintes consideraes: - a finalidade do instrumento do mandado de segurana, vista do art. 5, inc. LXIX da Carta Magna, proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico; - desse modo, o impetrante do mandado de segurana junto ao STF contra as decises do TCU (Acrdo n 45/99-TCU-Plenrio e Deciso n 469/99-TCUPlenrio) o fez considerando que teve direito seu lesado em virtude de ilegalidade ou abuso de poder; - constitui fato relevante o STF ter concedido liminar suspendendo as determinaes do Tribunal contida nas mencionadas decises; - o contedo da Deciso n 591/2000-Plenrio, conforme seus subitens 8.1 e 8.2 resume-se em apenas duas deliberaes: (1) a juntada das contas ordinrias do TRT/SP, referentes aos exerccios de 1992, 1993, 1994, 1996, 1997 e 1998 s contas do exerccio de 1995 e (2) citao solidria da empresa Incal Incorporaes S.A., do Grupo OK Construes e Incorporaes S.A., na pessoa do seu Diretor superintendente e representante legal, Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, e dos Srs. Nicolau dos Santos Neto, Dlvio Buffulin e Antnio Carlos Gama da Silva, pelo valor de R$ 169.491.951,15, relativo diferena entre as quantias pagas pelo TRTAuditorias do TCU. Ano 4. Nmero 15. Braslia-DF. 2001 227

2 Regio conta das obras de construo do Frum Trabalhista de So Paulo (R$ 231.953.176,75) e o valor efetivo do empreendimento nas condies em que se encontra (R$ 62.461.225,60), todos em valores de abril de 1999, sendo que desse dbito total a parcela de R$ 13.207.054,28 de responsabilidade solidria tambm do Sr. Gilberto Morand Paixo; - o fato de o Tribunal ter promovido a citao do Grupo OK mediante uma outra deciso (Deciso n 591/2000-Plenrio) utilizando-se para esse fim, como valor do dbito, aquele apurado em auditoria realizada anteriormente por este Tribunal (a que alude a Deciso n 469/99-TCU-Plenrio), em nada ofende a liminar concedida no referido mandado de segurana, haja vista a que a citao, prevista no art. 12, inc. II da Lei Orgnica, nada mais do que o instrumento processual pelo qual se efetiva e concretiza o princpio do contraditrio e da ampla defesa, no qual o interessado chamado a se defender, abrindo-se, desde logo, a oportunidade de pagar o valor do dbito que lhe for imputado; - a Deciso n 591/2000-Plenrio no obriga o responsvel a pagar o dbito, nem a fazer ou deixar de fazer alguma coisa, motivo pelo qual, nessa etapa processual, no h o que se falar em direito lesado em virtude de ilegalidade ou abuso de poder, concluindo-se, assim, que no houve, portanto, nenhuma violao liminar concedida pelo STF; - conforme discorrido no Voto do Relator que acompanha o Acrdo proferido recentemente pelo Plenrio deste Tribunal, na Sesso de 29/11/2000, quanto anlise dos recursos no processo TC 001.025/1998-8, o Relator daquele writ esclareceu a extenso da medida liminar concedida pelo STF contra as decises do TCU no sentido de suspender a eficcia das decises prolatadas por esta Corte de Contas no pertinente declarao de insubsistncia da escritura de compra e venda e determinao de que fosse devolvida a quantia nela consignada; - ressalte-se que o Plenrio do STF, em 20/09/2000, indeferiu o aludido mandado de segurana (Deciso publicada no Dirio da Justia de 27/09/2000). 174. A SECEX/SP, pelas razes expostas, rejeita as alegaes apresentadas no item B.4.4 supra. B.4.4.2. Posicionamento do Relator 04 175. A interposio de recursos ao Acrdo n 45/99-Plenrio, em relao ao presente processo TC 001.025/1998-8, somente atinge os efeitos do referido decisum, no havendo impedimento legal para que o Tribunal realize a citao dos responsveis em outro processo. 176. Consoante o art. 12, inc. II, da Lei n 8.443/92, a cobrana do dbito pode ser efetuada mediante processo de tomada ou prestao de contas, que podem ser tanto tomada ou prestao de contas anuais como os de tomada de contas especial, portanto, no constitui empecilho o fato de a questo do dbito ser tratada nos autos da tomada de contas anuais. Esta matria encontra-se superada, visto que as questes concernentes ao Frum Trabalhista esto sendo tratadas nos presentes autos. 177. No tocante alegao de que o Tribunal descumpriu determinao do STF ao prolatar a Deciso n 591/2000-Plenrio, no procede, valendo destacar o
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Voto do Ministro Adylson Mota, em Sesso Plenria de 29.11.00, na ocasio da anlise dos recursos no presente processo, in verbis: oportuno registrar que, conquanto este Tribunal e o Ministrio Pblico que aqui oficia hajam entendido que aquela liminar houvera suspendido in totum o Acrdo n 045/99-Plenrio e a Deciso n 469/99-Plenrio, o Relator daquele writ, quando da apreciao do seu mrito pelo Plenrio do STF, esclareceu que havia deferido a medida acauteladora apenas para suspender a eficcia das decises prolatadas pelo Tribunal de Contas da Unio relativamente declarao de insubsistncia da escritura de compra e venda e determinao de que fosse devolvida a quantia nela consignada. (grifo nosso) 178. vista da exata extenso da medida liminar, verifica-se que esta Corte de Contas, ao prolatar a Deciso n 591/2000-Plenrio, em nada feriu a determinao do STF, considerando que deliberou para que fossem juntadas as contas ordinrias do TRT/SP, relativas aos exerccios de 1992, 1993, 1994, 1996, 1997 e 1998 s contas de 1995 e fosse promovida a citao dos responsveis, inclusive a do Grupo OK. Portanto, o citado decisum no obrigou o responsvel a pagar o dbito, mas ensejou a que o interessado exercesse o seu direito de defesa. Alm do que, tal matria j encontra-se superada, tendo em vista que o Plenrio do STF, em 20/09/ 2000, indeferiu o referido mandado de segurana, consoante Deciso publicada no Dirio da Justia de 27/09/2000. 179. Por todas as razes expostas, inclusive pela nossa Secretaria Tcnica, rejeito as alegaes apresentadas no item B.4.4 supra. B.4.5. Argumento 05 (Os Problemas da Quantificao do Dbito. Discrepncias com outros Pareceres. Os Atos Protegidos pelo Manto Contratual) 180. O responsvel afirma que esta Corte no procedeu corretamente quando da quantificao do dbito nestes autos, adotando posio em relao qual h fundada controvrsia, vista de outros abalizados posicionamentos, bem assim, encampou critrio de avaliao de mui discutvel juridicidade, porquanto desprezou toda a lgica contratual que permeia o objeto em discusso, a partir da qual os atos eventualmente inquinados deveriam ser analisados, tendo em vista os princpios mais basilares de Direito. 181. A fim de fundamentar tal assertiva, expe os seguintes argumentos: - existem inmeros pareceres a respeito da execuo da obra referente ao Tribunal Regional do Trabalho 2 Regio, que vo desde as medies feitas pelo engenheiro responsvel pela obra, at o trabalho de inspeo produzido por esta Corte, passando por escritrios insuspeitos nesse mister, como o caso da L. A. Falco Bauer, e da perita designada pelo Ministrio Pblico Federal de So Paulo, alm de outros nenhum desses pareceres taxativamente convergente; - (...) assim, no nos parece razovel nem justo fundar-se em apenas um procedimento, vista de tantos outros. Cabe lembrar, apenas guisa de exemplo, que a Falco Bauer chegou a considerar que a execuo da obra em tela alcanou o percentual de 75,04%. Mesmo uma outra competente Equipe desse Tribunal, lotada

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na Secretaria de Controle Externo de So Paulo, anteriormente, entendeu que cerca de 65% da obra havia sido executada; - (...) discrepa desse entendimento, a Equipe que realizou o ltimo trabalho de auditoria, aduzindo que os conceitos e as metodologias anteriormente usadas estavam equivocados; - usou-se uma maneira pouco usual para a quantificao do aludido dbito a Equipe desconsiderou todos os aspectos legais, jurdicos, econmicos e financeiros, que naturalmente gravitam em torno de todo contrato, e, de forma mais marcante, do contrato administrativo; - em se tratando de obra executada tendo por base um contrato administrativo so inmeras as variveis a includas, previstas inclusive legalmente, desde o reajuste de preos, considerando inclusive que a obra alcanou um razovel perodo inflacionrio, at os to comuns desequilbrios da equao econmico-financeira, entre muitos outros - a quantificao do dbito deveria ter sido feita pela perspectiva contratual considerando que os atos que impulsionaram a obra em comento estavam, em princpio, sob o manto contratual, e at que se tenham definitivamente como ilcitos, deveriam ter sido preservados, conforme o princpio bsico que rege todos os contratos, qual seja, pacta sunt servanda; - o prazo prescricional para se atacar as relaes travadas na Administrao Pblica de cinco anos contados a partir do momento em que os atos so praticados, de acordo com o art. 54 da Lei n 9.784/99. B.4.5.1. Anlise da SECEX/SP 182. A SECEX/SP refuta as alegaes apresentadas da forma como se segue: - os argumentos trazidos pelo responsvel mostram-se vagos e imprecisos, pois ao afirmar que a Equipe desconsiderou todos os aspectos legais, jurdicos, econmicos e financeiros, que naturalmente gravitam em torno do contrato, sequer especifica quais foram esses aspectos. Alega que inmeras variveis deveriam ter sido levadas em considerao em se tratando de obra executada tendo por base contrato administrativo, contudo, sequer especifica que variveis se aplicariam ao caso concreto e que no teriam sido consideradas; - o ltimo procedimento adotado por este Tribunal para a quantificao do dbito atualmente imputado aos responsveis por irregularidades na obra de construo do Frum Trabalhista de So Paulo encontra-se exaustivamente justificado no Relatrio do Ministro-Relator que acompanha a Deciso n 469/1999-TCUPlenrio. 183. Quanto alegao de que o dbito deveria ter sido quantificado utilizandose a perspectiva contratual e que no parece razovel nem justo fundar-se em apenas um procedimento, vista de tantos outros, a SECEX/SP rejeita tal alegao, apresentando uma sntese dos principais pontos constantes do Relatrio que acompanha a Deciso n 469/1999-TCU-Plenrio, da seguinte forma: - dentre as irregularidades constantes do processo licitatrio foi mencionada a inexistncia de projeto bsico claro e completo e de projeto executivo, tendo em
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vista que os projetos a que a Equipe de Inspeo teve acesso no podem ser considerados como tal; - apesar de o TCU haver determinado ao TRT-SP, em maio de 1996, ...a efetivao de medidas com vistas ao prosseguimento da respectiva obra em obedincia rigorosa s normas e preceitos contidos no atual Estatuto de Licitaes e Contratos (Lei n 8.666/93), consoante a Deciso n 231/96-TCU-Plenrio, em nenhum momento aquele Tribunal obteve junto contratada a planilha oramentria da obra, assim como um cronograma fsico-financeiro elaborado a partir de tal planilha, como , de fato, usual e tambm exigido pela lei em contratos de obra; - de acordo com o laudo da perita requisitada pelo Ministrio Pblico Federal (MPF/SP) para averiguao da referida obra, a Pini Sistemas Ltda., empresa tradicional na rea de custos de obras e contratada pela Incal para a elaborao do oramento, apresentou diversas planilhas com datas-base distintas, sendo que a ltima delas (de dezembro de 1997) foi submetida a criteriosa anlise por parte daquela especialista; - a verificao de diversas irregularidades nas referidas planilhas, levou a especialista a concluir que em vista das dvidas e discrepncias encontradas nos oramentos apresentados pela Incal Incorporaes S.A ., ficou claro que os mesmos no representavam a realidade ftica da obra e, por esse motivo, o oramento do empreendimento contratado deveria ser revisado, quantificado e especificado com maior objetividade e clareza,ou seja, no foi um trabalho conclusivo, mas um indicativo das falhas observadas; - foi verificado, posteriormente, que o oramento em questo no era da Pini Sistemas, mas sim um oramento elaborado pela Pini Sistemas nos moldes estabelecidos pela Incal. Tal fato tornou-se claro pelo depoimento prestado pelo Engenheiro Celso Ragazzi (Diretor de Engenharia da Pini) no MPF-SP, em maro de 1998, quando afirmou que a Incal forneceu-lhe documentos que ensejaram a elaborao de um oramento apenas parcialmente aberto; que a impossibilidade do esclarecimento completo dos custos da obra decorreu do fato de que no lhe foram apresentados os documentos necessrios para tal finalidade e concluiu dizendo que realizou o seu trabalho nos moldes requeridos pelo seu cliente, a Incal Incorporaes S.A., com as peculiaridades que lhe foram apresentadas; - a equipe de inspeo concluiu que no se tratava de uma planilha oramentria tecnicamente bem elaborada e confivel, e que o eventual aproveitamento de dados contidos na mesma deveria se dar com extrema reserva; - em relao s peas tcnicas concernentes a medies da obra elaboradas pelos Engs. Antnio Carlos da Gama e Silva e Gilberto Morand Paixo, foi demonstrado saciedade pela equipe de inspeo que elas no eram confiveis, considerando, a ttulo de exemplificao, que foi atestado que 99,3% das instalaes hidrulicas estavam executadas, quando no havia sequer lavatrio, uma torneira ou um vaso sanitrio instalado na obra, ou que 55,9% do forro de gesso encontrava-se executado, quando sequer foi iniciada sua instalao na obra;

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- no possvel quantificar o dbito com a utilizao apenas da perspectiva contratual como defende o responsvel, uma vez que todas as peas tcnicas exigidas pela Lei n 8.666/93 (tais como projeto bsico, projeto executivo, oramento com planilhas detalhadas, medies fsicas, alm de outros), sob as quais se devem apoiar tanto o procedimento licitatrio como a execuo contratual, apresentam falhas e inconsistncias graves, no se tratando, portanto, de material confivel; - a auditoria feita pela equipe da SECEX/SP em conjunto com a perita requisitada pelo MPF/SP, que concluiu que 64,15% da obra encontrava-se executada, tomou como referencial o prprio oramento fornecido pela Incal, o qual no era merecedor de credibilidade, consoante depoimento do Diretor de Engenharia da Pini no MPF/SP; - a empresa Falco Bauer, contratada pelo TRT-SP, ao proceder medio e concluir que 75,04% da obra estavam executados, havia adotado tambm como referncia a planilha fornecida pela Incal. Para a elaborao da planilha de percentuais financeiros, foram adotados os valores constantes do cronograma fsico apresentado no parecer tcnico do Eng. Gama. Ressalte-se que a prpria Secretaria de Apoio Administrativo (SAA) do TRT avaliou o laudo tcnico elaborado pela empresa e concluiu que deveria ser desconsiderada a totalizao de 75,04% encontrada pela Falco Bauer, pois apesar da absoluta confiabilidade do laudo quanto aos levantamentos de campo, contudo, ao partir de uma premissa incorreta, fornecida pela construtora, com relao aos pesos atribudos s atividades, ficou comprometido o percentual financeiro total. A Equipe de Inspeo concordou com a concluso da SAA/TRT, aps o exame do relatrio da Falco Bauer e das memrias de clculo fornecidas pela mesma; - considerando que as tentativas de quantificao de dbito acima mencionadas estavam baseadas em premissa incorreta, a Equipe de Inspeo optou por realizar um levantamento in loco de tudo o que estava executado at o momento, possibilitando, assim, a identificao do valor preciso da edificao no estado em que se encontrava, chegando a novo valor do dbito; - quanto alegao de que em se tratando de obra executada tendo por base um contrato administrativo so inmeras as variveis a includas, previstas inclusive legalmente, desde reajuste de preos, considerando inclusive que a obra alcanou um razovel perodo inflacionrio, at os to comuns desequilbrios da equao econmico-financeira, entre muitos outros, tal alegao j foi refutada anteriormente no Voto do Ministro-Relator constante do Acrdo n 45/99-TCU-Plenrio, havendo sido, nessa ocasio, tratada exaustivamente a matria, abordando-se detalhadamente cada um dos fatos (inflao, dilatao do prazo contratual, criao de tributos, obrigatoriedade da reteno de contribuies federais e fatos imprevistos e imprevisveis advindos da implantao do Plano Real) que poderia ter onerado a empresa contratada para justificar o aditamento do contrato a ttulo de reequilbrio econmico financeiro. Foi demonstrado didaticamente que no procedia essa alegao;

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- no tocante alegao de que o prazo prescricional para se atacar as relaes travadas na Administrao Pblica de cinco anos contados a partir do momento em que os atos so praticados, consoante o art. 54 da Lei n 9.784/99, o responsvel no mencionou a parte final do citado dispositivo que diz salvo comprovada m-f. Considerando que o relatrio final da CPI do Judicirio, na parte relativa obra do TRT-SP, j concluiu pela ocorrncia de m-f na relao entre o particular contratante e a Administrao Pblica, culminando no processo de cassao do mandato de senador do Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, e vista do ajuizamento pelo Ministrio Pblico Federal das aes cabveis contra os responsveis, em que figuram dentre os rus o ex-presidente do TRT, Sr. Nicolau dos Santos Neto, a empresa Incal, o Grupo OK, assim como seus respectivos representantes legais, o citado dispositivo no se subsume hiptese do presente caso, sendo portanto despicienda. 184. A SECEX/SP, por todos os motivos expostos, refuta as alegaes do item B.4.5 supra. B.4.5.2. Posicionamento do Relator 05 185. O responsvel alega que a Equipe desconsiderou diversos aspectos, tais como legais, jurdicos, econmicos e financeiros, que envolvem todo contrato, assim como no observou inmeras variveis, que deveriam ser consideradas por se tratar de obra executada tendo por base contrato administrativo, todavia, sequer especificou quais foram esses aspectos ou mesmo as variveis que deixaram de ser observadas. 186. Aduz o responsvel que a quantificao do dbito dever-se-ia calcular utilizando-se a perspectiva contratual e no com base em um nico procedimento, contudo, ressalte-se que o ltimo procedimento adotado por este Tribunal quanto quantificao do dbito encontra-se detalhado no Relatrio que acompanha a Deciso n 469/1999-TCU-Plenrio, cujos principais pontos a SECEX/SP precisamente listou em sua anlise constante do item B.4.5.1 precedente, rebatendo tal alegao. 187. Assim, quantificar o dbito sob a perspectiva contratual, como argi o responsvel, inexeqvel, considerando que as peas tcnicas exigidas pela Lei n 8.666/93 (tais como projeto bsico, projeto executivo, medies fsicas, dentre outras), que servem de base ao procedimento licitatrio e execuo contratual, no so confiveis, vista das graves falhas verificadas. 188. A equipe da SECEX/SP ao realizar auditoria conjuntamente com a perita requisitada pelo MPF/SP, ao chegar concluso de que 64,15% da obra encontravamse executados, tomou como base o oramento fornecido pela prpria Incal, que carecia de confiabilidade, segundo o Diretor de Engenharia da Pini, na ocasio do seu depoimento no MPF/SP. E, ainda, a Falco Bauer ao realizar a medio, concluindo que 75,04% da obra estavam executados, igualmente tomou como base a planilha fornecida pela Incal, sendo que na planilha de percentuais financeiros, foram utilizados os valores fornecidos pelo parecer tcnico do Engenheiro Gama, nada confiveis, conforme j exposto pela Unidade Tcnica. Sublata causa tollitur effectus. 189. vista das aludidas medies baseadas em premissa incorreta, a Equipe de Inspeo realizou levantamento in loco, de forma a verificar o preciso valor da construo no estado em que se encontrava, obtendo o novo valor do dbito.
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190. Acompanho a SECEX/SP, no tocante alegao do responsvel de que em se tratando de obra executada tendo por base um contrato administrativo so inmeras as variveis a includas, desde o reajuste de preos, considerando inclusive que a obra alcanou um razovel perodo inflacionrio, at os desequilbrios da equao econmico-financeira, entre muitos, de que tal alegao j foi refutada no Voto do Ministro-Relator que acompanha o Acrdo n 45/99-TCU-Plenrio, de forma exaustiva e detalhando cada um dos fatos, ficando demonstrado didaticamente a improcedncia dessa alegao. 191. O responsvel ao reportar-se ao art. 54 da Lei n 9.784/99, destacando que o prazo prescricional para se atacarem as relaes travadas na Administrao Pblica de cinco anos contados a partir do momento em que os atos so praticados, omitiu a parte mais importante, a meu ver, do citado dispositivo legal, por se aplicar ao caso ora em exame, ou seja, salvo comprovada m-f. 192. Considerando que a m-f por parte do Grupo OK, representada pelo Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, foi verificada mediante o relatrio final da CPI do Judicirio, quando tratou da obra do TRT-SP, decorrendo da a cassao do mandato do Sr. Luiz Estevo, figurando, ainda, o Grupo OK e seu representante legal dentre os rus em aes ajuizadas pelo Ministrio Pblico Federal, no corre o prazo prescricional previsto no aludido diploma legal, em virtude da presena da m-f. Nemo auditur tempitudinem suam allegaras! 193. Por todas as razes expostas, inclusive pela nossa Secretaria Tcnica, rejeito as alegaes apresentadas no item B.4.5 supra. B.4.6. Argumento 06 (Da Impossibilidade da Forma como interveio o Ministrio Pblico) 194. O responsvel alega que o Ministrio Pblico junto ao TCU agiu com excesso de poder ao atribuir responsabilidade ao Grupo OK, por ter atuado como parte, quando deveria limitar-se to somente ao papel de fiscal da lei, conforme jurisprudncia do STF. 195. Aduz que a proposio de incluso do Grupo OK nos autos, aceita pelo Plenrio deste Tribunal, mediante a Deciso n 591/2000, teve unicamente por base a provocao do MP/TCU, sem que a mesma tivesse sido analisada pela Unidade Tcnica competente. 196. Conclui que a citada Deciso encontra-se conspurcada no concernente incluso do Grupo OK nos autos, considerando que, vista do previsto no art. 1, pargrafo 3, inc. I da Lei Orgnica, o Relatrio do Ministro-Relator deveria conter as concluses da instruo, estando a includos o Relatrio da equipe de auditoria ou do tcnico responsvel pela anlise do processo e o parecer das chefias imediatas da Unidade Tcnica, o que no ocorreu no presente caso. B.4.6.1. Anlise da SECEX/SP 197. A SECEX/SP refuta as alegaes no seguinte sentido: - de acordo com a Lei n 8.443/92, as atribuies do Ministrio Pblico junto ao TCU so a de provocar o Relator do processo no sentido de determinar o sobrestamento do julgamento, a citao ou a audincia dos responsveis, ou outras
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providncias consideradas necessrias ao saneamento dos autos (art. 11); promover a defesa da ordem jurdica, requerendo, perante o Tribunal de Contas da Unio, as medidas de interesse da Justia, da Administrao e do Errio (art. 81, inc. I); comparecer s sesses do Tribunal e dizer de direito, verbalmente ou por escrito, em todos os assuntos sujeitos deciso do Tribunal, sendo obrigatria sua audincia nos processos de tomada ou prestao de contas e nos concernentes aos atos de admisso de pessoal e de concesso de aposentadorias, reformas e penses (art. 81, inc. II); - consoante os artigos da Lei Orgnica supracitados, o MP/TCU, ao provocar o Relator do processo a promover a citao do Grupo OK, atuou perfeitamente dentro de suas atribuies (art. 11), atendendo, ainda, aos demais dispositivos legais quanto defesa da ordem jurdica, requerendo, perante o Tribunal de Contas da Unio as medidas de interesse da Justia, a Administrao e do Errio (art. 81, inc. I), assim como obrigatria audincia nos processos de tomada ou prestao de contas (art. 81, inc. II), cumprindo, assim, suas atribuies dentro dos limites legais, sem qualquer excesso; - a afirmao de que o MP/TCU tenha atuado como parte, quando deveria restringir-se to somente ao papel de fiscal da lei no se aplica ao caso presente, uma vez que o vocbulo parte implica a existncia de uma demanda judicial e o que est sendo ora discutido refere-se esfera administrativa. Ressalte-se que o MP/ TCU nunca atua como parte numa relao jurdica processual, considerando no lhe ser conferida tal competncia e que se trata sim de um rgo de vinculao administrativa com o TCU, no integrante do Ministrio Pblico da Unio. 198. Quanto alegao de que a Deciso n 591/2000 encontra-se conspurcada no concernente incluso do Grupo OK nos autos, em virtude da falta de anlise da matria por parte da Unidade Tcnica competente, a SECEX/SP expe as seguintes consideraes: - o art. 1, pargrafo 3, inc. I da Lei n 8.443/92 dispe, in verbis: - pargrafo 3 Ser parte essencial das decises do Tribunal ou de suas Cmaras: I o relatrio do Ministro-Relator, de que constaro as concluses da instruo (do Relatrio da equipe de auditoria ou do tcnico responsvel pela anlise do processo, bem como do parecer das chefias imediatas da Unidade Tcnica), e do Ministrio Pblico junto ao Tribunal; - da anlise do teor da citada Deciso, verifica-se que o Relatrio do MinistroRelator contm em seu bojo as concluses da instruo e do MP/TCU; - no h nenhum impeditivo na Lei Orgnica que obste o MP/TCU de provocar o Relator do processo no sentido de se proceder incluso de responsvel, determinando-se sua citao, mas muito pelo contrrio, visto que h expressa disposio que autoriza o MP/TCU a adotar tal procedimento (art. 11); - no houve, desse modo, qualquer infrao ao art. 1, pargrafo 3, inc. I da Lei n 8.443/92. 199. A SECEX/SP, ante as razes expostas, no acata as alegaes do responsvel apresentadas no item B.4.6 supra.
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B.4.6.2. Posicionamento do Relator 06 200. No que concerne interveno do Ministrio Pblico que os doutos patronos dos responsveis invectivam, julgo oportuno tecer algumas breves consideraes. 201. A doutrina do Ministrio Pblico que durante 17 (dezessete) anos absorvi, enquanto militava nesse setor da atividade jurdica, pacfica no sentido de considerlo custos legis, defensor dos interesses impessoais da coletividade. 202. Unnime tambm a doutrina no sentido de consider-lo parte no processo penal. No que se refere ao processo cvel so mltiplas as atividades desse rgo e vo desde o de mero fiscal at o de substituto processual, como na curadoria de ausentes, sem falar na ao civil pblica em que surge como Autor. 203. Sua presena sempre opinativa ou postulativa faz-se importante no desenvolvimento do processo, mas no tem fora deliberativa. sempre uma postulao ou uma proposta que feita ao rgo judicante junto ao qual atua. 204. Da a sua natureza de rgo do Poder Executivo com exerccio junto ao Poder Judicirio. 205. No que concerne ao processo administrativo, sua atuao tambm meramente opinativa, sem qualquer fora vinculante. 206. Da que a virtude da ???????? os gregos tanto apreciavam dava ser o apomgio dos integrantes desse rgo defensor de interesses impessoais. 207. Sua competncia encontra-se elencada no artigo 81 da Lei Orgnica do TCU, Lei 8.443, de 16/07/92. 208. So suas atribuies: I - promover a defesa da ordem jurdica, requerendo, perante o Tribunal de Contas da Unio as medidas de interesse da Justia, da Administrao e do Errio; II - comparecer s sesses do Tribunal e dizer de direito, verbalmente ou por escrito, em todos os assuntos sujeitos deciso do Tribunal, sendo obrigatria sua audincia nos processos de tomada ou prestao de contas e nos concernentes aos atos de admisso de pessoal e de concesso de aposentadorias, reformas e penses; III - promover junto Advocacia-Geral da Unio ou, conforme o caso, perante os dirigentes das entidades jurisdicionadas do Tribunal de Contas da Unio, as medidas previstas no inciso II do art. 28 e no art. 61 desta Lei, remetendo-lhes a documentao e instrues necessrias; IV - interpor os recursos permitidos em lei. 209. Assim sendo, o Ministrio Pblico junto ao TCU, desempenhou o seu papel, cumprindo as suas atribuies dentro dos limites previstos em lei, no havendo qualquer excesso, visto que provocou o Relator do processo a promover a citao do Grupo OK, utilizando-se da prerrogativa prevista no art. 11, promoveu a defesa da ordem jurdica, requerendo perante este Tribunal as medidas de interesse da Justia, da Administrao e do Errio e atendeu obrigatria audincia nos processos de tomada ou prestao de contas.

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210. Dessarte, no procede a imprecao feita na defesa do responsvel e, assim, por todas as razes expostas, inclusive pela nossa Secretaria Tcnica, rejeito as alegaes apresentadas no item B.4.6 supra. B.4.7. Argumento 07 (A Deficincia da matria probante nos autos, com base na qual essa Corte citou o Grupo OK) 211. O responsvel alega a deficincia da matria probante nos autos, com base na qual este Tribunal procedeu citao do Grupo OK, apresentando os seguintes argumentos: - os documentos trazidos aos autos tratam de cpias de documentos particulares que no receberam a necessria autenticao, no se revestindo das formalidades previstas no art. 369 do CPC, constituindo, assim, prova pfia e sem valor luz dos comandos legais; - quanto ao contedo desses documentos, os mesmos no comprovam que o Grupo OK tenha figurado como scio da empresa Incal, haja vista que o instrumento de compra e venda de aes no constava devidamente registrado nos livros comerciais da empresa nem na Junta Comercial competente. 212. A fim de sustentar a segunda alegao supracitada, o responsvel apresentou a seguinte fundamentao: - o art. 31 e pargrafo primeiro da Lei n 6.404/76, estatui, entre os formalismos legais que (1) a propriedade das aes nominativas, presume-se pela inscrio do nome do acionista no livro de Registro das Aes Nominativas e (2) a transferncia das aes nominativas opera-se por termo lavrado no livro de Transferncias de Aes Nominativas; - presume-se que a pessoa cujo nome consta como proprietrio das aes o legtimo proprietrio, presuno essa que somente se destruir aps deciso judicial. .... A transferncia somente se opera pelo termo lavrado no livro competente da companhia, assinado pelo vendedor e pelo comprador ou por seu representante legal e devidamente datado. O princpio rgido, ou seja, o procedimento de transferncia est escrito na lei, no valendo, portanto, o ato que deixar de obedecer esse rito especial Modesto Carvalhosa in Comentrios Lei de Sociedades Annimas, pg. 233; - as sociedades annimas esto sujeitas ao cumprimento do princpio da publicidade, devendo, portanto, registrar seus atos, inclusive, os de compra e venda, ou movimentao de aes na Junta Comercial, para que estes se aperfeioem e passem a existir legalmente. O registro d autenticidade ao documento, e autenticidade, por sua vez, s dada por ato de autoridade, de forma que aquele possa ter eficcia, que aptido para produzir efeitos jurdicos; - as Juntas Comerciais tm a incumbncia de examinar se as prescries legais foram observadas dessa forma, entende-se que o competente arquivamento no Registro do Comrcio de natureza essencial e constitutiva desse tipo de ato, consoante os arts. 94 a 98 da Lei das Sociedades Annimas cf. Manual das Sociedades Annimas de Waldrio Bulgarelli, pg. 71;

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- at a presente data, todas e vrias, as Assemblias de Acionistas da Empresa Incal, foram devidamente registradas na Junta Comercial e nesses assentamentos, estes, sim, com incomensurvel valor probante, no constam, em momento algum, qualquer meno ao Grupo OK. Vale dizer, peremptoriamente, o Grupo OK nunca deteve, de nenhuma forma, qualquer parcela acionria da Empresa Incal; - por tudo o que se v, o pretenso documento em que se pautou essa Corte deixou de se revestir de especial formalidade determinada em lei, no tendo validade ex vi os arts. 89 e 130 do Cdigo Civil, bem assim, a possvel declarao de vontade, no se aperfeioou, vista do comando nsito no art. 129 do mesmo Cdigo e nem sequer enfeixou as formalidades bsicas previstas na Lei das Sociedades Annimas para ter algum efeito jurdico. 213. O responsvel encaminhou na sua defesa os documentos de fls. 34/117 do Anexo II, devidamente listados pela SECEX/SP s f.150/151 do volume 39, destacando-se os seguintes: - cpia da carta, com data de 21/02/1992, mediante a qual o Grupo OK renuncia ao direito de preferncia na aquisio das aes da Incal Incorporaes S.A. que a Monteiro de Barros Investimentos S.A. possui; - publicaes no Dirio do Comrcio e no Dirio Oficial do Estado de So Paulo comunicando o extravio do livro Transferncia de Aes Nominativas da Incal Incorporaes S.A. 214. Aduz o responsvel que, tendo em vista que somente os documentos devidamente autenticados na Junta Comercial possuem valor jurdico, devem os mesmos ser considerados no presente exame e no os que constam dos autos, sendo que nesses documentos juridicamente vlidos no se encontra qualquer referncia participao do Grupo OK no quadro societrio da Incal Incorporaes S.A. B.4.7.1 Anlise da SECEX/SP 215. A SECEX/SP, ao considerar que o responsvel limitou a sua defesa tentativa de demonstrar a deficincia da matria probante nos autos, por meio da qual este Tribunal citou o Grupo OK, sob o aspecto formal, em face da ausncia de autenticao de documentos particulares (consoante exigido pelo art. 369 do CPC), assim como quanto ao contedo desses documentos, em vista de no comprovarem que o Grupo OK tenha figurado como scio da empresa Incal, em face de que o instrumento de compra e venda de aes no constava devidamente registrado nos livros comerciais da empresa e nem na Junta Comercial competente. De forma didtica, a Unidade Tcnica divide a sua anlise nos tpicos a seguir: B.4.7.1.1.Deficincia da matria probante falta de autenticao de documentos particulares 216. A SECEX/SP esclarece que os processos que tramitam nesta Corte de Contas, por pertencerem esfera administrativa, no esto presos ao rigoroso formalismo procedimental, prprio dos processos da justia, cujas provas ali produzidas tm por base rgidos procedimentos, previstos nas legislaes processuais, sendo que o procedimento administrativo regido por princpios que lhe so peculiares, tal como o princpio da verdade material, que segundo Celso Antnio
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Bandeira de Mello, in Curso de Direito Administrativo, consiste em que, no procedimento administrativo, independentemente do que a parte ou as partes tenha trazido aos autos, a Administrao deve buscar sempre a verdade substancial, em vista do dever administrativo de realizar o interesse pblico. 217. Ressalta, ainda, a Unidade Tcnica que as cpias dos documentos so oriundos do Ministrio Pblico Federal, que ajuizou ao em que so rus as empresas do Grupo OK e seu representante, o Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto e que o prprio Procurador-Geral da Repblica, Exm. Sr. Geraldo Brindeiro, mediante o Ofcio PGR/GAB/N 378, de 08/06/2000, encaminhado ao Procurador-Geral do MP/TCU, afirmou que a existncia do relacionamento entre o Senador Luiz Estevo de Oliveira Neto e a empresa responsvel pela construo do Frum Trabalhista de So Paulo, alm de se proceder mediante transferncias de recursos daquela construtora pertencente ao Grupo Monteiro de Barros para empresas do Grupo OK, configuravase tambm pelo fato de o citado parlamentar ter sido o maior acionista da empresa Incal Incorporaes S/A, detendo 90% (noventa por cento) de suas aes, fato este que revela a sua efetiva participao no esquema criminoso que ensejou o desvio de vultosos recursos pblicos federais destinados construo do Frum Trabalhista de So Paulo. 218. Nesse sentido, a SECEX/SP conclui ser desnecessria e irrelevante a autenticao dos aludidos documentos, sendo que, vista do princpio da verdade material, o qual deve orientar os procedimentos deste Tribunal, o importante o contedo das informaes fornecidas pelo Ministrio Pblico Federal. 219. Ante o exposto, a Secretaria Tcnica rejeita a alegao apresentada pelo responsvel quanto a essa questo. B.4.7.1.2. Deficincia da matria probante ausncia de comprovao de que o Grupo OK tenha figurado como scio da empresa Incal 220. A SECEX/SP descreve inicialmente a documentao encaminhada pela Procuradoria Geral da Repblica ao Ministrio Pblico junto ao TCU, anexada aos autos, como se segue: a) Ofcio do Exm. Sr. Procurador-Geral da Repblica (ofcio PGR/GAB/N 378, DE 08/06/2000), encaminhando cpia da documentao remetida a essa Procuradoria por juiz da 1 Vara Federal Criminal, do Jri e das Execues Penais da 1 Subseo de So Paulo, com as seguintes informaes: - o Sr. Fabio Monteiro de Barros Filho, scio minoritrio da empresa INCAL Incorporaes S/A encontra-se preso em So Paulo por determinao do Juzo da 1 Vara Federal Criminal, do Jri e das Execues Penais da 1 Subseo de So Paulo, em razo do seu envolvimento nos fatos delituosos relativos construo do Frum Trabalhista de So Paulo, qual estavam destinados vultosos recursos pblicos federais. b) Expediente com data de 24/05/2000, do Procurador da Repblica, Exm. Sr. Jos Ricardo Meirelles, solicitando Justia Federal o envio de documentos apreendidos na ocasio da priso de Fbio Monteiro de Barros ao Exm. ProcuradorGeral da Repblica para as providncias cabveis, documentos esses que possuem
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relao direta com os fatos que esto sendo investigados pelo ltimo, e que envolvem pessoa com prerrogativa de foro criminal por exercer cargo poltico relevante; c) Expediente do juiz da 1 Vara Federal Criminal, do Jri e das Execues Penais da 1 Subseo de So Paulo, encaminhando os aludidos documentos ao Exm, Procurador-Geral da Repblica; d) Relao dos citados documentos, assim como a descrio de seu contedo pelo MPF/SP. 221. Dentre esses documentos, destacam-se os seguintes: - Contrato 4 21/02/1992 Monteiro de Barros Investimentos S/A: - Declara que a Incal Incorporaes S/A poder ser responsvel, como empreendedora e incorporadora, pela construo do prdio do TRT, objeto da concorrncia 01/92 em curso, caso a empresa concorrente Incal Indstria e Comrcio de Alumnio Ltda seja considerada vencedora. - Declara que possui 100% das aes ordinrias da Incal Incorporaes S/A, que corresponde a 100% do capital total, em funo da aquisio da Incal Indstria e Comrcio de Alumnio Ltda. - Vende 900 aes ordinrias que possui na Incal Incorporaes S/A, ao Grupo OK Construes e Incorporaes S/A. - O Termo de transferncia n 3 confirma a transferncia. - Carta 3 21/02/1992 Grupo OK renuncia ao direito de preferncia na aquisio das aes da Incal Incorporaes S/A que a Monteiro de Barros Investimentos possui. 222. No tocante aos documentos apresentados na sua defesa que se referem aos atos de constituio e de alteraes do quadro societrio e do capital social da empresa Incal Incorporaes S.A., a SECEX/SP verifica que os documentos registrados na Junta Comercial, presentes nos autos, no noticiam a participao do Grupo OK no quadro societrio da Incal Incorporaes S.A. Todavia, a Secretaria Tcnica discorre que no se poderia acatar como verdicas as alegaes do responsvel apenas com base na documentao apresentada na sua defesa, considerando o teor do Ofcio PGR/GAB/N 378, 08/06/2000, em que o prprio Procurador-Geral da Repblica, Exm. Sr. Geraldo Brindeiro afirma que a existncia do relacionamento entre o Senador Luiz Estevo de Oliveira Neto e a empresa responsvel pela construo do Frum Trabalhista de So Paulo no apenas se dava no mbito de transferncias de recursos daquela construtora pertencente ao Grupo Monteiro de Barros para empresas do Grupo OK, como tambm pelo fato de o citado parlamentar ter sido o maior acionista da empresa Incal Incorporaes S/A, detendo 90% (noventa por cento) de suas aes, informao esta baseada na anlise dos documentos fornecidos e examinados pelo MPF/SP. 223. A fim de subsidiar a presente anlise, a Unidade Tcnica trouxe excertos dos discursos proferidos pelo ex-Senador Luiz Estevo (publicados nos dias 30/05/ 2000 e 31/05/2000), que tratam da questo em tela e que foram publicados na ntegra no Dirio do Senado Federal e que se encontram s f. 151/157 do volume 39.

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224. vista dos excertos dos discursos proferidos pelo ex-Senador Luiz Estevo, a SECEX/SP apresenta um breve relato das informaes adicionais que obteve a respeito da questo e a sua anlise: - Informao: em 21/02/1992, poca da licitao para contratao da empresa responsvel pela construo do Frum Trabalhista de So Paulo, a Incal Alumnio, que detinha 90% das aes da incal Incorporaes repassou e vendeu essas aes para o Grupo OK, como confirma o ex-Senador sobre a existncia de documento que registrou essa transao. 225. A SECEX/SP entende que est confirmada a aquisio de aes da Incal Incorporaes pelo Grupo OK. Contudo, conclui que o Grupo OK adquiriu as aes no da Incal Alumnio, como afirma o ex-Senador, mas sim da Monteiro de Barros Investimentos S/A, consoante a documentao fornecida e analisada pelo MPF/SP (Contrato n 4 de 21/02/1992 e o Termo de Transferncia n 3). H, portanto, uma divergncia de informaes. - Informao: a princpio, o ex-Senador afirma que a referida transao no teve valor jurdico, por no ter sido o contrato registrado na Junta Comercial nem no livro de transferncia de aes da Incal Incorporaes. Contudo, mais adiante, menciona o fato de que o Ministrio Pblico detm, alm do mencionado contrato, uma fotocpia no autenticada de um registro desse contrato num Livro de Transferncia de Aes. O ex-Senador admite a possibilidade de que a operao tenha sido registrada nesse livro, contudo, afirma que o mesmo foi anulado e posteriormente extraviado, fato este publicado no Dirio Oficial do Estado de So Paulo, de 29/12/93. Discorre que o novo livro que substituiu o anterior no possui o registro da referida transao, j que a mesma no chegou a se convalidar. 226. A Secretaria Tcnica expe que, apesar de o responsvel haver apresentado o comprovante do extravio do citado livro na documentao anexa, no mencionou esse fato na presente alegao de defesa. Tal informao possivelmente esclarece o motivo da contradio existente entre as alegaes do responsvel e a informao trazida pelo Exm. Procurador-Geral da Repblica, com base no exame dos documentos fornecidos e analisados pelo MPF/SP, possibilitando concluir que a cpia do Termo de Transferncia n 3 poderia ter sido extrada do Livro de Transferncia de Aes Nominativas extraviado; o responsvel afirma que ao novo livro, que no possui o registro da aludida transao, que se deve atribuir valor jurdico por estar autenticado na Junta Comercial; na hiptese de a transferncia de aes da Incal Incorporaes para o Grupo OK ter sido registrada no primeiro livro, tal fato por si s j teria produzido efeitos jurdicos, conforme o previsto no art. 31, 1 da Lei n 6.404/76, ou melhor, o Grupo OK ter-se-ia tornado proprietrio de 90% das aes da Incal Incorporaes, no se podendo negar de modo taxativo que a transao tivesse produzido efeitos no mundo jurdico. - Informao: o ex-Senador afirma, em seu discurso, ter encontrado uma carta de sua autoria, formalizando a sua renncia ao direito de preferncia na aquisio das aes que a Monteiro de Barros possui na Incal Incorporaes S.A., considerando configurar-se prova de que nunca fora scio da construtora Incal.
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227. A SECEX/SP entende que a referida carta apenas reafirma a propriedade das aes pelo Grupo OK, visto que o exerccio do direito de preferncia faculdade prpria de quem acionista, como se deduz do exame dos arts. 171 e 172 da Lei 6.404/76. Nesse sentido, o ex-Senador estaria renunciando ao direito de comprar as aes remanescentes de propriedade da Monteiro de Barros Investimentos S.A. B.4.7.1.3. Outros fatos que indicam a relao do Grupo OK com a Incal Incorporaes S.A. nos danos causados ao errio a) Relatrio Final da CPI do Judicirio (publicado no Dirio do Senado Federal suplemento de 10/12/99). 228. Segundo o Relatrio Final da CPI, foram identificadas diversas relaes entre o Grupo Monteiro de Barros e o Grupo OK. A CPI, ao final das investigaes, identificou que as empresas do Grupo Monteiro de Barros haviam efetuado depsitos de aproximadamente US$ 46 milhes a favor das empresas do Grupo OK. E, ainda, o relacionamento do Grupo OK com as obras do Frum Trabalhista de So Paulo foi evidenciado pela descoberta de ligaes telefnicas do juiz Nicolau dos Santos Neto para o Senador Luiz Estevo. 229. A CPI concluiu pela responsabilidade do Grupo OK, representada pela pessoa do Senador Luiz Estevo e encaminhou as suas concluses ao Ministrio Pblico, que, por sua vez, acatou a denncia e ajuizou as aes pertinentes. b) Cassao do mandato do Senador Luiz Estevo mediante deliberao do Conselho de tica e Decoro Parlamentar na Sesso de 14/06/2000 parecer do Conselho. 230. De acordo com o parecer do Conselho de tica e Decoro Parlamentar, elaborado pelo Senador Jefferson Peres, Relator do processo, o motivo da cassao do mandato do Senador Luiz Estevo tem relao direta com os acontecimentos apontados pela CPI do Judicirio, envolvendo o relacionamento entre os grupos OK e Monteiro de Barros no tocante s irregularidades apuradas na construo da obra do Frum Trabalhista de So Paulo, como pode ilustrar alguns excertos do Voto do Relator, in verbis: No caso ora em apreciao, os fatos apurados pela CPI do Judicirio revelaram indcios veementes do envolvimento do Representado no esquema fraudulento da construo do TRT de S. Paulo, em conluio com o juiz Nicolau dos Santos e o empresrio Fbio Monteiro de Barros Filho, o primeiro, no momento, foragido da Justia, e o segundo, ora recolhido priso. Esses indcios se sucederam desde a licitao eivada de irregularidades, que uma de suas empresas perdeu e no cuidou efetivamente de anular, passando pelos negcios nebulosos do seu grupo empresarial com a construtora, pelos seus contatos telefnicos com o juiz Nicolau dos Santos, pela abordagem de um membro do TCU, para se informar de processo referente construo (leia-se declarao, nos autos, do Ministro Adhemar Ghisi), at sua interferncia, j senador eleito, junto a um dos relatores adjuntos da Comisso mista de Oramento, em favor da manuteno de recursos destinados quela obra. Somente excesso de ingenuidade ou, ao contrrio, elevada dose de cinismo, levaria algum a duvidar que existiu, desde o incio, entre o Representado e a Construtora
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Incal, uma sociedade de fato, clandestina, para beneficiar-se do comprovado superfaturamento da construo. Vale assinalar, por ltimo, que o Representado, no momento, tem o seu patrimnio pessoal e de suas empresas bloqueado, por fora de deciso judicial que decretou a indisponibilidade de seus bens, no bojo de uma Ao Civil Pblica em tramitao no Frum de So Paulo. c) Atuao do Ministrio Pblico Federal 231. Foi ajuizada ao civil pblica com pedido liminar pelo Ministrio Pblico Federal que tramita na 12 Vara da Seo Judiciria de So Paulo, figurando entre os rus as diversas empresas do Grupo OK, assim como a pessoa do Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, tendo como objeto os danos causados ao patrimnio pblico, em razo dos desvios de recursos destinados construo do Frum Trabalhista de So Paulo para as suas empresas, em conluio com os representantes do Grupo Monteiro de Barros. 232. O pedido de liminar no tocante decretao da indisponibilidade de bens dos rus foi preliminarmente deferido e mantido em segunda instncia por meio da deciso proferida em 31 de outubro ltimo pela 3 Turma do Tribunal Regional Federal da 3 Regio, em acrdo unnime. d) Notcias veiculadas pela imprensa 233. Destaque-se aqui recente notcia, que trata da questo da responsabilidade do Grupo OK e do seu representante, o Ex-Senador Luiz Estevo, veiculada no jornal O Estado de So Paulo, de 15 de novembro de 2000, no caderno de poltica, tendo como ttulo Estevo enviou US$ 1,05 milho para Nicolau. 234. Consoante o mencionado artigo, o senador cassado Luiz Estevo teria enviado para a conta do juiz Nicolau dos Santos Neto na Sua, US$ 1,05 milho, em 1994, perodo coincidente com a liberao pelo TRT do maior nmero de repasses para a Incal por determinao do prprio Nicolau. Essa informao foi fornecida pelo Departamento de Justia norte-americano que est auxiliando o governo brasileiro a investigar sobre o destino dos recursos desviados da obra, bem como promovendo o rastreamento das contas de Luiz Estevo. B.4.7.1.4. Anlise da defesa apresentada pelo responsvel, levando-se em conta o conjunto das informaes pertinentes ao ponto questionado 235. Por meio do confronto entre as informaes trazidas aos autos pelo responsvel e os discursos proferidos pelo mesmo no Senado Federal, visando afastar o relacionamento do Grupo OK com a empresa Incal, apresentam-se as seguintes inconsistncias e contradies: a) parte do pressuposto de que o Grupo OK adquiriu aes da Incal Alumnio, quando na realidade as adquiriu da Monteiro de Barros Investimentos S.A.; b) alega que a compra dessas aes pelo Grupo OK no teve valor jurdico pelo fato de no estar registrado no atual Livro de Transferncia de Aes Nominativas, contudo no nega a possibilidade de a transao ter sido registrada no livro extraviado (caso em que teria produzido efeitos jurdicos);

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c) afirma nunca ter sido scio da Incal, vista de documento que trata da renncia ao direito de preferncia na aquisio das aes que a Monteiro de Barros possui na Incal Incorporaes S.A., quando esse documento, pelo contrrio, reforaria a sua qualidade de acionista daquela empresa. 236. A alegao quanto questo da deficincia do valor jurdico dos documentos acostados aos autos concernentes participao acionria do Grupo OK na Incal Incorporaes mostra-se pouco relevante em comparao existncia de vrios outros elementos de maior envergadura e de conhecimento pblico, que permitem concluir a relao do Grupo OK com a Incal Incorporaes S.A. quanto aos danos causados ao patrimnio pblico em razo dos desvios de recursos destinados construo do Frum Trabalhista de So Paulo. 237. Em suma, todos os elementos retromencionados, consistentes no Relatrio Final da CPI do Judicirio, no processo de cassao do mandato do Senador Luiz Estevo, na atuao do Ministrio Pblico Federal que ajuizou ao civil pblica em face das empresas do Grupo OK e seus representantes, com a obteno de xito na decretao da indisponibilidade dos bens dos mesmos inclusive em segunda instncia, bem como nas notcias veiculadas pela imprensa, estabelecendo a vinculao do responsvel com o ex-presidente do TRT-SP, vm reforar e sustentar a incluso da responsabilidade do Grupo OK no mbito do procedimento administrativo conduzido por este Tribunal. 238. A SECEX/SP, ante todas as razes expostas, refuta as alegaes do item B.4.7 supra. B.4.7.2. Posicionamento do Relator 07 239. O responsvel alega a deficincia dos elementos probantes nos autos, com base nos quais esta Corte de Contas citou o Grupo OK, considerando que no esto autenticados e no comprovam que o Grupo OK figurou como scio da empresa Incal, uma vez que o instrumento de compra e venda de aes no se encontra registrado nos livros comerciais da empresa nem na Junta Comercial competente. 240. Como bem exps a SECEX/SP, os processos que tramitam neste Tribunal por pertencerem esfera administrativa, no esto adstritos a rigoroso formalismo procedimental, a que esto sujeitos os processos da justia, observando sim determinados princpios administrativos, tal como o princpio da verdade material. Segundo este princpio, independentemente do que as partes aportem aos autos, a Administrao deve buscar a verdade substancial a fim de realizar o interesse pblico. 241. Nesse sentido, ressalte-se que os documentos, cujo valor probante o responsvel questiona so provenientes do Ministrio Pblico Federal, o qual ajuizou ao contra o Grupo OK e seu representante legal, o Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto. O Ofcio PGR/GAB/N 378, de 08/06/2000, enviado pelo Procurador-Geral da Repblica, Exm. Sr. Geraldo Brindeiro ao Procurador-Geral do MP/TCU, encaminhando os referidos documentos, informa que a existncia do relacionamento entre o Senador Luiz Estevo e a empresa responsvel pela construo do Frum Trabalhista de So Paulo no se limita s transferncias de recursos daquela construtora pertencente ao Grupo Monteiro de Barros para empresas do Grupo OK,
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mas tambm pelo fato de ter sido o referido parlamentar o maior acionista da empresa Incal, detendo 90% (noventa por cento) de suas aes. 242. Assim sendo, pelo princpio da verdade material, torna-se irrelevante a autenticao dos documentos, vista do contedo das informaes fornecidas pelo prprio Ministrio Pblico Federal. 243. Dentre a documentao encaminhada pela Procuradoria Geral da Repblica ao Ministrio Pblico junto ao TCU, destaca-se o Contrato 4, em que a Monteiro de Barros Investimentos S/A vende 900 aes ordinrias que possui na Incal Incorporaes S/A ao Grupo OK Construes e Incorporaes S/A, o Termo de Transferncia n 3 que confirma a transferncia e a Carta 3, em que o Grupo OK renuncia ao direito de preferncia na aquisio das aes da Incal Incorporaes S/ A que a Monteiro de Barros Investimentos possui. 244. A acareao realizada pela SECEX/SP entre o contedo dos discursos proferidos pelo ex-Senador Luiz Estevo (publicados no Dirio do Senado Federal) e as informaes adicionais obtidas pela Secretaria Tcnica a respeito do relacionamento entre o Grupo OK e a empresa Incal, enseja a concluir que a Incal Alumnio, que detinha 90% das aes da Incal Incorporaes repassou e vendeu essas aes para o Grupo OK, em vista de o ex-Senador ter confirmado a existncia de documento que registrou essa transao. Todavia, conforme consta da documentao fornecida pelo MPF/SP, acima citada (Contrato n 4 e o Termo de Transferncia n 3), o Grupo OK adquiriu as referidas aes da Incal Incorporaes no da Incal Alumnio, como afirmou o ex-Senador, mas sim da Monteiro de Barros Investimentos S/A. 245. No obstante o ex-Senador afirmar que a aludida transao no teve valor jurdico em virtude de o contrato no haver sido registrado na Junta Comercial nem no livro de transferncia de aes da Incal Incorporaes, em momento seguinte, menciona que o Ministrio Pblico detm, alm do referido contrato, uma fotocpia no autenticada de um registro desse contrato num Livro de Transferncia de Aes. O ex-Senador, admitindo a possibilidade de que a operao tenha sido registrada nesse livro, contudo, afirma que o mesmo foi anulado e posteriormente extraviado, havendo sido o extravio do livro publicado no Dirio Oficial do Estado de So Paulo, de 29/12/93. Aduz que o novo livro que substituiu o anterior no contm o registro da referida transao, por esta no ter chegado a se convalidar. 246. O confronto do contedo do discurso do ex-Senador com a documentao fornecida pelo MPF/SP leva-nos a concluir que a cpia do Termo de Transferncia n 3, registrando a transferncia das aes da Incal Incorporaes para o Grupo OK, poderia ter sido extrada do supracitado Livro de Transferncia de Aes que fora extraviado em dezembro de 1993. 247. Acompanho o entendimento da SECEX/SP no sentido de que se a transferncia de aes da Incal Incorporaes para o Grupo OK foi registrada no primeiro livro, tal fato j teria produzido efeitos no mundo jurdico, de acordo com o que dispe o art. 31, 1, da Lei n 6.404/76, in verbis:

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Art. 31 A propriedade das aes nominativas presume-se pela inscrio do nome do acionista no livro de Registro das Aes Nominativas. 1 - A transferncia das aes nominativas opera-se por termo lavrado no livro de Transferncia de Aes Nominativas, datado e assinado pelo cedente e pelo cessionrio, ou seus legtimos representantes. 248. Dessa forma, ter-se-ia o Grupo OK tornado proprietrio de 90% das aes da Incal Incorporaes. 249. A carta a que se referiu o ex-Senador, de sua autoria, que alega como prova de nunca ter sido scio da construtora Incal, mediante a qual renuncia ao direito de preferncia na aquisio das aes que a Monteiro de Barros possui na Incal Incorporaes S.A., consoante bem destaca a SECEX/SP, to-somente reafirma a propriedade das aes pelo Grupo OK, considerando que o exerccio do direito de preferncia prprio de quem acionista, vista dos arts. 171 e 172 da Lei n 6.404/ 76. 250. Mediante a CPI do Judicirio, verificou-se a participao do Grupo OK quanto s ilegalidades ocorridas com as obras do Frum Trabalhista de So Paulo. 251. Ficou demonstrada saciedade pelo Relatrio da CPI a sociedade de fato estabelecida entre o Grupo OK e o Grupo Monteiro de Barros (fls. 194/283 do vol. 34), tendo em vista que as empresas do Grupo Monteiro de Barros depositaram o montante aproximado de US$ 46 milhes de dlares, entre 1992 a 1999, a favor das empresas do Grupo OK, sem razo justificada, observando-se ainda um elevado fluxo de ligaes telefnicas entre os dois grupos, entre 1991 e 1999, num total de 2.349. 252. A relao do Grupo OK com as obras do Frum Trabalhista de So Paulo foram verificadas tambm vista das 59 ligaes telefnicas realizadas pelo ex-Juiz Nicolau dos Santos Neto s empresas do Grupo OK e ainda mais 9 telefonemas diretamente para o ex-Senador. As contas do ex-Juiz foram rastreadas e detectou-se que foi depositado em sua conta, na Sua, o montante de US$1 milho, provenientes da conta LEO GREEN e JAMES TOWERS, mantida no DeltaBank em Miami e de titularidade do ex-Senador Luiz Estevo. 253. A CPI constatou a extrema coincidncia de que os perodos em que os recursos do TRT-SP eram repassados para o Grupo Monteiro de Barros eram os mesmos em que as empresas do referido Grupo transferiam recursos para as empresas do Grupo OK. Apenas exemplificando, dos 76 meses, em 55 existe uma correspondncia entre as liberaes do TRT e as transferncias ao Grupo OK. 254. O Sr. Fbio Monteiro de Barros, representante legal do Grupo Monteiro de Barros, aps ter sido questionado sobre a razo dessas transferncias de recursos ao Grupo OK, afirmou que era com base em negcios, tais como a aquisio de um terreno localizado no Bairro do Morumbi em So Paulo/SP, de propriedade do Grupo OK; aquisio de fazenda localizada no municpio de Santa Terezinha/MT; compra de participao no empreendimento denominado Terminal Intermodal de Cargas Santo Antnio em Duque de Caxias/RJ; e amortizao de emprstimos concedidos pelo Banco OK ao Grupo Monteiro de Barros.
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255. A CPI, ao examinar dados obtidos pela Receita Federal, provenientes da realizao de diligncia nas empresas do Grupo OK, concluiu que os fatos do recebimento pela venda de terrenos, glebas rurais, participao em empreendimentos e reembolso de pagamentos de emprstimos no condiziam com a conta contbil contrato de mtuo v. imveis em que haviam sido escrituradas. 256. Em momento seguinte, a CPI e o Ministrio Pblico Federal demonstraram que os referidos negcios tratavam sim de uma grande farsa, pois haviam sido arquitetados to-somente para justificar as volumosas e absurdas transferncias de recursos ao Grupo OK. 257. A concluso a que chegou a CPI do Judicirio foi a de que as justificativas apresentadas para o relacionamento entre os Grupos OK e Monteiro de Barros no eram aceitveis nem convincentes. Props assim, a responsabilizao do Grupo OK, representada pelo Senador Luiz Estevo e encaminhou as suas concluses ao Ministrio Pblico. 258. O Ministrio Pblico Federal, por sua vez, j ajuizou ao civil pblica contra as empresas do Grupo OK e seu representante legal, Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, em razo dos danos causados ao patrimnio pblico em virtude do desvio de recursos destinados construo do Frum Trabalhista de So Paulo, em conluio com o Grupo Monteiro de Barros, havendo obtido xito na decretao da indisponibilidade dos seus bens inclusive na segunda instncia. 259. O Conselho de tica e Decoro Parlamentar deliberou pela cassao do mandato do Senador Luiz Estevo, na Sesso de 14/06/2000, em razo dos acontecimentos apontados pela CPI do Judicirio, envolvendo o relacionamento entre os Grupos OK e Monteiro de Barros, quanto s irregularidades verificadas na obra do Frum Trabalhista de So Paulo. 260. Destaque-se aqui depoimento prestado pelo Deputado Joo Fassarella ao Ministrio Pblico Federal, relatando que o Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, no incio de 1999, dirigiu-se diretamente quele Parlamentar, que se encontrava no exerccio da Relatoria da rea dos Poderes na Comisso de Oramento, solicitando, insistentemente, que fosse revisto o corte em relao proposta da obra do Frum Trabalhista de So Paulo e que havia sido proposto por aquele Relator. 261. Essa diversidade de elementos, analisados conjuntamente, leva-nos a concluir, como bem ressaltou o Senador Jefferson Peres, no parecer exarado no Conselho de tica e Decoro Parlamentar, de que houve, desde o incio entre o Grupo OK e a Construtora Incal, uma sociedade de fato, clandestina, visando unicamente beneficiar-se do superfaturamento da construo. 262. Por todas as razes expostas, inclusive pela nossa Secretaria Tcnica, rejeito as alegaes do item B.4.7 supra. B.4.8. Argumento 08 (Mesmo que tivessem algum efeito jurdico os documentos apresentados, seria impossvel a citao solidria do Grupo OK/ Impossibilidade da citao solidria do Grupo OK). 263. O responsvel discorre quanto impossibilidade da citao solidria do Grupo OK, mesmo que se atribusse algum efeito jurdico aos documentos
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apresentados, tendo em vista normas e orientaes dimanadas da doutrina e jurisprudncia. 264. Alega que, consoante as regras do Direito Comercial, o fato, por si s, de o Grupo OK ter participao na empresa Incal jamais poderia ensejar citao solidria, por ser cada uma delas personalidade inteiramente distinta e autnoma. Considerando que o Grupo OK seja coligada da empresa Incal, por ter participao no seu capital superior a dez por cento, tal coligao no resulta em personalidade jurdica prpria, ou seja, no compromete a identidade de cada sociedade. 265. Reporta-se a um artigo do Prof. Carlos Pinto Coelho Motta, em resposta consulta pertinente alterao societria de empresa contratada ou licitante, publicado no Boletim de Licitaes e Contratos, in verbis: Desta maneira, no h como se vislumbrar eventual prejuzo execuo dos contratos administrativos em face da simples alterao do tipo societrio da contratada, uma vez que, permanecendo imutvel sua personalidade jurdica, pode-se dizer que a sociedade transformada a prpria pessoa jurdica contratada. 266. Acorre ao art. 896 do Cdigo Civil Brasileiro que dispe sobre a no presuno da solidariedade, visto que esta decorre da lei ou da vontade das partes e aduz que houve flagrante presuno de solidariedade em relao ao presente caso, uma vez que no h qualquer liame entre o Grupo OK e a empresa Incal. 267. Afirma ainda que a citao solidria obteve fundamento neste Tribunal a partir da edio da Lei n 8.443/92, e considerando que a contratao da Incal ocorreu na vigncia do Decreto-lei n 199/67, que no previa a possibilidade da citao solidria, no haveria fundamento legal para tal procedimento quanto ao Grupo OK. B.4.8.1. Anlise da SECEX/SP 268. A SECEX/SP refuta as alegaes como se segue: - o procedimento de imputao de responsabilidade por este Tribunal se d baseado nos elementos presentes nos autos que evidenciam a ocorrncia de irregularidades e/ou danos ao Errio, quer tenha sido provocada por gestores do rgo ou entidade sob a jurisdio do TCU ou por terceiros. A responsabilidade solidria, de que tratam os arts. 12, inc. I e 16, pargrafo 2, da Lei 8.443/92, advm da prtica de ato irregular do agente pblico, assim como de terceiro que de qualquer forma haja concorrido para o cometimento do dano apurado. Dessa forma, o Grupo OK foi citado com base no fato de essa empresa ter concorrido para o cometimento do dano, e no por ter sido acionista majoritrio da empresa Incal; - est patente a responsabilidade do Grupo OK, representada pela pessoa do Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, consoante j exposto anteriormente, em relao aos danos causados ao patrimnio pblico em razo dos desvios de recursos destinados construo do Frum Trabalhista de So Paulo para as empresas desse grupo, em conluio com os representantes do Grupo Monteiro de Barros; - ainda que a Lei n 8.443/92 no fizesse qualquer meno questo da responsabilidade solidria, aplicar-se-ia ao caso em comento, a regra geral bsica

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prevista no art. 1518 do Cdigo Civil, sendo, assim, perfeitamente cabvel a citao solidria do responsvel. 269. A SECEX/SP, pelos motivos expostos, refuta as alegaes apresentadas no item B.4.8 supra. B.4.8.2. Posicionamento do Relator 08 270. No concernente alegao do responsvel quanto ao questionamento do efeito jurdico dos documentos apresentados como prova de um relacionamento entre o Grupo OK e a Empresa Incal, entendo que tal matria foi devidamente tratada nos itens B.4.7.1 e B.4.7.2 precedentes. 271. Os arts. 12, inc. I e 16, pargrafo 2 da Lei Orgnica do TCU tratam da responsabilidade solidria, resultante da prtica de ato irregular do agente pblico e do terceiro que, como contratante ou parte interessada na prtica do mesmo ato, de qualquer modo haja concorrido para o cometimento do dano apurado. 272. Nesse contexto, no importa se o Grupo OK era acionista majoritrio da empresa Incal, mas sim o fato de ter concorrido para o desvio dos recursos pblicos destinados construo do Frum Trabalhista de So Paulo, j minuciosamente exposto nos itens precedentes, e por esta razo esta Corte de Contas determinou a sua citao solidria e ainda luz do art. 1.518 do Cdigo Civil Brasileiro, que dispe, in verbis: Art. 1518 Os bens do responsvel pela ofensa ou violao do direito de outrem ficam sujeitos reparao do dano causado; e se tiver mais de um autor a ofensa, todos respondero solidariamente pela reparao. 273. Por todas as razes expostas, inclusive pela nossa Secretaria Tcnica, rejeito as alegaes apresentadas no item B.4.8 supra. 274. A par de todas as alegaes e elementos de defesa apresentados pelo responsvel, tenho a compreenso de que o mesmo no logrou xito em sanear os questionamentos concernentes s irregularidades apuradas na obra da construo do Frum Trabalhista de So Paulo. 275. Em observncia ao princpio da verdade material, no obstante os elementos trazidos aos autos pelo responsvel, buscou-se por todos os meios possveis obter a verdade substancial e, desse modo, toda uma gama de informaes e fatos relevantes foram analisados conjuntamente. 276. Do exame conjugado dessas informaes, tais como o contedo do Relatrio Final da CPI do Judicirio, demonstrando a sociedade de fato estabelecida entre o Grupo OK e o Grupo Monteiro de Barros, o ajuizamento de ao civil pblica pelo Ministrio Pblico Federal contra as empresas do Grupo OK e seu representante, com a decretao da indisponibilidade dos seus bens, o montante de US$ 1 milho depositado na conta do ex-Juiz Nicolau dos Santos Neto, na Sua, provenientes da conta em Miami, de titularidade do Sr. Luiz Estevo, as volumosas transferncias de recursos do Grupo Monteiro de Barros para as empresas do Grupo OK, sem razo justificada, chega-se a uma nica concluso: a responsabilizao solidria do Grupo OK Construes e Incorporaes S.A., por seu representante legal, Sr. Luiz Estevo

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de Oliveira Neto, no tocante aos danos causados ao Errio em razo dos desvios de recursos destinados construo do referido Frum Trabalhista de So Paulo. B.5. A responsabilidade administrativa-financeira do Engenheiro Antnio Carlos da Gama e Silva 277. O engenheiro Antonio Carlos da Gama e Silva foi contratado pelo TRT/ SP para executar os servios de superviso e fiscalizao da obra, permanecendo com essa atribuio no perodo de 17.03.93 a 16.05.98. 278. Na prtica, o seu trabalho consistia na emisso de relatrios peridicos, contendo tabelas s quais se referia como cronogramas fsico-financeiros, mas que apenas apresentavam os percentuais de execuo de servios e a correspondente parcela financeira a liberar. Comumente chamados de planilhas de medies, tais relatrios nada mais eram que atestados utilizados pelo TRT-2 Regio, para efetuar pagamentos antecipados, defesos pela Lei n 4.320/64, artigos 62 e 63 e Decreto n 93.782/86, art. 38. 279. Este o ponto, advirta-se, que motivou sua insero como responsvel nesses autos: os relatrios e pareceres por ele produzidos no guardavam correspondncia com a realidade, e mais, contriburam para um grandioso esquema de repasse esprio de verbas pblicas. 280. Note-se que o engenheiro no procedia a uma medio efetiva do estgio fsico da obra, na forma estabelecida na Lei n 8.666/93, qual seja, contando com oramentos detalhados em planilhas, fundamentados em quantitativos de servios e fornecimentos que expressassem a composio de todos os custos unitrios, elementos esses que deveriam constar de um projeto bsico, consoante art. 6, inciso IX, alnea f, c/c o art. 7, 2, da citada Lei. 281. Ao contrrio, limitava-se a sugerir o percentual que o TRT poderia pagar Construtora, no com base na medio do avano fsico, porm tendo em vista o montante de recursos financeiros que a Contratada alegava terem sido alocados no empreendimento. 282. Assim, consideravam-se como recursos alocados, e, por conseqncia, como etapa fsica executada, os denominados contratos ordem, que seriam servios e materiais contratados de terceiros pela Incal, mas que no estariam fisicamente na obra. Como referido em outras oportunidades, esses contratos ordem foram um dos motivos ensejadores do desvio de recursos, em detrimento da aplicao na obra. 283. No demais lembrar que, por ocasio da resciso contratual, o TRT 2 Regio verificou a inadimplncia da Incal, mormente com alguns de seus principais fornecedores, sendo, portanto, insustentvel a tese de que as verbas pblicas estariam sendo alocadas no pagamento desses fornecedores, mais especificamente para saldar os alegados contratos ordem. Decorria da um permanente descompasso entre o cronograma fsico e o financeiro do empreendimento. 284. Com supedneo nesse esquema, o engenheiro Gama inclua em seus relatrios medies superestimadas, incompatveis com o estgio de desenvolvimento da obra nos perodos avaliados, e pior, medies de servios inexistentes.

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285. Nesse sentido, consta dos autos a apropriao, v. g., de 20% do item elevadores, quando as obras estavam ainda na fase de fundaes. Do mesmo modo, itens tais como forros, revestimentos internos, pintura, instalaes eltricatelefonia, hidrulica, ar condicionado, esquadria madeira, esquadria metlica, impermeabilizao, pisos internos, paisagismo, receberam medies sistemticas do engenheiro em percentuais muito alm dos efetivamente verificados na obra, em total dissonncia com a realidade. 286. Observaram as Equipes que efetuaram Inspeo nas obras do Frum Trabalhista diversas outras inconsistncias, tais como: impreciso de diversos itens constantes da planilha financeira fornecida pela Contratada, omitindo-se dados importantes para composio de valores significativos do empreendimento; elevado nmero de itens orados como verba, dificultando, por conseguinte, as aes de acompanhamento e fiscalizao da execuo contratual; composio indevida do BDI (Bonificao e Despesas Indiretas); superestimativa das taxas relativas s leis sociais, deduo indevida de imposto de renda, etc. 287. E tudo isso com o beneplcito do engenheiro Gama. 288. Diante dessas graves irregularidades destacadas pela SECEX/SP, quando da prolao do Acrdo n. 045/99, o eminente Ministro-Relator Adhemar Paladini Ghisi arrolou o engenheiro como responsvel. A propsito, oportuno transcrever trechos do v. Voto, verbis: Tambm no pode ser afastada a responsabilidade do engenheiro Antonio Carlos da Gama e Silva, contratado pelo TRT 2 Regio com a atribuio especfica de acompanhar a obra mediante a emisso de relatrios gerenciais, demonstrando sua evoluo fsica, e de pareceres tcnicos, visando ao exame da correspondncia entre os recursos financeiros alocados e o avano da implantao do empreendimento. As inconsistncias constantes de seus relatrios, devidamente demonstradas pela equipe de auditoria, no podem ser tidas como mero equvocos, constituindo, na melhor das hipteses, negligncia, e qui, m-f. Assim, faz-se necessria sua responsabilizao solidria. Mais ainda, considerando que os atos por ele cometidos decorrem de incria no exerccio de sua atividade profissional, entendo que sua responsabilidade deva ser apurada tambm no mbito do CREA/ SP. 289. Realizada nova inspeo nas obras, assinalou a equipe, em relatrio adotado pelo Ministro-Relator, quando do proferimento da Deciso n 469/99-TCUPlenrio: Do relatrio de dezembro de 1994 (Vol. I, fls. 79), destaca-se a participao do item terreno-preliminares, de 23,70% do valor total do empreendimento. Ora, se as atividades projetos e aprovaes, mobilizaes, canteiro, demolio e fundaes esto em outros itens (Vol. IX, fls. 17), que preliminares poderiam ser esses com valor to expressivo? Mais uma vez, depara-se com uma pea tcnica que no se mostra minimamente confivel, o que faz supor que sua elaborao deuse exclusivamente para cumprir uma formalidade, e de tal modo que privilegiasse os interesses da contratada.
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J em um perodo mais recente, destaca-se o relatrio do Eng. Gama de novembro de 1997 (Vol. I, fls. 123), que atesta e execuo de 97,80% do empreendimento. Exaustivamente demonstrada nestes autos (e resumida na pgina 10 do Relatrio do Ministro Adhemar Ghisi que fundamentou o Acrdo 045/99), a inconsistncia desse dado no deixa margem a dvidas. Apenas para ilustrar, como atestar, como fez aquele profissional, que 99,3% das instalaes hidrulicas esto executadas se no h sequer um lavatrio, uma torneira ou um vaso sanitrio instalado na obra? Ou que 55,9% do forro de gesso encontra-se executado, quando sua instalao na obra sequer foi iniciada? At mesmo a formao em engenharia civil dispensvel para que se percebam discrepncias dessa magnitude. No h, pois, como considerar confiveis os relatrios do Eng. Gama. (...) A anlise dessas planilhas demonstra que vinha sendo atestada a execuo de vrios servios (Vol. XV, fls. 165, 193, 240) sem que se observasse, na obra, sequer o incio dos mesmos. Exemplos disso so a estrutura metlica da rampa (para interligao entre os blocos nos diversos pavimentos) e a estrutura metlica espacial (fechamento lateral entre as duas torres e cobertura da rea central das mesmas). Desta ltima, apenas um pequeno prottipo encontra-se no canteiro de obra. At mesmo o item elevadores, que o Eng. Gama, em seu relatrio de novembro de 1997, informou estarem 98,8% executados (Vol. I, fls. 123), continuou a motivar sistemticas medies de evoluo mensal por parte do Eng. Paixo (Vol. XV, fls. 144, 164, 191, 196, 216, 219, 238, 243), quando o que se verifica no local que apenas 4 dos 24 elevadores esto efetivamente instalados. 290. Acerca dessas irregularidades, o Sr. Antnio Carlos da Gama e Silva foi citado para aduo de alegaes de defesa, da seguinte forma: - - em face do Acrdo n 045/99-Plenrio (TC n 001.025/1998-8), respectivamente por meio do Ofcio SECEX/SP n 282, de 25.05.99 (fls. 558/559 do vol. principal), e do Edital n 11, de 24.06.99 (fls. 571-g do vol. principal); - em face da Deciso n 469/99-Plenrio (TC n 001.025/1998-8), por meio do Ofcio SECEX/SP n 491, de 09.08.99, da qual teve cincia em 24.08.99 (fls. 666/667 do vol. principal); - em face da Deciso n 591/00-Plenrio (TC n 700.115/1996-0), por meio do Ofcio SECEX/SP n 658, de 16.08.00 (fls. 68/69 do vol. 39), e do Edital n 17, de 20.09.00 (fls. 127 do vol. 39). 291. Alm disso, conforme fls. 678/679 do vol. principal, solicitou vista aos autos, extrao de cpias e prorrogao de prazo para apresentao de defesa, sendolhe concedido por meio do r. Despacho de fls. 683 do vol. principal, e comunicado por meio do Ofcio SECEX/SP n 613, de 29.09.99, constando do expediente o ciente do responsvel, em 05.10.99 (fls. 684 do vol. principal). O interessado compareceu SECEX/SP, onde obteve a vista e as pertinentes cpias, em 06.10.99 (fls. 685/686 do vol. principal). 292. Novamente, em 05.11.99, requereu dilao de prazo para apresentao de defesa (fls. 698/699 do vol. principal), pedido acolhido pelo Relator em carter
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excepcional, considerando que j havia sido concedida dilao de prazo (fls. 701 do vol. principal). Esse despacho foi comunicado por meio do Ofcio SECEX/SP n 786, de 08.12.99 (fls. 702/702-a do vol. principal). 293. Em 31.01.01, o responsvel tomou cincia da comunicao constante do Ofcio SECEX/SP n 038, de 26.01.01, no sentido de que o prosseguimento da apurao dos fatos relativos construo do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo seria conduzida no processo de Tomada de Contas Especial, TC n 001.025/ 1998-8 (fls. 940). 294. V-se, pois, que se ofereceram ao responsvel todas as oportunidades regimentais para apresentao de ampla defesa. Entrementes, no atendeu a nenhuma citao, razo pela qual a Unidade Tcnica entendeu configurada a revelia, para todos os efeitos, sugerindo fosse dado prosseguimento ao processo, ex vi do disposto no 3 do art. 12 da Lei n 8.443/92, proposta esta qual me alinho. 295. Observa-se, em suma, que, por intermdio de seus relatrios, propiciou a liberao indevida de vultosa quantia Contratada. As medies por ele apresentadas no se mostraram em nenhum momento condizentes com o real andamento da obra, ao contrrio, ficou patente que se prestavam ao cumprimento de mera formalidade, com vistas ao favorecimento ilcito da Incal Incorporaes S/A., ensejando, de conseqncia, o desvio de verbas registrado pela CPI do Judicirio, e objeto de investigao nas esferas competentes. 296. Em concluso, entendo como caracterizada a responsabilidade solidria do Sr. Antonio Carlos da Gama e Silva pela totalidade do dano imposto ao Errio, haja vista que, citado, manteve-se silente, a despeito das graves irregularidades acima enumeradas, as quais, portanto, permanecem na ntegra. B.6. A responsabilidade administrativo-financeira do Engenheiro Gilberto Morand Paixo 297. A responsabilidade do Sr. Gilberto Morand Paixo passou a ser questionada no presente processo a partir da inspeo processada por fora do Acrdo 045/99, prolatado pelo Tribunal Pleno em Sesso realizada em 05/05/99 (f. 545, volume principal-II). 298. Conforme registra o Relatrio que antecede a este Voto, o mencionado Sr. foi chamado aos autos, sob a forma de citao, a partir do comando consubstanciado na Deciso Plenria 469/99 (Ata 32/99), sendo-lhe atribuda a responsabilidade solidria pelo dbito de R$ 13.207.054,28 (treze milhes, duzentos e sete mil, cinqenta e quatro reais e vinte e oito centavos), vista da emisso de Parecer Tcnico por meio do qual manifestou-se favoravelmente viabilidade do reequilbrio econmico-financeiro do contrato firmado entre o TRT e a empreiteira Incal Incorporaes S.A., cujo instrumento resultante, celebrado logo em seguida, ensejou a liberao da referida quantia em favor da mencionada empreiteira. 299. Alm da questo atinente formulao do aludido Parecer Tcnico e seu desdobramento, que constituem, portanto, o objeto do procedimento citatrio levado a termo, ao Sr. Gilberto Morand Paixo atribui-se, ainda, a elaborao das chamadas planilhas de medio, nas quais o profissional apontava percentuais de
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execuo de servios e a correspondente parcela financeira a liberar (volume principalI, f. 611/12, in fine), sendo que a anlise de tais planilhas, a cargo da equipe de inspeo, possibilitou a demonstrao de que vinha sendo atestada a execuo de vrios servios (volume XV, f. 165, 193, 240) sem que se observasse, na obra, sequer o incio dos mesmos. 300. A ttulo exemplificativo, a equipe de inspeo, em seu correspondente relatrio, faz aluso estrutura metlica de rampa (destinada interligao entre os blocos nos diversos pavimentos) e estrutura espacial (fechamento lateral entre as duas torres e cobertura da rea central das mesmas), sendo que, em relao ltima, apenas um prottipo encontrava-se no canteiro da obra (f. 612, volume principal II). 301. Resgatando, ainda, as apuraes feitas quando da realizao dos trabalhos de campo, registraram tambm os Analistas que at mesmo o item elevadores, que o engenheiro antecessor, Antnio Carlos da Gama e Silva, em seu relatrio com posio no ms de novembro de 1997, informou estarem 98,8% executados, continuou a motivar sistemticas medies de evoluo mensal por parte do engenheiro Paixo ... quando o que se verifica no local que apenas 4 dos 24 elevadores esto efetivamente instalados. 302. Sustentam, por fim, os signatrios do relatrio de inspeo que o TRT informou desconhecer o chamado calhamao de 500 pginas, documento esse que, segundo depoimento do interessado junto CPI do Judicirio, havia servido de parmetro para a realizao de uma medio detalhada da obra, com a quantificao de todos os servios executados e a executar. 303. Pelas razes circunscritas aos fatos supramencionados, os tcnicos responsveis pelas verificaes in loco, concluram que tambm os relatrios do engenheiro Paixo no podem ser considerados confiveis (f. 612, volume principalII). 304. Portanto, no demais frisar que as implicaes que motivaram a incluso do engenheiro Gilberto Morand Paixo no rol de responsveis nesta Tomada de Contas Especial esto atreladas elaborao do parecer tcnico que precedeu ao repasse da quantia de R$ 13,2 milhes Incal Incorporaes S.A. mediante a firmatura do reequilbrio econmico-financeiro e as medies de servios vistas como incompatveis com o efetivo andamento da obra. 305. Em termos de comprometimento para fins de apurao de responsabilidade a que se destinam, entre outros aspectos, estas contas de natureza especial, no h negar que sobressai o aspecto atinente feitura do parecer tcnico consignando o posicionamento do profissional em defesa do indigitado reequilbrio econmico-financeiro, porquanto constituiu, isoladamente, o objeto da citao. 306. Mesmo porque, conforme assegurou a equipe de inspeo (volume principal II, f. 611/12) - e o responsvel por inmeras vezes destaca este aspecto as medies elaboradas a partir do ms de julho de 1998 no geraram pagamentos empresa construtora, vista da determinao judicial que sobreveio.

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307. O Sr. Gilberto Morand Paixo foi citado tanto por fora da Deciso 469/ 99, prolatada neste feito, quanto da Deciso 591/2000 adotada nas contas do TRT/ SP, relativas ao exerccio de 1995, consubstanciadas no TC-700.115/96-0, havendo o interessado, logo em seguida aos dois chamamentos, apensado aos autos alegaes de defesa a bem de seus direitos, acompanhadas de elementos correspondentes, alm de uma fita de vdeo relativa ao seu depoimento junto Comisso Parlamentar de Inqurito do Judicirio. 308. Quando da anlise das alegaes de defesa carreadas ao presente processo (TC-001.025/98-8), verificou a unidade tcnica que referidas justificativas no contemplam nova argumentao em relao s juntadas ao TC-700.115/96-0, estas apresentadas complementarmente por fora da segunda citao e j examinadas naquela ocasio. 309. As manifestaes empreendidas no mbito da SECEX/SP, relativamente ao exame de tais alegaes, encontram-se orientadas para a responsabilizao do mencionado agente, entendendo o rgo instrutivo que sua defesa e elementos complementares mostram-se insuficientes para desfazer a compreenso original concebida pela equipe de inspeo quanto responsabilidade que recai sobre seus ombros, cujo posicionamento conclusivo foi acompanhado pelo ilustre representante do Parquet especializado, Dr. Lucas Rocha Furtado. 310. Entretanto, encontrando-se os autos conclusos para julgamento, o aludido agente, a partir de autorizao deste Relator, obteve cpia das instrues elaboradas pela unidade tcnica relativas a ambas as alegaes de defesa aportadas aos respectivos processos (TC-001.025/98-8 e TC-700.115/96-0), bem como cpia do parecer lavrado pela douta Procuradoria-Geral junto a este Tribunal. 311. Ato contnuo, havendo o presente processo sido excludo de pauta por fora de medida liminar deferida pelo Supremo Tribunal Federal Incal, para efeito de vista do processo, o Sr. Gilberto Morand Paixo fez juntar aos autos exame grafotcnico, comprovando a falsificao de duas rubricas (como se suas fossem) apostas na folha de rosto do documento denominado Fundamentos para o restabelecimento do Equilbrio Econmico (volume 42) e na pgina 34 daquela pea processual. 312. Logo em seguida, o interessado juntou ainda, alm de outros documentos, manifestao acerca das instrues formuladas pela SECEX/SP, entendendo que no poderia deixar de responder a determinadas insinuaes constantes daqueles pareceres, os quais, segundo entende, devem ser vistos com moderao, sobretudo, por exprimirem opinies carentes de demonstrao ftica. Tais documentos, juntamente com o referido exame grafotcnico, consoante despacho deste Relator, foram anexados a este feito passando a constituir o volume 44. 313. Todavia, encontrando-se o processo em poder da Incal Incorporaes S.A., inclusive fora das dependncias do Tribunal, na forma autorizada pelo STF, e dado o reduzido espao de tempo verificado entre a sua devoluo e a presente data, haja vista as providncias j anteriormente adotadas quanto incluso da matria em pauta, no houve manifestao da Secretaria de Controle Externo no Estado de
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So Paulo, bem como do Ministrio Pblico em relao documentao adicional apensada pelo Sr. Gilberto Morand Paixo. 314. Aps proceder a detido exame das ponderaes produzidas pelo interessado, suportadas nos elementos correspondentes, peo vnia aos zelosos membros da SECEX/SP, dirigindo-se de igual forma ao ilustre Sr. Procurador-Geral junto ao TCU, por ter alcanado compreenso em parte diferenciada em relao aos posicionamentos ento emprestados aos autos relativamente ao responsvel em epgrafe, ressalvando, contudo, que se valeu este Relator tambm dos documentos que agora passaram a constituir o volume 44. 315. Ao realizar o detalhado exame que lhe coube, a SECEX/SP destacou os argumentos invocados pelo responsvel, separadamente, aduzindo, em seguida, as respectivas avaliaes, cujo procedimento passo igualmente a adotar, ressaltando os aspectos essenciais invocados pelo Sr. Gilberto Morand Paixo. 316. Argumento: inexistncia, no Relatrio e Voto que fundamentam o Acrdo 045/99-TCU-Plenrio, de qualquer remisso ao nome do responsvel, inobstante tivesse decorrido praticamente um ano aps a assinatura de seu contrato para prestao de servios tcnicos. 316.1. Posicionamento do Relator: poca da realizao dos trabalhos de campo que resultaram na citao comandada pelo mencionado Acrdo, o Sr. Gilberto Morand Paixo no havia sido, ainda, contratado, da porque seu nome constou apenas da segunda citao. Portanto, a razo de seu nome no ter sido includo no expediente citatrio no primeiro momento deve-se ao fato, simplesmente, de que as apuraes que geraram os primeiros levantamentos foram processadas anteriormente celebrao do contrato laboral do engenheiro. 316.2. Entretanto, com o advento da inspeo realizada por determinao do Acrdo n 045/99 que se pde apurar os fatos que lhe so atribudos, porquanto praticados posteriormente realizao da primeira verificao in loco, e, a sim, transpostos para o relatrio que fundamentou a Deciso 469/99, a qual estendeu-lhe a responsabilidade. 316.3. Cronologicamente, tem-se que o Acrdo 045/99-Plenrio foi prolatado a partir de informaes colhidas no TRT/SP por intermdio da inspeo realizada no ms de abril de 1998 (volume principal I, f. 25/28); o contrato de trabalho do Sr. Gilberto Paixo data de 15/06/98 (volume 23, f. 33/37); e a Deciso 469/99 fundamentou-se nos dados constantes do relatrio de inspeo realizada no perodo de 24/05 a 02/07/99, portanto, posteriormente aludida contratao (volume prinicipal-II, f. 588 e 593). 317. Argumento: no tinha o interessado qualquer envolvimento com membros da construtora nem com integrantes do TRT/SP, segundo declarao prestada CPI do Judicirio, tendo sido contratado pelo Sr. Prisco da Cunha, assessor do Sr. Presidente do TRT. Manteve contato com o Sr. Nicolau dos Santos Neto uma nica vez, por ocasio da visita de dirigentes do Tribunal Superior do Trabalho obra do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo.

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317.1 Posicionamento do Relator: assinala a SECEX/SP que informaes noutro sentido registram o documento constante do TC-700.115/96-0 (anexo IV, f. 191/3), estando ali consignado que o responsvel foi formalmente apresentado ao ento Presidente do TRT/SP, Sr. Dlvio Buffulin, pelo Sr. Nicolau dos Santos Neto e que mantinha relacionamento com diversos juizes do TRT da 2 Regio. Naquele expediente, acentua o signatrio, Sr. Nicolau dos Santos Neto, que ... tomamos a liberdade de contatar o engenheiro Gilberto Morand Paixo que, a nosso pedido, aps verificar in loco a situao das edificaes, bem como analisar genericamente o projeto respectivo, apresentou a proposta cujos termos venho submeter superior apreciao. 317.2. Em todas as suas intervenes no feito, os argumentos contrapostos pelo interessado, a esse respeito, mostram-se coerentes com tal negativa, em que pese o teor do documento a que se refere a unidade tcnica. Adicionalmente, vem agora o engenheiro (volume 44, f. 29/31) responder, segundo ele, insinuao da equipe tcnica da SECEX/SP de que o suplicante no seria imparcial e de que realmente est envolvido com diversos juzes do TRT. 317.3. Em suas alegaes complementares, o responsvel lana um repto no sentido de que se aponte um s juiz do TRT/SP, com o qual o suplicante tenha algum relacionamento. Refora suas afirmaes anteriores e acrescenta que o parecer do rgo instrutivo se valeu do que o ex-juiz Nicolau afirmou na carta. E aduz que causa espanto o crdito dado ao ex-juiz, depois de tudo o que j se apurou acerca dele em detrimento do que vem afirmando o suplicante h dois anos. 317.4. De fato, frente gravidade e ao grande nmero de irregularidades perpetradas pelo Sr. Nicolau dos Santos Neto, adquire vulto a contestao das informaes consubstanciadas no documento por ele firmado, relativamente contratao do profissional de engenharia. O certo que, diante das duas informaes antagnicas, consoante o respectivo princpio, no se pode exigir prova negativa do Sr. Gilberto M. Paixo acerca da veracidade da aludida carta firmada pelo Juiz Nicolau. 318. Argumentos: contestaes relativas s observaes expendidas pela unidade tcnica, no tocante ao baixo valor pelo qual o profissional em questo foi contratado, isto , R$ 8.000,00 (oito mil reais), para o perodo de 15/06/98 a 14/04/ 99, representando, portanto, em mdia, apenas R$ 800,00 (oitocentos reais) mensais, considerando, ainda, as despesas adicionais resultantes de seus deslocamentos para a cidade de So Paulo, uma vez que reside no Rio de Janeiro. Em suas alegaes apresentadas por ltimo (volume 44, f. 31/3), o interessado aduz que no era o responsvel pela execuo da obra, funcionando sim como fiscal do TRT, quando faltavam apenas 20% para a concluso dos servios; aqueles trabalhos eram importantes para o seu currculo; seus deslocamentos para a cidade de So Paulo no exigiam custo adicional em funo de outros compromissos naquela localidade, no devendo ser considerada a comparao feita entre sua remunerao e o custo da empresa Falco Bauer que contou com 5 engenheiros e 8 tcnicos.

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318.1. Posicionamento do Relator: ao dispor sobre as obrigaes do contratado, estabelece a clusula segunda do respectivo contrato de trabalho, verbis (vol. 23, f. 33/37): O CONTRATADO, durante a vigncia do contrato, compromete-se a: a) apresentar mensalmente o Relatrio Gerencial de Acompanhamento e Fiscalizao a ser elaborado mediante vistorias no local e acompanhamento dos trabalhos da INCAL INCORPORAES S/A, e seus subcontratados (projetistas, empreiteiros, consultores, fornecedores de materiais e equipamentos); b) acompanhar e apresentar ajustes execuo dos projetos de arquitetura e instalaes, que no caso couber; c) munir o CONTRATANTE de todas as informaes solicitadas pelo mesmo, concernentes ao objeto deste contrato; d) responder, integralmente, sob pena de responsabilidade, por todas as informaes e levantamentos constantes do Relatrio Gerencial de Acompanhamento e Fiscalizao. Pargrafo Primeiro: O CONTRATANTE no aceitar, sob nenhum pretexto, a transferncia de responsabilidade do CONTRATADO para outras entidades, ou profissionais; 318.2 Alm das tarefas supramencionadas, previa tambm o contrato (clusula primeira), a execuo de atividades de fiscalizao incluindo vistorias, elaborao de relatrios, contatos com a empreiteira, acompanhamento dos servios, oramentos, custos, medies, etc. 318.3. Num primeiro momento, parece que a retribuio financeira mostravase incompatvel com as numerosas atividades exercidas pelo profissional, entretanto, consoante seu depoimento junto CPI do Judicirio, tal fiscalizao exigia apenas 3 a 4 visitas mensais obra. 318.4. De certa forma, os documentos por ele juntados nesta oportunidade (volume 44, f. 43/66) reforam sua argumentao, uma vez que comprovam que, na poca, compromissos outros exigiam sua presena na cidade de So Paulo, tais como junto Cmara Brasileira da Indstria da Construo-CBIC, COBRACON, Comisso do Meio Ambiente do Estado de So Paulo, entidades associadas CBIC, FINEP, Comit Tcnico de Certificao de Aos Longos para Construo Civil, etc. 319. Argumento: questionamentos relativos certeza tcnica dos trabalhos realizados pelos Analistas do TCU, cujo relatrio, conforme alega, no foi subscrito pelos engenheiros da Caixa Econmica Federal que compuseram a equipe. 319.1. Posicionamento do Relator: como bem enfatizou o rgo instrutivo, compuseram a equipe responsvel pela execuo da inspeo dois analistas com formao em engenharia civil (Srs. Andr Luiz Mendes, CREA 4938/D-DF e Jlio Csar de Freitas Guimares, CREA 831.00592-1/D-RJ), conforme registrado f. 603 do volume principal-II, dispondo aqueles profissionais, indiscutivelmente, da qualificao tcnica necessria realizao dos levantamentos pertinentes. 319.2. Outrossim, o fato de os engenheiros da CEF no terem firmado o correspondente relatrio no invalida aquele documento. Importante que, para a
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consecuo dos respectivos resultados, contaram sim os trabalhos com a participao de engenheiros da Caixa Econmica Federal, conforme comprova o expediente de fl. 598 (volume principal-II) firmado pelo Sr. Presidente da prpria CEF. 320. Argumentos: no fora contratado para decidir sobre o reequilbrio econmico-financeiro firmado entre a Incal e o TRT/SP, no devendo caber-lhe culpa pela celebrao do contrato, uma vez que no tinha competncia para tal. A ele foi solicitado uma opinio escrita acerca da viabilidade do reequilbrio, associada a sua necessidade para o trmino da obra, devendo, se fosse o caso, ser assinalada alguma impropriedade que nele pudesse constar. Interessava-se saber se era factvel o programa de concluso das obras dentro do prazo e condies constantes dos documentos propostos. Independentemente de sua anlise, seria o reequilbrio econmico-financeiro do contrato assinado de qualquer maneira, haja vista as tratativas entre a Incal e o TRT, a aprovao no Congresso Nacional, em fins de 1997, do montante das verbas para o prosseguimento das obras ao longo de 1998, a sua contratao, pouco antes, para fiscalizao das obras, se essas poderiam ser realizadas por intermdio do restabelecimento de equilbrio econmico, j que os recursos encontravam-se totalmente esgotados. Falsificao de sua rubrica. 320.1. Posicionamento do relator: conforme disse anteriormente, a despeito da questo associada inconsistncia das medies consignadas nas referidas planilhas, o aspecto atinente elaborao do Parecer Tcnico que precedeu ao desembolso do valor de R$ 13,2 milhes em favor da Incal, por conta do reequilbrio econmico-financeiro, constituiu a razo maior do chamamento aos autos do Sr. Gilberto Morand Paixo. 320.2. De fato, examinando os termos do seu contrato de trabalho, v-se que procede a sua alegao no sentido de que no foi contratado para decidir sobre o citado reequilbrio, e muito menos, conforme alega, tinha poderes para firm-lo. Foi contratado sim para fiscalizar a execuo da obra. 320.3. Ocorre que atribui-se-lhe a responsabilidade por ter manifestado a favor da viabilidade e aprovao do pleito formulada pela empresa Incal, de forma a deflagrar o primeiro repasse contratada da ordem de R$ 13,2 milhes. 320.4. Na verdade, no se pode negar que, anteriormente contratao do engenheiro, a operao j estava sendo negociada entre as partes, e os documentos constantes dos autos, somados aos elementos apensados pelo responsvel, comprovam essa afirmativa. 320.5. Em 2/4/98, por intermdio de expediente dirigido ao Sr. Nicolau dos Santos Neto, na qualidade de Presidente da Comisso da Construo do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo, a Incal ratifica sua incondicional lealdade e empenho em concluir o empreendimento, desde que, porm, haja o reequilbrio econmico do contrato, fato que, apesar de j amplamente apresentado a V. Exas, verbalmente, em nossas reunies, vem sendo postergado em prol da causa maior, que no sofrer interrupes no andamento das obras do empreendimento. 320.6. Na oportunidade, ao fazer aluso aos recursos obtidos pelo TRT, conforme publicao no Dirio Oficial da Unio, e atenta a esse detalhe, assegurou
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a construtora que era absolutamente prioritria a aprovao desse equilbrio econmico, havendo ressaltado que, com a implementao de tal instrumento, o prdio seria concludo nos termos acordados. Em anexo ao referido expediente, a Incal juntou o chamado Fundamentos para o Restabelecimento do Equilbrio Econmico documento contendo um conjunto amplo de razes que, segundo a Incal, afetaram profundamente as condies que haviam sido anteriormente pactuadas (volume 42, f. 1/109). 320.7. Em 6/5/98 a Incal encaminha ao TRT o disquete contendo a ltima verso do documento intitulado Fundamentos para o Restabelecimento do Equilbrio Econmico, solicitando quele rgo a anlise do mesmo com a maior brevidade possvel (volume 23, f. 161). 320.8. Novamente, em 4/6/98 (volume 23, f. 162), corroborando suas ponderaes acerca do legal e necessrio aditamento contratual para o restabelecimento do equilbrio econmico da contratao, a Incal envia contratante parecer do Prof. Digenes Gasparini (volume 42, f. 111/38) condizente com o pleito, remetendo, ainda, 33 volumes contendo os comprovantes das despesas indiretas. 320.9. Portanto, anteriormente contratao do engenheiro Gilberto Morand Paixo, o malfadado reequilbrio econmico-financeiro j estava sendo discutido, e, alis, em elevado estgio de acerto entre o TRT 2 Regio e a empresa Incal Incorporaes S.A. Compreendo que o Parecer Tcnico ora discutido foi apenas mais um documento. 320.10. Em 1 de junho de 1998, o Juiz Dlvio Buffulin dirigiu expediente ao Sr. Presidente do Tribunal Superior do Trabalho (volume 23, 163/5), formulando consulta acerca do cabimento do restabelecimento econmico que se buscava, enumerando ali, em uma clara manifestao de apoio contratada, as diversas razes que justificavam o requerimento da Incal. 320.11. Em resposta ao consulente, assinalou o dirigente mximo do TST, verbis: O documento analisado no deixa dvida de que o TRT da 2 Regio incorreu, desde o incio, ainda que involuntariamente, em atraso no cumprimento do cronograma de pagamento do contrato. Por outro lado, constatou-se a criao de tributos e contribuies posteriormente assinatura do referido contrato. Tais fatos, consoante o mencionado ofcio, fundamentaram a solicitao de restabelecimento do equilbrio econmico-financeiro contratual. 320.12. A despeito de tal sinalizao, finalizou o Sr. Presidente, contudo, acrescentando que caberia contratada, a comprovao do incremento de seus custos, o que requereria o exame e deciso das unidades tcnicas do TRT/SP (volume 23, f. 166/7). 320.13. Observa-se que na escritura de retificao e ratificao e aditamento, lavrada em cartrio quando da formalizao do multicitado reequilbrio (volume 23, f. 157/60), observa-se que os vrios fundamentos expostos sob a forma de consideraes passaram a ser as razes oficiais, ou, no mnimo oficializadas do
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documento, argumentos esses por meio dos quais as partes insistiam em fazer prevalecer desde anteriormente. 320.14. De acordo com o referido documento, tais consideraes so consistentes na validade e legalidade do ato nos termos do Decreto-lei 2.300/86 vigente poca do procedimento licitatrio e contratao decorrente, bem como da Lei 8.666/93; no entendimento de diversos autores por meio de suas obras e pareceres; no instrumento de aditamento de contrato como forma pela qual deve se materializar; fato da administrao; fato do prncipe; fatos imprevistos e imprevisveis. 320.15. Como tambm elemento de suporte do restabelecimento do equilbrio econmico-financeiro do contrato, destaca-se ainda o Programa de Concluso das obras do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo, o chamado Calhamao nos dizeres do Sr. Gilberto Morand Paixo, documento esse elaborado ao longo de diversos meses anteriormente contratao do engenheiro, onde assentam-se as bases do reequilbrio, cujo teor contempla a distribuio dos blocos, descritivo geral e dos servios a serem executados, cronograma fsico e financeiro da obra, relao dos servios e posio fsica do empreendimento. 320.16. A idia atinente ao ajuste contratual remonta a perodo bem anterior. No relatrio referente ao Procedimento Administrativo TRT/GP 4/98, l-se, verbis (volume 15, f. 70): Pouco antes, diante da expectativa da assinatura do aditivo, cujas tratativas vinham desde setembro de 97, a empresa construtora, atravs da correspondncia datada de 20 de outubro de 1997, declara 320.17. Alis, por intemdio do TC-001.838/98-9, em 03/04/98 o Juiz Dlvio Buffulim tambm dirigiu consulta a este Tribunal objetivando obter o aval da Corte de Contas acerca do reequilbrio econmico-financeiro, reforando em expediente seguinte, firmado em 24/08/98, tambm, pelo Juiz Nicolau dos Santos Neto, o conjunto de razes que dariam amparo recomposio das condies anteriormente ajustadas. Contudo, versando a consulta sobre caso concreto, alm de outros aspectos restritivos, o eminente Ministro Adhemar Ghisi no conheceu da consulta, determinando a juntada dos autos ao presente processo. 320.18. Portanto, dada a idia j preestabelecida de se pactuar o instrumento em epgrafe, convencido estou de que o Sr. Gilberto Morand Paixo no agiu de forma decisiva para que a avena fosse celebrada, no devendo, por esta razo, data maxima venia, responder pelo dbito. 320.19. Ora, a obteno desenfreada de vantagens ilcitas, por intermdio da prtica do sem nmero de irregularidades desde o incio da obra, constitua, por certo, obstinao desmedida para a formalizao do instrumento ento perseguido. Desse modo, assiste razo ao engenheiro quando assegura que, independentemente do seu parecer, o reequilbrio econmico-financeiro seria celebrado. 320.20. Desde a apresentao de suas alegaes de defesa em momento anterior, o Sr. Gilberto Morand Paixo proclamava a falsidade de duas rubricas (uma na folha de rosto e outra na folha 34) do documento intitulado Fundamentos para o Restabelecimento do Equilbrio Econmico.
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320.21. Nesta oportunidade, o parecer grafotcnico por ele juntado aos autos (volume 44, f. 7/27), elaborado pelo Instituto Carlos boli, do Rio de Janeiro, d conformidade s suas alegaes. No referido laudo (f. 20), o perito aponta a falsidade das rubricas examinadas, eis que as mesmas efetivamente no promanaram do punho do Sr. Gilberto Morand Paixo. 320.22 Alm das rubricas apostas naquele documento (capa e f. 34), o suplicante aduz que foram grafados na folha de rosto do mesmo, sem a sua autorizao, os termos devidamente aprovado por: eng Gilberto Morand Paixo, Juiz Nicolau dos Santos Neto, Incal Incorporaes S.A., com o objetivo, por certo, de dar maior credibilidade ao ato que se estava praticando, uma vez que, conforme traduz o prprio nome do documento, fundamentou ele, efetivamente, o reequilbrio do contrato, passando a fazer parte da escritura respectiva (ver volume 23, f. 159, clusula 1). 321. Argumento: todas as medies visadas pelo interessado corresponderam aos servios efetivamente realizados, no tendo havido a legitimao de itens incompatveis com o andamento dos servios. Inexistiram medies sem a respectiva comprovao fsica. Existiam materiais e equipamentos no almoxarifado. 321.1. Posicionamento do Relator: As medies realizadas pelo engenheiro Gilberto Morand Paixo consistiam na confirmao da execuo dos diversos itens da obra, verificando, assim, e calculando em termos percentuais, a evoluo gradativa dos vrios servios realizados nos respectivos blocos. A partir do percentual de execuo encontrado, por exemplo, em relao a pisos, elevadores, instalaes eltricas, hidrulicas, ar condicionado, etc., calculava-se o valor financeiro correspondente para efeito de reembolso construtora. 321.2. Desse modo, foram elaboradas 06 (seis) planilhas de medio, correspondentes, respectivamente, aos meses de junho a novembro de 1998 (volume 115, f. 140/248). Todavia, consoante observao da equipe de inspeo (volume principal-II, f. 611/12), tais medies no geraram pagamentos a Incal Incorporaes S.A., dados os efeitos da medida liminar resultante da Ao Cautelar impetrada pelo Ministrio Pblico. 321.3. Entretanto, vista da execuo de tais atividades, compreendo que faltaram ao profissional o zelo e cautela exigidos para a espcie, sobretudo em relao aos chamados contratos ordem, que consistiam na liberao proporcional de recursos destinados contratao de equipamentos e servios, alocados fora do empreendimento, seja na fabricao de itens especiais ou sob ecomenda, seja no pagamento de sinal para obteno de certos equipamentos, todos para entrega futura. 321.4. De um modo geral, o Sr. Gilberto Morand Paixo insiste em afirmar que, quando de sua contratao, a obra contava com 80,25% efetivamente concluda, havendo referido percentual de execuo fsica conflitado com os 75,04% defendidos pela empresa Falco Bauer (volume 18, f. 17), dissonante, por sua vez, do percentual de 64,15% identificado, na mesma poca, por equipe de inspeo deste Tribunal,

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com o apoio do Fundo de Construo da Universidade de So Paulo FUNDUSP (volume 1, f. 43 e volume principal-I, f. 53/4). 321.5. Embora a empresa Falco Bauer, em seus levantamentos, no tenha considerado a existncia de materiais e equipamentos que se encontravam no almoxarifado, cujo procedimento poderia elevar aquele percentual de execuo, afirmaram os tcnicos do TRT que os referidos materiais eram pouco representativos (volume 34, f. 56). Porm, o cerne da questo gravita em torno da confirmao mensal de percentuais de execuo diversos daqueles efetivamente realizados. 321.6. Observa-se que, quando da segunda medio, essa relativa ao ms de julho de 1998, o responsvel em epgrafe atestou como executado o percentual remanescente em relao ao item fabricao da chamada estrutura metlica espacial (volume 15, f. 165). Ou seja, comprovou-se que o percentual de 1,2496% (em relao aos 19,75% que faltavam para a concluso da obra como um todo) relativo concluso do equipamento, foi de fato, realizado. 321.7. Dessa forma, o percentual residual em relao rubrica fabricao foi visado como tendo sido executado, ficando pendentes os itens entrega e montagem do bem, portanto para comprovao em poca oportuna. De qualquer forma, o percentual considerado como executado na poca, somado a diversos outros merecedores de igual avaliao, representaram o valor monetrio ali expresso para efeito de repasse Incal por parte do TRT. 321.8. Contudo, verificando posteriormente as posies fsicas e financeiras de diversas contrataes, em relao aos chamados contratos ordem, verificou o TRT a existncia de vrias pendncias junto aos fornecedores. 321.9. A propsito da medio relativa estrutura metlica espacial supramencionada, comprovou o TRT, consoante relatrio de 22/03/99, que a empresa responsvel pela fabricao do equipamento, Entap Engenharia e Construes Metlicas Ltda., desenvolveu os projetos, que foram por diversas vezes alterados, contudo, sequer deu incio fabricao em razo de no haver recebido nenhum valor por parte da construtora. Conforme o mencionado documento, os projetos encontravam-se engavetados na empresa aguardando os acontecimentos (volume 12, f. 24). 321.10. O mencionado relatrio retrata diversas outras pendncias por parte de empresas contratadas pela Incal, sobretudo em decorrncia de a mesma no ter honrado seus compromissos previstos contratualmente (volume 12, f. 24/30). 321.11. Acredito que uma melhor verificao por parte do Sr. Gilberto Morand Paixo, para efeito de acompanhamento, teria permitido a comprovao de que muitos dos contratos celebrados entre a Incal e empresas fornecedoras encontravam-se inadimplentes, ou nem mesmo haviam sido firmados, conforme assegura o chamado Procedimento Administrativo TRT/GP 04/98, documento esse que deu ensejo resciso do contrato celebrado com a Incal, de onde se extrai declarao da construtora, por intermdio de da correspondncia datada de 20 de outubro de 1997, e diante da expectativa da assinatura de termo aditivo objeto de tratativas discutidas desde o ms de setembro daquele ano, verbis (volume 15, f. 70/1):
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Declaramos, tambm, que todos os equipamentos e instalaes previstos naqueles instrumentos - Escrituras e Aditivos - encontram-se contratados, estando alguns em fabricao - transporte e outros em fase de instalao na obra e, sero implantados na sua totalidade at a entrega prevista do empreendimento em fevereiro de 1998. 321.12. Entretanto, assegurou o TRT, por meio do documento supramencionado, que a correspondncia no retrata a verdade, pois conforme j verificado, a empresa, poca, estava absolutamente inadimplente junto a alguns dos principais fornecedores com os quais havia contratado, e, com outros, sequer havia ainda formalizado qualquer pedido. Invivel, portanto, sob todos os aspectos, o cumprimento do prazo declarado bem como inverdica a declarao de que todos os equipamentos e instalaes estavam contratados. 321.13 Relativamente ao item alusivo a elevadores, observa-se que o Sr. Gilberto Morand Paixo atestou a execuo de percentuais respectivos ao longo dos meses de junho, julho, agosto, setembro e novembro de 1998. Em que pese suas alegaes de defesa, justificando tambm procedimentos praticados sob a forma de contratos ordem, permanecem ainda controvrsias em relao ao assunto, merecendo ressaltar que o tema foi objeto de questionamentos por meio do prprio TRT, via Procedimento Administrativo GP 04/98 (volume 12, f. 16/18 e 25). 322. certo que as medies elaboradas pelo Sr. Gilberto Morand Paixo posicionaram-se muito aqum dos elevados ndices confirmados pelo engenheiro antecessor, Sr. Antnio Carlos da Gama e Silva. Contudo, entendo que ao mencionado profissional, luz de todas as peas constantes dos autos, faltou a prudncia exigida para o exerccio de tais atividades. Ao que parece, a ele no foi dado conhecer o histrico das irregularidades praticadas naquele mbito, porm no empreendeu o cuidado necessrio para desenvolver um rigoroso acompanhamento da fiscalizao dos servios ali executados, frente magnitude daquele empreendimento. 323. Entendo, contudo, que o referido Sr. deve ser eximido da responsabilidade pelo dbito que se lhe atribui, ante a manifesta inteno de os dirigentes do Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio atender o requerimento formulado pela Incal Incorporaes S.A. em relao ao reequilbrio econmico-financeiro, no tendo sido o Parecer Tcnico o elemento indutor decisivo para o desfecho verificado. 324. Dessa forma, acompanhando, em parte, as manifestaes externadas pela SECEX/SP e pelo douto Ministrio Pblico, deixo de acolher as alegaes de defesa relativas elaborao das planilhas de medio, sugerindo a aplicao de multa ao responsvel, nos termos do artigo 58, inciso I, da Lei 8.443/92. B.7. Medidas sugeridas pelo Ministrio Pblico em carter opinativo B.7.1. A multa como sano e a regra do ne bis in idem 325. O douto representante do Ministrio Pblico, Dr. Lucas Rocha Furtado, manifesta-se de acordo com a criteriosa anlise da Unidade Tcnica, acolhendo a proposta no sentido de que sejam as contas julgadas irregulares e condenados os responsveis ao recolhimento do dbito.

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326. Emergem do judicioso parecer duas novas providncias, e que merecem maior reflexo: a proposta de aplicao a todos os responsveis da multa estabelecida no art. 57 da Lei n 8.443-92, e de solicitao Advocacia-Geral da Unio para adoo das medidas necessrias ao arresto dos bens dos responsveis arrolados nesta Tomada de Contas Especial. Passo a examinar a primeira delas. 327. Como j tive oportunidade de me manifestar neste Plenrio, distingo duas espcies de responsveis: aqueles que, ordinariamente, tem o mister de prestar contas, e os que apenas se submetem ao julgamento deste Tribunal quando praticam atos que resultam em dano ao Errio. Dessarte, sujeitam-se jurisdio dessa Corte, ordinariamente, os agentes identificados no Rol de Responsveis pela administrao de rgos e entidades do Poder Pblico Federal e, eventualmente, todos aqueles que, de alguma forma, concorram para a perda, extravio ou outra irregularidade de que resulte dano ao Errio, podendo, neste caso, ser alcanados pelo poder fiscalizador do TCU agentes pblicos secundrios, pessoas fsicas e jurdicas estranhas ao servio pblico e representantes da Administrao Pblica Estadual/Municipal, na condio de beneficirios de recursos federais, faltosos, de alguma forma, com o compromisso acordado. 328. Na primeira classe de responsveis, encontram-se os Srs. Nicolau dos Santos Neto e Dlvio Buffulin, ex-presidentes daquela Corte do Trabalho, destacandose a participao do Sr. Nicolau tambm como presidente da Comisso Especial de Construo do Frum Trabalhista. E na aplicao de sano a estes gestores que, data maxima venia, divirjo do Parquet especializado. Isto porque, com fundamento no art. 43, pargrafo nico, da Lei n. 8.443-92, este Tribunal j lhes aplicou, individualmente, a multa prevista no art. 58, III, da mesma lei, arbitrando-se-lhes o valor de R$ 17.560,20. 329. Em face do normativo indicado, a aplicao de multa em processo concernente a matria de fiscalizao de atos e contratos perfeitamente admissvel, independendo de prvia apreciao das contas anuais. O TCU tem a prerrogativa de, ao detectar atos irregulares quando da realizao de inspees e auditorias, aplicar desde logo multa, o que implica, em tese, antecipar a avaliao sobre parcela dos atos de gesto dos responsveis. 330. Ocorre que, convertido aquele processo de fiscalizao em Tomada de Contas Especial, examina-se agora a plenitude das aes dos gestores citados, juntamente com as pessoas fsicas e jurdicas que deram causa ao prejuzo inquinado. 331. Foroso convir, destarte, que a imposio de nova multa nesse processo de Tomada de Contas Especial queles gestores configuraria dupla apenao, uma vez que se trata da mesma irregularidade que deu azo multa no decorrer da fiscalizao, qual seja, o dano causado ao Errio em face das irregularidades constatadas nas obras do Frum Trabalhista de 1 Instncia da cidade de So Paulo. 332. Nesse sentido, trago colao excertos do Voto vencedor do Exmo. Sr. Ministro Carlos tila, que, na assentada 17.09.97, quando do julgamento do TC n 18.994/96-2 (Acrdo n 220/97 - Plenrio, Ata 36/97), divergindo parcialmente do

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entendimento esposado pelo Relator, eminente Ministro Adhemar Ghisi, teceu as seguintes consideraes: De fato, a gesto dos administradores pblicos avaliada de forma global nas respectivas contas anuais. Todavia, nada impede que sano seja aplicada aos responsveis, se necessria, por ocasio da apreciao de processos oriundos de fiscalizao, antes do julgamento das contas pertinentes ao respectivo exerccio, como o caso desta TCE. No poder, penso eu, ser aplicada ao responsvel mais de uma multa pela mesma ilegalidade, o que caracterizaria, a meu ver, dupla apenao. Neste caso, entretanto, ao que consta, pela irregularidade verificada que foi considerada grave pelo Relator - ainda no houve apenao. 333. No mesmo sentido, o Acrdo 237/99 - 1 Cmara, proferido em Sesso de 22.06.99, da lavra do Exmo. Sr. Ministro-Relator Walton Alencar Rodrigues, do seguinte teor: O julgamento das contas anuais dos responsveis constitui, em essncia, a apreciao da gesto como um todo e, nesse contexto, deve ser considerado o Acrdo 99/95-TCU-Plenrio, no qual foi aplicado ao recorrente a multa prevista no art. 58, inciso III, da Lei n 8.443/92, pela prtica de ato ilegtimo e antieconmico de que resultou dano ao Errio. Por essas razes, VOTO por que o Tribunal aprove o ACRDO que ora submeto apreciao desta Primeira Cmara. 334. Note-se, pois, a prevalncia do entendimento jurisprudencial no mbito desta Corte no sentido de que a cominao de multa em processo de contas, por irregularidades que j deram ensejo multa no processo de fiscalizao, configura dupla apenao. 335. Assim concluindo, e vista das consideraes ora expendidas, estou convicto de que, in casu, deva ser dispensada a aplicao de multa para os dois gestores, Srs. Nicolau dos Santos Neto e Dlvio Buffulin, porquanto j concretizada por meio do Acrdo n 045/99-Plenrio. 336. No tocante proposta do douto Ministrio Pblico para apenao dos demais responsveis, acompanho integralmente, conforme razes a seguir. 337. Questo de relevo que exsurge do judicioso parecer no sentido de se os mencionados responsveis estariam sujeitos jurisdio desta C. Corte de Contas, para fins do disposto no art. 218, do Regimento Interno, in verbis: Art. 218. O Tribunal de Contas da Unio poder aplicar aos administradores ou responsveis que lhe so jurisdicionados as sanes prescritas na Lei n. 8.443, de 1992, na forma estabelecida neste Captulo. 338. Ora, no tenho dvidas de que o so. Afinal, quem pode o mais pode o menos. Assim, se o TCU tem competncia para instaurar a tomada de contas especial desses responsveis, evidentemente tem a prerrogativa de tambm aplicar-lhes as sanes que a Lei faculta. 339. bem de ver que podem ser suscitados questionamentos sobre a natureza da responsabilidade de terceiros, no mbito da competncia deste Tribunal. A meu ver, os agentes em apreo esto perfeitamente abarcados na segunda espcie de

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responsveis a qual me referi acima, isto , so pessoas fsicas e jurdicas estranhas ao servio pblico, e que no presente caso, concorreram para o dano ao Errio. 340. Por oportuno, trazemos colao os ilustrados ensinamentos do eminente Professor Celso Antnio Bandeira de Mello, colhidos de sua obra Curso de Direito Administrativo, 12 Edio, Editora Malheiros, pp. 218 e 224: Esta expresso agentes pblicos a mais ampla que se pode conceber para designar genrica e indistintamente os sujeitos que servem ao Poder Pblico como instrumentos expressivos de sua vontade ou ao, ainda quando o faam apenas ocasional ou episodicamente. (...) c) particulares em colaborao com a Administrao 10. Esta terceira categoria de agentes composta por sujeitos que, sem perderem sua qualidade de particulares portanto, de pessoas alheias intimidade do aparelho estatal (com exceo nica dos recrutados para servio militar) - , exercem funo pblica, ainda que s vezes apenas em carter episdico. 341. Ressalto ainda que a noo de terceiro responsvel no me parece ser construo de carter meramente acadmico, mas antes tem embasamento no ordenamento jurdico que norteia a competncia e jurisdio deste Tribunal, se no, vejamos: 342. Diz o artigo 1 da Lei 8.443-92: Art. 1 Ao Tribunal de Contas da Unio, rgo de controle externo, compete, nos termos da Constituio Federal e na forma estabelecida nesta Lei: I julgar as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos das unidades dos poderes da Unio e das entidades da administrao indireta, includas as fundaes e sociedades institudas e mantidas pelo Poder Pblico federal, e as contas daqueles que derem causa a perda, extravio ou outra irregularidade de que resulte dano ao Errio; (...) Art. 4 O Tribunal de Contas da Unio tem jurisdio prpria e privativa, em todo o territrio nacional, sobre as pessoas e matrias sujeitas sua competncia. Art. 5 A jurisdio do Tribunal abrange: I qualquer pessoa fsica, rgo ou entidade a que se refere o inciso I do art. 1 desta lei, que utilize, arrecade, guarde, gerencie ou administre dinheiros, bens e valores pblicos ou pelos quais a Unio responda, ou que, em nome desta, assuma obrigaes de natureza pecuniria; II aqueles que derem causa a perda, extravio ou outra irregularidade de que resulte dano ao Errio; 343. Confrontados os dispositivos epigrafados com aquele contido no art. 218 acima transcrito, no restam dvidas de que, se os referidos agentes esto submetido jurisdio deste Tribunal, e estando plenamente demonstrada nos autos a responsabilidade pelos atos inquinados, a Lei n 8.443/92, alm de prever a obrigao de reparar o dano, acena com a possibilidade de aplicao de multa.

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344. Matria similar foi julgada por este Tribunal, conforme precedente contido no Acrdo n 117/97-Plenrio (Ata n 22/97), do qual trago lume os seguintes excertos, da lavra da douta Representante do Ministrio Pblico, Dra. Cristina Machado da Costa, verbis: 12. No h negar que, em virtude da exigidade de julgados onde o Tribunal tenha aplicado multa a pessoas que no figurem no rol de responsveis, poderiam surgir questionamentos acerca da possibilidade de aplicao da referida sano. 13. Entretanto, no se encontra na Lei Orgnica nenhum dispositivo que prescreva, no caso de o agente no estar ordinariamente obrigado a prestar contas, que a jurisdio somente alcance a reparao do dano. 14. Ao revs, o art. 218, caput, do Regimento Interno, ao elencar as pessoas que esto sujeitas s sanes previstas na Lei n 8.443/92, estabelece, expressamente, que: Art. 218. O Tribunal de Contas da Unio poder aplicar aos administradores ou responsveis que lhe so jurisdicionados as sanes prescritas na Lei n 8.443, de 1992, na forma estabelecida neste Captulo. 345. Por seu turno, o nobre Relator do feito, Ministro Adhemar Ghisi, assim se pronunciou: 42. Caracterizada, entretanto, a m-f dos responsveis, e restando comprovado que agiram em conjunto com a vontade deliberada de auferir vantagens indevidas, e inexistindo dbito nesta TCE, uma vez que essa questo foi resolvida no mbito interno da Caixa Econmica Federal, entendo que deve ser aplicada multa individual a todos os envolvidos e no apenas aos empregados da Caixa. 346. Veja-se ainda que a competncia constitucional do Tribunal de Contas da Unio no est adstrita fiscalizao e julgamento das contas. Segundo o inciso VIII do art. 71 da Constituio Federal, compete ao TCU aplicar aos responsveis, em caso de ilegalidade de despesa ou irregularidade de contas, as sanes previstas em lei, que estabelecer, entre outras cominaes, multa proporcional ao dano causado ao errio. 347. Assim, tendo em vista as razes j expostas, notadamente o dispositivo constitucional retro, se os agentes em exame figuram nessas contas como responsveis, se causaram dano ao Errio, e se, por conseguinte, tiveram suas contas julgadas irregulares, no h porque no ser aplicada a multa do art. 57, cabvel quando o responsvel for julgado em dbito, em montante de at cem por cento do valor atualizado do dano causado ao Errio. 348. Por derradeiro, entendo que, em obedincia aos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, deva ser apenado o Sr. Antnio Carlos da Gama e Silva com o mesmo quantum j aplicado aos Srs. Nicolau dos Santos Neto e Dlvio Buffulin. 349. Quanto ao Sr. Gilberto Morand Paixo, penso que 50% (cinqenta porcento) do valor da pena imposta ao Sr. Antnio Carlos da Gama e Silva refletiria satisfatoriamente s irregularidades por ele cometidas.

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350. No que se refere s Empresas Incal Incorporaes S.A. e Grupo OK Construes e Incorporaes S.A., vejo que sano mais intensa retrataria plenamente o comprometimento e a contribuio que essas firmas ofereceram no sentido de robustecer o gravssimo prejuzo imposto ao errio. B.7.2. O arresto dos bens e o papel da Administrao Geral da Unio 351. No tocante providncia alvitrada pelo Ministrio Pblico, no sentido de que seja solicitada Advocacia-Geral da Unio a adoo das medidas necessrias ao arresto dos bens dos responsveis arrolados nesta Tomada de Contas Especial, endosso na ntegra o lcido pronunciamento. 352. As circunstncias que envolveram o presente caso, fartamente evidenciadas nos pareceres tcnicos, nas manifestaes do Ministrio Pblico e nos julgados deste Tribunal, bem como em outras aladas competentes que investigam a questo, conduzem ilao de ser exeqvel a adoo de medidas concretas, visando garantia da execuo do dbito apurado neste processo. Registre-se que essas medidas esto amparadas expressamente na Lei Orgnica do Tribunal de Contas da Unio (Lei n 8.443/92), em seu art. 61, bem como, subsidiariamente, no Cdigo de Processo Civil. 353. O Ministrio Pblico, conquanto ressalte que a motivao para o arresto solicitado pelo TCU no depende necessariamente do comportamento do devedor, reporta-se ao histrico de atitudes ardilosas protagonizadas por alguns dos responsveis arrolados nestes autos. Assinala que, desde o incio dos acontecimentos relativos ao caso em exame, esses responsveis tm agido com a clara inteno de se esquivar do controle das autoridades brasileiras e de ocultar o produto de seus crimes. 354. Com efeito, a imprensa noticiou recentemente que um dos principais envolvidos no desvio de verbas das obras, seno um dos mentores, Sr. Nicolau dos Santos Neto, engendrou artifcios para transferir um apartamento em Miami, objetivando exclu-lo da relao de bens bloqueados pela Justia de So Paulo. Dessa forma, so de todo oportunas as providncias ora alvitradas, objetivando resguardar bens suficientes para a soluo da dvida, evitando-se, assim, a tradio, a transferncia de bens. 355. Nada impede, outrossim, que se garanta a eficcia da indisponibilidade de bens, em andamento nesta Corte, com a promoo do arresto, medida plausvel para assegurar, como referido pelo Parquet especializado, que os bens j contritos pela indisponibilidade venham a ser deteriorados ou desviados pelos respectivos proprietrios, em prejuzo da garantia de execuo do dbito. 356. No se pode olvidar que a indisponibilidade de bens decretada pelo TCU tem termo final previsto na Lei Orgnica, ao passo que o arresto no possui vigncia estabelecida. Outro aspecto importante ressaltado na manifestao do Ministrio Pblico de que no cabe efeito suspensivo em relao a medidas cautelares, o que, em tese, aplacaria o leque de medidas procrastinadoras. B.7.3. Desconstituio ou desfazimento do ato administrativo maculado 357. Feitos esses comentrios, examino agora a proposta formulada pela SECEX/SP, acatada pelo d. Ministrio Pblico, no sentido de que, ante a relutncia
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do TRT - 2 Regio em cumprir a determinao do TCU (alnea f do Acrdo n 45/99-TCU-Plenrio), promovendo a nulidade do contrato, seja o fato comunicado ao Congresso Nacional, a fim de que o Parlamento exera a competncia conferida nos termos do 1 do art. 71 da Constituio Federal, sustando o contrato impugnado. 358. Frisa o Ministrio Pblico que o Supremo Tribunal Federal, quando da apreciao do mrito do Mandado de Segurana n 23.560-8 DF, impetrado pela Incal Incorporaes S/A, concluiu ser vlida a referida determinao do TCU, a qual, afirmou o S.T.F., ter efeito mandamental, e no, como sustentara o impetrante, desconstitutivo do contrato. A eficcia desconstitutiva somente seria alcanada com a adoo, por parte da administrao do TRT, da providncia determinada. E ainda, por no estar em causa naquele feito, no se pronunciou a Suprema Corte acerca da forma adequada, isto , se poderia ser simplesmente por decretao administrativa, ou se o TRT deveria propor ao judicial especfica. 359. A questo da nulidade do contrato foi amplamente debatida no mbito deste Tribunal. Primeiramente, no Acrdo n 045/99-Plenrio. Em seguida, por meio da Consultoria-Geral do TCU, no requerimento de cassao da liminar e denegao da segurana do Mandado acima citado. Posteriormente, em sede recursal, ocasio em que o Plenrio prolatou o Acrdo n 298/2000-TCU-Plenrio, e por fim, na manifestao do Sr. Diretor da 2 Diviso Tcnica da SECEX/SP, acolhida pelo Ministrio Pblico, conforme referido precedentemente. 360. O entendimento prevalecente nas aludidas oportunidades foi o de que, estando o procedimento licitatrio e o correspondente contrato eivados de vcios, todos os atos deveriam ser desfeitos, desde a origem, sendo a providncia apropriada a decretao da nulidade do contrato, ex vi do art. 59 da Lei de Licitaes e Contratos Administrativos, cujo teor transcrevo para perfeito elucidamento: Art. 59. A declarao de nulidade do contrato administrativo opera retroativamente impedindo os efeitos jurdicos que ele, ordinariamente, deveria produzir, alm de desconstituir os j produzidos. 361. Insurgindo-se, o TRT-2a Regio argiu, em suma, que a resciso do contrato, providncia j adotada, mostrava-se melhor soluo. Assevera que, no obstante possa parecer juridicamente mais adequada a anulao da licitao e da avena, no se pode olvidar que, do ponto de vista estritamente do interesse pblico e da economicidade, a resciso do contrato configura-se mais apropriada, a fim de que, tanto a obra iniciada, como o bem adquirido, permaneam incorporados ao patrimnio pblico. 362. Acerca da matria, cabe invocar a manifestao do Ministrio Pblico, do seguinte teor: certo que a decretao de nulidade no faz com que as partes retroajam ao status quo ante de forma absoluta. No caso, a despeito da anulao do contrato, h de se preservar a transferncia da propriedade do imvel para a Unio. O contrrio seria absurdo, desarrazoado e, portanto, antijurdico. Isso porque, ao determinar-se a anulao do contrato e condenar-se os responsveis ao recolhimento do valor de R$ 169.491.915,15, est-se considerando exatamente a diferena entre
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o valor despendido pelo errio R$ 231.953.176,75 e o que foi efetivamente aplicado na aquisio do terreno e construo do edifcio - R$ 62.461.225,60. Assim, caso no se preservasse a transferncia da propriedade para da propriedade para a Unio, estar-se-ia diante de um enriquecimento sem causa (legtima) do particular contratado.(grifos originais). 363. Com efeito, assiste razo ao Ministrio Pblico. Ademais, as formas de resciso contratual, elencadas no art. 78 da Lei n 8.666/93, ocorrem por motivo de inconvenincia ou inoportunidade do ato, e, em grau mximo, dizem respeito a ofensas s exigncias legais e contratuais, atingindo garantias ou deveres fundamentais execuo do objeto, e, por conseguinte, o interesse pblico. No operam efeitos exnunc. Ou seja, o instituto da resciso no extingue o ato ilegal. Ao contrrio da nulidade, esta sim, operando efeitos ex-tunc. 364. H que se lembrar que a Administrao Pblica est sujeita ao princpio da legalidade, tendo, portanto, o poder-dever de anular os atos que contrariam a lei. No dizer da ilustre administrativista, Maria Sylvia Zanella Di Pietro, in Direito Administrativo, 13 Edio, Ed. Atlas, So Paulo, pp. 252-253: (...) a prerrogativa que alguns chamam de autotutela e que no deixa de corresponder a um dos atributos dos atos administrativos, que diz respeito sua executoriedade pela prpria Administrao. Esta decide e pe em execuo a prpria deciso. 365. Outrossim, dispe a Smula 473 do STF: A Administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos, ou revog-los, por motivo de convenincia ou inoportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial. 366. Dessa forma, afigura-se-me a invalidao do ato como inafastvel para o administrador, uma vez que a mera revogao do contrato no invalida o passado. Conforme amplamente debatido nesses autos, os vcios macularam desde a fase do edital. A isso, seguiu-se a execuo do contrato, como se de ndole privada fosse, cujo principal efeito foi o contnuo, sistemtico, deliberado adiantamento de pagamentos contratada, em total descompasso como o cronograma fsico da obra, dando azo a um desvio de recursos pblicos de mais de R$ 169 milhes. Conforme comprovado com o advento da CPI do Judicirio, o rastreamento destes recursos revelou a remessa de grande soma para contas do exterior e transferncias financeiras suspeitas originadas de contas de titularidade de alguns dos responsveis arrolados nesses autos. 367. Estes fatos, de per si, so suficientes comprovao de vcios no procedimento licitatrio e do contrato dele originado, impondo, por conseguinte, a decretao da nulidade do contrato. Somente assim, poder-se-ia aniquilar, ab initio, portanto, retroativamente, o ato viciado e seus efeitos. Nas palavras de Celso Antnio Bandeira de Mello (Curso de Direito Administrativo, 12 Edio, Malheiros, p. 398): Vale dizer: a anulao opera ex tunc, desde ento. Ela fulmina o que j ocorreu, no sentido de que se negam hoje os efeitos de ontem.65.
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368. Posteriormente, a recusa do TRT 2 Regio em dar cumprimento determinao em apreo fundamentavase em novo fato. Desta feita, alegava-se que, corrigindo erro na indicao do adquirente nomeado e, em conseqncia, no tocante representao legal, foi retificada a escritura pblica, passando a posse e propriedade do Frum Trabalhista Unio. 369. Nesse sentido, ao ser cientificado da deliberao contida no Acrdo 298/2000, argumentou o TRT/SP que no possua legitimidade para realizar qualquer ato envolvendo o imvel em debate, restando, da, a impossibilidade de ser dado cumprimento determinao. Finalizando, entendeu que, com a transferncia do domnio do imvel para a Unio, caberia Advocacia Geral da Unio a adoo das providncias necessrias ao cumprimento ou manifestao sobre o assunto. 370. Ao examinar embargos de declarao (Acrdo n 036/2001-TCUPlenrio), assim se manifestou o Relator do Recurso, eminente Ministro Adylson Motta: Ora, essa relevante questo jurdica no foi conhecida nem enfrentada por este Tribunal ao ensejo da apreciao do Relatrio de Auditoria que resultou no Acrdo n 045/99-Plenrio, razo pela qual nem foi nem poderia ter sido considerada na deliberao deste Tribunal que apreciou os Pedidos de Reexame contra ele interpostos, muito menos agora ao ensejo do exame dos presente Embargos de Declarao. 371. Em concluso, consignou ser matria da competncia exclusiva do Relator originrio do feito. B.7.4. Sustao do contrato pelo Congresso Nacional 372. Enfrento, pois, nessa oportunidade, a questo de quem seria o destinatrio correto para efetivar as providncias atinentes nulidade do contrato. 373. A meu ver, no assiste razo ao TRT/SP, ao argumentar que no seria legitimado para efetivar qualquer ato referente ao imvel. Menos ainda, no tocante assertiva de que a Advocacia Geral da Unio seria o rgo legitimado para adotar providncias dessa alada. 374. Ora, como bem asseverou o Relator do Acrdo supra, tal formulao: transferncia do domnio do imvel em questo para a Unio - em rigor jurdico, no se afigura apropriada, pois que, mesmo quando anteriormente sob a responsabilidade daquele Tribunal, o imvel em apreo j pertencia Unio. 375. Com efeito, o que se verificou na hiptese foi meramente a formalizao do ato administrativo. pacfico na doutrina que a observncia do aspecto formal constitui requisito de validade do ato. Acerca do tema, invoco o esmerado ensinamento da Professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro, in Direito Administrativo, 13 Edio, Ed. Atlas, So Paulo, p. 192, verbis: No direito administrativo, o aspecto formal do ato de muito maior relevncia do que no direito privado, j que a obedincia forma (no sentido estrito) e ao procedimento constitui garantia jurdica para o administrado e para a prpria Administrao; pelo respeito forma que se possibilita o controle do ato

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administrativo, quer pelos seus destinatrios, quer pela prpria Administrao, quer pelos demais Poderes do Estado. 376. No que tange legislao aplicvel, dispe o art. 20, inciso I, da Constituio Federal, que so bens da Unio os que atualmente lhe pertencem e os que lhe vierem a ser atribudos. Na forma do art. 3 da Lei n 9.636/98, a regularizao dos imveis da Unio, junto aos rgo municipais e aos Cartrios de Registro de Imveis, ser promovida pela Secretaria do Patrimnio da Unio - SPU e pela Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional - PGFN, com o concurso, sempre que necessrio, da Caixa Econmica Federal. 377. E foi o que de fato ocorreu. Consta do Termo de Retificao que a Unio foi representada pela PGFN, de conformidade com o art. 14, inciso V, do Decreto-lei n 147/67, processando-se o ato de transferncia, segundo se depreende da leitura do Termo, na Gerncia Regional do Patrimnio da Unio em So Paulo. Consignou ainda o Termo de Retificao (AV. 13 - 112.145) que o imvel da matrcula foi adquirido para uso do TRT/SP. 378. Tambm a Lei n 8.666/93 estabelece a formalizao de registro em cartrio para essa espcie de contrato, consoante reza o art. 60 da Lei n 8.666/93, verbis: Art. 60. Os contratos e seus aditamentos sero lavrados nas reparties interessadas, as quais mantero arquivo cronolgico dos seus autgrafos e registro sistemtico do seu extrato, salvo os relativos a direitos reais sobre imveis, que se formalizam por instrumento lavrado em cartrio de notas, de tudo juntando-se cpia no processo que lhe deu origem. 379. E de outra forma no poderia ser, uma vez que o Tribunal Regional do Trabalho 2 Regio no possui personalidade jurdica prpria, na condio de rgo da Administrao Pblica Federal Direta. Apenas a Unio, na qualidade de pessoa jurdica de direito pblico interno (art. 14, I, do CC), possui a propriedade pblica. 380. Se no que tange questo da propriedade, vislumbra-se a efetiva regularizao, o mesmo no ocorre no tocante ao contrato originalmente celebrado com a Incal Incorporaes S/A, que somente com a decretao da nulidade, conforme j exposto nesse Voto, atenderia plenamente ao interesse pblico. 381. Contrariamente ao entendimento defendido pelo TRT-2 Regio, sustento que tais matrias no se confundem. Isto porque, o fato de a propriedade pertencer Unio, no afasta a responsabilidade do TRT/SP como autoridade administrativa competente. Melhor dizendo, o TRT-2 permanece na condio de contratante, para fins do disposto na Lei n 8.666/93. Nesse sentido, a autoridade legitimada para declarar a nulidade do contrato. 382. No h, portanto, bice jurdico. O teor do art. 49 da mesma Lei elucida a questo, firmando meu convencimento de que a matria da nulidade em discusso de mbito administrativo, conforme se verifica a seguir: Art. 49. A autoridade competente para a aprovao do procedimento somente poder revogar a licitao por razes de interesse pblico decorrente de fato superveniente devidamente comprovado, pertinente e suficiente para justificar
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tal conduta, devendo anul-la por ilegalidade, de ofcio ou por provocao de terceiros, mediante parecer escrito e devidamente fundamentado. 383. Em face dessas razes, implausvel pretender legitimar a Advocacia Geral da Unio para declarar a nulidade do contrato. A competncia desta Instituio, preconizada no art. 131 da Constituio Federal, a de representar a Unio, judicial ou extrajudicialmente, bem como as atividades de consultoria e assessoramento jurdico do Poder Executivo. Ora, de ver que a AGU no tem, nem poderia ter, competncia para substituir a Administrao em seus encargos e prerrogativas prprias da ao administrativa, dentre os quais se incluem, evidentemente, a capacidade para celebrar contratos, e, de conseqncia, distratos. 384. Dessa forma, endosso o entendimento unssono dessa Corte, no sentido de que, ante a relutncia do TRT/2 Regio em promover a nulidade do contrato, conforme determinado pelo TCU (alnea f do Acrdo n 45/99Plenrio, retificada, em parte, pela alnea b do Acrdo n 298/2000Plenrio), seja o fato comunicado ao Congresso Nacional, tendo em vista a competncia que lhe conferida nos termos do 1 do art. 71 da Constituio Federal. Art. 71. O controle externo, a cargo do Congresso Nacional, ser exercido com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio, ao qual compete: (...) 1o No caso de contrato, o ato de sustao ser adotado diretamente pelo Congresso Nacional, que solicitar, de imediato, ao Poder Executivo as medidas cabveis. (...) C. Ausncia de boa-f dos responsveis 385. Por ltimo, trago baila a anlise associada a eventual presuno de boa-f dos resposnveis. Nesse campo fica tambm evidenciada a ausncia dessa condio, no presente caso, vez que os indigitados contriburam deliberadamente para configurao do dbito, objeto da presente Tomada de Contas Especial. 386. Neste contexto, em relao aos devedores, no h que se falar em rejeio das alegaes de defesa e concesso de 15 (quinze) dias para recolhimento da importncia devida, tendo em vista que, conforme o artigo 3 da Deciso Normativa TCU 35/2000 (publicada no DOU de 27.11.2000, Seo I, p. 90), na hiptese de no se configurar a boa-f do responsvel ou na ocorrncia de outras irregularidades relacionadas no artigo 16, III, da Lei 8.443/92, o Tribunal proferir, desde logo, o julgamento definitivo pela irregularidade das contas. 387. No obstante seja a boa-f fruto de presuno, o fato que no vislumbramos, nas condutas dos responsveis solidrios, devidamente descritas nesse voto, bem como em todo o Relatrio precedente, a imprescindvel boa-f. 388. Os documentos apresentados pelos responsveis, tanto a ttulo de alegaes de defesa, quanto para fins de complementao, no lograram comprovar a boa e regular aplicao dos recursos pblicos na construo do Frum Trabalhista de Primeira Instncia da cidade de So Paulo.

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389. Comprovou-se, quanto aos ex-dirigentes, a prtica de atos administrativos eivados de vcios, que resultaram na formao deste vultoso prejuzo ao errio. 390. Dessarte, na linha das manifestaes da Unidade Tcnica e da Procuradoria, com as adequaes que julgo convenientes, voto por que o Tribunal adote as Deliberaes que ora submeto ao Egrgio Colegiado.

VOTO Ministro-Redator Walton Alencar Rodrigues


Gostaria de cumprimentar o E. Relator pela minudncia e ateno com que elaborou seu relatrio e voto, aos quais adiro, com exceo de trs pontos fundamentais. Divirjo, assim, do voto do Relator em relao responsabilizao do engenheiro Gilberto Morand Paixo; em relao ao valor da multa aplicada aos responsveis, em razo do dbito apurado; e em relao no-aplicao dessa multa ao srs. Nicolau dos Santos Neto e Dlvio Buffulin. No tocante ao primeiro ponto, recebi o Relatrio e vrios outros elementos de defesa, apresentados pelo sr. Gilberto Morand Paixo, distribudos a todos os gabinetes, e neles verifiquei a impossibilidade de atribuio ao engenheiro de conduta passvel de determinar prejuzo ao Errio, na sua participao, como contratado, pelo TRT, para fiscalizar a obra, no perodo de junho de 1998 a abril de 1999, perodo em que j estava o edifcio em adiantado estado de execuo. Antes da retomada das obras, solicitou o TRT ao sr. Gilberto M. Paixo o exame de pleito da construtora, ambiciosa de reequilbrio econmico-financeiro do contrato, para avaliar se os valores apresentados pela empresa eram aceitveis, segundo os termos do contrato vigente, e para verificar se o valor, resultante de tal repactuao, era compatvel com o montante da obra a ser ento concludo. H vrios pontos relevantes para a formao de minha convico, no sentido da sua absoluta inocncia, no drama em que se intenta enred-lo: a anlise realizada pelo engenheiro cingiu-se verificao da conformidade dos valores apresentados s regras previstas no contrato e da compatibilidade entre o valor resultante e o novo cronograma de execuo da obra, anlise essa que resultou em recomendaes e ajustes de valores, que implicaram a reduo do preo pleiteado pela construtora Incal em cerca de R$ 3.700.000,00 (trs milhes e setecentos mil reais). Na qualidade de engenheiro, com longa tradio de competncia, o sr. Gilberto M. Paixo procedeu avaliao tcnica e matemtica rigorosa das memrias de clculo apresentadas e no avaliao jurdica da perfeita conformao das clusulas contratuais, que estariam a dar suporte aos pagamentos, com a lei. Embora eivado de vcios insanveis, como ao fim e ao cabo declarou esta Corte, o contrato foi apresentado ao engenheiro como documento lcito e idneo, para embasar a contratao, estando fora da rbita em que gravitava dizer da validade jurdica do contrato, de seus termos e de eventual repactuao.
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Naturalmente que a administrao do TRT e a Comisso de Construo do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo valeram-se da anlise tcnica do engenheiro para justificar deciso, j h muito tomada, de repactuar clusulas e elevar o valor do contrato. Na verdade, tomaram subrepticiamente de emprstimo a consolidada reputao do profissional, para tentar tornar aparente que a repactuao decorreria de imperativo de ordem tcnica e no da existncia de regime contratual teratolgico, intencionalmente estabelecido e com desiderato certo, de lesar o Errio, adotado e mantido pelas sucessivas administraes da corte regional. Seria completamente desarrazoado e injusto atribuir ao engenheiro, responsvel pela anlise do valor pleiteado, a responsabilidade pela deciso de efetuar a repactuao e realizar pagamento antecipado de valores, com as derivaes resultantes do ilcito. Esse entendimento foi agora parcialmente acolhido pelo eminente Relator. Restou, contudo, na sua percepo, responsabilidade residual do sr. Gilberto Morand Paixo em razo de que haveria incorrees em dois itens relativos s medies por ele feitas no curto espao de tempo em que esteve fiscalizando a obra. Uma refere-se estrutura metlica espacial e a outra ao item elevadores, que apresentaria divergncia quanto ao que foi posteriormente apurado pela empresa Falco Bauer. Dele discordo, data venia, integralmente. Trata-se de dois itens relativos a contratos executados fora do canteiro de obras e que tiveram cronograma de execuo e pagamento ajustado conforme o prazo residual para concluso das obras. Durante o decorrer normal de uma obra, tais itens vo sendo pagos conforme o cronograma de execuo previsto, no havendo exata proporo entre parcelas fabricadas, entregues e montadas com os percentuais constantes do cronograma. Assim, quando recebido no canteiro de obras uma parte de um elevador, tal como o seu motor, ou a sua cabine, no esta parte referida a um exato percentual do bem total. Alm disso, tais objetos so fabricados ao longo de tempo razoavelmente longo e pagos, ordinariamente, em grande parcela, antecipadamente. Isto , a contratao de um elevador ou de uma estrutura metlica, peas feitas sob encomenda, importa no desembolso antecipado de parte do valor acordado, segundo um cronograma de pagamentos. Nestes casos, o que o engenheiro est a atestar o decurso do prazo contratual e a obrigatoriedade de honrar uma fatura apresentada na obra em face de um cronograma contratualmente previsto, muito embora o objeto contratado esteja ainda em vias de ser fabricado, ou entregue ou montado, conforme o caso. O que se h de cuidar, e este o zelo que se exige do profissional de engenharia, que no curso da obra no haja, nestes especficos itens, discrepncia desarrazoada entre o que se realizou do contrato e o que estava previsto no cronograma, objeto de visto do engenheiro na medio de cada ms. Neste caso especfico, no vislumbro na atuao do responsvel nenhuma conduta culposa ou incompatvel com o zelo profissional devido, tampouco prejuzo algum que tenha sido causado ao Errio por sua participao como fiscal da obra. Neste caso especfico do TRT, tenho firmada a convico que o sr. Gilberto Morand Paixo atuou com lisura e correo, tendo comprovadamente evitado prejuzo
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maior para o Errio, da ordem de R$ 3.700.000,00 (trs milhes e setecentos mil reais). Por essas razes, desde logo, VOTO por que o engenheiro Gilberto Morand Paixo seja excludo do rol de responsveis deste processo, com a excluso de sua responsabilidade e conseqente supresso do item 8.3 do acrdo proposto, e a imediata excluso, no acrdo e deciso, de qualquer meno lisura ou diligncia com relao sua atuao profissional. No tocante ao tpico seguinte, considero insuficiente o valor da multa proposta pelo Relator, tomando em conta a conduta eivada de m-f de todos os envolvidos, o intuito de lucro ilcito, em detrimento de relevantes interesses sociais, e, sobretudo, a magnitude dos prejuzos causados Unio e a no-concluso da obra, ante o que estabelecem os termos do inciso VIII do art. 71 da Constituio Federal e do art. 57 da Lei 8.443/92, a autorizar a imposio de multa de at 100 % do valor atualizado do dbito. Na forma expressamente autorizada pela Constituio Federal, em seu art. 71, VIII, e pelo art. 57 da Lei 8.443/92, a fixao do valor da multa pelo Tribunal de Contas da Unio deve atender ao princpio da proporcionalidade relativamente ao dano causado ao Errio, o que implica, ao mesmo tempo, ampla margem de liberdade para fixao de seu valor e, correlatamente, grave responsabilidade para os magistrados investidos nessa competncia. A multa prevista em tal dispositivo legal h de ser fixada como sntese de processo em que se aquilata a culpabilidade dos agentes, o valor do dano causado ao Errio e coletividade, devendo o seu valor consistir em instrumento de justa reprimenda e retribuio s irregularidades cometidas, ou seja, como impe a Lei 8.443/92 e a Carta Magna, deve guardar a proporcionalidade justa com o valor da leso ao Errio. Tendo em mira o prejuzo sofrido pela Unio e o dolo de dano ao Errio e sociedade, em locupletamento em benefcio prprio, evidente nas prticas adotadas, VOTO no sentido de que a multa individual a ser aplicada, seja da ordem de 5% do valor do dano causado, devidamente atualizado, fixando-a no valor de R$ 10.000.000,00 (dez milhes de reais). Com as devidas vnias ao Relator, no vislumbro, absolutamente, a existncia de bis in eadem na aplicao da multa ao Juiz Nicolau dos Santos Neto e ao Juiz Dlvio Buffulin. A anterior imposio da multa decorreu do comando expresso do art. 43, pargrafo nico e do art. 58, inc. III da Lei 8.443/92, em razo de haverem sido ouvidos em audincia a respeito dos ilcitos administrativos praticados nos perodos de suas gestes na presidncia da corte trabalhista e de no terem logrado justificar tais ilcitos causadores de dano ao Errio. Esse dano, entretanto, naquele momento, estava ainda em vias de preliminar quantificao, para converso do processo de auditoria em Tomada de Contas Especial e citao dos responsveis. Relativamente conduta do Juiz Dlvio Buffulin, verifico que no se comprovou locupletamento pessoal, mas durante todo o curso da obra do TRT ele se portou como fiel executor dos desgnios urdidos pelo juiz Nicolau dos Santos Netos,
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dificultando sobremaneira a atividade de controle do TCU. Ele agiu sempre, de forma injustificada, em prol da continuidade da obra, segundo os propsitos do juiz Nicolau. Mesmo quando todos os atos ilcitos j estavam devidamente comprovados, retardou as diligncias propostas e interps recursos impertinentes e desarrazoados, com intuito de causar injustificadas delongas neste julgamento. Torna-se, pois, em face apenas da conduta devidamente comprovada, merecedor de multa menor no valor de R$ 1.000.000,00 (um milho de reais). Apurado ao final o dbito, determina a Constituio Federal e a Lei Orgnica desta Corte que ela verifique ainda o cabimento e a adequao de multa de at 100% do valor do dbito. So hipteses normativas diversas a que a Lei 8.443/92 impe a aplicao de multas diferenciadas. A que se aplica nesta oportunidade obedece estritamente ao art. 57 da Lei 8.443/92 e ao inciso VIII do art. 71 da Lei Maior e tem por medida o valor do dbito apurado, o dano causado ao Errio, enquanto a multa, anteriormente aplicada, atende ao disposto no art. 43, pargrafo nico e no art. 58, inciso III, da mesma lei, que cuida do fato de descumprimento de norma, independentemente do valor do dano causado. De fato, no seria razovel que a multa do art. 58, III, da Lei 8.443/92, limitada poca em R$ 17.560,20, pudesse como que imunizar os principais responsveis pelo imenso prejuzo causado Nao, relativamente sano principal, determinada e autorizada no s pela Lei Orgnica desta Corte, mas, tambm, de forma explcita, pela Constituio Federal. Poder-se-ia, quando muito, admitir que a primeira multa - aplicada segundo expressa previso do art. 43, nico, e do art. 58, III, da Lei Orgnica, menos onerosa, em razo da hiptese naquele momento verificada, em auditoria, no promover a quantificao final do dbito - pudesse ser absorvida, ou substituda, pela multa derivada da expressa dico do inciso VIII do art. 71 da Constituio Federal e do art. 57 da Lei 8.443/92, prevista para o fato mais grave, posteriormente comprovado, de leso ao Errio em cerca de 169 milhes de reais, j em sede da Tomada de Contas Especial. Proponho, pois, a supresso da multa aplicada no anterior julgamento dos fatos, permanecendo apenas a multa ora aplicada, em vista da diversidade e da gravidade dos fatos ora comprovados. Suprimo, tambm, do acrdo proposto pelo relator toda e qualquer aluso falta de diligncia do engenheiro Gilberto Morand Paixo, no desempenho de suas atribuies, em razo de consider-las incondizentes com a prova dos autos. Por essas razes, VOTO por que sejam includos no acrdo proposto pelo Relator os itens 8.2.4, para aplicar ao sr. Nicolau dos Santos Neto a multa individual de R$ 10.000.000,00 (dez milhes de reais), e 8.2.5, para aplicar ao sr. Dlvio Buffulin a multa de R$ 1.000.000,00 (um milho de reais).

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ACRDO NO ACOLHIDO ACRDO N /2001 - TCU - Plenrio


1. Processo TC n 001.025/98-8 2. Classe de Assunto: IV Tomada de Contas Especial. 3. Responsveis: Dlvio Buffulin (ex-Presidente do TRT/SP) CPF n 018.559.808/00; Nicolau dos Santos Neto (ex-Presidente do TRT/SP) CPF n 022.663.348/91; Incal Incorporaes S.A., na pessoa de seus representantes legais, Srs. Fbio Monteiro de Barros Filho (Diretor-Presidente) CPF n 895.904.738/49 e Jos Eduardo Corra Teixeira Ferraz (Diretor Vice-Presidente) CPF n 044.497.478/44; Grupo OK Construes e Incorporaes S.A, na pessoa do seu Diretor Superintendente e representante legal, Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto CPF n 010.948.581/53; Antnio Carlos da Gama e Silva CPF n 656.554.008/04 e Gilberto Morand Paixo CPF n 005.156.717/20 (engenheiros contratados para fiscalizar a execuo das obras). 4. rgo: Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio So Paulo. 5. Relator: Ministro-Substituto Lincoln Magalhes da Rocha. 6. Representante do Ministrio Pblico: Dr. Lucas Rocha Furtado Procurador-Geral. 7. Unidade Tcnica: SECEX-SP. 8. Acrdo: VISTOS, relatados e discutidos estes autos que tratam de Tomada de Contas Especial decorrente da converso do Relatrio de Auditoria realizada no Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio em So Paulo (alnea c do Acrdo n 045/99), o qual objetivava verificar a compatibilizao entre os cronogramas fsico e financeiro das obras de construo do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo. Considerando que ficou demonstrada a existncia de vcios de origem, relacionados forma de contratao do objeto pactuado, sendo indevidamente caracterizado o contrato como de entrega de coisa pronta e acabada, em detrimento do contrato de obra pblica que se fazia apropriado espcie; Considerando que, desde o erro inicial, a execuo da obra deixou de obedecer aos princpios basilares da administrao pblica, mxime no que concerne etapa de liquidao da despesa, sendo efetuados diversos pagamentos sem que houvesse, concomitantemente, a efetiva contraprestao de servios; Considerando que a liberao de recursos financeiros no guardou compatibilidade com o cronograma de execuo fsica das obras; Considerando que a reduo no ritmo das obras no pode ser tido, in casu, como fator que d ensejo ao reequilbrio econmico-financeiro do contrato, posto que no restaram demonstrados os prejuzos que o justificassem; Considerando estar devidamente demonstrada a responsabilidade do Sr. Nicolau dos Santos Neto, presidente do TRT/SP, quando publicou o Edital de
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Concorrncia n 01/92, ensejando uma srie de irregularidades causadoras de vultoso prejuzo ao errio; Considerando que foi definido como objeto do procedimento licitatrio a aquisio de imvel pronto, em concluso ou a construir, quando todas as suas caractersticas apontavam na direo de uma obra de engenharia; Considerando que a natureza genrica do objeto licitado restringiu o carter isonmico da licitao; Considerando a ausncia de projeto bsico de engenharia, em desacordo ao disposto no art. 6 do Decreto-lei n 2.300/86; Considerando que o objeto da licitao foi adjudicado empresa estranha ao certame licitatrio, contrariando o disposto no art. 40 do Decreto-lei n 2.300/86; Considerando a incluso, no contrato assinado com a Incal Incorporaes S.A., de clusulas que beneficiam a contratada em detrimento da administrao; Considerando a realizao de adiantamentos, antes mesmo da assinatura do contrato, e pagamentos de parcelas sem a devida contraprestao de servios, agravando o desequilbrio do cronograma fsico-financeiro; Considerando que o Sr. Nicolau dos Santos Neto, enquanto Presidente da Comisso de Construo do Frum Trabalhista, participou, em todo decorrer da obra, de solicitaes de aditamentos contratuais e de verbas para pagamentos contratada; Considerando que os Srs. Dlvio Buffulin (ex-Presidente do TRT/SP) e Nicolau dos Santos Neto (ex-Presidente do TRT/SP e da Comisso de Construo do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo) eram conhecedores do descompasso existente entre a execuo fsica e financeira das obras, consoante demonstram, saciedade, os elementos constantes dos autos; Considerando que, mesmo detendo esse conhecimento, os Srs. Dlvio Buffulin e Nicolau dos Santos Neto continuaram autorizando a realizao de novos pagamentos, bem assim solicitando e assinando novos aditivos contratuais, inclusive restabelecendo um suposto equilbrio financeiro alegado pela firma Incal Incorporaes S. A, dando, por conseguinte, causa e continuidade ao prejuzo sofrido pelo Errio; Considerando que o Sr. Dlvio Buffulin, alm de deixar de adotar as providncias de sua alada, consistentes na aplicao de multas contratuais e suspenso dos pagamentos destinados firma Incal Incorporaes S. A., at que houvesse a necessria compatibilizao entre os cronogramas fsico e financeiro das obras, no atendeu integralmente determinao constante da Deciso n 231/96 TCU Plenrio, no que tange ao cumprimento dos ditames da Lei n 8.666/93; Considerando que no procedem as alegaes da empresa Incal Incorporaes S. A., no sentido de que a incompatibilidade entre o cronograma fsico e o financeiro seria apenas aparente, provocada pelo desequilbrio econmico-financeiro do contrato; Considerando que no existem motivos ensejadores de reviso contratual em decorrncia da criao de impostos ou tributos, contrariamente ao que alegava a Incal Incorporaes S. A.;
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Considerando que a Incal Incorporaes S.A., na condio de empresa contratada para a construo do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo, apresentava falsas posies sobre a execuo do ajuste, de sorte a desviar parte significativa dos recursos pblicos federais que a ela eram pagos como contrapartida aos supostos servios prestados; Considerando que a Incal Incorporaes S.A. concorreu diretamente para o desvio de recursos pblicos federais, na medida em que foi verificado o descompasso existente entre os valores pagos quela empresa e o quantum apurado a ttulo de custo de reproduo das etapas de execuo da obra de construo do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo, conforme trabalho de auditoria conduzido pela SECEX/SP, por fora do comando expedido no item d do Acrdo n 045/99, Sesso Plenria de 05/05/99 (DO de 19/05/1999, Ata n 16/99); Considerando que, no obstante haver se beneficiado desde o incio da avena, no tocante s parcelas recebidas pela contratada sem que houvesse, na totalidade, a efetiva contraprestao da sua parte, a Incal Incorporaes S.A. ainda reivindicou a formalizao de termo aditivo orientado para o reequilbrio econmico financeiro do contrato; Considerando que o Grupo OK Construes e Incorporaes S/A, regularmente citado, por seu representante legal, Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, apresentou as suas alegaes de defesa, que no lograram sanear os questionamentos relativos s irregularidades verificadas na obra da construo do Frum Trabalhista de So Paulo; Considerando que a CPI do Judicirio demonstrou de forma exaustiva a sociedade de fato estabelecida entre o Grupo OK e o Grupo Monteiro de Barros, tendo em vista a transferncia de volumosos recursos pelas empresas do Grupo Monteiro de Barros s empresas do Grupo OK, sem razo justificada; Considerando que a CPI do Judicirio concluiu pela responsabilizao do Grupo OK, representada pelo Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, por atos lesivos ao patrimnio pblico e por enriquecimento ilcito; Considerando que a causa da cassao do mandato do ento Senador Luiz Estevo de Oliveira Neto tem relao direta com os acontecimentos apontados pela CPI do Judicirio, envolvendo o relacionamento entre os Grupos OK e Monteiro de Barros no concernente s irregularidades apuradas na obra de construo do Frum Trabalhista de So Paulo; Considerando que o Ministrio Pblico Federal ajuizou ao civil pblica contra as empresas do Grupo OK e de seu representante legal, Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, tendo como objeto os danos causados ao patrimnio pblico em face dos desvios de recursos destinados construo do Frum Trabalhista de So Paulo para as suas empresas, em conluio com o Grupo Monteiro de Barros, tendo obtido xito na decretao da indisponibilidade dos seus bens, inclusive na segunda instncia; Considerando que a responsabilidade solidria do engenheiro Antnio Carlos da Gama e Silva, contratado pelo TRT/SP com a atribuio especfica de acompanhar a obra, decorrente da emisso de relatrios, de sua autoria, os quais propiciaram
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liberao indevida de recursos contratada, baseada em medies por ele apresentadas que no se mostraram condizentes com o real andamento da construo; Considerando que o engenheiro Antnio Carlos da Gama e Silva no alertou a Administrao acerca das irregularidades que vinham sendo praticadas; Considerando que, mesmo aps de terem sido oferecidas por este Tribunal todas as oportunidades de defesa, o engenheiro Antnio Carlos da Gama e Silva permaneceu silente, no atendendo a qualquer citao que lhe foi dirigida, caracterizando, assim, sua revelia ( 3 do art. 12 da Lei n 8.443/92); Considerando que o engenheiro Gilberto Morand Paixo passou a fazer parte da relao processual a partir das apuraes verificadas por intermdio da inspeo determinada pela Deciso n 045/99 TCU Plenrio, prolatada no presente processo em Sesso de 05/05/1999; Considerando que, em cumprimento aludida Deciso n 045/99 TCU Plenrio, o referido profissional foi citado para apresentar alegaes de defesa, ou, em solidariedade, promover o recolhimento da quantia de R$ 13.207.054,28 (treze milhes, duzentos e sete mil, cinqenta e quatro reais e vinte e oito centavos) aos cofres do Tesouro Nacional, sendo que igual chamamento foi-lhe dirigido por fora da Deciso n 591/2000 TCU Plenrio, prolatada no TC-700.115/96-0 em Sesso realizada em 02/08/2000; Considerando que, em atendimento a ambas as citaes, o Sr. Gilberto Morand Paixo juntou aos autos alegaes de defesa acompanhadas de documentos correspondentes, neles includa uma fita de vdeo referente ao seu depoimento junto Comisso Parlamentar de Inqurito do Judicirio; Considerando que os referidos elementos ensejaram acurado exame no mbito da Secretaria de Controle Externo no Estado de So Paulo, entendendo aquela unidade tcnica, bem como o douto Ministrio Pblico junto a este Tribunal, que no logrou o interessado afastar a compreenso original quanto responsabilidade que sobre ele recai; Considerando que o referido interessado, data de 07/05/2001, por meio de procuradores legalmente constitudos, solicitou e obteve vista dos autos e cpia de peas processuais de seu interesse; Considerando que, em conseqncia, trouxe ao processo elementos adicionais de defesa, consistentes em laudo de exame grafotcnico e argumentao complementar; Considerando que o Parecer Tcnico elaborado pelo engenheiro Gilberto Morand Paixo foi expedido em momento no qual j havia a manifesta inteno de o TRT-2 Regio atender o pleito formulado pela Incal Incorporaes S.A., pertinente ao reequilbrio econmico-financeiro do contrato; Considerando que o referido Parecer no foi o elemento indutor decisivo para o entendimento que resultou na celebrao do compromisso de reestabelecimento do equilbrio econmico-financeiro do contrato; Considerando, todavia, que nas medies tcnicas subscritas pelo citado profissional foram lanados certos itens de execuo, no comprovados
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posteriormente nos trabalhos de fiscalizao empreendidos pelo TCU e pelo TRT-2 Regio; Considerando que tais medies no chegaram a ensejar pagamentos firma contratada, uma vez que sobrestados por fora de acontecimentos supervenientes, mas demonstram falta de diligncia no desempenho das tarefas para as quais fora contratado o profissional; Considerando que o prejuzo causado aos cofres pblicos pelo descompasso entre a execuo fsica e a financeira, da ordem de R$ 169.491.951,15 (cento e sessenta e nove milhes, quatrocentos e noventa e um mil, novecentos e cinqenta e um reais e quinze centavos); Considerando que no est configurada nos autos a boa-f dos responsveis pelo dbito (Deciso Normativa n 35, de 22 de novembro de 2000), e que aos mesmos foi dada ampla oportunidade de defesa, por intermdio das citaes a eles dirigidas; Considerando que os Srs. Nicolau dos Santos Neto e Dlvio Buffulin, na condio de responsveis que praticaram atos de gesto ilegtimos e antieconmicos de que resultou injustificado dano ao Errio, j foram apenados em processo de fiscalizao com a multa prevista no artigo 58, III, da Lei n 8.443/92, arbitrada no valor de R$ 17.560,20 (dezessete mil, quinhentos e sessenta reais e vinte centavos); Considerando que a fiscalizao foi convertida na presente tomada de contas especial, e que a aplicao de nova multa aos Srs. Nicolau dos Santos Neto e Dlvio Buffulin, neste processo, pela mesma irregularidade que deu ensejo multa no processo de fiscalizao, implicaria dupla apenao; Considerando que, nos termos dos artigos 1, inciso I, 5, incisos I e II, da Lei n 8.443/92, os demais responsveis arrolados nestes autos esto sujeitos competncia e jurisdio do Tribunal de Contas da Unio; Considerando que, na forma do art. 218 da Lei n 8.443/92, o Tribunal de Contas da Unio poder aplicar aos administradores ou responsveis que lhe so jurisdicionados as sanes prescritas no Ttulo V, Captulo I, da mesma Lei; Considerando ainda a relutncia do TRT/2 Regio em promover a nulidade do contrato, conforme determinado pelo TCU (alnea f do Acrdo n 45/99 Plenrio, retificada, em parte, pela alnea b do Acrdo n 298/2000Plenrio); ACORDAM os Ministros do Tribunal de Contas da Unio, reunidos em Sesso Plenria, ao acolher as concluses do Relator, em: 8.1 com fulcro nos artigos 1, inciso I, 16, inciso III, alneas c e d, da Lei 8.443/92, c/c os artigos 19, caput, e 23, inciso III, da mesma Lei, julgar irregulares as contas dos Srs. Dlvio Buffulin (ex-Presidente do TRT/SP); Nicolau dos Santos Neto (ex-Presidente do TRT/SP); da Empresa Incal Incorporaes S.A., na pessoa de seus representantes legais, Srs. Fbio Monteiro de Barros Filho (Diretor-Presidente) e Jos Eduardo Corra Teixeira Ferraz (Diretor Vice-Presidente); do Grupo OK Construes e Incorporaes S.A., na pessoa do seu Diretor Superintendente e representante legal, Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, e do Sr. Antnio Carlos da Gama e Silva (engenheiro), condenando-os solidariamente ao pagamento da quantia
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original de R$ 169.491.951,15 (cento e sessenta e nove milhes, quatrocentos e noventa e um mil, novecentos e cinqenta e um reais e quinze centavos), com a fixao do prazo de 15 (quinze) dias, a contar da notificao, para que comprovem, perante o Tribunal (artigo 165, III, alnea a, do Regimento Interno), o recolhimento do valor do dbito aos cofres do Tesouro Nacional, atualizado monetariamente e acrescido dos consectrios legais devidos, na forma da legislao em vigor, calculados a partir de 01.05.1999, at a data do efetivo recolhimento; 8.2 - aplicar s empresas e ao responsvel abaixo indicados, individualmente, a multa prevista no artigo 57 da Lei 8.443/92, fixando-lhes o prazo de 15 (quinze) dias, a contar da notificao, para que comprovem perante o Tribunal, o recolhimento das quantias, a seguir discriminadas, aos cofres do Tesouro Nacional: 8.2.1 Incal Incorporaes S.A. (representada pelos Srs. Fbio Monteiro de Barros Filho, Diretor-Presidente e Jos Eduardo Corra Teixeira Ferraz, Diretor VicePresidente). Valor: R$ 3.000.000,00 (trs milhes de reais); 8.2.2 Grupo OK Construes e Incorporaes S.A. (representado pelo Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, Diretor Superintendente). Valor: R$ 3.000.000,00 (trs milhes de reais); e 8.2.3 Antnio Carlos da Gama e Silva (engenheiro). Valor: R$ 17.560,20 (dezessete mil, quinhentos e sessenta reais e vinte centavos); 8.3 com fundamento nos artigos 1, inciso I, 16, inciso III, alnea b, da Lei 8.443/92, c/c o artigo 19, pargrafo nico, do referido diploma legal, julgar irregulares as contas do Sr. Gilberto Morand Paixo (engenheiro), aplicando ao responsvel a multa no valor de R$ 8.780,00 (oito mil, setecentos e oitenta reais), fixando-lhe o prazo de 15 (quinze) dias, a contar da notificao, para que comprove perante o Tribunal, o recolhimento da mencionada quantia; 8.4 autorizar, desde logo, caso no atendidas as respectivas notificaes, a cobrana judicial das dvidas (itens 8.1, 8.2 e 8.3 pregressos); 8.5 - comunicar ao Congresso Nacional, tendo em vista a competncia que lhe conferida nos termos do 1 do art. 71 da Constituio Federal, a relutncia do Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio em promover a nulidade do contrato celebrado com a Incal Incorporaes S/A, conforme determinao contida na alnea f do Acrdo n 45/99-TCU-Plenrio, retificada, em parte, pela alnea b do Acrdo n 298/2000TCU-Plenrio; e 8.6 - autorizar a remessa de cpia destes autos, bem como do presente Acrdo, acompanhado do Relatrio e do Voto que o fundamentam, ao Ministrio Pblico da Unio, com base no art. 16, 3, da Lei n 8.443/92, para adoo das medidas de sua competncia que entenda pertinentes. 9. Ata n 28/2001 Plenrio. 10. Data da sesso: 11/07/2001 - Ordinria. 11. Especificao do quorum: 11.1. Ministros presentes: LINCOLN MAGALHES DA ROCHA Ministro-Relator
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ACRDO N 163/2001 - TCU - PLENRIO1


1. Processo TC n 001.025/98-8 2. Classe de Assunto: IV Tomada de Contas Especial. 3. Responsveis: Dlvio Buffulin (ex-Presidente do TRT/SP) CPF n 018.559.808/00; Nicolau dos Santos Neto (ex-Presidente do TRT/SP) CPF n 022.663.348/91; Incal Incorporaes S.A., na pessoa de seus representantes legais, Srs. Fbio Monteiro de Barros Filho (Diretor-Presidente) CPF n 895.904.738/49 e Jos Eduardo Corra Teixeira Ferraz (Diretor Vice-Presidente) CPF n 044.497.478/44; Grupo OK Construes e Incorporaes S.A, na pessoa do seu Diretor Superintendente e representante legal, Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto CPF n 010.948.581/53; Antnio Carlos da Gama e Silva CPF n 656.554.008/04 e Gilberto Morand Paixo CPF n 005.156.717/20 (engenheiros contratados para fiscalizar a execuo das obras). 4. rgo: Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio So Paulo. 5. Relator: Ministro-Substituto Lincoln Magalhes da Rocha. Redator: Ministro Walton Alencar Rodrigues 6. Representante do Ministrio Pblico: Dr. Lucas Rocha Furtado Procurador-Geral. 7. Unidade Tcnica: SECEX-SP. 8. Acrdo: VISTOS, relatados e discutidos estes autos que tratam de Tomada de Contas Especial decorrente da converso do Relatrio de Auditoria realizada no Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio em So Paulo (alnea c do Acrdo n 045/99), o qual objetivava verificar a compatibilizao entre os cronogramas fsico e financeiro das obras de construo do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo, e Considerando que ficou demonstrada a existncia de vcios de origem, relacionados forma de contratao do objeto pactuado, sendo indevidamente caracterizado o contrato como de entrega de coisa pronta e acabada, em detrimento do contrato de obra pblica que se fazia apropriado espcie; Considerando que, desde o erro inicial, a execuo da obra deixou de obedecer aos princpios basilares da administrao pblica, mxime no que concerne etapa de liquidao da despesa, sendo efetuados diversos pagamentos sem que houvesse, concomitantemente, a efetiva contraprestao de servios; Considerando que a liberao de recursos financeiros no guardou compatibilidade com o cronograma de execuo fsica das obras; Considerando que a reduo no ritmo das obras no pode ser tido, in casu, como fator que d ensejo ao reequilbrio econmico-financeiro do contrato, posto que no restaram demonstrados os prejuzos que o justificassem; Considerando estar devidamente demonstrada a responsabilidade do Sr. Nicolau dos Santos Neto, presidente do TRT/SP, quando publicou o Edital de
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Publicado no DOU de 09/08/2001.


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Concorrncia n 01/92, ensejando uma srie de irregularidades causadoras de vultoso prejuzo ao errio; Considerando que foi definido como objeto do procedimento licitatrio a aquisio de imvel pronto, em concluso ou a construir, quando todas as suas caractersticas apontavam na direo de uma obra de engenharia; Considerando que a natureza genrica do objeto licitado restringiu o carter isonmico da licitao; Considerando a ausncia de projeto bsico de engenharia, em desacordo ao disposto no art. 6 do Decreto-lei n 2.300/86; Considerando que o objeto da licitao foi adjudicado empresa estranha ao certame licitatrio, contrariando o disposto no art. 40 do Decreto-lei n 2.300/86; Considerando a incluso, no contrato assinado com a Incal Incorporaes S.A., de clusulas que beneficiam a contratada em detrimento da administrao; Considerando a realizao de adiantamentos, antes mesmo da assinatura do contrato, e pagamentos de parcelas sem a devida contraprestao de servios, agravando o desequilbrio do cronograma fsico-financeiro; Considerando que o Sr. Nicolau dos Santos Neto, enquanto Presidente da Comisso de Construo do Frum Trabalhista, participou, em todo decorrer da obra, de solicitaes de aditamentos contratuais e de verbas para pagamentos contratada; Considerando que os Srs. Dlvio Buffulin (ex-Presidente do TRT/SP) e Nicolau dos Santos Neto (ex-Presidente do TRT/SP e da Comisso de Construo do Frum Trabalhista da Cidade de So Paulo) eram conhecedores do descompasso existente entre a execuo fsica e financeira das obras, consoante demonstram, saciedade, os elementos constantes dos autos; Considerando que, mesmo detendo esse conhecimento, os Srs. Dlvio Buffulin e Nicolau dos Santos Neto continuaram autorizando a realizao de novos pagamentos, bem assim solicitando e assinando novos aditivos contratuais, inclusive restabelecendo um suposto equilbrio financeiro alegado pela firma Incal Incorporaes S. A, dando, por conseguinte, causa e continuidade ao prejuzo sofrido pelo Errio; Considerando que o Sr. Dlvio Buffulin, alm de deixar de adotar as providncias de sua alada, consistentes na aplicao de multas contratuais e suspenso dos pagamentos destinados firma Incal Incorporaes S. A., at que houvesse a necessria compatibilizao entre os cronogramas fsico e financeiro das obras, no atendeu integralmente determinao constante da Deciso n 231/96 TCU Plenrio, no que tange ao cumprimento dos ditames da Lei n 8.666/93; Considerando que no procedem as alegaes da empresa Incal Incorporaes S. A., no sentido de que a incompatibilidade entre o cronograma fsico e o financeiro seria apenas aparente, provocada pelo desequilbrio econmico-financeiro do contrato; Considerando que no existem motivos ensejadores de reviso contratual em decorrncia da criao de impostos ou tributos, contrariamente ao que alegava a Incal Incorporaes S. A.;
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Considerando que a Incal Incorporaes S.A., na condio de empresa contratada para a construo do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo, apresentava falsas posies sobre a execuo do ajuste, de sorte a desviar parte significativa dos recursos pblicos federais que a ela eram pagos como contrapartida aos supostos servios prestados; Considerando que a Incal Incorporaes S.A. concorreu diretamente para o desvio de recursos pblicos federais, na medida em que foi verificado o descompasso existente entre os valores pagos quela empresa e o quantum apurado a ttulo de custo de reproduo das etapas de execuo da obra de construo do Frum Trabalhista da cidade de So Paulo, conforme trabalho de auditoria conduzido pela SECEX/SP, por fora do comando expedido no item d do Acrdo n 045/99, Sesso Plenria de 05/05/99 (DO de 19/05/1999, Ata n 16/99); Considerando que, no obstante haver se beneficiado desde o incio da avena, no tocante s parcelas recebidas pela contratada sem que houvesse, na totalidade, a efetiva contraprestao da sua parte, a Incal Incorporaes S.A. ainda reivindicou a formalizao de termo aditivo orientado para o reequilbrio econmico financeiro do contrato; Considerando que o Grupo OK Construes e Incorporaes S/A, regularmente citado, por seu representante legal, Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, apresentou as suas alegaes de defesa, que no lograram sanear os questionamentos relativos s irregularidades verificadas na obra da construo do Frum Trabalhista de So Paulo; Considerando que a CPI do Judicirio demonstrou de forma exaustiva a sociedade de fato estabelecida entre o Grupo OK e o Grupo Monteiro de Barros, tendo em vista a transferncia de volumosos recursos pelas empresas do Grupo Monteiro de Barros s empresas do Grupo OK, sem razo justificada; Considerando que a CPI do Judicirio concluiu pela responsabilizao do Grupo OK, representada pelo Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, por atos lesivos ao patrimnio pblico e por enriquecimento ilcito; Considerando que a causa da cassao do mandato do ento Senador Luiz Estevo de Oliveira Neto tem relao direta com os acontecimentos apontados pela CPI do Judicirio, envolvendo o relacionamento entre os Grupos OK e Monteiro de Barros no concernente s irregularidades apuradas na obra de construo do Frum Trabalhista de So Paulo; Considerando que o Ministrio Pblico Federal ajuizou ao civil pblica contra as empresas do Grupo OK e de seu representante legal, Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, tendo como objeto os danos causados ao patrimnio pblico em face dos desvios de recursos destinados construo do Frum Trabalhista de So Paulo para as suas empresas, em conluio com o Grupo Monteiro de Barros, tendo obtido xito na decretao da indisponibilidade dos seus bens, inclusive na segunda instncia; Considerando que a responsabilidade solidria do engenheiro Antnio Carlos da Gama e Silva, contratado pelo TRT/SP com a atribuio especfica de acompanhar a obra, decorrente da emisso de relatrios, de sua autoria, os quais propiciaram
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liberao indevida de recursos contratada, baseada em medies por ele apresentadas que no se mostraram condizentes com o real andamento da construo; Considerando que o engenheiro Antnio Carlos da Gama e Silva no alertou a Administrao acerca das irregularidades que vinham sendo praticadas; Considerando que, mesmo aps de terem sido oferecidas por este Tribunal todas as oportunidades de defesa, o engenheiro Antnio Carlos da Gama e Silva permaneceu silente, no atendendo a qualquer citao que lhe foi dirigida, caracterizando, assim, sua revelia ( 3 do art. 12 da Lei n 8.443/92); Considerando que o engenheiro Gilberto Morand Paixo passou a fazer parte da relao processual a partir das apuraes verificadas por intermdio da inspeo determinada pela Deciso n 045/99 TCU Plenrio, prolatada no presente processo em Sesso de 05/05/1999; Considerando que, em cumprimento aludida Deciso n 045/99 TCU Plenrio, o referido profissional foi citado para apresentar alegaes de defesa, ou, em solidariedade, promover o recolhimento da quantia de R$ 13.207.054,28 (treze milhes, duzentos e sete mil, cinqenta e quatro reais e vinte e oito centavos) aos cofres do Tesouro Nacional, sendo que igual chamamento foi-lhe dirigido por fora da Deciso n 591/2000 TCU Plenrio, prolatada no TC-700.115/96-0 em Sesso realizada em 02/08/2000; Considerando que, em atendimento a ambas as citaes, o Sr. Gilberto Morand Paixo juntou aos autos alegaes de defesa acompanhadas de documentos correspondentes, neles includa uma fita de vdeo referente ao seu depoimento junto Comisso Parlamentar de Inqurito do Judicirio; Considerando que o referido interessado, data de 07/05/2001, por meio de procuradores legalmente constitudos, solicitou e obteve vista dos autos e cpia de peas processuais de seu interesse; Considerando que, em conseqncia, trouxe ao processo elementos adicionais de defesa, consistentes em laudo de exame grafotcnico e argumentao complementar que excluem sua responsabilidade destes autos; Considerando que o Parecer Tcnico elaborado pelo engenheiro Gilberto Morand Paixo foi expedido em momento no qual j havia a manifesta inteno de o TRT-2 Regio atender o pleito formulado pela Incal Incorporaes S.A., pertinente ao reequilbrio econmico-financeiro do contrato; Considerando que o referido Parecer no foi o elemento indutor decisivo para o entendimento que resultou na celebrao do compromisso de reestabelecimento do equilbrio econmico-financeiro do contrato; Considerando, todavia, que nas medies tcnicas subscritas pelo citado profissional foram lanados certos itens de execuo, no comprovados posteriormente nos trabalhos de fiscalizao empreendidos pelo TCU e pelo TRT-2 Regio; Considerando que tais medies no chegaram a ensejar pagamentos firma contratada, uma vez que sobrestados por fora de acontecimentos supervenientes; Considerando que o prejuzo causado aos cofres pblicos pelo descompasso entre a execuo fsica e a financeira, da ordem de R$ 169.491.951,15 (cento e
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sessenta e nove milhes, quatrocentos e noventa e um mil, novecentos e cinqenta e um reais e quinze centavos); Considerando que no est configurada nos autos a boa-f dos responsveis pelo dbito (Deciso Normativa n 35, de 22 de novembro de 2000), e que aos mesmos foi dada ampla oportunidade de defesa, por intermdio das citaes a eles dirigidas; Considerando que os Srs. Nicolau dos Santos Neto e Dlvio Buffulin, na condio de responsveis que praticaram atos de gesto ilegtimos e antieconmicos de que resultou injustificado dano ao Errio, j foram apenados em processo de fiscalizao com a multa prevista no artigo 58, III, da Lei n 8.443/92, arbitrada no valor de R$ 17.560,20 (dezessete mil, quinhentos e sessenta reais e vinte centavos); Considerando que, nos termos dos artigos 1, inciso I, 5, incisos I e II, da Lei n 8.443/92, os demais responsveis arrolados nestes autos esto sujeitos competncia e jurisdio do Tribunal de Contas da Unio; Considerando que, na forma do art. 218 da Lei n 8.443/92, o Tribunal de Contas da Unio poder aplicar aos administradores ou responsveis que lhe so jurisdicionados as sanes prescritas no Ttulo V, Captulo I, da mesma Lei; Considerando ainda a relutncia do TRT/2 Regio em promover a nulidade do contrato, conforme determinado pelo TCU (alnea f do Acrdo n 45/99 Plenrio, retificada, em parte, pela alnea b do Acrdo n 298/2000Plenrio); ACORDAM os Ministros do Tribunal de Contas da Unio, reunidos em Sesso Plenria, ao acolher as concluses do Relator, em: 8.1 com fulcro nos artigos 1, inciso I, 16, inciso III, alneas c e d, da Lei 8.443/92, c/c os artigos 19, caput, e 23, inciso III, da mesma Lei, julgar irregulares as contas dos Srs. Dlvio Buffulin (ex-Presidente do TRT/SP); Nicolau dos Santos Neto (ex-Presidente do TRT/SP); da Empresa Incal Incorporaes S.A., na pessoa de seus representantes legais, Srs. Fbio Monteiro de Barros Filho (Diretor-Presidente) e Jos Eduardo Corra Teixeira Ferraz (Diretor Vice-Presidente); do Grupo OK Construes e Incorporaes S.A., na pessoa do seu Diretor Superintendente e representante legal, Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, e do Sr. Antnio Carlos da Gama e Silva (engenheiro), condenando-os solidariamente ao pagamento da quantia original de R$ 169.491.951,15 (cento e sessenta e nove milhes, quatrocentos e noventa e um mil, novecentos e cinqenta e um reais e quinze centavos), com a fixao do prazo de 15 (quinze) dias, a contar da notificao, para que comprovem, perante o Tribunal (artigo 165, III, alnea a, do Regimento Interno), o recolhimento do valor do dbito aos cofres do Tesouro Nacional, atualizado monetariamente e acrescido dos consectrios legais devidos, na forma da legislao em vigor, calculados a partir de 01.05.1999, at a data do efetivo recolhimento; 8.2 - aplicar s empresas e aos responsveis a seguir indicados, individualmente, a multa prevista no artigo 57 da Lei 8.443/92, fixando-lhes o prazo de 15 (quinze) dias, a contar da notificao, para que comprovem perante o Tribunal, o recolhimento das quantias, a seguir discriminadas, aos cofres do Tesouro Nacional: 8.2.1 Incal Incorporaes S.A. (representada pelos Srs. Fbio Monteiro de Barros Filho, Diretor-Presidente e Jos Eduardo Corra Teixeira Ferraz, Diretor VicePresidente). Valor: R$ 10.000.000,00 (dez milhes de reais);
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8.2.2 Grupo OK Construes e Incorporaes S.A. (representado pelo Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto, Diretor Superintendente). Valor: R$ 10.000.000,00 (dez milhes de reais); e 8.2.3 Sr. Nicolau dos Santos Neto. Valor: R$ 10.000.000,00 (dez milhes de reais); 8.2.4 Sr. Dlvio Buffulin. Valor: R$ 1.000.000,00 ( um milho de reais); 8.2.5 Antonio Carlos da Gama e Silva (engenheiro). Valor: R$ 17.560,20 (dezessete mil, quinhentos e sessenta reais e vinte centavos); 8.3 tornar insubsistentes as alneas a e b do Acrdo n 045/1999 - Plenrio, aprovado na Sesso Ordinria realizada em 05.05.1999 (TC-001.025/1998-8); 8.4 acolher as alegaes de defesa do Sr. Gilberto Morand Paixo (engenheiro), excluindo-se sua responsabilidade destes autos; 8.5 autorizar, desde logo, caso no atendidas as respectivas notificaes, a cobrana judicial das dvidas (itens 8.1, 8.2 e 8.3 pregressos); 8.6 - comunicar ao Congresso Nacional, tendo em vista a competncia que lhe conferida nos termos do 1 do art. 71 da Constituio Federal, a relutncia do Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio em promover a nulidade do contrato celebrado com a Incal Incorporaes S/A, conforme determinao contida na alnea f do Acrdo n 45/99-TCU-Plenrio, retificada, em parte, pela alnea b do Acrdo n 298/2000TCU-Plenrio; e 8.7 - autorizar a remessa de cpia destes autos, bem como do presente Acrdo, acompanhado do Relatrio e do Voto que o fundamentam, ao Ministrio Pblico da Unio, com base no art. 16, 3, da Lei n 8.443/92, para adoo das medidas de sua competncia que entenda pertinentes. 9. Ata n 28/2001 Plenrio. 10. Data da sesso: 11/07/2001 - Ordinria. 11. Especificao do quorum: 11.1. Ministros presentes: Humberto Guimares Souto (Presidente), Marcos Vinicios Rodrigues Vilaa, Iram Saraiva, Valmir Campelo, Adylson Motta, Walton Alencar Rodrigues, Guilherme Palmeira, Ubiratan Aguiar e o Ministro-Substituto Lincoln Magalhes da Rocha (Relator). 11.2. Ministro com voto vencido: Lincoln Magalhes da Rocha (Relator). HUMBERTO GUIMARES SOUTO Presidente WALTON ALENCAR RODRIGUES Ministro-Redator Fui presente: LUCAS ROCHA FURTADO Procurador-Geral
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DECISO N 423/2001- TCU - PLENRIO2


1. Processo: TC-001.025/1998-8. 2. Classe: IV Assunto: Tomada de Contas Especial. 3. Responsveis: Dlvio Buffulin (ex-Presidente do TRT/SP) CPF n 018.559.808/00; Nicolau dos Santos Neto (ex-Presidente do TRT/SP) CPF n 022.663.348/91; Incal Incorporaes S.A., na pessoa de seus representantes legais, Srs. Fbio Monteiro de Barros Filho (Diretor-Presidente) CPF n 895.904.738/49 e Jos Eduardo Corra Teixeira Ferraz (Diretor Vice-Presidente) CPF n 044.497.478/44; Grupo OK Construes e Incorporaes S.A., na pessoa do seu Diretor Superintendente e representante, Sr. Luiz Estevo de Oliveira Neto CPF n 010948581/53; Antnio Carlos da Gama e Silva CPF n 656.554.008/04 e Gilberto Morand Paixo CPF n 005.156.717/20 (engenheiros contratados para fiscalizar a execuo das obras). 4. rgo: Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio. 5. Relator: Ministro-Substituto Lincoln Magalhes da Rocha. 6. Representante do Ministrio Pblico: Dr. Lucas Rocha Furtado Procurador-Geral. 7. Unidade Tcnica: SECEX-SP. 8. Deciso: O Tribunal Pleno, diante das razes expostas pelo Relator, DECIDE: 8.1 com fulcro no art. 61 da Lei 8.443/92, solicitar Advocacia-Geral da Unio a adoo das medidas, se necessrias para assegurar a execuo do dbito, tendentes ao arresto dos bens dos responsveis elencados no item 3 precedente, caso no haja, dentro do prazo estabelecido, o recolhimento do valor indicado no item 8.1 do Acrdo que acompanha a presente Deciso; e 8.2 - remeter cpia da presente Deciso e do Acrdo que a acompanha, bem como do Relatrio e do Voto que os fundamentam, Comisso Mista de Planos, Oramentos Pblicos e Fiscalizao do Congresso Nacional, Procuradora-Chefe da Procuradoria da Repblica no Estado de So Paulo, ao Presidente do Conselho Superior da Justia do Trabalho, ao Presidente do Tribunal Superior do Trabalho, aos Presidentes dos Tribunais Regionais do Trabalho e ao Juiz Federal da 12 Vara da Subseo Judiciria de So Paulo; 8.3 determinar a incluso do presente trabalho na publicao Auditorias do TCU. 9. Ata n 28/2001 Plenrio. 10. Data da sesso: 11/07/2001 - Ordinria.

Publicada no DOU de 09/08/2001.


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11. Especificao do quorum: 11.1. Ministros presentes: Humberto Guimares Souto (Presidente), Marcos Vinicios Rodrigues Vilaa, Iram Saraiva, Valmir Campelo, Adylson Motta, Walton Alencar Rodrigues, Guilherme Palmeira, Ubiratan Aguiar e o Ministro-Substituto Lincoln Magalhes da Rocha (Relator). HUMBERTO GUIMARES SOUTO Presidente LINCOLN MAGALHES DA ROCHA Ministro-Relator

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MRE - AUDITORIAS NAS EMBAIXADAS DO BRASIL EM JACARTA E SEUL Auditoria de Desempenho Operacional e de Conformidade
Ministro-Relator Marcos Vinicios Rodrigues Vilaa
Grupo I Classe V Plenrio TC-003.953/2001-5 Natureza: Auditoria de Desempenho Operacional e de Conformidade Entidade: Ministrio das Relaes Exteriores Embaixadas do Brasil em Jacarta e Seul. Responsveis: Embaixadores Jadiel Ferreira de Oliveira CPF n 380.400.507-15 - e Sergio Barbosa Serra - CPF n 380.377.697-04 -, respectivamente. Ementa: Relatrio de auditoria no exterior. Determinaes e recomendaes. Realizao de auditorias no MRE. Fixao de prazo para cumprimento. Remessa de cpia da Deciso, Relatrio e Voto a diversas autoridades, para cincia e adoo das providncias cabveis.

RELATRIO
Este processo trata de auditoria de desempenho operacional e de conformidade realizada nas Embaixadas do Brasil em Jacarta e em Seul, no perodo de 14 a 25/05/ 2001. A equipe de auditoria, integrada pelos AFCEs Luiz Henrique Pochyly da Costa, Ricardo Andr Becker e Sergio Freitas de Almeida, foi por mim coordenada, conforme aprovado pelo Plenrio do TCU em sua Deciso n 120/2001. As embaixadas foram escolhidas em razo da importncia crescente dos pases do bloco asitico no cenrio internacional e por nunca terem sido auditadas pelo Tribunal. O relatrio de auditoria encontra-se transcrito a seguir. INTRODUO Segundo os padres estabelecidos no Manual de Auditoria de Natureza Operacional do TCU, aprovado pela Portaria n 144/2000, o objetivo da auditoria de desempenho operacional examinar a ao governamental quanto sua economicidade, eficincia e eficcia, e tem como foco principal os seguintes aspectos: a) examinar como os rgos e entidades pblicas administram seus recursos; b) analisar as causas de prticas antieconmicas e ineficientes; o cumprimento das metas previstas e a obedincia aos dispositivos legais aplicveis aos aspectos da economicidade, eficincia e eficcia da gesto.
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Seu mbito o processo de gesto nos seus mltiplos aspectos de planejamento, de organizao, de procedimentos operacionais e de acompanhamento gerencial, inclusive quanto aos seus resultados em termos de metas alcanadas. A auditoria realizada nos postos diplomticos em Jacarta e Seul teve por objetivo principal a avaliao da eficcia das embaixadas no atingimento dos seus objetivos finalsticos em suas vertentes clssicas de informar, representar e negociar para proteger e promover os interesses nacionais. A fiscalizao concentrou-se na aferio dos resultados alcanados pelas diversas reas das embaixadas em sua misso de manter o governo brasileiro informado sobre o cenrio internacional; de trabalhar para marcar a presena e difundir a imagem de nosso pas no exterior e de defender os interesses nacionais em negociaes externas de carter bilateral ou multilateral. Alm disso foram examinados os servios consulares prestados pelos postos, a adequao dos meios materiais, financeiros e humanos alocados a essas reas e os procedimentos operacionais de natureza administrativa, oramentria e financeira. Fixadas essas diretrizes, foram avaliadas as seguintes reas: a) aes desenvolvidas com a finalidade de informar, representar e negociar os interesses do Brasil nos planos bilateral e multilateral; b) relaes entre as embaixadas e as unidades da Secretaria de Estado do Ministrio das Relaes Exteriores, no que diz respeito gesto oramentria e financeira e proviso de meios para que os postos possam cumprir sua misso finalstica; c) adequao dos recursos humanos e materiais dos postos s competncias e atividades desenvolvidas; e d) organizao das atividades internas do posto, visando simplificar rotinas, melhorar os controles internos e assegurar a observncia das normas legais e regulamentares. Foi verificada, ainda, a legalidade dos procedimentos administrativos dos postos. O custo desta auditoria foi equivalente a menos de 0,029% do oramento do TCU para o presente exerccio. A seguir, sero apresentadas informaes gerais sobre os pases em que atuam e examinados cada um dos postos auditados. 1. EMBAIXADA DO BRASIL EM JACARTA 1.1. Viso Geral da Indonsia O quadro abaixo apresenta alguns dos principais indicadores econmicos da Indonsia.

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Informaes Gerais Populao (milhes) PIB (US$ bilhes com ajuste da variao cambial) PIB per capita Crescimento do PIB Inflao Comrcio Global (US$ bilhes) Balana comercial (US$ bilhes) BRASIL Comrcio total (US$ milhes) Exportaes brasileiras (US$ milhes) Importaes brasileiras (US$ milhes) Balana comercial Brasil/Indonsia (US$ milhes)

1997 200 215,7 963 4,7% 50% 95,12 11,76 603 348 255 93

1998 204 98,8 461 -13,2% 58,5% 75,18 21,51 448 246 202 44

1999 207 151,2 730 0,3% 20,5% 72,67 24,66 415 221 194 27

2000 210 88,2 420 3,5 % 9,35 % 61,10 19,80 519 278 241 37

Fonte: Indonesian Bureau of Statistics GEOGRAFIA E CULTURA A Indonsia um pas arquiplago com 17.508 ilhas. H cinco ilhas principais (Sumatra, Java, Kalimantan, Sulawesi e Irian Jaya), dois arquiplagos maiores (Nusa Tenggara e Molucas) e sessenta arquiplagos menores. A rea martima (incluindo a zona econmica exclusiva) quatro vezes maior do que a superfcie terrestre do pas. A Indonsia o quarto pas mais populoso do mundo e possui a segunda maior superfcie de floresta tropical e uma das maiores biodiversidades do mundo. um pas multitnico cujo maior grupo o javans, com 45% da populao, seguido pelos sundaneses, madurenses e malaios. O idioma oficial o bahasa indonsio. Outros 668 idiomas so falados no arquiplago, dos quais cerca de 15 so usados por mais de um milho de pessoas. Quase 90% da populao islmica. H cerca de 6% de protestantes, 3% de catlicos e 2% de hindustas concentrados em Bali. Aproximadamente 4% da populao formada por chineses indonsios, que foram trazidos para Java como trabalhadores braais para as plantaes de ch, h mais de duzentos anos, pela Holanda. Graas, em larga medida, tica de trabalho confucionista, ao longo dos anos esses imigrantes ascenderam social e economicamente e hoje dominam 70% do PIB privado do pas. Os chineses indonsios controlam grandes conglomerados que incluem bancos, mineradoras, plantaes de borracha e leo de palma, hotis, fbricas e so a coluna vertebral da economia indonsia. Fenmeno similar ocorre em outros pases do Sudeste Asitico, tais como Cingapura (onde os chineses representam a grande maioria da populao), Malsia, Filipinas, e Tailndia. A insero dos chineses tnicos nessas sociedades, porm, varia de pas para pas. Na Indonsia, onde a maioria da populao islmica, no h praticamente integrao. Poltica interna A histria inicial da Indonsia marcada pela diversidade de regies que somente com o tempo passaram a se influenciar mutuamente. Dos estreitos laos comerciais com a ndia existentes antes do sculo XVI resultaram imprios poderosos,
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fundados nas crenas budista e hindu, cuja influncia cultural permanece forte em muitas partes do pas. A religio islmica foi introduzida no sculo XIII e se difundiu gradativamente por todo o arquiplago. Os interesses europeus pelo comrcio de especiarias produzidas na Indonsia e a criao da Companhia das ndias Orientais em 1602 iniciaram o domnio holands sobre o arquiplago. Em 1799, o governo da Holanda assumiu diretamente os interesses da Companhia e a conquista colonial se estendeu at a primeira metade do sculo XX. O nacionalismo indonsio um fenmeno mais recente. Em 1926, Sukarno fundou um clube de estudos gerais que pregava a luta pela independncia, seguida da criao em 1927 da Associao Nacionalista Indonsia, precursora do Partido Nacionalista Indonsio (PNI). A ocupao da Holanda pelas foras alems e a invaso das ndias Orientais Holandesas pelo Japo em 1942 quebraram a hegemonia holandesa e criaram condies favorveis ao nacionalismo indonsio. Com a rendio do Japo em 1945, os nacionalistas, sob a liderana de Sukarno e Mohamed Hatta, proclamaram a independncia do pas. Somente em 1949, aps longa luta armada, a Holanda reconheceu a independncia da ex-colnia. Em 1975, a Indonsia invadiu a ex-colnia portuguesa do Timor Leste, cuja anexao no foi reconhecida pela ONU. Aps 23 anos de dominao, o territrio ganhou sua independncia a partir do plebiscito de 30/08/1999 que foi seguido de violncia e da interveno da ONU. Os primeiros quinze anos da histria da Indonsia como pas independente foram marcados pela instabilidade poltica e por declnio econmico. Um golpe fracassado em setembro de 1965 marcou o fim da Velha Ordem, como ficou conhecido o perodo Sukarno. Em maro de 1966, o governo foi transferido ao General Suharto, reeleito para mais seis mandatos de cinco anos. Em maio de 1997, tendo perdido o apoio militar, o Presidente renunciou em favor do Vice-Presidente B. J. Habibie, que, apesar de seus esforos para unir as diversas foras de oposio ao antigo governo (militares, instituies financeiras multilaterais, governos de pases doadores, polticos, estudantes e tecnocratas), no obteve o apoio necessrio para suas pretenses de reeleio. Em outubro de 1999, a Assemblia Consultiva do Povo rejeitou seu relatrio de governo, o que abriu caminho para a eleio do atual Presidente Abdurrahman Wahid (a escolha do presidente feita pela Assemblia, foro mximo do sistema poltico indonsio, constitudo de 700 membros). O maior desafio do atual governo manter a integridade territorial da Indonsia, vtima de tenses tnicas, religiosas e regionais que tm produzido confrontaes sangrentas em algumas de suas ilhas. Poltica externa A fundao da Association of Southeast Asian Nations ASEAN - em 1967, cujo Secretariado-Geral tem sede em Jacarta, criou um mecanismo regional de consultas e coordenao com os pases vizinhos, alm de facilitar a cooperao econmica e a coordenao de posies em questes de segurana e economia
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internacional. A ASEAN foi sendo cada vez mais percebida como smbolo de paz e segurana na regio, passando a exercer papel central na poltica externa indonsia. Ao mesmo tempo, o mecanismo decisrio por consenso permitiu Indonsia retardar as propostas de liberalizao do comrcio intra-regional, por temer a maior competitividade de seus parceiros. Em 1992, por exemplo, quando foi lanada a proposta de criao da rea de Livre Comrcio da ASEAN, a Indonsia conseguiu adiar sua implementao por um perodo de quinze anos. Economia Do sculo XIX at a independncia, o governo colonial holands administrou a Indonsia como uma economia agrcola de exportao. No incio do sculo XX, Java era uma enorme plantation de acar e o sistema se estendera a outros produtos agrcolas como o caf e a borracha e tambm a extrao mineral do estanho e do petrleo, e a outras ilhas, principalmente Sumatra. No perodo Sukarno, os objetivos principais do governo eram a consolidao da unidade territorial e o estabelecimento de um sentido de identidade nacional, sem nfase para o desenvolvimento econmico. No incio dos anos 1960, a Indonsia comeou a enfrentar problemas com a dvida externa, a diminuio das exportaes e o crescimento da inflao. Com a ascenso de Suharto, a poltica econmica foi modificada e graas s reformas, ao apoio externo e estabilizao obtida, a economia indonsia passou a crescer rapidamente, com queda da inflao e aumento de poupana e investimento. A produo de petrleo aumentou e os investimentos industriais continuaram a concentrar-se no centro poltico e econmico do Pas, Java, mas outras provncias tambm se beneficiaram. Em Sumatra desenvolveu-se a indstria de gs natural, petrleo e minerao, ao lado das grandes propriedades agrcolas. Apesar de o PIB ter triplicado entre 1965 e 1990, a Indonsia ainda no tem uma importncia econmica proporcional ao seu tamanho, populao, posio geogrfica e recursos naturais. Ao contrrio dos demais tigres asiticos, a economia muito dependente de produtos primrios. A agricultura a principal empregadora de mo-de-obra e respondeu por 18% do PIB em 1999. A minerao emprega poucos trabalhadores, mas representa 12,5% do PIB e contribui significativamente para a receita de exportaes. A indstria de transformao aumentou sua participao para 24,5% do PIB e concentra-se em alimentos, txteis, fertilizantes e cimento. No h uma base industrial ampla como no Brasil. Crise asitica At 1997, as instituies financeiras multilaterais consideravam excelente a situao macroeconmica da Indonsia. O pas havia crescido quase trinta anos ininterruptos ao ritmo anual mdio de 7%. A inflao era declinante, chegando a 6,5% em 1996. O fluxo de capital estrangeiro vinha aumentando, as finanas pblicas estavam equilibradas e a dvida pblica era decrescente. Por trs desses indicadores favorveis, todavia, a situao externa era vulnervel. Sua dvida externa oficial atingira US$ 110 bilhes (a real era ainda maior, pois no se quantificara a dvida das empresas privadas), ou cerca de 50% do
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PIB. Alm disso, os principais produtos de exportao esto se esgotando (petrleo e derivados) ou dependem de importaes (txteis, confeces, calados esportivos e produtos eletrnicos de consumo). Embora a quase universalizao do ensino primrio possa ser considerada um dos principais sucessos da era Suharto, pouco se avanou em relao qualificao da mo-de-obra para a indstria e o setor de servios. Alm disso, a infra-estrutura e os servios pblicos so deficientes e os procedimentos burocrticos considerados excessivos e onerosos. A crise indonsia eclodiu em 14/08/1997 quando se permitiu a flutuao da moeda local (rpia Indonsia), que se desvalorizou 53%. O ano de 1998 foi difcil para a Indonsia. Na rea poltica houve a queda de Suharto, cuja legitimidade estava associada ao perodo de crescimento econmico. Na economia, a crise financeira fez o PIB cair de US$ 210 bilhes em 1996 para US$ 98,8 bilhes em 1998; a inflao atingiu 58,5% e a rpia se desvalorizou 72% entre janeiro e junho de 1998. Passado o choque de 1997/98, a economia da Indonsia retomou o caminho do crescimento. Em 2000, o PIB aumentou 3,5% e para 2001 o FMI estima uma expanso de 5%. A inflao caiu para 20,5% em 1999 e se prev 3% para 2001. Apesar das dificuldades polticas, o governo indonsio parece ter conseguido restaurar a confiana no sistema bancrio, mas o pas ainda no se recuperou plenamente. Relaes bilaterais As relaes com o Brasil que se vinham intensificando at 1997, impulsionadas pelo crescimento econmico da Indonsia, foram afetadas de forma significativa pela crise financeira na sia. O intercmbio comercial entre os dois pases, que havia atingido em 1996 o valor recorde de US$ 623 milhes, caiu em 1999 para US$ 415 milhes. As exportaes brasileiras que chegaram a US$ 414 milhes em 1995, caram para US$ 221 milhes em 1999. No atual processo de reaproximao, o comrcio cresceu para US$ 519 milhes no ano 2000. As exportaes brasileiras somaram US$ 278 milhes contra importaes de US$ 241 milhes. No houve mudana significativa no perfil do intercmbio de bens, seno no caso de algumas operaes de importao de petrleo cru. Os principais produtos de exportao do Brasil so minrio de ferro, ao, celulose, acar, soja para rao, fumo, autopeas e produtos de engenharia civil. A Indonsia tem exportado borracha natural, cacau, gordura vegetal e animal, pneus, fios txteis e motocicletas. O relacionamento entre o Brasil e a Indonsia ainda est abaixo do seu potencial. Nos anos 1970 o comrcio bilateral aumentou, mas o relacionamento poltico foi prejudicado pela anexao de Timor Leste pela Indonsia, em 1975. Em meados da dcada de 1990, o comrcio entre os dois pases atingiu o patamar de US$ 500 milhes e a Indonsia firmou-se como o segundo maior parceiro comercial do Brasil no Sudeste Asitico, depois da Tailndia. Em 1996, por ocasio da visita do Chanceler Ali Alatas ao Brasil, foi firmado um Memorando de Entendimento sobre Consultas Polticas, por meio do qual os

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dois governos previram reunies peridicas para exame de assuntos da agenda bilateral e troca de idias sobre temas regionais e internacionais. A situao de Timor Leste foi superada com o plebiscito e a passagem do territrio administrao da ONU. As autoridades indonsias reconheceram o esforo do Brasil em desempenhar um papel construtivo e sem antagonismo antes da consulta popular e agora na transio para a independncia plena da ex-colnia portuguesa. H dois acordos internacionais vigentes entre os dois pases: o Memorando de Entendimento para o estabelecimento de consultas bilaterais, assinado em 18/09/ 1996, e o Memorando de Entendimento entre o Banco Central do Brasil e o Bank of Indonesia, firmado em 15/07/1997. 1.2. Polticas e Diretrizes Estabelecidas para o Posto O Ministrio das Relaes Exteriores no formaliza satisfatoriamente polticas e diretrizes a serem observadas pela Embaixada do Brasil em Jacarta. Segundo informaes prestadas pelo Embaixador, as aes de natureza permanente do posto, na prtica, destinam-se a aprofundar em todos os nveis as relaes Brasil-Indonsia, acompanhar a situao poltica e econmica daquele pas e a evoluo da poltica externa indonsia, especialmente no que diz respeito ao Timor Leste. As instrues de carter conjuntural recebidas da Secretaria de Estado abrangem pedidos de apoio e solicitaes para que se realizem gestes especificas. 1.3. Atividades de Representao Segundo o chefe do posto, o relacionamento poltico entre os dois pases encontra-se no mais alto nvel desde os anos sessenta, apesar do problema do Timor Leste. O presidente Abdurrahman Wahid esteve no Brasil, em setembro do ano passado, visita que foi retribuda pelo Presidente Fernando Henrique Cardoso em janeiro deste ano. A Vice-Presidente Megawati Sukarnoputri dever vir ao Brasil este ano, bem como os Ministros da Agricultura e da Indstria e Comrcio, o que indica o bom relacionamento atual entre os dois pases. At o incio deste ano, todos os contatos externos da embaixada eram mantidos pelo seu titular, pois no havia nenhum outro diplomata no posto. Na rea cultural, h entendimentos para a criao de dois Centros de Estudos Latino-Americanos, um na Universidade da Indonsia e outro na Universidade Atma Jaya, ambas em Jacarta. A embaixada fomenta a difuso da msica brasileira; realiza anualmente a festa nacional do Brasil; participa do Bazar de Caridade do Corpo Diplomtico; e organiza, em colaborao com a Associao dos Brasileiros na Indonsia, festas de carnaval em hotis de Jacarta, das quais participam brasileiros, latino-americanos, membros da sociedade local, empresrios e personalidades polticas. As atividades de promoo e difuso cultural so incipientes e esto a cargo de uma auxiliar local que traduz e supervisiona a impresso de brochuras e folhetos sobre o Brasil, distribuindo-os como material de promoo cultural para escolas. Diariamente so respondidas cartas de alunos de todos os nveis, que pedem selos, folhetos e informaes gerais sobre o Brasil. Foi elaborado um folheto sobre o Brasil inteiramente em bahasa indonsio, e est sendo traduzida a brochura Brazil in Brief,
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com o apoio do Assessoria de Comunicao Social do Itamaraty. Apesar das limitaes do Setor, em 1999 foi trazido para a Indonsia, com financiamento privado, o grupo de dana Joo de Barro, da Bahia, que se apresentou nas principais cidades do pas. Este ano esto-se buscando patrocinadores para levar a Jacarta o grupo do Teatro Viladana, tambm da Bahia. Houve apenas uma participao em exposio coletiva de pintura latino-americana, realizada em 1998, em Jacarta, com obras de artistas brasileiros l reunidas. Nunca houve doaes de livros brasileiros a bibliotecas indonsias. H dez anos, a embaixada fez traduzir do portugus para o bahasa indonsio o livro A escrava Isaura. Na rea econmica, est-se buscando reformular, com novos membros e o estabelecimento de um programa de atividades, o Conselho Empresarial BrasilIndonsia, criado em 1997, mas que permaneceu inativo durante toda a crise asitica. H contatos com a imprensa, rdio e televiso. A imprensa indonsia d pouca cobertura a notcias econmicas sobre a Amrica Latina e muito voltada para os acontecimentos internos. As matrias sobre o Brasil tratam geralmente da oscilao de preos de commodities, do Plano de Reteno do Caf, do qual a Indonsia participa, ou de disputas na Organizao Mundial do Comrcio, tais como a controvrsia entre a Embraer e a Bombardier, ou ainda o episdio do embargo carne bovina brasileira pelo Canad. Com a finalidade de fazer os comentaristas indonsios conhecerem melhor o Brasil, a embaixada transformou em brochura um recente trabalho do Council on Foreign Relations norte-americano sobre relaes Brasil-Estados Unidos, que foi remetido aos dirigentes dos principais jornais e revistas econmicas indonsias, acompanhado de um artigo da empresa de consultoria norte-americana A.T. Kearney, na qual o Brasil mencionado como o terceiro maior destinatrio de investimentos estrangeiros no mundo. A visita da Presidente Fernando Henrique Cardoso Indonsia foi tema da reportagem de capa e de um suplemento sobre o Brasil publicados pela revista Kapital. Houve boa cobertura do evento. Pouco antes da visita, dois jornalistas indonsios foram ao Brasil: um do Kompas, principal jornal em lngua indonsia, e outro do Indonesian Observer. Ambos escreveram artigos favorveis ao Pas, ao retornar a Jacarta. A embaixada acompanha o relacionamento econmico entre o Brasil e a Indonsia e mantm contato com instituies de crdito situadas no pas, fornecendo dados e informaes sobre a evoluo da situao brasileira. O posto elabora e remete aos principais grupos econmicos indonsios, por correio eletrnico, uma resenha de artigos publicados na imprensa internacional, para mant-los a par da evoluo da economia brasileira nos ltimos anos. H boa receptividade desses grupos e cogitase de melhorar o formato da resenha. O posto mantm relaes com o Center for International and Strategic Studies, instituto acadmico de excelncia na Indonsia. Por ocasio da auditoria, o Itamaraty estava organizando um seminrio sobre a sia e havia gestes para trazer ao Brasil os Professores Jusuf Wanandi e Hadisoesastro, ambos daquela instituio.
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Nos ltimos seis anos, foram realizados quatro seminrios sobre economia brasileira. O mais recente ocorreu durante a visita do Presidente Fernando Henrique Cardoso a Jacarta, que fez o principal pronunciamento do encontro. A embaixada tem participado da preparao de projetos de instrues ou das definio da posio brasileira em conferncias internacionais realizadas na Indonsia. So exemplos os trabalhos elaborados para a conferncia anual da International Pepper Association, da qual o Brasil e a Indonsia so membros, e cujo secretariado est em Jacarta, e para a reunio de cpula do G-15, realizada entre 26 e 31 de maio deste ano, da qual participou o Vice-Presidente Marco Maciel. Houve na mesma ocasio uma exposio internacional dos pases membros do G-15, na qual foi montado um estande informativo sobre a Embraer, Avibras, negcios agrcolas no Brasil e produtos de informtica. O posto divulga informao turstica sobre o Brasil e estimula a formao de grupos de indonsios que, em nmero crescente, visitam o Pas. 1.4. Atividades de Informao H facilidade de acesso imprensa escrita, rdios e estaes de televiso. A embaixada subscreve publicaes especializadas em economia e negcios na Indonsia, bem como adquire e coleciona documentao e estatsticas relevantes sobre a economia local. Os meios de comunicao funcionam em bahasa indonsio, mas existem dois jornais e algumas revistas em lngua inglesa, de boa qualidade (The Jakarta Post, The Indonesian Observer, Tempo e Kapital). A embaixada mantm o Ministrio informado sobre a economia indonsia, suas relaes econmicas internacionais e a promoo comercial. No h periodicidade fixa para a elaborao de relatrios, que so emitidos medida que novos fatos acontecem ou novos cenrios se esboam. Alm disso, diariamente se remete Secretaria de Estado uma resenha da imprensa indonsia e internacional sobre a situao poltica e econmica daquele pas, e outra especial sobre o Timor Leste. 1.5. Atividades de Negociao Sempre que necessrio, a embaixada coordena ou apia negociaes tcnicas de agncias governamentais e de misses empresariais brasileiras na Indonsia. H empresas de consultoria econmica que ocasionalmente prestam servios ao Secom, como ocorreu para a elaborao do guia Como Exportar para a Indonsia. Na rea de captao de investimentos indonsios para o Brasil, h trs projetos em fase de implantao decorrentes da ao do Setor de Captao de Investimentos Estrangeiros da embaixada. O primeiro refere-se formao da joint venture entre o Grupo Sampoerna, da Indonsia, com um grupo paulista para a fabricao de cigarros de cravo em So Paulo, que j se encontra em operao. Outro grupo indonsio, o Djarum, est-se instalando na Bahia, tambm para fabricar cigarros de cravo, em um empreendimento industrial que gerar inicialmente 450 empregos diretos na regio do Centro Industrial de Aratu, prximo a Salvador. Por fim, o Grupo Kedaung decidiu, no final do ano passado, montar uma fbrica de produtos de vidro na Bahia, na regio de Camaari, utilizando slica de uma jazida perto de
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Belmonte, na regio dos rios Jequitinhonha e Pardo. Estima-se que o empreendimento gerar cerca de 1.500 empregos diretos, includo o pessoal dedicado extrao de slica. Projetos de colaborao brasileira esto sendo discutidos na rea da indstria aucareira, cultura de soja, de milho e de mandioca. Em troca, busca-se assistncia tcnica e investimentos dos indonsios na rea de borracha natural e leo de palma. Discutem-se tambm negcios no setor aeroespacial com vistas a vender avies civis (ERJ-145) da Embraer a empresas indonsias e a estabelecer uma futura associao entre a Embraer e a Indonesian Aerospace para a produo de avies Tucano destinados Forca Area Indonsia e ao mercado da ASEAN. 1.6. Servios Consulares A comunidade brasileira na Indonsia pequena e est registrada no Setor Consular. crescente a demanda por vistos brasileiros, sobretudo para turismo e negcios. O atendimento aos pedidos de atos notariais se d no prazo mximo de 48 horas. O pagamento dos emolumentos feito diretamente ao Banco Crdit Lyonnais, situado no mesmo edifcio onde est instalada a chancelaria, e o interessado recebe o documento contra a apresentao do comprovante de depsito. Raramente, o Setor chamado a assistir brasileiros presos, desvalidos ou familiares de mortos. As aes necessrias so supervisionadas pelo chefe do posto. Com a chegada neste ano de um Primeiro Secretrio, a coordenao da rea consular passar a ser de sua competncia. H um nmero significativo de pedidos de emisso de passaportes e documentos de viagem para brasileiros, que buscam a embaixada para obter novo passaporte alegando haverem sido roubados em Bali. O atendimento feito com cautela, pois desconfia-se da venda desses documentos a quadrilhas internacionais. Nos pedidos considerados suspeitos, o Setor Consular fornece apenas um Ttulo de Nacionalidade para que o interessado possa retornar ao Brasil. Caso contrrio emitido um passaporte de curta validade, que permita ao nacional concluir a viagem iniciada. So raros os pedidos de repatriao. Em geral o Setor Consular informa o Itamaraty do ocorrido e fornece nomes, endereos e nmeros de telefones de parentes que possam financiar a viagem de retorno. No h registro de casos de adoo de menores brasileiros na Indonsia e o Setor atende normalmente os poucos pedidos de alistamento e adiamento de servio militar. H controle sobre opo de nacionalidade brasileira e de processos de perda de nacionalidade. O posto mantm uma relao de nomes e endereos de advogados civis e criminalistas para atender cidados brasileiros em dificuldades. O atendimento ao pblico feito das 9:00 s 17:00h. Dois servidores, incluindo o nico Oficial de Chancelaria lotado no posto, ocupam-se do atendimento consular. So emitidos, em mdia, cinco vistos dos diversos tipos por dia, movimento que se intensifica prximo ao perodo de Carnaval no Brasil, quando so fornecidos aproximadamente dez vistos por dia. A Tabela de Emolumentos Consulares est exposta ao pblico em local visvel.
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1.7. Estrutura Organizacional A Embaixada do Brasil em Jacarta dividida nos seguintes setores: Setor Poltico, Setor de Promoo Comercial, Setor de Captao de Investimentos, Setor Consular, Setor de Comunicaes e Arquivo, Setor de Administrao, Setor de Contabilidade e Setor Cultural. Essa diviso no difere da que tradicionalmente existe na maior parte das embaixadas brasileiras, exceo do Setor de Captao de Investimentos. O Setor Poltico tem por atribuies acompanhar as notcias mais importantes de forma a manter a Secretaria de Estado informada a respeito dos principais fatos da vida poltica e econmica da Indonsia e fazer contatos pessoais com diplomatas de outras embaixadas e autoridades locais. O setor poltico est atualmente sob a responsabilidade do Primeiro Secretrio. O Secom responsvel, entre outras atividades, por auxiliar as empresas brasileiras interessadas em exportar para a Indonsia; apoiar as empresas indonsias, que estejam interessadas em importar produtos brasileiros ou em fazer investimentos diretos no Brasil em sua rea de atuao; identificar e sugerir alternativas para remover eventuais obstculos e restries s exportaes brasileiras na Indonsia; realizar anlises de competitividade e de concorrncia; apoiar as entidades pblicas e privadas na participao em feiras, misses empresariais e outros eventos de interesse para a promoo comercial; registrar empresas no-brasileiras na rede BrazilTradeNet; captar oportunidades comerciais; divulgar ofertas de exportao de produtos; elaborar ou atualizar o guia da srie Como Exportar. O Setor de Captao de Investimentos representa uma inovao da Embaixada em Jacarta cuja criao ilustra a importncia atribuda ao tema pelo atual titular do posto. Entre as principais atribuies do setor esto identificar e contatar potenciais investidores no Brasil; coletar e organizar documentos para apresentao aos potenciais investidores; organizar seminrios a fim de promover o Brasil; provocar demandas de investimento no Brasil; elaborar informaes sobre projetos; e planejar e organizar misses empresariais de interesse para a expanso das exportaes brasileiras ou para captao de investimentos diretos. O Setor Consular responsvel, entre outras atividades, por assistncia e proteo aos cidados brasileiros no exterior; concesso e prorrogao de documentos de viagem; concesso de vistos consulares; atos do registro civil; atos notariais; atividades ligadas ao servio eleitoral. O Setor de Comunicaes e Arquivo responsvel por enviar malas diplomticas, telegramas, ofcios, faxes e outros registros, bem como arquivar os documentos do posto. O Setor de Administrao responsvel por selecionar e treinar novos colaboradores; manter atualizado fichrio de pessoal; realizar procedimentos da rea de Patrimnio e de modernizao administrativa. O Setor de Contabilidade responsvel por administrar as dotaes oramentrias; lanar as entradas e sadas no Sistema de Administrao dos Postos ADMP -; efetuar pagamentos dos salrios da equipe local e das compras realizadas;
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elaborar relatrios contbeis; preencher mensalmente o formulrio de execuo financeira concernente ao setor. O Setor Cultural responsvel por divulgar a cultura brasileira; difundir a lngua portuguesa; desempenhar atividades de organizao de eventos culturais e estabelecer contatos com vistas sua realizao. O setor vem funcionando de maneira incipiente, contando com apenas uma auxiliar local, que no fala portugus. A embaixada ressente-se da falta de material de divulgao cultural sobre o Brasil, mas no tem feito esforos consistentes para tornar mais regular a remessa desse tipo de material por parte dos setores responsveis do MRE. O Setor de Promoo Comercial Secom e o Setor de Captao de Investimentos so os mais importantes. Nas palavras do titular do posto, a Embaixada do Brasil em Jacarta na verdade um grande Secom; nele esto lotados quatro dos nove auxiliares locais. Os resultados obtidos e as perspectivas de novos negcios a mdio prazo indicam o acerto da criao do Setor de Captao de Investimentos. Algumas atividades a cargo do Secom tm sido prejudicadas pela situao de instabilidade poltica e econmica vivida pela Indonsia desde 1996. Um exemplo a promoo da participao brasileira em feiras, que no vem sendo realizada. No entanto, com a retomada do crescimento econmico naquele pas, as oportunidades comerciais tendem a se intensificar. A embaixada tem procurado fomentar aes em trs reas consideradas prioritrias para o relacionamento comercial Brasil-Indonsia: agribusiness, indstria aeroespacial, petrleo e gs. A Indonsia o oitavo produtor mundial de petrleo, mas j esgotou a explorao em guas rasas e se prepara para buscar petrleo em grandes profundidades. A Petrobras pode auxiliar o lado indonsio com a tecnologia necessria para essa explorao. A embaixada realizou contatos com a Organizao Nacional da Indstria de Petrleo, que participou de seminrio em Jacarta em janeiro do corrente ano e manifestou interesse em retornar com uma delegao de empresrios brasileiros da rea. Merece destaque a iniciativa em andamento de se realizar um amplo estudo das rotinas de trabalho da embaixada, de modo a aperfeioar sua administrao, com a identificao de eventuais pontos fracos e a adoo das medidas corretivas apropriadas. Em razo da insuficincia de recursos humanos, no h um Setor CientficoTecnolgico e de Cooperao Tcnica na embaixada, apesar do bom potencial de intercmbio entre Brasil e Indonsia na rea. 1.8. Recursos Humanos Durante o perodo de realizao da auditoria, a Embaixada do Brasil em Jacarta contava com a seguinte lotao:

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Quadro de Pessoal Jacarta


Funo Quadro permanente Embaixador Primeiro Secretrio Oficial de Chancelaria Assistente de Chancelaria (misso transitria) Contratados locais Auxiliar administrativo Assistente tcnico Pessoal de apoio Pessoal de apoio Lotao Chancelaria Chancelaria Chancelaria Chancelaria Quantidade 1 1 1 1

Chancelaria Chancelaria Chancelaria Residncia

7 2 5 4

Do total de nove auxiliares administrativos e assistentes tcnicos lotados na chancelaria, seis tm nvel superior e, desses, trs possuem ps-graduao, o que indica a boa qualificao dos recursos humanos contratados localmente. O Setor de Captao de Investimentos um bom exemplo da adequada poltica de contratao de pessoal desenvolvida pela embaixada. Seu chefe um profissional com experincia no setor bancrio e ps-graduao na rea de finanas, o que garante um diferencial nas negociaes com empresas indonsias e brasileiras interessadas em descobrir novas oportunidades de comrcio e investimento. Outro exemplo a contratao de uma auxiliar administrativa que est revisando todos os processos administrativos do posto, com vistas a aperfeio-los e a eliminar eventuais redundncias. Essa funcionria possui mestrado em Administrao pela Fundao Getlio Vargas. Aplicam-se aos contratados locais as disposies da legislao trabalhista e previdenciria da Repblica da Indonsia, em conformidade com a Lei brasileira n 7.501/86. Verificou-se que o recolhimento da contribuio previdenciria vem sendo feito em dia, exceo da do Sr. Jos William Brulio Gomes, brasileiro, cujo processo visando sua filiao ao sistema previdencirio brasileiro encontra-se em tramitao no Ministrio desde 1986. Os servidores Antonius Sigit Budiarto, Ade Mustafa, Vidya Hermanto, Rudy Handoko e Herman Sudjarti foram contratados aps julho de 1995 sem a realizao de processo seletivo, o que contraria o art. 9 do Decreto n 1.570/95. As demais contrataes posteriores a 1995 seguiram o processo seletivo previsto na legislao. Durante a realizao da auditoria foi autorizada pela Secretaria de Estado reposio salarial de 20,5% aos auxiliares administrativos e assistentes tcnicos, que visa a minimizar as perdas causadas pela desvalorizao da rpia. O posto se encontrava sem diplomatas lotados permanentemente (exceto o Embaixador) desde 1992. O Primeiro Secretrio foi removido h menos de dois meses. Nos ltimos anos, serviram apenas alguns servidores diplomticos em misso transitria, em geral para substituir o titular durante seus afastamentos regulamentares.
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A falta de diplomatas com lotao permanente em Jacarta, confrontada com a crescente importncia econmica do pas e da regio, sugere a inexistncia de uma poltica coerente de alocao de recursos humanos nos postos por parte do Ministrio das Relaes Exteriores. Em apoio a essa constatao verifica-se que a representao de outros pases na Indonsia possui diplomatas em quantidade superior do Brasil. So exemplos a Argentina com 3; Chile, 3; Portugal, 3; Espanha, 5; Mxico, 6; frica do Sul, 6. A representao da Indonsia no Brasil conta com 8 diplomatas, alm de um adido militar. 1.9. Recursos Materiais A chancelaria est instalada no dcimo sexto andar de um edifcio moderno, situado em avenida central de Jacarta, prdio onde tambm se encontram as embaixadas da Argentina, Mxico, Venezuela, Uzbequisto e Crocia. O mobilirio adequado e encontra-se em bom estado. Os computadores e demais equipamentos de informtica so modernos e em quantidade suficiente. As despesas com aluguel e condomnio atingem o montante de US$ 82,448.00 anuais. O pagamento feito trimestralmente, de forma antecipada. A residncia da embaixada est situada em bairro de qualidade e foi amplamente reformada h dois anos s expensas da proprietria do imvel, sem nus para o Tesouro. O valor do aluguel foi renegociado em bases vantajosas, aproveitando a situao favorvel do mercado. O valor do aluguel para o perodo de trs anos que vai de 1/1/1999 a 31/12/2001 de US$ 126,000.00 com pagamento antecipado de todo o valor. O contrato de aluguel anterior era de US$ 144,000.00. A embaixada dispe de dois automveis de representao, um de servio e uma motocicleta, todos em bom estado. Em abril deste ano foi permutado um Mercedes Benz E 320, ano 1996, por outro, ano 2001, sem desembolso, graas iseno do imposto de importao concedida s representaes diplomticas. Em maio foi realizada a permuta de um Volvo 960, ano 1995, com valor estimado de US$ 11,000.00 por um Mercedes E 320, ano 2001, com desembolso de US$ 23,000.00. Ambas as operaes foram previamente autorizadas pela Secretaria de Estado. Completam a frota uma van Toyota Kijang LGX 1800, ano 1996, que dever ser trocada at o final do ano, e uma motocicleta Yamaha RXK, ano 1998. De maneira geral, pode-se dizer que a embaixada dispe de boas condies materiais para o cumprimento de sua misso. 1.10. Recursos Financeiros Segundo opinio manifestada pelo titular do posto, os recursos colocados sua disposio so de maneira geral insuficientes para o correto desempenho das atividades do posto. No entanto, ciente das dificuldades oramentrio-financeiras que o Brasil atravessa, a embaixada tem procurado otimizar a administrao dos valores que recebe e no considera a escassez de recursos financeiros seu principal problema, mas sim a insuficincia de pessoal, tanto diplomtico como administrativo.

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1.11. Procedimentos Operacionais Com relao aos procedimentos operacionais, a equipe de auditoria no constatou, de maneira geral, atos ilegais ou irregularidades graves. Foram examinados os procedimentos de administrao financeira, oramentria, de material, patrimnio, compras, licitaes e contratos e recursos humanos. As verificaes mais relevantes esto registradas no item 3: Principais Constataes e Recomendaes. No que tange execuo financeira e oramentria, verificou-se que a embaixada mantm apenas duas contas bancrias. Uma no banco Crdit Lyonnais para os depsitos dos emolumentos consulares e outra no ABN AMRO Bank para os saques dos adiantamentos repassados pelo Escritrio Financeiro em Nova York EFNY -. Na Indonsia no existe a praxe de pagamentos em cheque. O procedimento do posto, portanto, consiste em sacar todo os recursos repassados e guard-los no cofre do Setor de Contabilidade da Chancelaria. Todos os pagamentos so feitos em espcie, inclusive os dos salrios dos contratados locais. O Sistema de Administrao dos Postos - ADMP - utilizado normalmente, apesar de certas dificuldades e entraves em sua operao. Foram detectadas algumas impropriedades em relatrios gerados pelo ADMP em razo de inconsistncias do sistema, segundo a responsvel pelo sua alimentao. Uma nova verso j estava sendo instalada. No h segregao de funes. Por ser um posto muito pequeno, ao responsvel pelo Setor de Contabilidade cabe a realizao, contabilizao e prestao de contas da despesa. No so realizados procedimentos licitatrios, ainda que simplificados, para a aquisio de material de consumo e permanente. No h sistemtica de cadastramento de fornecedores de material e de prestadores de servios. 1.12. Custo da Embaixada Os quadros abaixo apresentam as despesas realizadas pelo posto nos anos de 1999, 2000 e no 1 trimestre de 2001. Ressalte-se que em razo das dotaes utilizadas pelo MRE, bem como pela forma de classificao das despesas, esses valores no representam, efetivamente, a totalidade dos custos de manuteno da embaixada. Ainda que tenham sido obtidos os valores com os salrios dos servidores do MRE, das dirias e ajudas de custo referentes s despesas dessa embaixada, junto ao EFNY, h pelo menos as despesas com passagens areas que no foram devidamente consignadas nos quadros a seguir relacionados. A questo de apropriao de despesas ser tratada no item 3: Principais Constataes e Recomendaes.

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Despesas Realizadas (US$)


Dotao MP (Manuteno do Posto: gua, luz, mat. cons. etc.) IM (Imveis: residncia e chancelaria aluguel etc.) PAP (Pessoal de Apoio) RD (Residncia Diplomtica: servidores do MRE) PAT (Pessoal Administrativo e Tcnico) Servidores do Quadro (pagos pelo EFNY) Dirias e ajuda de custo (pagas pelo EFNY) Diversas (EMP, COM, TB, ACS, DPR, PC, PSE) TOTAL 1999 Valor Percentual 38,230.00 5,71 130,615.57 28,576.00 19,5 4,27 0,0 22,65 41,22 0,43 6,23 100,00 2000 Valor Percentual 39,257.00 4,61 129,942.00 24,299.22 15,26 2,85 0,0 16,34 50,73 3,94 6,26 100,00

151,735.53 276,061.25 2,860.00 41,703.52 669,781.87

139,170.24 431,974.08 33,563.00 53,299.81 851,505.35

Legenda: EMP Equipamentos e material permanente; COM Comunicaes; TB Transporte e bagagem; ACS Atividades culturais; DPR Dirias; PC Promoo comercial; PSE Prestao de servios eventuais.

Para o exerccio de 2001, houve fuso de dotaes e adoo de nova nomenclatura. As dotaes MP e COM foram fundidas na dotao SMP- Servios e Manuteno do Posto. As dotaes IM e RD passaram ser contabilizadas sob o nome de LIM Locao de Imveis. As dotaes PAT e PAP foram agrupadas na nova dotao PCL Pessoal Contratado Local. Despesas Realizadas 2001-1 trimestre (US$)
Dotao SMP Servios e Manuteno do Posto PCL Pessoal Contratado Local LIM Locao de Imveis Servidores do Quadro pagos pelo EFNY Dirias e ajudas de custo pagas pelo EFNY Diversas - TB, REA/2000, ACS, ADC TOTAL Valor 65.030,27 90.104,62 43.418,14 113.373,40 1.350,00 44.977,35 358.253,78 Percentual 18,15 25,15 12,12 31,65 0,38 12,55 100,00

Legenda: TB Transporte e bagagem; REA Recursos remanescentes do exerccio anterior; ACS Atividades culturais; ADC Assistncia diplomtica e consular.

1.13. Renda Consular O quadro abaixo apresenta um resumo dos principais servios prestados pelo Setor Consular em Jacarta e dos correspondentes recursos arrecadados. Os valores relativos ao ano de 2001 abrangem apenas o primeiro trimestre.

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Atividade Consular Documentos de viagem (passaportes diplomticos, oficiais, comuns, laissez-passer e autorizaes de retorno ao Brasil) Vistos diplomticos, oficiais e de cortesia Vistos de turista Vistos de negcios Outros tipos de visto (cientista/pesquisador, artista/desportista, estudante, trabalho, religioso) Atos notariais e de registro civil (certides de nascimento, casamento e bito, autenticaes de cpias, reconhecimentos de firmas, certificados de residncia e atestados de vida) Renda consular em US$

1998 57 34 216 185 60

1999 55 81 306 198 44

2000 41 262 309 257 48

2001 15 15 136 67 37

583 35,590.35

766 43,655.00

599 45,600.00

177 16,675.00

2. EMBAIXADA DO BRASIL EM SEUL 2.1. Viso Geral da Repblica da Coria O quadro abaixo apresenta alguns dos principais indicadores econmicos da Repblica da Coria.
Informaes Gerais Populao (milhes) PIB (US$ bilhes com ajuste da variao cambial) PIB per capita Crescimento do PIB Inflao Comrcio Global (US$ bilhes) Balana comercial (US$ bilhes) BRASIL Comrcio total (US$ milhes) Exportaes brasileiras (US$ milhes) Importaes brasileiras (US$ milhes) Balana comercial Brasil/Coria (US$ milhes) 1997 45,99 476,6 10,307 5,0% 4,5% 280.78 - 8.45 2.950 1.239 1.711 -472 1998 46,43 317,7 6,723 -6,7% 7,5% 225.60 39.03 2.485 693 1.792 -1.099 1999 46,86 405,8 8,551 10,9% 0,8% 263.44 23.93 2.119 910 1.209 -299 2000 47,27 457,4 9,628 8,8% 2,3% 332.75 11.79 2.659 935 1.724 -789

Geografia e cultura A Repblica da Coria ou Coria do Sul ocupa cerca de 45% da rea da pennsula coreana, situada no nordeste da sia, entre o Mar do Japo e o Mar Amarelo, com 99.200 km, rea equivalente do estado de Pernambuco, e possui 47 milhes de habitantes. Uniforme em sua cultura, coesa em sua determinao de defender-se, a sociedade coreana notavelmente igualitria. Para um observador externo parece ser uma sociedade sem classes. Embora haja grandes fortunas, a ostentao socialmente condenvel. As distines sociais s se tornam aparentes em decorrncia de estudo e qualificao acadmica, ou de cargo e funo na estrutura, seja do Estado, seja da empresa. A influncia do confucionismo significativa e aos ideais confucianos de harmonia e ordem que a sociedade coreana deve sua maleabilidade diante dos desafios que tem enfrentado. Essa nfase na harmonia social tende a hierarquizar as relaes
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entre indivduos e grupos e a reduzir a autonomia dos escales inferiores. Na Coria moderna isso tem significado que uma deciso de um superior hierrquico infalvel e incontestvel, mesmo que flagrantemente danosa entidade, seja oficial, seja empresarial. Qualquer deliberao tem de ser levada a instncias superiores, o que na esfera dos negcios resulta em perda de criatividade e flexibilidade. Notavelmente desprovida de recursos naturais, na sua populao estudiosa, frugal e trabalhadora que a Coria tem seu nico recurso vital. Poltica interna A influncia da civilizao chinesa sobre a Coria sempre foi fundamental. H grandes paralelismos entre as diversas fases da histria dos dois pases, bem como entre suas estruturas poltico-sociais. Com a derrota do Japo em 1945, os Estados Unidos e a Unio Sovitica acertaram, para fins de receber a rendio de tropas japonesas, a diviso da Coria pelo paralelo 38. Em 1948, verificada a impossibilidade de conciliao entre as duas metades, instalaram-se dois governos na Pennsula: ao norte a Repblica Popular Democrtica da Coria, comunista, e ao sul a Repblica da Coria, pr-americana. Em 1949, retiradas as tropas americanas e soviticas, a Pennsula continuava em ebulio. A definio norte-americana acerca do permetro de segurana e interesse vital dos Estados Unidos na sia, rea que excluiu a Coria, encorajou a Coria do Norte a invadir a parte sul em 1950, o que desencadeou a interveno de tropas americanas lideradas pelo General MacArthur. Depois de trs anos de combates, em julho de 1953 as foras de ambos os lados celebraram um armistcio, at hoje em vigor, consolidando a diviso da Pennsula. Entre 1960 e 1979 exerceu o poder o General Park Chung-hee, considerado o pai do desenvolvimento econmico sul-coreano, por estimular a criao das estruturas empresarias que se expandiram nas dcadas seguintes. Em 1992 realizaram-se as primeiras eleies democrticas no pas, que escolheram como presidente Kim Young-sam, que no final de seu mandato, em novembro de 1997, em decorrncia da crise asitica, viu-se obrigado a recorrer ao FMI, quando as reservas externas do pas estavam abaixo de US$ 3 bilhes. Em dezembro de 1997, foi eleito o atual presidente Kim Dae-jung, que, valendo-se da extraordinria capacidade da sociedade coreana de mobilizar-se em torno de objetivos considerados fundamentais, empreendeu um grande esforo de recuperao que fez o PIB crescer mais de 10%, depois de uma queda de 6,7% no ano anterior. A par disso, a democracia coreana se consolida sem conflitos ideolgicos importantes. Como parte do acordo entre os partidos que formaram a coalizo vencedora, o presidente Kim Dae-jung prometera adotar o parlamentarismo em 2000. No entanto, diante das dificuldades provocadas pela crise de 1997, o governo tem adiado sua implementao.

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Poltica externa O tema mais importante para a Coria do Sul se refere diviso da Pennsula e s relaes entre as duas Corias, que, de 1945 a 1994, passaram por momentos de grande hostilidade e tenso. Kim Dae-jung, empossado em 1998, conseguiu obter apoio suficiente para lanar sua sunshine policy, de aproximao entre as duas Corias, referida fbula de Esopo que relata uma aposta feita entre o Sol e o Vento para decidir qual dos dois conseguiria fazer um viajante abandonar o manto de l com que este se abrigava. Sem abrir mo de uma forte postura defensiva, Kim Dae-jung implantou uma poltica de engajamento construtivo com a Coria do Norte que culminou com a histrica cpula realizada em Pyongyang, em junho de 2000. Seus esforos em favor da reconciliao entre os dois pases, e sua luta histrica pela democracia e direitos humanos valeram-lhe a outorga, em dezembro de 2000, do Prmio Nobel da Paz. Economia At os anos 1950, a Coria do Sul era um pas subdesenvolvido de base agrria, sem recursos agrcolas ou minerais abundantes e dependente de ajuda externa. Sob presso dos Estados Unidos, iniciou uma ampla reforma agrria e um grande esforo de alfabetizao e universalizao do ensino bsico. Isso levou ao desaparecimento da classe dos grandes proprietrios rurais (yangban). Na dcada de 1960, o governo de Park Chung Hee lanou um programa de investimentos para expanso da indstria com fortes incentivos exportao dirigida ao mercado norte-americano. Para a Coria do Sul, a estratgia de desenvolvimento baseada na indstria de exportao era a nica alternativa capaz de garantir a obteno de divisas, com nfase nos setores intensivos em mo-de-obra. O setor industrial coreano est baseado em grupos empresariais de grande porte chamados Chaebols (Samsumg, Daewoo, Hyundai etc.). A maioria controlada por famlias que adotam estilo paternalista de administrao. O maior o Daewoo, que atua nos setores de telecomunicaes, automveis, informtica, eletrnica, ferramentas eltricas, construo naval, equipamentos pesados e outros. A reconstruo aps a Guerra da Coria contou com o apoio decisivo dos EUA. Independentemente disso, impressionante o sucesso econmico da Coria do Sul. Merecem destaque as polticas pblicas de apoio e fiscaliz