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Faculdade de Direito da UCP

Observaes preliminares

A parte geral do Direito das Obrigaes foi durante muitos anos leccionada na Faculdade de Direito da Universidade Catlica numa disciplina anual. Com a reforma preparatria da implementao do sistema de Bolonha, foi dividida em duas disciplinas semestrais: a primeira simplesmente designada Direito das Obrigaes e a segunda Cumprimento e No Cumprimento das Obrigaes.

Os programas das duas disciplinas so elaborados de forma a assegurar que no seu conjunto sejam leccionadas todas as matrias fundamentais da parte geral do Direito das Obrigaes. Este programa corresponde primeira destas duas disciplinas.

Alteraes legislativas

Chama-se a ateno para as alteraes legislativas dos anos 2007 e 2008 com maior relevncia para as matrias em estudo: Lei n 24/2007, de 18 de Julho Define direitos dos utentes nas vias rodovirias classificadas como auto-estradas concessionadas, itinerrios principais e itinerrios complementares Decreto-Lei n 291/2007, de 21 de Agosto Novo regime do seguro de responsabilidade civil obrigatrio por acidentes de viao Lei n 67/2007, de 31 de Dezembro Novo regime de responsabilidade civil extracontratual do Estado e demais entidades pblicas

Decreto-Lei n 116/2008, de 4 de Julho Novas medidas de simplificao de forma e formalidades de actos e processos jurdicos, destacando-se a alterao dos seguintes preceitos do Cdigo Civil: arts. 410, 413, 578, 660, 714, 875, 930. 947, 1143, 1232, 1239, 1250, 1419, 1422-A e 2126

Decreto-Lei n 252/2007, de 23 de Outubro Reviso da Tabela Nacional de Incapacidades por Acidentes de Trabalho e adopo da primeira Tabela Nacional para Avaliao de Incapacidades Permanentes em Direito Civil

Portaria n 377/2008, de 26 de Maio Regime de apresentao de proposta razovel de indemnizao do dano corporal das vtimas de acidentes de viao

PROGRAMA Introduo

1. 2.

Conceito de obrigao Consideraes a respeito do conceito tcnico de obrigao. Em particular o carcter relativo dos direitos de crdito e a tese da eficcia externa das obrigaes

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3. 4. 5. 6.

Relevncia do interesse do credor como fim da obrigao. Proteco secundria do interesse do devedor Princpios fundamentais do direito das obrigaes. A boa f Confronto entre o direito das obrigaes os outros ramos civilsticos Modalidades das obrigaes quanto ao vnculo. As obrigaes naturais

Fontes das obrigaes

I Contratos 1. 2. 3. Aspectos gerais Relaes contratuais de facto Princpios fundamentais do regime dos contratos 3.1. Princpio da liberdade contratual 3.1.1. 3.1.2. Liberdade de celebrao dos contratos Liberdade de fixao do contedo dos contratos

3.1.3. Tutela do consumidor: breve referncia importncia desta tutela; [remisso para o
estudo do regime das Clusulas Contratuais Gerais] 3.2. Princpio do consensualismo 3.2.1. 3.2.2. Contratos consensuais e contratos solenes ou formais Contratos com eficcia real. A clusula de reserva de propriedade

3.3. Princpio da boa f. A responsabilidade pr-contratual [remisso] 3.4. Princpio da fora vinculativa 3.4.1. Desvios ao princpio da estabilidade dos contratos A) Resoluo, revogao e denncia dos contratos B) Resoluo ou modificao dos contratos por alterao das circunstncias

a) Teorias da clusula rebus sic stantibus, da impreviso, da


pressuposio e da base do negcio b) Soluo do direito portugus 3.4.2. Desvios ao princpio da relatividade dos contratos A) Contrato a favor de terceiro B) Contrato para pessoa a nomear 3.5. Eficcia ulterior dos contratos. A responsabilidade ps-contratual 4. 5. 6. Classificaes dos contratos [remisso] Contratos mistos Contrato-promessa 6.1. Noo 6.2. Disciplina jurdica 6.3. Disposies respeitantes forma e substncia 6.4. Efeitos da promessa. Atribuio de eficcia real

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6.5. No cumprimento do contrato-promessa 6.5.1. 6.5.2. 7. Execuo especfica Resoluo do contrato

6.6. Outras violaes do contrato-promessa. A falta de legitimidade Pacto de preferncia 7.1. Noo 7.2. Requisitos de forma e de substncia 7.3. Exerccio do direito de preferncia 7.4. Preferncia legal 7.5. Eficcia real do pacto de preferncia 7.6. Violao da preferncia. Consequncias II Negcios unilaterais

1. 2.

Noo e sua admissibilidade como fonte de obrigaes Modalidades 2.1. Promessa de cumprimento e reconhecimento de dvida 2.2. Promessa pblica 2.3. Concurso pblico

III Gesto de negcios

1. 2. 3. 4.

Noo e enquadramento geral do instituto Requisitos Institutos afins Relaes entre o gestor e o dono do negcio 4.1. Obrigaes do gestor 4.2. Obrigaes do dono do negcio 4.3. Apreciao da culpa do gestor

5. 6.

Aprovao e ratificao da gesto Gesto de negcios representativa e no representativa

IV Enriquecimento sem causa

1.

Noo e pressupostos 1.1. Requisitos positivos 1.2. Requisitos negativos

2. 3. 4.

Hipteses especiais de enriquecimento sem causa Obrigao derivada do enriquecimento sem causa. Diferentes solues Prescrio

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V Responsabilidade civil

1. 2. 3.

Noo. Responsabilidade civil e responsabilidade penal Evoluo histrica da responsabilidade civil e seus problemas actuais Responsabilidade civil obrigacional e responsabilidade civil extra-obrigacional 3.1. Assento da matria no Cdigo Civil 3.2. Concurso das duas formas de responsabilidade

4. 5.

Ilcito intencional e ilcito meramente culposo Responsabilidade por factos ilcitos 5.1. Facto. Aces e omisses 5.2. Ilicitude 5.2.1. Formas de ilicitude 5.2.2. Causas de excluso da ilicitude 5.3. Imputao do facto ao agente. A culpa 5.3.1. 5.3.2. 5.3.3. 5.3.4. 5.4. Dano 5.4.1. 5.4.2. 5.5.1. 5.5.2. Noo e espcies de dano Ressarcibilidade dos danos no patrimoniais Teoria da causalidade adequada Problema da causa virtual ou hipottica Imputabilidade Dolo e mera culpa Prova e presunes de culpa Pluralidade de responsveis

5.5. Nexo de causalidade entre o facto e o dano

5.6. Prescrio 6. Responsabilidade pelo risco 6.1. Formulao do problema 6.2. Casos de responsabilidade pelo risco 6.2.1. 6.2.2. 6.2.3. 6.2.4. Responsabilidade do comitente Responsabilidade do Estado e outras entidades pblicas [remisso] Danos causados por animais Acidentes causados por veculos A) Pessoas responsveis B) Beneficirios da responsabilidade C) Causas de excluso da responsabilidade D) Coliso de veculos E) Danos indemnizveis F) Limites de responsabilidade G) Pluralidade de responsveis 6.2.5. Danos causados por instalaes de energia elctrica ou gs

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6.2.6. 7. 8. Casos de responsabilidade objectiva no regulados no Cdigo Civil. Em especial a responsabilidade civil do produtor Responsabilidade por factos lcitos Obrigao de indemnizao 8.1. Danos compreendidos na indemnizao 8.2. Principais doutrinas 8.2.1. 8.2.2. 8.2.3. 8.2.4. 8.3.1. 8.3.2. Doutrina da equivalncia das condies Doutrinas selectivas Doutrina da causalidade adequada Problema da causa virtual ou hipottica Formas de indemnizao Clculo da indemnizao. A teoria da diferena e suas excepes

8.3. Formas e clculo de indemnizao

8.4. Concausalidade. Culpa do lesado

BIBLIOGRAFIA (OBRAS GERAIS)

Manual de referncia

M. J. ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 edio, Almedina, Coimbra, 2008

Outras obras de carcter geral

I. GALVO TELLES , Direito das Obrigaes, 7 edio, Coimbra Editora, Coimbra, 1991 (com sucessivas reimpresses) J. M. ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em geral, Vol. I, 10 edio, Almedina, Coimbra, 2000 (com sucessivas reimpresses) L. MENEZES LEITO, Direito das Obrigaes, Vol. I, 7 edio, Almedina, Coimbra, 2008

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Introduo
1. Conceito de Obrigao1
Conceito de Obrigao em sentido lato Dentro do conceito de obrigao em sentido lato podemos incluir inmeras realidades. O termo engloba as situaes que se caracterizam pelo facto de uma ou vrias pessoas se encontrarem adstritas a uma determinada conduta. frequentemente usado para indicar o elemento passivo de qualquer relao jurdica. Neste sentido englobar:

1. Dever jurdico Representa o correlato dos direitos subjectivos2, propriamente ditos.


So o lado passivo dos direitos subjectivos. Consiste na necessidade de observao de determinada conduta, imposta pela ordem jurdica a uma ou diversas pessoas para tutela de um interesse de outrem e cujo cumprimento se garante atravs de meios coercivos adequados. Podem os direitos subjectivos ser relativos (oponveis a apenas sujeitos determinados ideia de barricada que protege numa frente mas no nas outras. Ex: direitos de crdito) ou absolutos (oponveis erga omnes ideia de uma esfera que protege em todas as direces. Ex: direitos reais). H, de igual forma, dentro dos deveres jurdicos, que distinguir entre:

a) Dever jurdico especial ou particular; b) Dever jurdico geral ou universal; 2. Estado de sujeio Corresponde ao direito potestativo. Direito potestativo , como j
noutro lugar se referiu, o poder ou faculdade de, por mera declarao de vontade, produzir, inelutavelmente, efeitos jurdicos na esfera jurdica de outrem acto unilateral. O estado de sujeio corresponder a uma situao inelutvel de suportar na esfera jurdica prpria as consequncias do exerccio de um direito dessa natureza. Ex: situao do mandatrio quanto revogao do mandato, a servido legal de passagem (art. 1550). Ao contrrio do que sucede com o dever jurdico, o titular passivo da relao nada tem a fazer para a satisfao do referido interesse, assim como lhe impossvel impedi-la: o direito potestativo exerce-se por mero acto de vontade do seu titular;

3. nus jurdico3 a necessidade de adoptar certa conduta para a obteno ou


conservao de uma vantagem prpria. O acto a que o nus se refere no imposto como um dever.

ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 65 e ss.; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 51 a 64. 2 Antunes Varela define Direito subjectivo como o poder conferido pela ordem jurdica a certa pessoa de exigir determinado comportamento de outrem, como meio de satisfao de um interesse prprio ou alheio. 3 Antunes Varela afirma que distinto do modo que , pelo contrrio, um verdadeiro dever jurdico. O modo funciona como uma limitao ou restrio da liberalidade, e no como um correspectivo ou contraprestao da atribuio patrimonial proveniente da outra parte.

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Tutela-se um interesse do onerado. Ex: nus de deduzir contestao e de impugnar 4 - no direito processual. Exigncia de registo para oponibilidade de certos factos a terceiros 5 - no direito civil substantivo; 4. Antunes Varela fala ainda em direitos-deveres (poderes funcionais) situaes em que

o direito conferido no interesse, no do titular ou no apenas do titular, mas tambm de outra(s) pessoa(s) e que s so legitimamente exercidos quando se mantenham fiis funo a que se encontram adstritos. Distinguem-se dos direitos subjectivos patrimoniais porque o titular no livre no seu exerccio. Conceito de Obrigao em Sentido Estrito ou Tcnico-Jurdico Quando a palavra obrigao adquire um significado predominantemente estrito ou tcnico, designa as relaes obrigacionais ou creditrias. Para se chegar ao conceito que aqui se aborda partamos da anlise de dois preceitos importantes: os art. 397 e 398/2. Art. 397 - Obrigao o vnculo jurdico por virtude do qual uma pessoa fica adstrita para com outra realizao de uma prestao. A prestao que aqui se refere deve ser entendida como uma conduta. E esta conduta, como explicita o art. 398/1, pode consubstanciar-se numa actuao positiva ou numa omisso (non facere). Mas estas prestaes negativas, como afirma Antunes Varela, sero nulas se contrariarem a ordem pblica ou se implicarem uma limitao liberdade das pessoas contrria lei. Faz este preceito um apelo ao princpio da autonomia privada, que regra no Direito das Obrigaes (art. 405), em oposio ao princpio da tipicidade que impera nos Direitos Reais e que raro nas Obrigaes. Os limites legais que so referidos so os genericamente consagrados nos art. 280 e ss. Art. 398/2 a prestao no necessita de ter um valor pecunirio 6, mas deve corresponder a um interesse do credor, digno de proteco legal. Comecemos pelo interesse do credor, legalmente tutelado. Da leitura do preceito, resulta que no so admissveis prestaes que visem satisfazer um mero capricho do credor e para excluir, por outro, as prestaes que, no merecem a tutela especfica do Direito, mas de ordens como a moral, a religiosa, a do trato social

4 5

C.P.C., art. 486, 490 e 505. Depois de uma evoluo do conceito de terceiro, entende-se como segue: Terceiros, para efeitos de registo, so aqueles que tenham adquirido de um autor comum direitos incompatveis entre si. 6 ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 101 a 105.

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O que o art. vem estatuir que temos de encontrar a margem das prestaes que, no tendo valor pecunirio, meream tutela jurdica. Quanto patrimonialidade da prestao ou ao seu valor pecunirio, a doutrina tradicional considerava que esta era um elemento do conceito de obrigao. Mas a patrimonialidade tem um duplo sentido:

1. Alude-se exigncia de que a prestao debitria revista necessariamente natureza


econmica, que se mostre susceptvel de avaliao pecuniria. Este requisito est hoje afastado. Se o interesse do credor for atendvel, lcita a constituio de uma obrigao sem contedo econmico. Desde que a execuo especfica ou real pode abranger as coisas com simples valor estimativo (cartas), nenhuma razo h para que a lei no sancione as obrigaes cuja prestao carea de valor pecunirio; 2. A patrimonialidade da obrigao significa, por outro lado, que o inadimplemento s confere ao credor a possibilidade de agir contra o patrimnio do devedor e no contra a sua pessoa (art. 601 e 817). Exemplo disto a proibio da priso por dvidas. O que se tem vindo a verificar que j no ser exacto falar em patrimonialidade da obrigao no primeiro sentido, embora a maior parte dos vnculos obrigacionais revistam essa natureza. Mas j esta caracterstica ser pertinente na sua segunda acepo em caso de inadimplemento, quem responde sero os bens do devedor e no a sua pessoa. Da conjugao dos dois preceitos, dir-se- obrigao o vnculo jurdico por virtude do qual uma pessoa fica adstrita para com outra realizao de uma prestao, que deve corresponder a um interesse do credor, digno de proteco legal. Do ponto de vista activo, o instituto definir-se- como o vnculo jurdico merc o qual uma ou mais pessoas podem exigir ou pretender, de outra ou outras, uma prestao. Nas obrigaes civis pode exigi-la. Nas naturais, apenas a pode pretender. J verificmos que existem deveres jurdicos especiais ou particulares e gerais ou universais. A obrigao em sentido estrito pertence esfera dos primeiros. Os deveres universais ou gerais tm como correlato os direitos absolutos. As obrigaes em sentido tcnico so, ento, aqueles deveres que tm no lado activo um direito de crdito. Como afirma, e bem, Antunes Varela, o dever jurdico no se confunde com o lado passivo das obrigaes que sempre um dever de prestar. Ao dever jurdico podem-se contrapor os direitos pblicos, direitos de crdito, direitos reais, direitos de personalidade, direitos conjugais e os direitos de pais e filhos. , pois, uma categoria bem mais ampla que os deveres de prestao correspondentes s obrigaes. Enquanto que as obrigaes abarcam apenas os deveres especficos ou particulares, o dever jurdico abrange estes e ainda os deveres genricos ou universais.

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Direito das Obrigaes = Direitos de crdito

Anverso e reverso da mesma medalha Credor e devedor. As obrigaes no autnomas 7 Um grande contingente das obrigaes em sentido tcnico nasce, sem que haja entre as partes qualquer vnculo prvio. Outras, como as que resultam da prtica de um facto ilcito, pressupem j um vnculo jurdico preexistente mas um vnculo de carcter genrico. s obrigaes que num vnculo jurdico preexistente ou que pressupem, na sua constituio, um simples vnculo de carcter genrico tem a doutrina dado o nome de obrigaes autnomas. Nunca se duvidou de que as obrigaes autnomas esto sujeitas s disposies legais que fixam a disciplina geral das obrigaes. Mas j se discute frequentes vezes na doutrina se esto igualmente subordinadas ao mesmo regime, e se devem ser includas no conceito geral das relaes de crdito, as numerosssimas obrigaes em sentido tcnico que, estando integradas em relaes de tipo diferente, pressupem a existncia de um vnculo jurdico especial entre as partes. Nestes casos a obrigao carece de autonomia, porque pressupe a existncia prvia entre as partes de um vnculo especial de outra natureza. E por isso se pode perguntar se ela deve ou no ser incorporada no conceito estrito de obrigao. Desde que a disciplina leal das obrigaes em geral considera deliberadamente as relaes creditrias na sua natureza intrnseca, abstraindo do fenmeno vital (fonte) de onde elas emergem, a resposta no pode, em princpio, deixar de ser afirmativa. Dado o regime geral das obrigaes prescindir do nexo que as prende sua fonte, fica aberto o espao para uma ampla zona de problemas comuns, com anlogos conflitos de interesses, requerendo em princpio as mesmas solues, entre as obrigaes autnomas e as obrigaes no autnomas ou dependentes. No so feitas aluses a este requisito da autonomia na definio legal do art. 397. Assim, em rigor, parece no poder considerar-se como obrigaes seno os vnculos jurdicos autnomos. Contudo, em princpio, em tudo o que no estiver especialmente regulado, so aplicveis a estas obrigaes no autnomas as disposies que regulam as obrigaes propriamente ditas, e, por isso, se englobam neste artigo, num mesmo conceito, os dois tipos de obrigaes. Reserva: o regime geral das obrigaes no pode deixar de considerar-se sujeito aos desvios impostos pela natureza especial dos vnculos que precedem as obrigaes no autnomas. Exemplo desses desvios o do abandono liberatrio (art. 1411/1) o proprietrio de coisa liberta-se da obrigao que sobre ele recai na qualidade de titular de um direito real, mediante a renncia unilateral ao seu direito em benefcio do credor8.
7 8

ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 69 a 72. Ver ainda art. 2012, 2008/1 e 2, 2070 e 2071.

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2. Consideraes a respeito do conceito tcnico de obrigao. Em particular, o carcter relativo dos direitos de crdito e a tese da eficcia externa das obrigaes9.
O problema da relao obrigacional como um todo e como um processo, ou Relaes obrigacionais simples e complexas Se tomarmos a relao obrigacional como una ou simples ento significa que h um s crdito e a respectiva dvida. Compreende o direito subjectivo atribudo a uma pessoa e o dever jurdico ou estado de sujeio correspondente que recai sobre a outra. Dir-se- mltipla ou complexa quando representa um conjunto de vnculos emergentes do mesmo facto jurdico; quando abrange o conjunto de direitos e deveres ou estados de sujeio nascidos do mesmo facto jurdico. Sigamos a exposio do Professor Antunes Varela. Se tomarmos em considerao o mais bsico dos contratos, que a compra e venda, verificamos que a relao jurdica obrigacional dele nascida j uma relao (obrigao) mltipla ou complexa. E maior ser a complexidade quando a esses dois direitos e deveres, outros direitos e deveres correlativos se venham enxertar na relao constituda entre vendedor e comprador. Facilmente se v que a distino entre a relao obrigacional complexa e as obrigaes simples que podem ser isoladas dentro dela, torna-se sobretudo evidente nas relaes obrigacionais duradouras, como o contrato de locao. s duas ou mais obrigaes que se constituem inter partes no momento da perfeio do contrato acrescem ainda as que se vo constituindo entre elas medida que a relao contratual se desenvolve no tempo. A ideia de que a obrigao, na sua acepo mais ampla, compreende todos os poderes e deveres que se vo constituindo no seio da relao levou LARENZ a lanar a concepo de obrigao como uma estrutura ou processo. A obrigao ser uma relao no s complexa, mas essencialmente mutvel no tempo e orientada para determinado fim. Por outro lado, enquanto as obrigaes simples se extinguem com o cumprimento ou qualquer outra causa de sua extino, a relao obrigacional complexa pode ainda cessar por qualquer das causa que extinguem directamente o facto jurdico donde ela emerge. Mas mesmo as obrigaes unas, tem salientado a doutrina recente, tm complexidade. Assim entendida, reflecte-se no vnculo obrigacional em geral e traduz-se na srie de deveres, secundrios e acessrios de conduta que gravitam muitas vezes em torno da prestao principal. Retomando agora a lio de Almeida Costa, numa compreenso globalizante da obrigao, temos, ao lado dos deveres de prestao tanto principais como acessrios , os deveres laterais, alm de direitos potestativos, sujeies, nus jurdicos, expectativas jurdicas Todos estes elementos se coligam em ateno a uma identidade de fim e constituem o contedo de uma relao de carcter unitrio e funcional: a relao obrigacional complexa. Assim encarada, como um processo ou sistema ou organismo, ficamos com uma mais rigorosa compreenso do instituto.
9

ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 73 a 80, 91 a 101; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 64 a 68.

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Concluindo e resumindo, a relao obrigacional complexa compreende:

1. Deveres de prestao primrios ou principais so estes e os respectivos direitos, o ncleo


dominante, a alma. So, pois, quem define o tipo contratual;

2. Deveres secundrios ou acidentais de prestao podem eles revestir duas modalidades: a. Deveres secundrios meramente acessrios da prestao principal destinam-se a
preparar o cumprimento ou a assegurar a sua perfeita realizao. Esto dependentes da prestao principal;

b. Deveres secundrios com prestao autnoma: i. O dever secundrio pode ser sucedneo do dever principal de prestao (caso
de indemnizao por impossibilidade culposa da prestao originria, que substitui esta);

ii. O dever secundrio coexistente com o dever principal de prestao (caso de


indemnizao por mora ou por cumprimento defeituoso, que acresce prestao principal);

3. Deveres laterais derivados de uma clusula contratual, de dispositivo da lei ad hoc ou do


princpio da boa f. Estes deveres interessam ao exacto processamento da relao obrigacional, exacta satisfao dos interesses globais envolvidos na relao obrigacional complexa. So agrupados em cinco categorias: a. b. c. d. e. 4. Deveres de cuidado, previdncia e segurana; Deveres de aviso e informao; Deveres de notificao; Deveres de cooperao; Deveres de proteco e cuidado relativamente pessoa e patrimnio da contraparte.

Pode haver ainda outros elementos, como sejam, direitos potestativos, sujeies, nus jurdicos,

expectativas jurdicas, poderes e faculdades e excepes. Consequncias da relao obrigacional ser complexa: O exemplo do caso da casca de banana. A senhora tropeou, donde resultaram danos, e quis processar o vendedor por responsabilidade contratual. Contratual porque o nus da prova recai sobre o vendedor e no sobre a senhora. Se a responsabilidade fosse extracontratual, ento o nus da prova seria

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invertido. Ora, tomando a relao obrigacional como um processo, como complexa, possvel senhora intentar a aco por responsabilidade contratual. Em particular, o carcter relativo dos direitos de crdito e a tese da eficcia externa das obrigaes 10 O problema com que aqui nos deparamos o de saber se, nos casos de inadimplemento, se este tiver sido causado, ou para ele tiver contribudo, um terceiro, se este pode ser directamente responsabilizado perante o credor. Tese tradicional doutrina da relatividade A relao obrigacional estabelece-se entre duas ou mais pessoas determinadas, pelo menos data do cumprimento (art. 459 e 511 - promessa pblica). Para exprimir esta sua caracterstica de vnculos particulares ou especiais, as obrigaes so comummente integradas na categoria dos direitos relativos. Contrapem-se-lhes os direitos absolutos ou erga omnes, nos quais se acentua a existncia de um vnculo universal ou geral, que liga o sujeito activo a todos os outros indivduos (direito de propriedade). Estes tm como correlato a obrigao negativa ou passiva universal, que se traduz no dever que impende sobre as restantes pessoas de no perturbarem o exerccio de tais direitos. Contrariamente, a relatividade dos direitos de crdito significa que apenas valem inter partes. Corresponde-lhes um dever particular ou especial, de contedo positivo. Os direitos absolutos podem ser ofendidos por qualquer pessoa, enquanto que os de crdito s o sero pelo(s) devedor(es). Assim, se o devedor no cumpre por culpa de terceiro, este apenas incorre em responsabilidade extracontratual para com o devedor e no para com o credor. Apenas indirectamente, atravs do patrimnio do devedor, poder o credor aproveitar da indemnizao de um terceiro que impediu ou embaraou o cumprimento da obrigao. A relatividade pode ento ser entendida numa dupla perspectiva. De uma perspectiva estrutural, os direitos de crdito estruturam-se numa relao com base em pessoas de terminadas: o credor e o devedor. Apenas aquela pessoa determinada (o credor) tem o poder de exigir ao devedor determinada prestao. Os direitos reais, por seu turno, no pressupem uma relao entre duas pessoas determinadas, mas uma relao directa entre uma pessoa e uma coisa. De uma perspectiva da eficcia, os direitos reais so oponveis erga omnes e, nessa medida, podem ser violados por todos. J os direitos creditcios tm eficcia inter partes, pelo que s podem ser violados pelo devedor. Argumentos utilizados na defesa da posio tradicional 1. 2. Argumento da relatividade, porque a obrigao estabelece-se entre pessoas determinadas; Aos direitos de crdito assiste o princpio da liberdade contratual, no se encontrando

submetidos ao princpio da tipicidade, regentes nos direitos reais (art. 1306). Tambm queles no assistem as garantias ligadas aos direitos reais (publicidade social tpica que pode ser espontnea ou organizada, derivando aquela da posse e esta do registo). Assim, no so os direitos de crdito
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ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 91 a 101; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. .

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normalmente conhecidos ou cognoscveis nus exagerado para terceiros. Como podem ser criados os direitos de crdito que qualquer individuo entenda e como no se pode exigir que o terceiro conhea todo e qualquer direito de crdito, no faria sentido responsabiliz-lo; 3. 4. Entende-se que a doutrina da eficcia externa levaria demasiado longe a responsabilidade de O devedor, ao contrrio do que acontece nos direitos reais e pessoais de gozo contrato de terceiros, entravando at a actividade negocial; locao (art. 407), pode contrair sucessivas e distintas obrigaes, incompatveis entre si e que tendero para o incumprimento de todas menos uma. Se o devedor se pode colocar nessa situao, ento pouco ou nenhum sentido far em responsabilizar-se o terceiro, ainda para mais quando os credores esto em situao de igualdade (art. 604);

5. Ao excluirmos a responsabilidade do terceiro, no estamos a deixar o credor desprotegido.


Assim, pode suceder que o devedor se responsabilize, o que apenas no suceder se o terceiro cmplice agir sobre o objecto da prestao ou sobre a pessoa do devedor. E mesmo nestes casos o credor tem sempre ao seu dispor o commodum de representao ou sub-rogao real art. 794 e 803. O que aqui se verifica no o terceiro responder perante o credor pelo incumprimento: o credor sub-rogar-se nos direitos que ao devedor possam advir em virtude do facto que tornou impossvel a prestao. O devedor pode ainda ter assumido uma obrigao especial: cumprir haja o que houver garantia total e absoluta. Lanam ainda mo do abuso de direito nas hipteses mais chocantes uso de uma posio jurdica de forma manifestamente inadmissvel; 6. ainda uma soluo que vem fortemente exaltada em inmeros preceitos da lei civil obrigacional: art. 406/2, 413 e 421, 495/3 e 1306/1. Mas a doutrina clssica admite a possvel responsabilidade de terceiros, o que significa o reconhecimento da eficcia externa de determinados direitos. O seu fundamento a emergncia de um dano da violao do direito de crdito (art. 483). O abuso de direito constitui assim o critrio de imputao objectiva desse dano. O que se encontra em causa reconduz-se sempre responsabilizao, isto , atribuio do dano a uma pessoa. H pois que saber se o critrio do abuso do direito, entendido como tal critrio objectivo de imputao, se revela ou no adequado a proporcionar as solues mais justas para os casos concretos. Excepes a este princpio da relatividade:

1. Art. 413 - contrato-promessa com eficcia real11 - direito real de aquisio; 2. Art. 421 - pacto de preferncia com eficcia real12 direito real de aquisio;
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Requisitos: a) constar a promessa de escritura pblica, ou de documento particular com reconhecimento da assinatura quando a lei no exija aquela forma para o contrato prometido; b) pretenderem as partes atribuir-lhe eficcia real (dependendo esta de declarao expressa e de inscrio da promessa no registo); c) estarem inscritos no registo os direitos emergentes da promessa. 12 So necessrios, para que a preferncia tenha eficcia real, reunir trs requisitos: 1) bens imveis ou mveis sujeitos a registo; 2) conste de escritura pblica; 3) seja registado, nas condies previstas na legislao do registo predial (art. 2/1, f), e art. 3, a) do C. Reg. Pred). Ver ainda art 2235 do C. Civil. Note-se que so aplicveis as disposio do art. 1410. Faz o 421 uma remisso para o art. 413 do C. Civil para efeitos de harmonizao. A aco de preferncia deve ser intentada contra o alienante e contra o adquirente. A aco assenta sobre uma situao de inadimplemento do

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3.

Art. 495;

4. Casos em que o terceiro pode responder por ter agido com abuso de direito art. 334 - mas aqui
funciona como critrio de imputao objectiva de um dano que emerge, e no critrio mais limitativo do instituto, apenas nos casos em que o exerccio da posio jurdica seja manifestamente excessiva. Doutrina do efeito externo ou eficcia externa das obrigaes Admite esta doutrina, alm de uma eficcia interna, uma eficcia externa das obrigaes, traduzida no dever imposto s restantes pessoas de respeitar o direito do credor, ou seja, de no impedir ou dificultar o cumprimento da obrigao. Alude-se, a propsito, doutrina do terceiro cmplice. A ideia bsica a de que se considera o crdito no s tutelado em face do devedor, mas ainda de terceiros. Estes podem, no entanto, ser chamados a responder directamente para com o credor por haverem lesado o direito de crdito. Ateno que esta actuao do terceiro pode decompor-se em diversos momentos: 1. 2. 3. Actuao sobre o prprio crdito; Actuao sobre o objecto da prestao; Actuao sobre a pessoa do devedor.

A maioria da doutrina, que Almeida e Costa tem por certa, no admite a teoria da eficcia externa. E na jurisprudncia, ainda h menos dissonncia, com orientao esmagadoramente maioritria no mesmo sentido13. Assim, a diferena entre as duas doutrinas pode ser enunciada assim: perante um dano provocado ao credor por terceiro, qual o critrio de imputao jurdica a adoptar? Doutrina do efeito externo: critrio geral da causalidade adequada. Doutrina tradicional: a acrescer quele, o critrio mais limitativo do abuso do direito. A diferena remonta ao critrio: causalidade adequada pura e simples, ou abuso do direito. Cabe, pois uma reflexo sobre a existncia de um tipo de tutela organizada dos direitos de crdito que diverso da tutela dos direitos reais ou direitos absolutos em geral. A lei atende ligao do crdito ao patrimnio e estabelece a sua tutela global. Esta tutela realiza-se tambm atravs dos meios gerais do patrimnio do devedor (art. 605 e ss.). que a doutrina do efeito externo vai, como consequncia do que defende, buscar os meios de tutela ao sistema dos direitos reais, e aplic-los aos direitos de crdito, o que se julga excessivo. Nota: as obrigaes, como j se disse, so acompanhadas de patrimonialidade no sentido de que apenas os bens do devedor respondem pelo inadimplemento. Ora a violao de um direito absoluto tem
alienante. Se a aco tiver sido devidamente registada (art. 3 do C. Reg. Pred.) a sentena favorvel ser oponvel a terceiros. Se no, nova aco ter de se intentar contra estes. 13 Ver, entre outros, Acs. STJ 16-VI-1964, 17-VI-1969 e 25-X-1993.

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meios de tutela mais fortes, que no se justificariam e que poriam em causa este sentido de patrimonialidade.

3. Relevncia do interesse do credor como fim da obrigao. Proteco secundria do interesse do devedor14.
Convm focar a importncia que assumem os interesses do credor e do devedor para o regime das obrigaes. E, desde logo, salientar que o primeiro se sobrepe ao segundo. O devedor, como estatui o art. 397, encontra-se adstrito a realizar uma prestao, que integra o contedo da relao obrigacional. Esta, no tendo um fim autnomo, dirige-se a satisfazer um interesse do credor bem ou utilidade. , pois, o seu interesse que justifica a obrigao. Ateno que, como j se disse, o interesse do credor tem de ser lcito (art. 281) e digno de proteco legal (art. 398/2 e 443/1). Verificando-se a satisfao do seu interesse, extingue-se a obrigao. Assim, no estranha que a obrigao possa ser cumprida por terceiro (art. 767), se extinga em consequncia de dao em cumprimento (art. 837), ou at de um facto natural ou fortuito que satisfaa o interesse: o desaparecimento do interesse do credor extingue a obrigao art. 398/2. De acordo com o seu interesse se apura se a obrigao fungvel ou infungvel, podendo ou no ser cumprida por terceiro (art. 767). O interesse do credor releva tambm para a impossibilidade temporria ou definitiva do cumprimento (art. 792/2 e 80815) e quanto impossibilidade parcial (art. 793/2 e 802/2 16), assim como pelo que toca averiguao do cumprimento perfeito ou defeituoso. Releva ainda para se determinar o quantitativo da indemnizao a cargo do devedor inadimplente (art. 562 e 566/2). Subentendido, encontra-se um interesse do devedor em se exonerar do vnculo. Todavia o devedor no est completamente descurado. Em virtude do princpio favor debitoris, tomado em conta quando no prejudique a satisfao do interesse do credor. Assim, podemos encontrar o seu interesse tutelado em algumas situaes:

1. Obrigaes genricas e alternativas (art. 539 e 543/2) a escolha pertence sempre


ao devedor na falta de estipulao contrria. Presume-se que qualquer prestao satisfaz o interesse do credor;

2. Prestaes realizadas por terceiro quando a obrigao for fungvel, presume-se


satisfeito o interesse do credor e, logo, nada obsta (art. 767);

14

ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 109 a 113; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 157 e ss. 15 Art. 792/2 a impossibilidade s temporria enquanto, atenta a finalidade da obrigao, se mantiver o interesse do credor. S , pois, temporria, quando o cumprimento da obrigao susceptvel de mora. Art. 808 - o credor no pode, regra geral, resolver o contrato por mora do devedor, a no ser em caso de impossibilidade culposa (art. 801). Mesmo sendo a mora parcial, o credor pode perder o interesse na prestao. Independente disto, o credor pode fixar um prazo razovel ao devedor para cumprir. 16 Art. 793 - se o credor no tiver interesse no cumprimento parcial, pode resolver o contrato.

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3. Como meio de tutela e defesa contra conduta do credor caso de mora do credor (art.
813 e ss), livrar-se da obrigao mediante consignao em depsito (art. 841) e ainda outros casos (art. 298 e 300 e ss). Uma ltima questo quanto a este ponto prende-se com saber se existe, paralelamente ao interesse do credor, um direito a prestar por parte do devedor. esta uma questo controvertida, com duas posies. A posio do Direito Civil, sustentada entre ns, entre outros, por Almeida Costa, a de que a falta de cooperao do credor no constituir um acto ilcito sempre que esteja em causa um nus jurdico seu17. De salientar, no entanto, que esta uma soluo de princpio. Outra soluo pode resultar da lei, usos ou conveno. Assim, poder decorrer da boa f (art. 762) e do contedo do negcio que o credor tem um dever de receber a prestao ou de contribuir para o cumprimento, como o caso do art. 816. A posio mais recente que tem vindo a ser defendida pelos juslaboralistas. Como o trabalho desempenha uma funo social da maior importncia, defendem estes, h sempre um direito a prestar. E a jurisprudncia laboral tem vindo a concorrer neste sentido, conferindo a trabalhadores impedidos de trabalhar indemnizaes por danos no patrimoniais.

4. Princpios fundamentais do Direito das Obrigaes. A boa f18


A obrigao nasce e desenvolve-se com vista ao cumprimento. Este processo encontra-se marcado por princpios gerais. E aqui podemos descortinar, como fundamentais: 1. Princpio da autonomia privada ou da autonomia da vontade consiste ela na faculdade concedida aos particulares de auto-regulamentao dos seus interesses;

2. Princpio da boa f representa um instrumento consagrado pelo Direito como limite


ou conformao da autonomia privada clusula sindicante. Ocupemo-nos por ora do princpio da boa f, que fortemente imbui o Direito das Obrigaes. O Direito acolhe a boa f, sob diversas perspectivas, como causa de excluso de culpa num acto ilcito, ou como causa de deveres especiais de conduta. Assim, importa um trptico normativo, dirigido s fases vitais do negcio jurdico e da relao obrigacional: 1. 2.
17

Formao, ou celebrao do contrato (art. 227); Integrao do negcio jurdico art. 239;

Caso do empresrio cnico que contrata actor. Este tem direito a receber honorrios, mas no a representar. O mesmo com o jogador de futebol contratado por um clube desportivo. 18 ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 113 e ss.

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3. Cumprimento das obrigaes art. 762.

Muitas outras manifestaes h, de que so exemplos os art. 334, 3/1, 272 e 275/2, 437/1. Noutra diversa ordem de situaes se encontram os art. 243/1 e 2, 612, 1294 a 1296 e 1298 e 1299, 1269 e ss, 1647 e 1648 e 259. No grupo primeiramente apresentado, trata-se de boa f objectiva, enquanto norma de conduta. No segundo grupo consideramo-la em sentido subjectivo, como conscincia de se adoptar um comportamento conforme ao Direito. Distingue-se assim entre princpio da boa f e estado ou situao de boa f. No ltimo caso, a boa f reconduz-se a um conceito tcnico-jurdico usado para descrever um pressuposto de facto da sua aplicao. No primeiro caso, diversamente, o ditame de boa f uma regra jurdica que alcana ela prpria um alcance de principio geral de Direito.

5. Confronto entre o Direito das Obrigaes e os outros ramos civilsticos19


Seguir-se- aqui a exposio do Prof. Antunes Varela, sem prejuzo de leitura do manual do Prof. Almeida Costa. As obrigaes e os direitos familiares Comecemos por contrapor as obrigaes aos direitos de famlia. O Direito da Famlia aparece a partir de normas que regulam as relaes familiares propriamente ditas (casamento, parentesco, afinidade e adopo), ao lado das quais aparecem as relaes parafamiliares. As principais diferenas provm do facto de as relaes familiares se integrarem numa instituio social (a famlia), cujos fins exercem uma vincada influncia no seu regime jurdico. E esta a diferena entre as obrigaes e os deveres familiares de carcter patrimonial. J os deveres familiares de carcter pessoal apresentam diferenas mais profundas face s obrigaes. Desde logo, enquanto que aqueles s se conceptualizam a partir da sua funo (ou fonte/causa), estas determinam-se a partir to-somente da sua estrutura. Depois, so aqueles exclusivos do crculo de pessoas ligadas pelo respectivo vnculo familiar. E enquanto que as obrigaes so encaradas como pertencentes ao modelo do direito subjectivo, as relaes familiares so encaradas como poderes deveres ou poderes funcionais no so prescritos no exclusivo interesse da outra parte. So verdadeiros deveres morais impostos tambm no interesse da pessoa vinculada. Diferena assinalvel ainda o facto de os deveres familiares se constiturem com intuitos duradouros enquanto que as obrigaes tm um carcter temporrio, deixando inclumes a personalidade do devedor. A acrescentar ainda, os direitos familiares tm uma garantia mais frgil que os direitos de crdito, comportando a sua violao uma no autntica sano ou, pelo menos, uma sano imperfeita.

19

ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 124 a 134; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 164 a 202.

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So os direitos familiares regidos pelos princpios do numerus clausus e da tipicidade, diferentemente dos direitos de crdito. As obrigaes e os direitos sucessrios Os direitos sucessrios regulam a transmisso mortis causa do patrimnio das pessoas. Autonomizam-se ento em face da sua funo, causa ou fonte. A disciplina das obrigaes que se integra no seu mbito encontra-se fortemente marcada pelo facto de estas terem sempre uma fonte com caractersticas especiais; e tambm no lhes estranha a influncia dos prprios princpios dominantes do instituto da famlia, com o qual as sucesses apresentam ntima conexo. Os direitos de crdito e os direitos reais Seguir-se- aqui a lgica do Prof. Almeida Costa, uma vez mais, sem embargo da leitura do manual do Prof. Antunes Varela. Os direitos reais definem-se geralmente como atribuindo aos respectivos titulares poderes directos e imediatos sobre coisas certas e determinadas. Pontos de contacto:

1. Uns e outros podem constituir-se por efeito de um contrato (art. 408 e 879, a));
2. A ofensa de um direito real faz surgir uma obrigao em sentido tcnico;

3. Existem direitos reais destinados a assegurar o cumprimento das obrigaes (direitos


reais de garantia); 4. Podem constituir-se direitos reais sobre direitos de crdito (penhor art. 679 a 685 - e o usufruto art. 1463 a 1467 - de crditos);

5. H obrigaes ligadas a direitos reais, de forma que o devedor se autonomiza pela


titularidade do direito real (obrigaes reais ou ambulatrias);

6. A lei permite conceder eficcia real a determinados direitos de crdito, tornando-os


oponveis erga omnes, mediante determinados requisitos (como a inscrio no registo). Tal o caso do contrato-promessa (art. 413) e do pacto de preferncia (art. 421), quando observados certos requisitos de publicidade e de forma, tal como no caso da venda a retro (art. 932). Certos autores qualificam-nos como direitos reais de aquisio20. Contudo, no se confundem. E, assim, podemos individualizar diferenas com consequncias no despiciendas:

1. Os direitos reais so absolutos e de excluso. O respectivo titular pode op-las a todas


as demais pessoas. Corresponde-lhes uma obrigao passiva universal. Inversamente, os direitos de
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Quando assim se entende, h sempre a verdadeira obrigao de cumprir o negcio. A sua inobservncia produz efeitos prprios do inadimplemento.

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crdito so direitos relativos. Tm como correlato um dever especial ou particular, em regra, de contedo positivo. Desta diferena resultam diversas consequncias: a. b. Os direitos reais podem ser ofendidos por qualquer pessoa, enquanto que os Os direitos reais encontram-se assistidos de dois importantes atributos:

direitos de crdito apenas pelo devedor;

i. O direito de preferncia, que consiste no facto de o direito real


superar todas as situaes jurdicas com o mesmo incompatveis, posteriormente constitudas sobre a coisa em que incide e sem o concurso da vontade do titular daquele prioridade temporal (prior tempore potior iure);

ii. Direito de sequela, por fora do qual os titulares dos direitos reais tm
a faculdade de perseguir e reivindicar a coisa seu objecto onde quer que ela se encontre 21. Isto , o direito real acompanha a coisa, no desaparecendo com a posse por uma pessoa que no o titular do direito real;

c. Os direitos reais esto subordinados a restries inexistentes nos direitos de


crdito: (1) princpio numerus clausus (tipologia taxativa) e o princpio da tipicidade (taxatividade do contedo) art. 1306 22. As obrigaes, por seu turno, esto sujeitas ao princpio do numerus apertus e ao princpio da liberdade negocial (art. 398/1 e 405). A constituio e modificao dos direitos reais esto sujeitas a formalidades no exigidas para os direitos de crdito;

2. Diferena quanto ao objecto: os direitos reais conferem ao seu titular um poder directo e
imediato sobre a respectiva coisa23, enquanto que o exerccio dos direitos de crdito pressupe a existncia e cooperao dos dois sujeitos. Aqueles so direitos sobre uma coisa. Estes traduzem-se no simples direito a uma prestao a efectuar pelo devedor (que pode ser um facere ou um non facere). Esta diferena comporta tambm significativas consequncias: a. Diversamente dos direitos de crdito, os direitos reais podem constituir-se por

usucapio. S os direitos reais de gozo so usucapiveis (art. 1287), excluindo-se assim, os direitos reais de garantia e de aquisio. Os direitos de crdito, por seu turno, no podem nascer pelo decurso do tempo; b. Mais discutveis so outras consequncias. A saber:

21

O direito de preferncia pode faltar nos direitos reais (art. 751) e verificar-se nos direitos de crdito (art. 407). Pode tambm no existir, nos reais, o direito de sequela (art. 291). 22 O segundo princpio no , contudo, absoluto, podendo a lei permitir s partes modelar o contedo dos direitos reais (propriedade horizontal art. 1422/1, d) e usufruto art. 1445). 23 A doutrina mais recente e maioritria, configura o conceito de direito real, harmonizando, dentro dele, as contribuies de duas doutrinas. Assim, conjuga o poder directo e imediato sobre a coisa com a obrigao passiva universal, melhor traduzindo a essncia dos direitos reais. Vide, ALMEIDA COSTA, ob. cit., pp. 132, nota 1.

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i. Os direitos reais s versam sobre coisas certas e determinadas, enquanto que as obrigaes podem ter por objecto a prestao de coisas apenas determinveis. A primeira parte entra hoje em crise pelo que toca aos direitos reais sobre as universalidades (rebanho); ii. Apenas vale para a generalidade dos casos afirmar que os direitos de crdito se extinguem com o seu exerccio, ao passo que nos direitos reais o uso dos poderes conferidos aos respectivos titulares os vivifica: se o credor de uma obrigao pura interpela o devedor ao cumprimento, ele no a extingue. Se o proprietrio de coisa mvel a abandona ou consome, extingue-se o direito sobre ela; iii. Outro tanto se observe quando se evidencia que os direitos reais constituem relaes duradouras ou perptuas, e os direitos de crdito simples relaes transitrias ou de curta durao. Pensemos numa servido temporria (direito real) e numa arrendamento a longo prazo (direito de crdito). As possveis excepes no desmentem a regra. So excepes. As funes que uns e outros desempenham so diversas: aqueles disciplinam relaes entre pessoas e coisas; estes, entre pessoas determinadas. Da que a lei se importe mais com a extenso no tempo dos direitos de crdito do que dos direitos reais.

6. Modalidades das obrigaes quanto ao vnculo. As obrigaes naturais24


Segue-se aqui a exposio do Prof. Antunes Varela, sem prejuzo, uma vez mais, de se ler o manual do Prof. Almeida Costa. A distino a que aqui se procede, ente obrigaes civis e naturais, tem como base o vnculo da relao jurdica obrigacional. Enquanto que nas primeiras tem o credor um poder de exigir uma determinada conduta (a prestao), nas segundas tem apenas a faculdade de a pretender. No sendo a obrigao voluntariamente cumprida, diz o art. 817, tem o credor o direito de exigir judicialmente o seu cumprimento e de executar o patrimnio do devedor. O art. 476 acrescenta que o que foi prestado, desde que com inteno de cumprimento, pode ser repetido, se esta no existia no momento da prestao. Assim se recorta a juridicidade do vnculo obrigacional civil. Mas h obrigaes com regime totalmente distinto: casos em que o devedor, no cumprindo, no fica judicialmente sujeito exigncia de cumprimento. Mais: nos casos de cumprimento, no pode haver repetio do indevido. Assim se recorta o regime das obrigaes naturais, que assenta nos art. 402 a 404. Como sabemos estar perante uma obrigao natural? necessrio, pois, que se renam trs requisitos, dois positivos e um negativo, que constam do art. 402: 1.
24

Que a obrigao se baseie num valor moral ou social;

ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 171 a 193; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 719 a 738; PIRES DE LIMA e A. VARELA, Cdigo Civil Anotado., com. aos art. 402 e ss.

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2. 3. Que o seu cumprimento corresponda a um dever de justia; Que a prestao em causa no seja judicialmente exigvel;

So, assim, casos intermdios entre os puros deveres de ordem moral ou social e os deveres jurdicos. Os primeiros fundamentam liberalidades, os ltimos consubstanciam obrigaes civis, munidas de aco. H, assim, uma grande margem de arbtrio para os tribunais. Exige-se um dever moral ou social, mas que se funde num dever de justia. Quando o dever moral venha sem o dever de justia estamos perante uma liberalidade. H, assim, que atender inteno do devedor: se o animus donandi ento ser uma liberalidade; mas se corresponder a um dever de justia, que funda um dever moral, ento estamos no campo do cumprimento de uma obrigao. , pois, necessrio firmar que nem todos os deveres morais ou sociais fundam obrigaes naturais: tm que corresponder a uma necessidade de justia (comutativa) e no a um sentimento de piedade, caridade, cavalheirismo Para que haja obrigao natural, como diz Antunes Varela, necessrio que exista, para fundamento da prestao, um dever moral ou social especfico entre pessoas determinadas, cujo cumprimento seja imposto por uma recta composio de interesses Subjacente est o princpio de que no s a justia, mas tambm a certeza e segurana enformam o Direito. esta a primeira nota caracterstica do regime das obrigaes naturais. A segunda consta do art. 403, quando estipula que no pode ser repetido o que for prestado espontaneamente em cumprimento de obrigao natural. Mas resulta da sistemtica dos preceitos que a lei pretendeu afastar mais do que apenas a irrepetibilidade da prestao. De facto, a sistemtica destes preceitos evidencia que o acto espontneo do devedor , em regra, equiparado ao cumprimento da obrigao. A prestao espontaneamente efectuada, quando coberta pelo ttulo da obrigao natural, tratada como cumprimento de um dever no como uma liberalidade do autor. Extenso do domnio das obrigaes naturais A orientao que vingou no C. Civil de 1966 foi a oposta do C. de Seabra: o art. 402 consagra expressamente as obrigaes naturais como uma figura geral do nosso Direito, o que quer dizer que, para alm dos casos expressamente previstos na lei, poder-se-o descortinar outros por meio de preenchimento dos trs requisitos e aplicao do regime. Mas o C.C. consagra de forma expressa determinados casos de obrigaes naturais:

1. Dvidas prescritas, depois de invocada a prescrio (art. 304/2) 25. Decorrido o prazo
prescricional, a dvida extingue-se, desde que invocada a prescrio. Porm, se o devedor cumprir

25

Se o devedor cumpre, depois do prazo prescricional, sem a invocar, o seu cumprimento corresponde ao de uma obrigao civil em mora, porque a prescrio tem de ser invocada por quem a aproveita (art. 303).

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espontaneamente, a prestao corresponde ainda a um dever de justia, porque a extino se d por motivos de segurana e certeza do comrcio jurdico;

2. Dvidas de jogo e aposta quando estes sejam lcitos (entenda-se, tolerados) e no haja,
sobre eles, legislao especial (art. 1245). O carcter aleatrio do contrato, e o risco que ele lana sobre qualquer um dos contraentes, convertem num dever de justia o cumprimento da prestao por parte daquele a quem a lea do negcio foi desfavorvel. Para as competies desportivas, relativamente s pessoas que nelas tomam parte, abre a lei (art. 1246) uma excepo ao regime de nulidade do contrato. Uma segunda excepo decorre de existir legislao especial sobre o jogo (art. 1247) tratando-se de jogo, no meramente tolerado, mas legalizado, ento o cumprimento da prestao configura-se como o de uma obrigao civil; 3. Obrigaes naturais de alimentos efectuadas a favor de certas pessoas que no tenham o direito a exigi-los (art. 495/3) caso de parentes prximos ou do criado que envelheceu ou se inutilizou ao servio do patro. Haver esta obrigao quando os laos de sangue, as relaes de convvio ou os servios prestados ao lesado imponham como um dever de justia o encargo da sustentao, habitao e vesturio da pessoa a quem so facultados; 4. Regime especial na relao pais/filhos (art. 1895/2) darem parte aos filhos nos bens produzidos atravs do trabalho deles prestado aos pais, com meios ou capital pertencentes a estes, ou compensarem-nos por outra forma do seu trabalho. No pode ser judicialmente exigido. Fora destes casos, o art. 402 prev ainda outros, de onde se salientam trs: 1. Fiador que garante a dvida do incapaz, no obstante conhecer a sua incapacidade, e ter

cumprido em seguida a obrigao (art. 632); a prestao feita espontaneamente pelo devedor ao fiador uma obrigao natural; 2. Devedor ter invocado a prescrio e, sem embargo disso, o fiador haver cumprido a obrigao, por querer renunciar prescrio (art. 636/3). A prestao que o devedor efectue ao fiador posteriormente , nos termos do 402, uma obrigao natural; 3. Dvidas remitidas pelos credores concordatrios.

Regime das obrigaes naturais Um dos traos mais salientes deste regime o de que o cumprimento destas obrigaes no pode ser judicialmente exigvel. Para alam deste ponto, quase todos os demais aspectos so discutveis na doutrina. O primeiro destes pontos o de saber se a irrepetibilidade da prestao funciona, logo que esta seja efectuada espontaneamente (sem coaco nem dolo) ou se, para tal, necessrio que o devedor tenha procedido tambm com a conscincia de no ser judicialmente obrigado a cumprir. O art. 403 resolve o assunto de forma explcita no primeiro sentido, que liga a no repetio do indevido ao carcter

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espontneo da prestao e que define como espontnea a prestao que livre de toda a coaco 26. Temos, pois, que o cumprimento da obrigao natural , assim, compatvel com o erro acerca da sua coercibilidade jurdica27. Isto , ainda que o devedor tenha cumprido na suposio errnea de que o obrigao era judicialmente exigvel, no haver lugar repetio do indevido art. 403, que funciona como um elemento de coercibilidade no regime das obrigaes naturais. O ponto seguinte o do art. 404. Estabelece o preceito um princpio de equiparao ao regime das obrigaes civis, com duas ressalvas importantes: (1) inaplicabilidade das normas que pressupem a realizao coactiva da prestao (normas incompatveis com a natureza das obrigaes naturais); (2) disposies que especialmente se referem apenas queles vnculos (disposies especiais da lei). Comecemos com as normas incompatveis com a natureza das obrigaes naturais. A equiparao dos dois ncleos de obrigaes pressupe o afastamento dos preceitos relativos s doaes, que tm subjacente o animus donandi, como sejam normas relativas forma (art. 947/2), aceitao da liberalidade (art. 945), s indisponibilidades relativas (art. 953), revogao (art. 969), colao (art. 2104), imputao (art. 2114), obrigao alimentar imposta ao donatrio (art. 2011/2) e aos poderes de disposio do tutor ou dos administradores de bens alheios (art. 1937, a)). Da regra da equiparao h que exceptuar todas as disposies que se relacionem com a realizao coactiva da prestao. Assim so inaplicveis: (art. 762 e ss.); As que definem a mora do devedor e do credor, o inadimplemento, e que fixam os seus As normas que disciplinam a imputao do cumprimento, quando haja vrias dvidas As normas que admitem a sub-rogao no direito do credor (art. 589 e ss.). efeitos (art. 790 e ss.); para com o mesmo credor (art. 783 e ss.); As normas que regulam o modo, o lugar e o tempo do cumprimento da obrigao civil

O prprio cumprimento, equiparado ao cumprimento das obrigaes civis, pode seguir regimes diversos: assim sucede, por disposio legal, quanto incapacidade do devedor. A mesma diferena para os vcios da vontade que, sendo, em regra, irrelevantes para o cumprimento da obrigao civil, visto a prestao ser devida, so relevantes, nos termos gerais vlidos para o comum dos negcios jurdicos, em relao ao cumprimento da obrigao natural. A necessidade de preservar a incoercibilidade da prestao importa ainda, quanto s prestaes peridicas, que a realizao da prestao relativa a certo perodo no vincula o devedor ao cumprimento das prestaes subsequentes. Se o devedor houver cumprido mediante a entrega de coisa alheia, que o dono venha a reivindicar mais tarde, no ser ele obrigado a sanar a nulidade do cumprimento, adquirindo a
26 27

Se houver dolo do accipiens, a prestao tambm no espontnea, pois ela captada pelo erro do declarante. Soluo paralela se encontra estatuda no art. 304 para o caso das dvidas prescritas.

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propriedade da coisa (art. 897/1 e 939), ao contrrio do que sucede com o cumprimento da obrigao civil no nascida de doao. Quanto compensao. Poder a obrigao ser oposta por meio de compensao a uma obrigao civil? Parece evidente que no pode: de contrrio, o credor natural teria forado o cumprimento da obrigao, ao arrepio da letra e do esprito dos preceitos 402 a 404, que apenas reconhecem o cumprimento espontneo. Se , porm, o credor da obrigao civil que pretende compensar a obrigao natural em que se acha constitudo com o crdito de que titular, nada impede que a compensao opere, nos termos do art. 848, desde que re renam os requisitos de ela depende. A soluo adapta-se perfeitamente ao art. 847, que apenas alude exigibilidade judicial do crdito que cabe ao compensante. Dao em cumprimento. Desde que seja feita espontaneamente, a dao em cumprimento 28 valer como meio de extino da obrigao natural, porque nada se ope sua validade, dentro do princpio da equiparao. Se, porm, a coisa ou direito transmitido tiver vcios, no so de atribuir ao credor os direitos que o credor da obrigao civil aufere ao abrigo do art. 838. Deve tambm considerar-se vlida a dao pro solvendo (art. 840), contanto que ela no envolva a vinculao jurdica do prprio devedor a qualquer novo acto de prestao. Novao. A novao29 deve ter-se por excluda. A ratio legis a de manter a espontaneidade do cumprimento, com a qual se deve considerar incompatvel qualquer forma de coercibilidade jurdica, ainda que instituda pelo prprio devedor30. No caso das dvidas prescritas, o argumento contrrio de o devedor saber a divida prescrita e renuncia faculdade de a invocar, no procede. A dvida, mesmo decorrido o prazo prescricional, no prescreve sem ser invocada. Por isso, quando o devedor paga a dvida prescrita, sabendo-o, mas sem invocar judicialmente o instituto, cumpre uma obrigao civil, que nunca deixou de o ser. Constituio de garantias. A ideia de incoercibilidade jurdica da obrigao natural afasta ainda a possibilidade de o seu cumprimento ser assegurado por qualquer garantia real ou pessoal, quer esta seja prestada por terceiro, quer pelo devedor. Como este conserva sempre plena liberdade de no cumprir, a garantia no faz sentido. No procede contra a afirmao feita o caso da fiana destinada a garantir a obrigao de incapazes ou a obrigao contrada com falta ou vcios da vontade do devedor, conhecendo o fiador a causa da anulabilidade (art. 632/1). Se a obrigao for anulada, desaparece a obrigao do devedor para com o credor, sendo o obrigao civil, embora acessria, do fiador, que passa para o primeiro plano; o cumprimento do fiador que j pode gerar uma obrigao natural do devedor para com ele, mas essa j sem qualquer garantia. Tambm no contra a irrelevncia da garantia da obrigao natural, o facto de a lei reconhecer no art. 485 a validade da promessa de cumprimento e do reconhecimento de dvida.

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Prestao de coisa diversa da que devida, com a inteno de solver a dvida: art. 837. Substituio da obrigao natural (antiga) por uma nova obrigao (civil) art. 857. 30 J diferente o caso de o devedor ter cumprido com dinheiro ou coisa fungvel emprestada por terceiro, a quem ele pretenda sub-rogar nos direitos do credor, ou de haver sub-rogao pelo devedor nos termos do art. 590. Nestes casos, pode a obrigao natural, mediante sub-rogao, ser substituda por uma obrigao civil, se essa for a inteno das partes; esse resultado no pode, todavia, consegui-lo o credor que receba, nos termos do art. 589, a prestao de terceiro.

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Sabido que a relao fundamental coberta pela garantia consiste numa obrigao natural no a constituio posterior da garantia que, contra a ratio do 404, retira ao devedor a liberdade de cumprir ou no cumprir. Passemos agora s disposies especiais da lei. Entre as disposies especialmente aplicveis s obrigaes naturais, avulta o preceituado pelo art. 615/2, que concede aos credores, no mbito da impugnao pauliana, o direito de tornarem ineficazes certos actos praticados pelo devedor em prejuzo deles. Se o acto praticado for o cumprimento de uma obrigao j vencida, os credores no o podero impugnar, apesar de aquele que foi pago ficar beneficiado em prejuzo dos restantes (art. 615/2). Tratando-se, porm, de obrigao natural, o seu cumprimento j pode ser impugnado pelos credores. que entre o interesse do credor das obrigaes civis e o credor natural, a lei prefere abertamente o primeiro, sacrificando o segundo, contra a prpria vontade do devedor. Assim como no se devem dar ao luxo de fazer liberalidades custa dos credores, tambm no podero cumprir os simples deveres de conscincia sem previamente se desonerarem das obrigaes legalmente impostas. Outra disposio com relevncia a do 495/3. No caso de leso ilcita da qual provenha a morte ou incapacidade do ofendido, concede-se o direito de indemnizao no s queles que podiam exigir alimentos ao lesado, como queles a quem ele os prestava no cumprimento de uma obrigao natural (pode assumir a forma de renda vitalcia ou temporria art. 567). Se assim for, ter-se- um caso de converso ope legis de uma obrigao natural numa obrigao civil peridica. Finalmente, outra nota importante a dada pelo art. 403/1, in fine. Admite a repetio do indevido quando o devedor seja incapaz. A incapacidade do solvens no legitima, em regra, no caso das obrigaes civis, a repetio do indevido (art. 764/1). Como nas obrigaes naturais a prestao no juridicamente exigvel, a incapacidade do solvens d lugar repetio do indevido. Natureza jurdica das obrigaes naturais

1. A obrigao natural como obrigao jurdica imperfeita. Entende a doutrina desta tese que a
faculdade concedida ao credor de reter a prestao espontnea s poderia explicar-se mediante a existncia de um vnculo prvio entre accipiens e solvens. Haveria assim uma obrigao jurdica, ainda que imperfeita. Entre ns, defendida por MANUEL DE ANDRADE;

2. A obrigao natural como pura situao de facto. Defendida por CARNELUTTI, entende que
antes do cumprimento, a obrigao natural ser um puro quid de facto, estranho ao Direito. Situao de facto que se converte em verdadeira obrigao jurdica perfeita, a partir do cumprimento. O cumprimento representa, assim, a adeso do devedor ao sacrifcio do seu interesse;

3. A obrigao natural como dever moral ou social juridicamente relevante. Esta a concepo
defendida pelos Prof. ANTUNES VARELA e ALMEIDA COSTA. Defendem estes autores que a melhor forma de as representar conceitualmente, numa sntese que exprima com inteira fidelidade a sua autntica natureza, ser a de conceber as obrigaes naturais como deveres morais ou sociais juridicamente relevantes. Tal a concepo que se adequa melhor formula legal do art. 402. A relevncia jurdica dos

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deveres morais ou sociais mostra-se logo no facto de a lei os considerar como causa justificativa da atribuio patrimonial efectuada pelo devedor, nos termos resultantes do art. 403.

Fontes das Obrigaes


I Contratos 1. Aspectos gerais31
Os contratos constituem a principal fonte das relaes obrigacionais, pela sua frequncia, e pela relevncia que assume, no geral, os direitos e obrigaes deles emergentes. H, pois, grande importncia prtica e terica no instituto. Como afirma ANTUNES VARELA, diz-se contrato o acordo vinculativo, assente sobre duas ou mais declaraes de vontade contrapostas, mas perfeitamente harmonizveis entre si, que visam estabelecer uma composio unitria de interesses. O contrato , assim, essencialmente, um acordo vinculativo de vontades opostas, mas harmonizveis entre si. Para que haja contrato, em obedincia livre determinao das partes que est na base do conceito, torna-se indispensvel que o acordo de vontades, resultante do encontro da proposta de uma das partes com a aceitao da outra, cubra todos os pontos da negociao32 (art. 232). E essencial que as partes queiram um acordo vinculativo, colocado sob a alada do Direito. No bastar que os negociadores destacados para prepararem o contrato tenham chegado a acordo sobre todos os pontos que interessavam sua celebrao. ainda necessrio que haja a vontade de tornar juridicamente vinculativo o acordo. As vontades, que integram o acordo contratual, embora concordantes ou ajustveis entre si, tm de ser opostas, de sinal contrrio. Se as vontades reflectem interesses paralelos h, sim, acto colectivo ou acordo. Quando as vontades se fundem para apurar, por sufrgio, a vontade de um rgo colegial, tambm no h contrato, mas deliberao. O C.C. estabelece uma teoria geral dos contratos, no obstante no fornecer uma definio da figura art. 405 a 456. A sem encontram as suas particularidades face aos negcios jurdicos em geral art. 217 a 294. Finalmente regula e fixa alguns dos tipos contratuais mais frequentes e importantes art. 874 a 1250.
31

ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 201 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 211 e ss. 32 Para que haja, em rigor, uma proposta contratual, preciso que a declarao inicial da parte cubra de tal modo os pontos essenciais da negociao, que a proposta afirmativa da outra parte baste para encerrar o acordo vinculativo por elas visado.

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Faculdade de Direito da UCP 12. Relaes contratuais de facto


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Tratamos aqui de processos extrajurdicos e, ao mesmo tempo, salientamos o aspecto de que a atribuio de relevncia jurdica a tais situaes resulta de uma valorao objectiva e no propriamente da vontade negocial doa s participantes. Enquanto reconhecemos como fundamental, para a aplicao da teoria dos contratos, o mtuo consenso das partes, podemos apontar certas categorias de situaes jurdicas a cuja disciplina seria aplicvel o regime daqueles, sem que haja na sua base um acordo de declaraes de vontade dos contraentes. Estariam estas situaes assentes em puras situaes de facto. A primeira categoria a que se ocupa dos casos em que as relaes entre as partes assentam sobre actos materiais reveladores de vontade negocial, mas que no se reconduzem aos moldes tradicionais do mtuo consenso. o caso dos transportes pblicos ou das redes pblicas de comunicao. No se duvida da aplicao da doutrina das relaes contratuais, embora com adaptaes, a estas situaes. Est na sua base a ideia de que existem condutas geradoras de obrigaes fora da emisso de declaraes de vontade que se dirijam produo de tal efeito, antes derivadas de simples ofertas e aceitaes de facto. A utilizao de bens ou servios massificados ocasiona, no raras vezes, comportamentos que, pelo seu significado social tpico, produzem as consequncias jurdicas de uma caracterizada actuao negociatria, mas que dela se distinguem. Frisa-se que o elemento cimum a todas estas situaes o facto de que se atende, sempre, ao seu significado social tpico. Opera, pois, a tipicidade de determinadas condutas. A segunda destas categorias engloba os casos em que a disciplina contratual se aplica s relaes nascidas do simples contacto social entre as pessoas, antes da celebrao, ou independentemente at da celebrao de qualquer negcio jurdico. Trata-se dos casos tpicos da culpa in contrahendo, entre os quais avulta o da responsabilidade na formao e preparao do contrato art. 227. A terceira categoria compreenderia as relaes jurdicas duradouras emergentes de contratos ineficazes, porquanto a ineficcia dos contratos no impede, por seu turno, a aplicao das normas prprias dos negcios bilaterais vlidos. Face ao enquadramento do Direito portugus, torna-se de no difcil compreenso a desnecessidade das segunda e terceira categorias. As melhores solues consagrariam e poderiam ser conseguidas atravs, respectivamente: com base nos ditames da boa f que presidem s negociaes e formao do contrato, configurando a responsabilidade pr-contratual (art. 227/1); e com apoio nos princpios da ineficcia e invalidade dos negcios jurdicos, susceptveis de permitir, excepcionalmente, a persistncia de determinados efeitos de natureza negocial. Menos lquida e, portanto, mais aceitvel se demonstra a figura quanto primeira categoria. ALMEIDA COSTA defende que sempre se encontrar um espao reflexivo para a aplicao e encaixe da figura. No entanto, ANTUNES VARELA salienta, a meu ver bem, que uma disposio da nossa lei civil
33

ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 222 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 220 e ss.

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fundamental resolve a questo: o art. 234. A lei tem o contrato por concludo, dispensando a declarao de aceitao, desde que persista a vontade de aceitao, o que sempre permitiria uma valorao objectiva do significado social tpico da conduta. Recorda ainda o Professor que a nossa lei confere uma grande amplitude s declaraes negociais, bastando-se com um comportamento que, tomado no seu significado social tpico, exteriorize determinada vontade art. 217/1. A aplicao da doutrina preconizada por ALMEIDA COSTA teria como consequncia a irrelevncia de determinadas situaes, como sejam os vcios da vontade e da incapacidade, o que seria de todo desaconselhvel e desajustado aos valores que o Direito pretende proteger. Acrescenta-se ainda que, a meu ver, embora possa no cobrir todas as situaes, o nosso legislador teve a clara inteno de ver nestas situaes verdadeiros contratos (com a consequente subordinao ao seu regime e doutrina), com a promulgao do Dec. Lei 446/85, de 25 de Outubro Clusulas Contratuais Gerais.

3. Princpios fundamentais do regime dos contratos


So quatro os grandes princpios que regem a doutrina dos contratos: Princpio da liberdade contratual; Princpio do consensualismo; Princpio da boa f; Princpio da fora vinculativa.

3.1. Princpio da liberdade contratual34


Uma das caractersticas que assinalmos ao direito das obrigaes foi a da autonomia privada, que traduz a amplitude deixada aos particulares para disciplinarem os seus interesses. Esta faculdade exprime-se aqui no princpio da liberdade contratual. O C. Civil afirma-o com toda a clareza no art. 405/1. Podem, pois, os particulares agir por sua prpria e autnoma vontade. Os limites que a lei imponha constituem a excepo. E daqui resultam vrias consequncias: os contraentes so inteiramente livres, tanto para contratar ou no contratar, como na fixao do contedo das relaes contratuais que estabeleam, desde que no haja lei imperativa, ditame de ordem pblica ou bons costumes que se oponham (art. 405); a declarao de vontade das partes no exige, via de regra, formalidades especiais (art. 219) e pode ser expressa ou tcita (217/1). O princpio assume ainda grande importncia quanto interpretao e integrao dos contratos (art. 236 a 239) e quanto aplicao das leis no tempo (art. 12/2). O princpio comporta, no seu mximo mbito, trs aspectos. Assim a liberdade de celebrao ( iniciativa privada que pertence a deciso de realizar ou no o contrato), a liberdade de seleco do tipo
34

ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 228 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 230 e ss.

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contratual (no sentido de que cabe vontade dos particulares a escolha do contrato a celebrar, tipificado na lei ou no), e a liberdade de estipulao (faculdade de os contraentes modelarem, de acordo com os seus interesses, o contedo concreto da espcie negocial eleita). Estas duas ltimas realidades fundem-se naquilo que se designa por liberdade de fixao do contedo.

3.1.2 Liberdade de celebrao dos contratos35


Tem este sub-princpio duas vertentes: em princpio, a pessoa alguma pode ser imposta a celebrao de qualquer contrato contra a sua vontade, ou aplicadas sanes como consequncia de uma recusa de contratar; do mesmo modo que ningum pode ser impedido de contratar, ou punido caso contrate. Havero, contudo, certas excepes que resultam de autolimitaes ou de heterolimitaes das partes:

1. Situaes h, caracterizadas pela obrigao ou dever jurdico de contratar. Pode ser uma
obrigao voluntariamente assumida como a que resulta do contrato-promessa autolimitao; 2. Existem, no entanto, hipteses em que o dever jurdico de contratar deriva directamente

de dispositivo especial da lei. So os casos: Com as empresas concessionrias de servios pblicos, a respeito dos utentes Sempre que a recusa de contratar se mostre contrria aos deveres funcionais ou Quanto ao acesso e fornecimento de bens e prestao de servios postos

que satisfaam os requisitos legais; de estado e no ocorra ponderosa razo justificativa dessa recusa; disposio do pblico, incluindo a habitao, do sector pblico ou do sector privado tratando-se de prtica discriminatria, directa ou indirecta, por pessoa singular ou colectiva; Tambm noutros casos em que a autoridade pblica pode decorrer devido a A restrio da liberdade de contratar tem sido tambm sustentada com base na razes de conjuntura ou mesmo para alm destas (ex: venda forada de bens de consumo); situao de monoplio de direito ou de facto, mediante ora a importncia vital dos bens e servios fornecidos, ora a aplicao dos princpios do abuso de direito. Esta limitao, imposta como excepo ao art. 405, s dever ter-se por vlida quando a lei explcita ou implicitamente as estabelecer, sem violao dos princpios constitucionais. duvidoso que as possa sufragar o preceito que condena o abuso de direito, visto que a liberdade de contratar no constitui um direito subjectivo, cujo exerccio seja capaz de constituir o respectivo titular em responsabilidade civil perante terceiros. De importncia, no entanto, o princpio da igualdade (art. 13 CRP) que parece condenar toda a recusa de contratar que envolva carcter discriminatrio;
35

ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 230 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 233 e ss.

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3.

Cabem ainda os casos em que a lei impe a um dos contraentes a renovao do contrato

ou a transmisso para terceiro da posio contratual da outra parte. Assim sucede no contrato de locao, cujo regime sujeita o senhorio renovao do arrendamento desde que o arrendatrio o no denuncie. A transmisso da posio do arrendatrio pode realizar-se, independentemente da vontade do senhorio, nos seguintes casos: (i) quando os cnjuges, no caso de divrcio, acordem em transferir o arrendamento destinado a habitao para o cnjuge do arrendatrio; (2) quando, por morte do arrendatrio, o arrendamento se transfira para o seu cnjuge ou para parentes ou afins; (3) quando o arrendamento comercial ou industrial se transmite por morte do arrendatrio ou por trespasse do estabelecimento; (4) quando o arrendamento para o exerccio da profisso liberal se transmita por morte do arrendatrio ou por cesso da posio deste. Conclui-se, pois, que a recusa de contratar pode ser configurada, por vezes, como abuso de direito. Que consequncias podero daqui resultar? Em matria de responsabilidade civil, o direito reparao do prejuzo inequvoco. Tratando-se de obrigao convencionada, nomeadamente que resulte de contrato-promessa, existe a possibilidade da execuo especfica, nos termos do art. 830. Poder ser este regime alargado aos restantes casos em que haja obrigao de contratar? ALMEIDA COSTA pronuncia-se pela resposta afirmativa, j que a restaurao natural deve prevalecer sobre a indemnizao por equivalente (art. 566/1). Seria pois, a execuo especfica extensvel a outros casos que no os do contrato-promessa. De opinio contrria so os Professores PIRES DE LIMA e ANTUNES VARELA que sustentam., na anotao 2 ao art. 830 a aplicao restritiva da doutrina do artigo. Sustentam os autores que na promessa de contratar h j uma declarao negocial referente ao contrato prometido. O tribunal limita-se, pois, a tornar certo o que era, ou foi, pretendido pelas partes, e que se contm explicitamente no contrato. Nos outros casos em que a obrigao de contratar resulta de disposio legal, seria necessria uma substituio integral da vontade dos interessados, o que seria excessivo. 4. Poderemos ainda conceber limitaes liberdade de contratar quanto proibio de contratar com certas pessoas e em certos locais (art. 876, 579, 953, 2192 e 2198). Noutros casos, a lei no probe mas dificulta, exigindo, nomeadamente, o consentimento ou a aprovao de terceiros, inclusive de uma autoridade pblica (art. 877, 1682).

3.1.2. Liberdade de fixao do contedo dos contratos36


Reconhece-se aos contraentes a faculdade de fixarem livremente o contedo do contrato. A liberdade de modelao do contedo do contrato desdobra-se sucessivamente: a) na possibilidade de celebrar qualquer contrato tpico ou nominado previsto na lei; b) na faculdade de aditar a qualquer desses contratos as clusulas que melhor servirem os interesses das partes (contratos mistos); c) na possibilidade de se realizar contratos distintos dos que a lei prev e regula (contratos atpicos).

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ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 240 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 246 e ss.

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Tambm esta regra est sujeita a algumas limitaes. Afastado o liberalismo econmico puro e ultrapassada a relutncia do Estado em intervir no comrcio privado, tem-se multiplicado o intervencionismo com o aumento dessas limitaes principalmente em contratos onde, ao lado dos interesses privados, afloram interesses colectivos que fazem surgir a necessidade de acautelar legtimas expectativas de terceiros. Estas limitaes, que se encontram englobadas na introduo do art. 405 (dentro dos limites da lei), visam prosseguir determinados objectivos: a correco na aco das partes, o garantir da justia comutativa, a proteco da parte considerada socialmente mais fraca, e o preservar certos valores como a moral pblica e os bons costumes. Estas limitaes abrangem, em primeiro lugar, os requisitos dos art. 280 a 284, quanto ao objecto do negcio jurdico, e do art. 398/2 (que afirma que a prestao no tem de ter carcter pecunirio, mas deve corresponder a interesse do credor, digno de proteco legal). E abrangem as disposies que probem a celebrao de contratos com certo contedo. Artigos relevantes sero os 809 e 800/2, 942, 946/1 e 2028/2, e 1618/2 e 1852. Cumpre mencionar os contratos normativos e os contratos colectivos, cujo contedo se impe em determinadas circunstncias, como um padro que os contraentes so obrigados a observar nos seus contratos individuais convenes colectivas de trabalho, por exemplo. Cabe, por ltimo, referir as normas imperativas que se reflectem no contedo dos contratos: umas aplicveis a todos, outras privativas de certos contratos em especial. Entre as primeiras temos as relativas aos negcios formais (art. 220, 875, 947, 1029), onde avulta o princpio da boa f, pelo qual se deve pautar a conduta das partes, tanto no cumprimento como no exerccio do direito correspondente (art. 762/2). Entre as segundas temos, a ttulo de exemplo, os art. 1250, 1240, 929, 898, 908, 912/1 e 1146.

3.1.3. Tutela do consumidor: breve referncia importncia desta tutela: [remisso para o estudo do regime das Clusulas Contratuais Gerais] 37
Ao lado das figuras contratuais de tipo clssico, tm surgido modernamente novas categorias contratuais, que se individualizam pelas particularidades do seu modo formativo e pela maior ou menor debilitao do aspecto voluntarista. Diz-se contrato de adeso aquele em que um dos contraentes, no tendo a menor participao na preparao e redaco das respectivas clusulas, se limita a aceitar o texto que o outro contraente oferece, em massa, ao pblico interessado. Cest prendre ou laisser Como caractersticas comuns tm a) a
37

ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 242 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 251 e ss.

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superioridade econmica de um dos contraentes, que o coloca em condies de ditar as clusulas do contrato ao outro; b) a unilateralidade das clusulas, concebidas especialmente no interesse da parte mais poderosa; c) a invariabilidade do texto negocial, que coloca a parte mais fraca perante o dilema de pegar ou largar. Resultam da experincia contempornea de todos os dias frequentes negcios que se caracterizam pelo facto de as respectivas clusulas serem de antemo e unilateralmente predispostas por um dos contraentes. A realidade a atender a da prvia formulao em abstracto das clusulas contratuais e a da sucessiva formao das relaes jurdicas concretas naquelas baseadas. O fenmeno produz-se em mltiplos domnios, como sejam o dos seguros portanto, negociaes no mbito dos fornecimentos massificados. O trao comum consiste na referida superao do processo contratual clssico. Os clientes subordinam-se a clusulas previamente fixadas. Estas traduzem uma iniciativa prpria da parte ofertante, mas podem no o ser. E podem ou no encontrar-se submetidas a aprovao ou homologao de autoridade pblica. Os sucessivos clientes apenas podem decidir contratar ou no, sem que nenhuma influncia prtica exeram sobre o contedo do negcio. Ou se aceitam as clusulas ou fica-se privado do bem ou servio pretendido. Daqui podem as empresas retirar vantagens que signifiquem restries, despesas e encargos irrazoveis ou abusivos para os particulares. Discute-se, pois, a eficcia jurdica desta forma de contratao. At que ponto releva a falta de um preciso conhecimento de todas e cada uma das clusulas preestabelecidas, a que o aceitante adere, de forma expressa ou tcita? Uma efectiva e inteira percepo das clusulas pelo aderente afasta as questes de justia comutativa, merc a desigualdade das partes e do processo formativo do contrato? Portanto, ao lado da tutela da vontade pe-se o problema da fiscalizao do contedo das clusulas do contrato. No Direito portugus, existia o caminho de fazer apelo s virtudes de determinadas disposies (art. 232, 253 e 259) ao lado de outras regras genricas, como a boa f, a ordem pblica e bons costumes, a disciplina dos negcios usurrios, o critrio dos juzos de equidade e os limites da disciplina convencional da responsabilidade civil. Entretanto, o Conselho da Europa recomendou aos Estados a criao de instrumentos legislativos eficazes para proteco dos consumidores e estabeleceu directrizes concretas. nessa linha que promulgado o Dec. Lei n 446/85, de 25 de Outubro. Houve neste diploma a preocupao de evitar um reformismo abstracto, traduzido em normas que esquecessem a realidade portuguesa. Breve sntese do regime jurdico vigente. Este assunto j foi tratado e exposto noutro lugar. Para a se remete38.
38

DIOGO CASQUEIRO, Teoria Geral do Negcio Jurdico, pp. 83 e ss.

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Faculdade de Direito da UCP 3.2. Princpio do Consensualismo 3.2.1. Contratos consensuais e contratos solenes ou formais39
Impera este princpio, de acordo com o qual basta o acordo de vontades para a perfeio do contrato. A regra da consensualidade encontra-se mencionada no art. 217 e no art. 219. A meno, na parte final deste ltimo artigo, a salvo quando a lei o exigir torna claro que no um princpio absoluto. Pode-se exigir, para determinado contrato a observncia de uma determinada forma ou formalidades. A inobservncia da forma legal estatuda tem como consequncia que a declarao negocial nula, desde que no haja sano diversa especialmente prevista (art. 220). Todavia, admite-se substituio do documento imposto por outro com fora probatria superior (art. 364/1). Torna-se claro que os requisitos de forma possuem uma natureza ad substantiam e no apenas ad probationem. Se a forma representa simples meio de prova da declarao j o negcio no nulo, visto ser possvel a sua supresso por confisso expressa (art. 364/2). Ao lado da forma pode a lei determinar a publicidade para que certos actos se tornem oponveis a terceiros ou, mesmo, produzam efeitos entre as partes caso do registo. Mas tambm os contraentes tm a faculdade de estipular uma forma especial para as declaraes negociais. Na hiptese de forma convencional, presume-se que as partes apenas por ela se quiseram vincular (art. 223). So consensuais os negcios que se celebram pelo simples acordo de vontades. Dizem-se solenes ou formais sempre que, para a sua concluso, a lei imponha no s o consenso de vontades, mas ainda o preenchimento de formalidades determinadas. Por vezes alude-se a contratos consensuais como contraposto de contratos reais, que so aqueles em que se requer, alm das declaraes de vontade das partes, sujeitas ou no a forma, a entrega de uma certa coisa, como requisito constitutivo e no fase executria ou de cumprimento do negcio. So exemplos o penhor (art. 669), o comodato (art. 1129), o mtuo (art. 1142), o depsito (art. 1185), a parceria pecuria e a doao de coisa mvel no reduzida a escrito.

3.2.2. Contratos com eficcia real. A clusula de reserva de propriedade40


A nossa lei civil concebe uma noo ampla de contrato. Assim, este no se limita a constituir, modificar ou extinguir relaes de obrigao. Dele podem nascer direitos reais contratos reais ou com eficcia real. Um contrato pode, inclusivamente, ter, quanto aos efeitos, uma dupla natureza, como sucede na compra e venda (art. 879).

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ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 282 e ss. ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 288 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 300 e ss.

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A estes contratos com eficcia real se refere o art. 408/1. De acordo com este preceito, os contratos que implicam a constituio ou transmisso de direitos reais sobre coisas certas e determinadas produzem, em regra, por si mesmos, esse efeito contratos reais quoad effectum. No sucede assim no caso do direito alemo que exige, para a transferncia do domnio sobre a coisa, alm do contrato de alienao, um acordo posterior que sirva de base inscrio do direito no registo, quando se trate de imveis, ou a entrega da coisa ou acto equivalente, quando seja mvel a coisa transmitida. So, como salienta ANTUNES VARELA, trs as diferenas entre os regimes da eficcia real e da eficcia meramente obrigacional dos contratos de alienao ou onerao de coisa determinada: 1. Na soluo germnica, o contrato de alienao, no dispensando um acto posterior de

transmisso da posse e de transferncia do domnio, merc da sua eficcia meramente obrigacional, torna o adquirente um simples credor da transferncia da coisa, com todas as contingncias prprias do carcter relativo dos direitos de crdito. A tal situao de precariedade no est sujeito o direito do adquirente, nos sistemas de raiz napolenica; 2. No sistema da translao imediata, o risco do perecimento da coisa passa a corre por conta do adquirente, antes mesmo do alienante efectuar a entrega (art. 408/1 e 796/2), ao invs do que sucede com a outra orientao. Se a coisa, por qualquer circunstncia, s depois da concluso do contrato, se transferir para o adquirente, somente a partir deste momento posterior o risco passa a correr por conta dele; 3. A nulidade ou anulao do contrato de alienao tem como consequncia, no nosso regime, a restaurao do domnio na titularidade do alienante (limitao do art. 291), ao contrrio do que sucede nos actos de transmisso do direito germnico, visto que este, alm da separao entre os dois momentos assinalados, imprime ainda carcter abstracto ao acto de transmisso do domnio; Sempre que se trate, no entanto, de coisa futura ou indeterminada, a constituio ou transferncia do direito real, embora se opere ainda por mero efeito do contrato, no se verifica no exacto momento deste mas, apenas quando a coisa futura seja adquirida pelo alienante ou a coisa indeterminada se torne determinada com o conhecimento de ambas as partes, ressalvando-se o disposto em matria de obrigaes genricas (art. 539) e do contrato de empreitada (art. 1212); e se a transferncia respeitar a frutos naturais ou a partes componentes ou integrantes relevar o momento da colheita ou da separao (art. 408/2). Se o negcio tiver por objecto imveis ou mveis sujeitos a registo, deve atender-se, perante terceiros, prioridade do preenchimento desse nus jurdico (art. 4 e 5 do Cd. do Reg. Pred.). a disciplina do registo caber, assim, entre as excepes previstas na parte final do art. 408/1.

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A clusula de reserva de propriedade Todavia, a nossa lei no consagra, em termos absolutos, o princpio da transferncia do domnio por for fora do contrato. Estabelece-o como simples regra supletiva, sendo lcito s partes afast-lo, atravs de uma clusula de reserva de propriedade. A reserva de propriedade, prevista no art. 409 (ver art. 934 quanto reserva na venda a prestaes), consiste na possibilidade, conferida ao alienante de coisa determinada, de manter na sua titularidade o domnio da coisa at ao cumprimento (total ou parcial) das obrigaes que recaiam sobre a outra parte ou at verificao de qualquer outro evento. Trata-se de uma clusula que naturalmente h-de convir, por excelncia, s vendas a prestaes e s vendas com espera de preo41. Se reservar para si a propriedade da coisa at ao cumprimento das obrigaes da outra parte ou at verificao de qualquer outro evento, sinal de que a alienao feita sob condio suspensiva (a condio atinge, naturalmente, a alienao, a translao do domnio da coisa e no o contrato de compra e venda, globalmente considerados) e no sob condio resolutiva da falta de cumprimento ou da no verificao do evento. Para que tenha eficcia perante terceiros, tratando-se de coisas imveis ou mveis sujeitos a registo, necessrio que o direito emergente da clusula tenha sido inscrito no registo. Tendo a alienao por objecto coisas mveis no sujeitas a registo, a reserva vale, mesmo em relao a terceiros, por simples conveno das partes. A soluo pode lesar as expectativas dos credores do adquirente e dos subadquirentes que suponham pertencerem-lhe as mercadorias compradas, que j esto em seu poder. Mas esta regra vale pelo intuito de facilitar a concesso de crdito ao adquirente e ainda pela possibilidade que no faltar a um contraente prudente e cauteloso de conhecer a real situao das coisas. S mediante esta clusula ou a reserva de resoluo do contrato o vendedor poder recuperar o domnio da coisa vendida, depois de efectuada a traditio, dada a disposio do art. 886. A reserva estabelecida frequentemente, como j dito, nas vendas a prestaes e vendas com espera de preo. Representa uma valiosa defesa do vendedor contra a insolvncia ou incumprimento do comprador, tendo-se em vista que, a respeito da resoluo do contrato (art. 801/2) existe, para a compra e venda, a forte restrio do art. 886. Portanto, aps a transferncia da posse da coisa vendida, somente possvel ao vendedor assegurar a propriedade dela, com base no no recebimento do preo, se convencionou uma clusula de reserva de domnio ou de reserva de resoluo do contrato (cfr. art. 432).

3.3. Princpio da boa f. a responsabilidade pr-contratual [remisso]42


questo da liberdade contratual, no perodo anterior concluso do contrato, anda desde h muitos anos ligado o problema da eventual responsabilidade dos contraentes pela sua deficiente conduta ao longo do perodo de preparao do contrato.

41 42

Ver aplicao dos art. 780 e 781 quanto natureza da clusula de reserva de propriedade.

ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 298 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 267 e ss.

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Decorre da experincia quotidiana a realizao de muitos contratos que no se concluem de imediato. So, de facto, cada vez mais frequentes os negcios em que os respectivos preliminares se alongam e pormenorizam. Da, a frequncia sempre maior de contratos precedidos de um processo gentico, que se inicia aos primeiros contactos das partes com a finalidade da realizao de um negcio e se prolonga at ao momento da sua efectiva celebrao. Nele cabem vrios e sucessivos trmites. Tudo se dirige obteno da convergncia da vontade das partes nas clusulas sobre as quais qualquer delas tenha considerado necessrio o acordo, sem o que o contrato no fica concludo (art. 232). Estabelece a lei que todo aquele que negoceia com outrem para a concluso de um contrato deve, tanto nos preliminares como na formao dele, proceder segundo as regras da boa f, sob pena de responder pelos danos que culposamente causar outra parte (art. 227/1). Sanciona-se, em termos gerais a responsabilidade por culpa in contrahendo. Durante as fases anteriores celebrao do contrato 43 o comportamento dos contraentes dever pautar-se pelos cnones da lealdade e da probidade: deveres de lealdade e de informao. a responsabilidade pretende tutelar directamente a confiana fundada de cada uma das partes em que a outra conduza as negociaes segundo a boa f. O art. 227 utiliza a noo de boa f em sentido objectivo, como uma regra de conduta. No se aponta aos contraentes uma simples atitude de correco (traduzida em obrigaes de escopo negativo) dirigida apenas a impedir toda a leso na esfera jurdica de outrem; determina-se, igualmente uma colaborao activa, no sentido da satisfao das expectativas alheias. A responsabilidade das partes no se circunscreve cobertura dos danos culposamente causados contraparte pela invalidade do negcio. Abrange os danos provenientes da violao de todos os deveres em que se desdobra o mbito lato do artigo 227. A lei civil portuguesa aponta claramente a sano aplicvel parte que se afasta da conduta exigvel: a reparao dos danos causados contraparte. E embora o art. 227 cubra, como j foi dito, as expectativas juridicamente atendveis das partes, no aponta directamente para a execuo especfica do contrato. A lei respeita, assim, sempre, salvo se houver contrato-promessa (art. 830) o valor da liberdade de contratar. E da ideia de que a lei intencionalmente no vai ao extremo da obrigatoriedade de celebrao ou da execuo especfica do contrato, decorre como corolrio lgico que a indemnizao prescrita na parte final do 227, destinada a cobrir o interesse negocial negativo da parte lesada, no pode exceder o limite do interesse negocial positivo. O interesse que o faltoso tem sempre de ressarcir sempre quando tenha havido uma ruptura injustificada do contrato, o chamado interesse contratual negativo. A indemnizao visa colocar o lesado na situao em que estaria se no tivesse acreditado, sem culpa, na boa f ou actuao correcta da contraparte. o que se chama dano negativo ou de confiana. Pode assumir o aspecto de dano emergente ou de lucro cessante. Surge o problema de relacionar essa lealdade imposta pela boa f com o dolus bonus. De acordo com o que decorre do art. 253/2, o dolus bonus aquele que resulta de condutas artificiosas consideradas legtimas segundo as concepes dominantes no comercio jurdico, ou quando o dever de informar quanto ao erro da contraparte no resulte da lei, dessas concepes ou de conveno.
43

O 227 distingue duas fases: a fase negociatria preparao do contedo do acordo e a ulterior fase decisria (emisso das declaraes de vontade: a proposta e a aceitao cfr. art. 224)

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Pode entender-se que existe como regra, o dever de esclarecimento, e no apenas quando ele se infira de norma especial da lei, de clusula negocial ou das concepes fcticas dominantes no comrcio jurdico. Restam dois caminhos: ou considerar que a lei faz referencia a concepes dominantes no comercio jurdico, com o sentido de prtica ideal corrente dos negcios; ou admitir que o mencionado dever de esclarecimento resulta da boa f imposta pelo 227/1. Contra a interpretao da 2 parte do 253/2, luz do 227/1, possvel aduzir-se que a mesma acentua demasiado o ngulo eticizante do direito, que vai alem da normal viso da ordem jurdica. Numa pura perspectiva formal, os dois preceitos conjugam-se do modo seguinte: a esfera de aco do 227/1 comea onde termina a do 253/2, isto , a responsabilidade pr-contratual apoia-se em factos que no se qualifiquem como dolo tolerado. S que importa reconhecer manifestamente insatisfatria uma ponderao to redutora. Desde que a prpria lei (art. 227) impe s partes o dever (jurdico) de agir de boa f no perodo das negociaes, nenhuma razo h para no considerarmos legal a relao jurdica que se cria entre as partes, antes da concluso do contrato, logo que elas iniciam as relaes tendentes sua preparao.

3.4. Princpio da fora vinculativa44


Existe um aspecto comum a todos os contratos que se consubstancia no princpio da fora vinculativa ou da obrigatoriedade. Significa que o contrato plenamente vlido e eficaz constitui lei imperativa entre as partes. o que expressa o art. 406/1. Desenvolve-se este princpio noutros trs:

1. Princpio da Pontualidade o contrato deve ser executado ponto por ponto, em todas as
suas clusulas e no apenas no prazo estipulado;

2. Princpio da Irretractabilidade ou Irrevogabilidade dos vnculos contratuais; 3. Princpio da Intangibilidade do contedo contratual.
Estes dois ltimos fundem-se no princpio da estabilidade dos contratos. Mas, quanto a terceiros, o contrato , em regra, inoperante. Tal doutrina vem consagrada no art. 406/2, que define o princpio da eficcia relativa dos contratos os efeitos contratuais no afectam terceiros. Mas pode produzi-los, como estatui o mesmo preceito, nos casos e termos especialmente previstos na lei. Recorde-se que vigora o princpio da prioridade temporal da constituio ou do registo. Sempre que se estabelecem a favor de diversas pessoas, sobre a mesma coisa, direitos pessoais de gozo entre si incompatveis, prevalece o direito mais antigo em data, sem prejuzo das regras prprias do registo art. 407.

44

ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 312 e ss.

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Resumindo e baralhando, a fora imperativa dos contratos exprime-se: a respeito das partes, mediante os (sub)princpios da pontualidade e da estabilidade; a respeito de terceiros, pelo (sub)princpio da relatividade. Todos eles comportam, no entanto, significativos desvios ou limites.

3.4.1. Desvios ao princpio da estabilidade dos contratos45


Se os contratos no fossem irretractveis e as suas clusulas intangveis, desapareceria um elemento fundamental da segurana do comrcio jurdico. Se os contraentes se vinculam por sua autnoma vontade, devem eles ficar adstritos s estipulaes firmadas. E, em tal lgica, no impedem o cumprimento do contrato as consequncias gravosas que resultem para qualquer das partes. O contrato, que nasce do livro consenso destas, somente por acordo das mesmas em sentido contrrio deve ser alterado. Todavia, o prprio art. 406/1 prev desvios justificados regra clssica pacta sunt servanda.

A) Resoluo, revogao e denncia dos contratos46


Esta matria j foi previamente estudada. Para a se remete 47. No entanto, far-se- uma breve exposio da matria. A relao jurdica validamente surgida de um contrato susceptvel de extinguir-se por resoluo, revogao ou denncia. As figuras que aqui consideramos representam excepes ao princpio da irretractabilidade da relao contratual baseadas em fundamentos supervenientes. Da que se distingam das situaes de inexistncia, de invalidade e de ineficcia (stricto sensu). Estas atingem o negcio jurdico de onde a relao emerge, impedindo que produza os seus efeitos normais. A resoluo a destruio da relao contratual, operada por um dos contraentes, com base num facto posterior celebrao do contrato. O direito de resoluo pode resultar da lei (resoluo legal), como da conveno das partes (resoluo convencional) art. 432/1. Em qualquer delas, s tem direito de resolver o contrato a parte que esteja em condies de restituir o que haja recebido da contraparte, excepto quando a impossibilidade resulte de circunstncias a este imputveis (art. 432/2). As mais das vezes assentar num poder vinculado, obrigando-se autor a alegar e provar o fundamento, previsto na conveno das partes ou na lei (art. 801/2 e 802/1), que justifica a destruio unilateral do contrato. Mas nada impede que a resoluo seja confiada ao poder discricionrio do contraente, como nos casos de venda a retro (art. 927). E o fundamento invocvel pelo autor no tem de ser obrigatoriamente danoso para os seus interesses. A justa causa de que depende a resoluo do comodato (art. 1140) pode cair numa razo conveniente, que no seja evitar ou reparar um dano.
45 46

ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 316. ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 317 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. II, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 274 e ss. 47 DIOGO CASQUEIRO, Teoria Geral do Negcio Jurdico, pp. 107 e ss.

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A resoluo pode ser judicial (art. 1047 e 1094) ou extrajudicial (art. 436), conforme necessite ou no do concurso do tribunal para operar os seus efeitos. Quanto aos seus efeitos, goza, em princpio, de eficcia retroactiva (art. 434/1). No entanto, assim no ser nas seguintes situaes: (1) se a retroactividade contrariar a vontade das partes ou o escopo da resoluo (art. 434/1); (2) nos contratos de execuo continuada ou peridica, somente abrange as prestaes j efectuadas, se, entre elas e a causa da resoluo, existir um vnculo que o legitime (art. 434/2); (3) quanto a terceiros, a resoluo nunca prejudica os direito entretanto adquiridos, excepto se o acto respeitar a bens registveis e o registo da aco de resoluo anteceder o desses direitos (art. 435/ 1 e 2). estipulao pela qual as partes conferem a uma delas o poder de extinguir a relao contratual, no caso de se verificar certo facto futuro e incerto que frustre as expectativas da parte autora, d-se a designao de clusula resolutiva. Esta , assim, fonte de um direito potestativo de extino retroactiva da relao contratual. Ex: pactum disciplicentiae art. 924. A clusula resolutiva distingue-se da condio resolutiva, porque esta arrasta consigo a imediata destruio da relao contratual, logo que verificado o facto futuro e incerto. A clusula apenas confere o poder, verificado tal facto. A propsito de condio resolutiva, h ainda a mencionar a chamada condio resolutiva tcita. Designa ela uma condio imprpria, porque imposta por lei, que se entende inserta em qualquer contrato sinalagmtico ou com prestaes recprocas, segundo a qual, se uma das partes no cumpre, pode a outra resolv-lo. Funciona quando houver inadimplemento definitivo do contrato imputvel ao devedor: impossibilidade definitiva da prestao (art. 801/2), perda do interesse do credor resultante da mora (art. 808/1) e situaes que transformam a simples mora em incumprimento definitivo, como os art. 442/2 e 3, 2 parte, 1150, 1235 e 1242. A revogao do contrato consiste tambm numa destruio voluntria da relao contratual pelos prprios autores do contrato. Mas assenta no acordo dos contraentes posterior celebrao do contrato, com sinal oposto ao primitivo (contrarius consensus): quando procede da vontade de um s dos contraentes, distingue-se da resoluo por apenas se projectar para o futuro, o que se traduz no facto de a revogao apenas se referir a declaraes de vontade integradoras de negcios ainda no consumados, ou de ela ressalvar, nos outros casos, os efeitos negociais (pretritos) j consumados. A revogao exprime, em regra, um poder discricionrio, no necessitando as partes (art. 406/1) ou o revogante (art. 265/2; 448/1; 969/1; 1170/1; 2311) de alegar qualquer fundamento para a destruio da relao negocial. Mas h casos em que ela resulta de um poder legal vinculado (art. 970, 974 e 975), a par de outros em que no indiferente a existncia ou a falta de um fundamento objectivo para a revogao (art. 265/3 e1170/2, in fine) considera-os relevantes. Tal como a resoluo, a revogao pode criar novas obrigaes (de restituio), impedir o nascimento de outras e extinguir obrigaes j constitudas. A denncia a declarao feita por um dos contraentes, em regra, com certa antecedncia sobre o termo do perodo negocial em curso, de que no quer a renovao ou continuao do contrato renovvel

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ou fixado por tempo indeterminado. exclusiva dos contratos com prestaes duradouras e deve fazer-se para o termo do prazo de renovao destes, salvo tratando-se de contratos por tempo indeterminado. Umas vezes, consistir num poder discricionrio do autor (art. 1054), mas outras, um poder estritamente vinculado (art. 1079, 1086 e 1098 do C. Civil). Esta livre denunciabilidade decorre da tutela necessria da autonomia dos sujeitos, que fica comprometida por um vnculo demasiado longo. uma imposio da ordem pblica (art. 280/2). Tornase, entretanto, indispensvel um aviso contraparte com o objectivo de lhe evitar desvantagens mo razoveis.

B) Resoluo ou modificao dos contratos por alterao das circunstncias a) Teorias da clusula rebus sic stantibus, da impreviso, da pressuposio e da base do negcio48
A doutrina tem discutido sobre se a alterao do condicionalismo previsvel para a data do cumprimento do contrato justifica ou no a sua resoluo ou modificao. Contra a resoluo ou alterao podem apontar-se razes de segurana jurdica. Pode acontecer, no entanto, que uma mudana profunda das circunstncias em que as partes fundaram a deciso de contratar torne demasiado oneroso ou difcil para uma delas o cumprimento daquilo a que est obrigada, ou ento que provoque um desequilbrio acentuado entre as prestaes. Nestas situaes, a modificao e resoluo impem-se como imperativos de justia. O tema em estudo desdobra-se em dois aspectos: a fundamentao terica e o regime jurdico (art. 437 e 438). Sero analisados separadamente. Fundamentao Terica

1. Teoria da clusula rebus sic stantibus


De acordo com esta doutrina, nos contratos de longa durao considera-se sempre subentendida a clusula de que s valem mantendo-se o estado de coisas em que foram estipulados. Logo, caso se produza uma mudana significativa das circunstncias que existiam data da celebrao do contrato, a parte para quem o cumprimento resulte demasiado gravoso pode pedir a sua resoluo. No foi esta teoria muito bem recebida nas codificaes oitocentistas, porque reportada muito imprecisa.

2. Teoria da impreviso
48

ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 323 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. II, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 281 e ss.

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Parte-se, nesta teoria, da doutrina da clusula rebus sic stantibus, intentando limit-la s situaes mais prementes. Para que se verifique a resoluo do contrato, no basta que haja uma modificao profunda da situao de facto. Exige-se ainda que essa alterao seja imprevisvel. Logo, se ocorre uma onerosidade da prestao, embora do mximo vulto, que podia razoavelmente prever-se, no existe fundamento para a resoluo ou reviso do negcio. Esta teoria no foi aceite pela doutrina nacional porque pode haver uma alterao anormal que no seja totalmente imprevisvel, para alem do que pode deixar sem cobertura certas hipteses que mereceriam proteco, atendendo boa f.

3. Teoria da pressuposio (Windscheid sc. XIX)


Assenta a referida teoria no seguinte enquadramento: qualquer declarao de vontade negocial pode ser feita na plena convico de que se manter determinado de coisas ao tempo existente, ou de se haverem produzido ou virem a produzir-se certos factos pretritos, presentes ou futuros, de tal sorte que, de outro modo, no se realizaria o negcio, ou a sua estipulao teria ocorrido em termos diversos; e o convencimento da verificao dessas circunstncias ou facto to seguro, que nem mesmo se insere no contrato a clusula correspondente, apresentando-se a pressuposio, portanto, como uma condio embrionria, ou no explicitada ou desenvolvida. Chama-se pressuposio circunstncia ou situao pressuposta e ao prprio estado de esprito do pressuponente. Referindo-se a circunstncias passadas, contemporneas ou futuras, a teoria s ganha verdadeiro realce quanto ao error in futurum. Os restantes casos reconduzem-se aos casos de erro sobre a base do negcio. Tem sofrido crticas, sob pretexto de que facilita em termos incomportveis a revogao do contrato. Oferece uma pouco satisfatria defesa das expectativas do declaratrio e da segurana necessria ao comrcio jurdico. Admite-se a impugnao do negcio desde que a pressuposio fosse conhecida ou cognoscvel do outro contraente. Este aspecto, de per se, no deve bastar. Pode a contraparte no haver querido que a eficcia do negcio ficasse dependente da sua verificao, nem a boa f a isso obrig-la.

4. Teoria da base do negcio (Oertmann - 1921)


Esta teoria plasma que o desaparecimento da base do negcio permite parte prejudicada atacar a estabilidade do contrato. Assenta-se no princpio de que a eficcia dos negcios jurdicos se encontra subordinada existncia e subsistncia da sua base. No se alcana, no entanto, unanimidade quanto ao que seja essa base do negcio. Sustenta Oertmann que a base negocial consiste representao de uma das partes, reconhecida e no contestada pela outra , ou representao comum aos vrios intervenientes, sobre a existncia de certas circunstncias tidas como fundamentais para a formao da vontade.

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Na doutrina portuguesa, a teoria da base do negcio foi importada por MANUEL DE ANDRADE, embora com algumas adaptaes. De acordo com o referido mestre, a pressuposio s relevante quando se torna conhecida ou cognoscvel da outra parte no momento da celebrao do negcio e desde que se conclua que esta, se lhe houvesse sido proposta a subordinao do negcio verificao da circunstncia pressuposta, aceitaria tal condicionamento ou, pelo menos, deveria t-lo aceitado de acordo com a boa f. Mas ANDRADE vais alem desta formulao, entendendo justificada a resoluo ou modificao do negcio, sempre que a boa f postule ulteriormente esse resultado, mesmo que no exigisse a aceitao da clusula condicionante na altura da celebrao. Reconhea-se, entretanto, que esta doutrina no pacfica. Algumas orientaes modernas vm colocando o problema da alterao das circunstncias numa outra sede, designadamente com apelo teoria do risco, ao princpio da tutela da confiana e interpretao contratual.

b) Soluo do Direito Portugus


Regime da Resoluo ou Modificao do contrato por alterao das circunstncias Estas vrias teorias que acabmos de apontar constituem solues que, no caso concreto, procuram a conciliao da relevncia da vontade presumvel do declarante com as expectativas do declaratrio e o interesse pblico da estabilidade dos contratos. A nossa lei opera com o conceito da base do negcio a propsito do erro-vcio e da pressuposio que, respectivamente, se referem a circunstncias pretritas ou contemporneas e a circunstncias ou factos futuros. neste segundo domnio que o problema aqui mais interessa. O art. 252/2 configura o regime do erro sobre a base negocial, onde se remete para os art. 437 a 439. Todavia, a consequncia deste artigo a anulabilidade e no a resoluo, j que o erro se reporta prpria formao da vontade circunstncias passadas ou presentes do momento da celebrao do negcio. O problema que nos ocupa aqui, no entanto, situa-se na rea do error in futurum, ou seja, da pressuposio. De acordo com o que dispe o art. 437, o nosso legislador entendeu vantajosa a formulao de clusulas gerais que permitam jurisprudncia encontrar as solues justas nos contratos cujo equilbrio sofreu perturbaes perturbao inqua, pela alterao das circunstncias em que se radicou a respectiva celebrao. Partiu-se da teoria da base do negcio, que completou com apelo aos princpios da boa f.

Requisitos cumulativos para que a alterao das circunstncias fundamente a resoluo ou modificao:

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1. A alterao a ter por relevante tem de dizer respeito a circunstncias em que se alicerou a deciso de contratar (art. 437/1). Ser necessria, no entanto, a bilateralidade da importncia dessas circunstncias? Cabe analisar o problema na perspectiva do lesado; e, assim, no parece ser exigvel que a representao determinante de uma das partes constitua tambm causa determinante para a outra. , no entanto, vital que essas circunstncias se apresentem evidentes devem encontrar-se na base do negcio, com conscincia de ambos os contraentes ou razovel notoriedade como representao mental ou psicolgica comum patente nas negociaes (base subjectiva), ou condicionalismo objectivo apenas implcito, porque essencial ao sentido e aos resultados do contrato celebrado (base objectiva). Ou seja, importa que as circunstncias determinantes para uma das partes se mostrem conhecidas ou cognoscveis para a outra parte. E, ainda, que esta ltima, se lhe tivesse sido proposta a subordinao do negcio verificao das circunstncias pressupostas pelo lesado a aceitasse ou devesse aceitar, procedendo de boa f. A resoluo ou reviso pode justificar-se caso a boa f a imponha ao tempo em que o problema se levanta. 2. A alterao das circunstncias tem de ter sido anormal (art. 437/1) O critrio da anormalidade coincide, via de regra, com o da imprevisibilidade. Porm, aquele afigura-se mais amplo que este, permitindo, conjugado com a boa f, estender a resoluo ou modificao a certas hipteses em que alteraes anormais das circunstncias, posto que previsveis, afectem o equilbrio do contrato. Portanto, dispensa-se a imprevisibilidade nos casos em que a boa f obrigaria a outra parte a aceitar que o contrato ficasse dependente da manuteno da circunstncia alterada. Parece desnecessrio que o facto gerador da alterao anormal se inicie somente depois da celebrao do contrato. Mas exige-se que nessa data ainda no apresente tal caracterstica. A alterao anormal caracteriza-se pela excepcionalidade escapa regra, produz um sobressalto, um acidente, no curso ordinrio ou srie natural dos acontecimentos. 3. A estabilidade do contrato envolve uma leso para uma das partes (art. 437/1) H aqui a ter em ateno a perturbao do originrio equilbrio contratual. Muitas vezes consistir no facto de se haver tornado demasiado onerosa, numa perspectiva econmica, a prestao de uma das partes a leso deve mostrar-se expressiva. Mas, inversamente, mesmo que no haja a ameaa de runa econmica, pode a exigncia do cumprimento ser contrria boa f. Mas o art. 437/1 no contempla apenas a excessiva onerosidade econmica da prestao. O artigo abrange outras situaes em que a resoluo ou modificao do contrato se justifica. Ser a hiptese de a alterao envolver, para o lesado, grandes riscos pessoais ou excessivos sacrifcios de natureza no patrimonial.

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4. A manuteno do contrato ou dos seus termos tem de afectar gravemente o princpio da boa f (art. 437/1) So os princpios da boa f negocial que fundamentam, em ltima anlise, a resoluo ou modificao. Saliente-se que a lei no aponta para uma qualquer violao da boa f. Esta tem de ser gravemente afectada. Considera-se admissvel a resoluo ou modificao, justificada pela boa f, ainda que no se verifiquem os pressupostos de qualquer das formulaes da teoria da base negocial ou de outras. Ser sempre decisivo que o direito de resoluo seja exigncia imperiosa da boa f. 5. A situao no se pode encontrar coberta pelos riscos prprios do negcio (art. 437/1) A alterao anmala das circunstncias no deve compreender-se na lea prpria do contrato, isto , nas suas flutuaes normais ou finalidade. Talvez a restrio j decorresse dos ditames da boa f. O legislador, contudo, preferiu express-la. Aos riscos inerentes ao tipo de contrato em questo devem equiparar-se os riscos concretamente contemplados pelas partes no acordo contratual celebrado. possvel aos contraentes afastar ou limitar a aplicao do art. 437, assumindo riscos maiores. 6. Inexistncia de mora do lesado (art. 438) Providencia a este respeito o art. 43849. uma disciplina conforme estrutura do instituto, que se alicera numa alterao das circunstncias entre o momento do contrato e aquele em que devem ser cumpridas as obrigaes correspondentes. Outro tanto deriva das prprias consequncias, em relao a factos supervenientes, da mora culposa a nica que o art. 438 abrange. A tutela que resulte de quaisquer factos posteriores mora no deve aproveitar a quem se coloca nessa situao. Se o cumprimento foi retardado merc da impossibilidade temporria da prestao, inimputvel ao devedor, j ele pode prevalecer-se do direito de resoluo ou modificao do contrato. A lei refere-se ao momento em que se produz a alterao das circunstncias. Logo, se esta alterao antecede a mora, no o simples facto de o devedor ter incorrido em mora que o impede de pedir a resoluo ou modificao do contrato. Havendo prorrogao do prazo por acordo das partes, dever atender-se finalidade que elas tiveram em vista para efeitos da aplicao da doutrina da resolubilidade ou modificabilidade do contrato s alteraes posteriores a essa prorrogao.

Contratos abrangidos
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Excepcionalmente, e justificadamente, o art. 830/3 dispensa este requisito, a propsito, a propsito da execuo especfica das promessas relativas celebrao de contratos onerosos de transmisso ou constituio de direitos reais sobre edifcios, ou fraces autnomas deles. Apenas se prev nesse caso a modificao do contrato.

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Que contratos se compreendem no mbito de aplicao do art. 437? O problema apenas se coloca a respeito de prestaes que no sejam de execuo imediata, antes, que devam efectuar-se no futuro. O art. 437 no distingue entre contratos unilaterais e contratos bilaterais. A melhor doutrina ser a que abrange todas as virtualidades da doutrina consagrada no artigo, entendendo-se que compreende tanto os contratos bilaterais como os unilaterais, desde que verificados os requisitos. Mais difcil o assunto dos contratos aleatrios, pois os seus efeitos dependem de um facto futuro e incerto. A soluo de que estariam afastados poder encontrar algum apoio legal na letra do art. 437: coberta pelos riscos prprios do contrato. Mas no parece contrariar a lei a aceitao de uma frmula que admita poderem os contratos aleatrios serem resolvidos ou modificados quando a alterao das circunstncias exceder apreciavelmente todas as flutuaes previsveis na data do contrato, com a possvel ressalva de as partes no se haverem sujeitado a efeitos anlogos resultantes de outras causas. A doutrina encontra-se dividida sobre se a resoluo ou modificao envolve apenas (contratos cujas obrigaes principais j foram cumpridas) os contratos que ainda no se encontrem inteiramente cumpridos to-s as prestaes por efectuar as prestaes por efectuar quando se invoca a alterao das circunstncias. Aceita-se uma resposta afirmativa por princpio. Mas concebem-se situaes excepcionais em que se justifica a resoluo ou reviso do contrato, aps o cumprimento de uma ou at de ambas as prestaes. H ainda o problema dos contratos que importam a constituio ou transmisso de um direito real sobre coisa certa e determinada (art. 437 in fine vs art. 796, n 1). H, pois, que coordenar a disciplina da resoluo ou modificao com o que o art. 796 dispe quanto ao risco. Como sabido, nos contratos que envolvem transmisso da propriedade da coisa ou que constituem ou transferem outro direito real sobre ela, o risco de perecimento ou deteriorao corre por conta do adquirente. Ora, em caso de coliso dos regimes, qual o que deve prevalecer? Veja-se o seguinte exemplo: A vende a B o prdio X que, aps a celebrao do contrato, consumido por um incndio. O evento que ocasiona a perda ou deteriorao ocorreu antes de o adquirente ter satisfeito integralmente o preo. No exemplo considerado a base negocial cai porque a coisa no perdurou intacta, e porque isto derivou de um facto anormal. Mas h ainda que saber se a situao est abrangida pelos riscos prprios do negcio, parecendo que sim, j que a lei que atribui tais riscos aos contratos com eficcia real. Nesta ordem de ideias, o preceito especial do 796 prevalece sobre o 437. No se exclui, no entanto, a possibilidade da ocorrncia de situaes excepcionais que apontem para a orientao oposta, visto que tambm deve ter-se presente o apelo que feito ao princpio da boa f. tudo residir em demonstrar riscos que excedam essa lea normal definida no art. 796. Apenas se coloca

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o problema a respeito da modificao, e nunca da resoluo, ou seja, com vista a uma repartio equitativa dos danos pelas partes.

3.4.2. Desvios ao princpio da relatividade dos contratos


A regra consiste em os contratos no produzirem efeitos quanto a terceiros. Ao sancionar o princpio, o C. Civil ressalva as excepes especialmente previstas na lei (art. 406/2). Entre estas se conta a faculdade de atribuir eficcia real a certos contratos: o contrato-promessa (art. 413) e o pacto de preferncia (art. 421). Como manifesta excepo ao princpio, a nossa lei civil consagra o contrato a favor de terceiro (art. 443 a 451). Tal desvio menos ntido, ou mesmo inexistente, no contrato para pessoa a nomear (art. 452 a 456).

A) Contrato a favor de terceiro50


Seguir-se- aqui a exposio do Prof. ANTUNES VARELA. O contrato a favor de terceiro uma das modalidades que mais interesse reveste. Esta figura contratual tem de ser expresso por uma figura contratual. Cada um dos vrtices depara, assim, com dois interessados no contrato, embora os contraentes sejam dois apenas; e nas relaes entre os membros dos trs grupos de (dois) intervenientes, que o contrato institui, correm poderes e deveres prprios ao servio de interesses distintos. O contrato a favor de terceiro o contrato em que um dos contraentes (promitente) atribui, por conta e ordem do outro (promissrio), uma vantagem a um terceiro (beneficirio), estranho relao contratual. A vantagem traduz-se em regra numa prestao (art. 443/1), assente sobre o respectivo direito de crdito. Mas a lei admite que se o utilize para a remisso de dvidas ou cedncia de crditos, bem como para a constituio, modificao, transmisso ou extino de direitos reais (art. 443/2). Essencial figura que os contraentes procedam com a inteno de atribuir, atravs do contrato, um direito (de crdito ou real) a terceiro ou que dele resulte, pelo menos, uma atribuio patrimonial imediata para o beneficirio51. Assim se distingue o verdadeiro contrato a favor de terceiro daqueles contratos (obrigacionais) cuja prestao principal se destina a terceiro, mas sem que este adquira previamente, segundo a inteno dos contraentes e o prprio contrato, qualquer direito (de crdito) prestao.

50

ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 350 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 408 e ss; PIRES DE LIMA e ANTUNES VARELA, ob. cit., anot. aos art. 443 e ss. 51 O benefcio do terceiro nasce directamente do contrato, e no de qualquer acto posterior. Isso no significa que o seu nascimento no possa ser diferido para momento posterior celebrao do contrato, se a lei (art. 451/1) ou os contraentes (mediante condio ou fixao de prazo) assim o determinarem.

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o que sucede quando algum, por exemplo, compra na florista um ramo de flores para ser enviado a terceira pessoa. No h nestes casos nenhuma obrigao que o devedor assuma perante o terceiro destinatrio da prestao. O nico credor do obrigado, durante toda a existncia da relao obrigacional o outro contraente (o cliente da florista). A estes casos d a doutrina o nome de contratos autorizativos da prestao a terceiro, para os distinguir dos prprios contratos a favor de terceiro, nos quais se legitima o terceiro a exigir do devedor a realizao da prestao. A distino, na prtica, nem sempre fcil, e mais difcil se torna com o facto da lei tornar os contratos a favor de terceiros extensivos aos contratos com eficcia real (art. 443/2). Mais fcil j ser distinguir o contrato a favor de terceiro dos contratos com efeitos reflexos sobre terceiros. Nestes, os terceiros reflexamente protegidos no adquirem qualquer direito prestao principal ou secundria emergente do contrato, mas dos direitos correspondentes a alguns dos deveres acessrios de conduta. que, e como j foi dito, para que haja contrato a favor de terceiro, preciso que o terceiro seja titular do direito prestao ou beneficirio directo da atribuio nascida do contrato. No basta uma atribuio indirecta. Outras figuras prximas O contrato a favor de terceiro no se confunde com o contrato realizado por meio de representao. A pessoa que, na representao, fica fora das operaes contratuais (o representado) o verdadeiro contraente, o titular da posio jurdica que decorre do contrato, no terceiro. No contrato a favor de terceiro, os contraentes so os intervenientes no negcio, enquanto o terceiro beneficirio, permanecendo fora do contrato, apenas o titular do principal direito ou da atribuio patrimonial que nasce dele. Tambm no se confunde com o mandato sem representao (art. 1800 e ss). Neste, nenhum direito nasce directamente do contrato para terceiro; s numa fase ulterior, em cumprimento da relao de mandato, o mandante tem direito de exigir do mandatrio (e no da contraparte) a transmisso dos direitos e das obrigaes que advieram deste, mas nessa altura assume a posio de contraente (e no apenas a titularidade de um direito derivado do contrato). No contrato a favor de terceiro, o direito do beneficirio resulta imediatamente do contrato, pois o promitente fica vinculado perante ele prestao. Tambm no o h quando o credor se limita a autorizar que a prestao seja entregue a terceiro, que fica encarregado de a receber (art. 770, a)) falta a inteno de atribuir um direito de exigir a prestao ao terceiro. Diferente ainda o contrato de prestao por terceiro, no qual algum se compromete a conseguir que terceiro, efectue uma prestao ao outro contraente. Neste caso o terceiro quem h-de

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realizar a prestao, embora o contrato o no vincule, enquanto no contrato a favor de terceiro o promitente que se obriga a realizar a prestao ou proporciona outra vantagem a favor de terceiro. Termos em que a lei civil admite o contrato a favor de terceiro O requisito especfico para a validade do contrato paralelo ao que vigora para a constituio de qualquer obrigao: exige-se que o promissrio ou estipulante tenha na prestao prometida ao terceiro um interesse digno de proteco legal. Basta que o promissrio tenha um interesse srio, protegido pelo Direito, em atribuir o direito ao terceiro beneficirio. Por outro lado, a lei (art. 443/2) consagra a validade no s dos contratos com eficcia obrigacional, mas tambm a dos contratos liberatrios e a dos contratos constitutivos, modificativos, transmissivos ou extintivos de direitos reais, que no envolvem nenhuma obrigao do promitente em relao ao terceiro beneficirio52. Atravs destes contratos opera-se imediatamente no patrimnio do terceiro a liberao do dbito, a transmisso do crdito, a constituio, modificao transmisso ou extino do direito real que o contrato tem por objecto. No necessrio o carcter gratuito da vantagem proporcionada ao beneficirio. Dupla relao que o contrato integra

Relao entre o promissrio e o promitente proviso, bsica ou cobertura


O contrato a favor de terceiro o meio pelo qual o promissrio efectua uma atribuio patrimonial indirecta53 em benefcio de terceiro. A prestao usada para esse fim provm da relao j existente entre o o promissrio e o promitente, relao que pode ter a mais variada natureza. Como esta relao que cobre o direito conferido a terceiro, sendo dela que o promitente tira cobertura para a atribuio a que fica adstrito, d-selhe o nome de relao de cobertura ou de proviso (relao bsica). O direito atribudo ao terceiro integra-se numa outra relao entre o promissrio e o terceiro relao de valuta, tambm esta com a mais variada natureza. A relao bsica tem uma grande importncia na fixao de direitos e deveres recprocos dos contraentes, bem como na determinao dos meios de defesa que podem opor um ao outro. E tem a mesma influncia nas relaes entre o promitente e o terceiro, visto aquele poder opor a este, nos termos do 449, todos os meios de defesa derivados do contrato. Assim, a nulidade, a caducidade ou a excepo de no-cumprimento todos estes meios so oponveis ao terceiro pelo promitente.
52

O preceito fala especificamente na possibilidade de as partes constituram direitos reais desde que o terceiro beneficirio no seja um mero destinatrio da prestao, sendo para isso necessrio, em regra, que o direito real constitudo se destine a perdurar, como sucede com os direitos reais sobre imveis ou mveis no consumveis ; modificarem, transmitirem ou extinguirem direitos desta mesma espcie. 53 Ateno palavra indirecta. No quer ela dizer que o terceiro s adquire uma atribuio ou um direito de forma indirecta. Adquire-o directamente do contrato. A palavra foi usada no termo de que quem quer que o terceiro seja beneficiado o promissrio e, para isso, serve-se da promessa efectuada por outrem (promitente).

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O que o promitente no pode invocar os meios de defesa baseados em qualquer outra relao entre ele e o promissrio (aceitando efectuar a prestao a terceiro, renuncia implicitamente faculdade de invocar tais excepes. Tal a soluo expressamente consagrada no art. 449, in fine) ou na relao de valuta entre o promissrio e o terceiro. O promitente no pode assim considerar extinta a obrigao em face do terceiro, por compensao com um crdito adquirido atravs de um outro contrato sobre o promissrio. Se j tiver cumprido e a relao de cobertura for declarada invlida, no haver lugar repetio do indevido, desde que se mantenha a relao de valuta. S poder a prestao ser repetida nos termos do art. 478, reunidos os pressupostos. Relao entre promissrio e terceiro valuta ou atribuio. Posio do terceiro O terceiro adquire direito prestao como efeito imediato do contrato, independentemente da aceitao ou at do conhecimento da celebrao do contrato (art. 444/1 e cfr. art. 451). Se o contrato revestir alguma das modalidades especialmente previstas no art. 443/2, a liberao do devedor, a transmisso do crdito, a constituio, modificao, transmisso ou extino do direito real operam-se independentemente da aceitao do terceiro. A aceitao (adeso art. 447/3) tem, no entanto, o efeito de precludir a revogao da promessa por parte do promissrio (art. 448/1 e 2). Enquanto a adeso no for comunicada ao promissrio, pode este revogar a promessa; enquanto no comunicada ao promitente no est ele em mora ou vinculado a deveres secundrios de conduta. Mesmo depois da adeso, no se torna o terceiro num contraente, mas apenas titular definitivo do direito conferido contratualmente. O terceiro em lugar da aderir pode tomar uma de duas outras atitudes:

Rejeitar entende-se que a atribuio no pode ser imposta contra a sua vontade. A
rejeio destri retroactivamente os efeitos da aquisio imediata do direito, reconstituindo a situao anterior celebrao do contrato. A rejeio est sujeita a ser atacada pelos credores do terceiro beneficirio por meio da impugnao pauliana (art. 610 e ss); Nada dizer em virtude do carcter inerte da atitude do terceiro, pode ser atacada pela sub-rogao (art. 606 e ss). O direito de resoluo do contrato, por impossibilidade superveniente da prestao cabe ao promissrio, visto tratar-se de uma faculdade que deve considerar-se reservada aos contraentes 54. Quanto aos direitos do promissrio, tem este o direito de exigir do promitente o cumprimento da promessa, salvo estipulao em contrrio (art. 444/2). A coexistncia do direito do beneficirio prestao com o direito do promissrio de exigir o cumprimento pode dar lugar a dvidas, quando haja entre eles divergncia sobre a forma de cumprimento.
54

Enquanto, porm, o terceiro puder exigir a prestao, depois de o seu direito se tornar irrevogvel, o promissrio no poder, atravs da resoluo, destruir esse direito. Quem ter, assim, o poder de fixar o prazo a que se refere o art. 808/1 o terceiro.

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Essas dvidas devem ser resolvidas de harmonia com a vontade expressa no contrato pelos contraentes. No pode deixar de se atender ao diferente sentido que revestem os dois direitos na economia da relao. O direito do promissrio de exigir o cumprimento instrumental ao servio do interesse fundamental do terceiro. No repugna, pois, admitir que o terceiro consinta validamente numa dao em cumprimento, contra a vontade do promissrio. Quanto ao poder de disposio do terceiro sobre o direito que lhe atribudo, depender das indicaes que, para o efeito, facultarem as declaraes das partes. Na sua titularidade esto, pois, os seguintes direitos: 1) 2) 3) Meios de defesa (vcios de forma, de formao da vontade...) provenientes da Direito de resoluo do contrato por faltad e cumprimento do promitente, pelo Direito de revogar a promessa, enquanto a ela no tiver aderido o terceiro, ou

relao de cobertura e da relao de valuta; menos quando esta no prejudique o direito de indemnizao a que o terceiro tenha direito; enquanto for vivo, se se destina a ser cumprida aps a sua morte. Esta faculdade tem duas ressalvas: (i) haver estipulao em contrrio (art. 448 - estabelece a hiptese de irrevogabilidade antes da aceitao, bem como a da revogabilidade aps a adeso); (ii) a de a promessa ser feita no interesse de ambos os outorgantes, pois neste caso ser necessrio o consentimento do promitente (art. 448/2); 4) Mesmo depois da aquisio definitiva do direito pelo terceiro, o promissrio pode invocar contra ela os vcios da relao de valuta. Prestao em benefcio de pessoa indeterminada ou no interesse pblico Pode suceder que a prestao vise proteger um interesse pblico ou se destine a conjunto indeterminado de pessoas (art. 445 e 446). A natureza dos interesses favorecidos e a falta de pessoa determinada que zele pelo cumprimento da prestao foram naturalmente a lei a introduzir especialidades. Assim, reconhece-se s entidades competentes para a tutela ou representao do interesse pblico em causa o direito de exigirem do promitente o cumprimento, incluindo o recurso aco creditria (art. 445). Por outro lado recusa-se tanto a essas entidades como aos herdeiros do promissrio o poder de disporem da prestao, visto esta no se no destinar a satisfazer o seu interesse particular (art. 446). Atribui-se ainda s mesmas entidades e aos herdeiros do promissrio o direito de exigirem a indemnizao devida, no caso de a prestao se tornar impossvel por causa imputvel promitente, mas para aplicarem o produto na realizao dos interesses visados pelo doador art. 446/2.

B) Contrato para pessoa a nomear55


55

ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 355 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 427 e ss; PIRES DE

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A exposio seguida a do manual do Prof. ANTUNES VARELA. O contrato para pessoa a nomear admitido nos termos do art. 452 e constitui uma inovao introduzida pelo ltimo Cdigo Civil. Contrato para pessoa a nomear o contrato em que uma das partes se reserva a faculdade de designar uma outra pessoa que assuma a sua posio na relao contratual, como se o contrato tivesse sido celebrado com esta ltima art. 452/1. No h neste contrato qualquer desvio ao princpio da relatividade dos contratos. Ele produz todos os seus efeitos apenas entre os contraentes. S que, enquanto no h designao do amicus electus, os contraentes so os outorgantes no contrato. Depois da designao, o contraente passa a ser, de acordo com o contedo do contrato, j no o outorgante, mas o designado (art. 455/1). Figuras prximas No se identifica com o negcio celebrado por meio de representao, porque este produz os seus efeitos na esfera do representado, desde o incio, ao passo que o contrato para pessoa a nomear comea por produzir efeitos em relao ao outorgante e apenas pode vir a produzi-los na esfera jurdica de uma outra pessoa, que no figura no acto como representado. Tambm distinto do contrato celebrado por uma das partes em nome de pessoa que posteriormente se designar ou contrato para a pessoa a quem pertencer. Neste caso, o interveniente no contraente; e o contrato s produz efeitos quanto pessoa prevista, se esta o ratificar ou se o interveniente tiver poderes de representao. No h a alternatividade potencial de sujeitos do contrato para pessoa a nomear art. 455/1 e 2. No contrato a favor de terceiro, os nicos contraentes so o promitente e o promissrio, mesmo aps a adeso; aps a nomeao, no contrato para pessoa a nomear, o electus toma o lugar de um dos outorgantes, passando a tomar o seu lugar como contraente desde a celebrao do contrato. A gesto de negcios envolve a interveno do gestor em negcios que so alheios. O contrato para pessoa a nomear comea por pertencer ao interveniente e pode vir a consolidar-se definitivamente na titularidade do designado. No mandato sem representao o mandatrio no deixa de ser contraente em face dos terceiros com quem negociou, mesmo depois de transferir para o mandante os direitos adquiridos em execuo do mandato. No contrato para pessoa a nomear, efectuada a nomeao, os efeitos do negcio encabeam-se retroactivamente na titularidade da pessoa nomeada.

LIMA e ANTUNES VARELA, ob. cit., anot. aos art. 452 e ss.

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tambm distinto o contrato-promessa do contrato para pessoa a nomear, no qual no h uma simples promessa de contratar, mas um contrato definitivo em relao ao estipulante, ao mesmo tempo que a pessoa nomeada nenhuma promessa faz no contrato, porque no sequer pactuante. Regime quele acordo seguir-se- normalmente a declarao de nomeao56. Esta, para ser eficaz, necessita de ser feita por documento escrito 57, e emitida dentro do prazo convencionado ou, na falta de conveno, dentro dos cinco dias subsequentes celebrao do contrato 58. Precisa ainda de ser integrada pelo instrumento escrito de ratificao ou pela procurao anterior celebrao do contrato art. 453 e 454. Feita a nomeao, os efeitos do negcio processam-se como se a pessoa nomeada fosse o contraente originrio, adquirindo o nomeado, com eficcia retroactiva 59, todos os direitos e obrigaes emergentes do contrato para o lado da relao em que fica investido. Na falta de nomeao, os efeitos do negcio consolidam-se na esfera jurdica do interveniente, salva a possibilidade de as partes haverem acordado em outra situao art. 455. Para que a designao da pessoa produza efeitos em relao a terceiros, estando o contrato sujeito a registo, admite-se a inscrio em nome do contraente originrio, com indicao da clusula para pessoa a nomear, e a inscrio subsequente, mediante o averbamento adequado art. 456.

3.5. Eficcia ulterior dos contratos. A responsabilidade ps-contratual60


Importa agora chamar a ateno para os efeitos que estes podem produzir depois de se extinguirem. o tema da responsabilidade ps-contratual ou da eficcia posterior das obrigaes, instituto cuja designao decorre precisamente da circunstncia de se apoiar num contrato celebrado e executado quanto s prestaes principais. Posiciona-se em paralelismo ou simetria analisada responsabilidade pr-contratual. Assumem evidente predominncia na vida dos contratos as prestaes principais. Elas identificam, de resto, o tipo contratual. Mas a completa satisfao dos interesses das partes pode envolver

56

A reserva de nomeao no legalmente admitida nos casos em que a lei afasta a representao, nem naqueles em que indispensvel a determinao dos contraentes art. 452/2. H necessidade de determinao do contraente, em termos que no se compadecem com o esprito da clusula pro amico eligendo, nos contratos que, pela sua prpria natureza, so efectuados intuitu personae. Tambm no se concebe o emprego da clusula nos contratos modificativos ou extintivos de qualquer relao jurdica. As partes tm de ser os sujeitos desta relao e no outros. 57 Exige-se escrito, tanto para a declarao de nomeao (art. 453/1), como para a ratificao do contrato pela pessoa nomeada (art. 454/1) por razes de certeza jurdica. No bastar o simples documento escrito se o contrato tiver sido celebrado por documento de maior fora probatria, nomeadamente por meio de escritura pblica art. 454/2. 58 O prazo supletivo bastante curto para que no se prolongue, com todos os inconvenientes que da podem advir, a situao de incerteza que a clusula cria para o contraente firme. 59 Se, no entanto, por fora da lei ou de acordo com o estipulante, se tiverem constitudo a favor de terceiro quaisquer direitos sobre a coisa a que o contrato se refere, antes da declarao de nomeao, esses direitos podem no ser prejudicados pela nomeao, desde que preencham os requisitos necessrios sua eficcia real. 60 ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 357 e ss.

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que esses deveres principais de prestao sejam acompanhados por deveres secundrios e por deveres laterais. Todos estruturam a relao obrigacional complexa. Esta eficcia ulterior alicera a figura jurdica da responsabilidade ps-contratual, que se traduz na possibilidade de surgir um dever de indemnizao derivado da conduta de uma das partes depois da referida extino do contrato. No obstante se encontrarem cumpridas as obrigaes de prestao contratuais, se impe aos contraentes o dever de se absterem de comportamentos susceptveis de colocar em perigo ou prejudicar o fim do contrato. Exemplo: A, vendedor de vesturio, encarrega B, que trabalha autonomamente, de fazer um modelo de casaco de senhora, de acordo com o desenho que lhe proporciona, e confeccionar em seguida um determinado nmero de casacos conforme esse modelo; B cumpre o contrato a inteiro contento de A. Depois disso, ainda na mesma estao, B faculta a C, concorrente de A, o modelo preparado segundo o desenho de A e fabrica para C uma srie de casacos idnticos. Atitudes como as de B contrariam em regra a boa f e ocasionam responsabilidade ps-contratual. No raro, deparar-se- com a violao de deveres surgidos em virtude de deveres surgidos em virtude da prpria extino do contrato. Pode encontrar-se algum fundamento para a responsabilidade ps-contratual no art. 239, relativo integrao do negcio jurdico. Mas, no obstante, o principio da boa f assegura um amplo suporte ao instituto, maxime atravs do art. 762/2.

4. Classificaes dos contratos [remisso]


Esta matria j foi estudada na cadeira de Teoria Geral do Negcio Jurdico. Para a se remete61.

5. Contratos mistos62
Diz-se misto o contrato no qual se renem elementos de dois ou mais negcios, total ou parcialmente regulados na lei63. As partes, porque os seus interesses o impem a cada passo, celebram por vezes contratos com prestaes de natureza diversa ou com uma articulao de prestaes diferentes da prevista na lei, mas encontrando-se ambas as prestaes ou todas elas compreendidas em espcies tpicas directamente reguladas na lei.

Juno, unio e coligao de contratos

61 62

DIOGO CASQUEIRO, Teoria Geral do Negcio Jurdico, pp. 33 e ss. ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 279 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 372 e ss; 63 a estes contratos mistos que expressamente pretende referir-se o art. 405/2, o qual no tem mesmo outra finalidade que no seja a de referir explicitamente esta importante categoria dos contratos.

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O contrato misto distingue-se quer da simples juno, quer da unio ou coligao de negcios. Trata-se, nestes casos, de dois ou mais contratos que, sem perda da sua individualidade, se acham ligados entre si por certo nexo. Umas vezes (juno de contratos), o vnculo que prende os contratos puramente exterior ou acidental, como quando provm do simples facto de terem sido celebrados ao mesmo tempo ou de constarem do mesmo ttulo. A compra um relgio e manda consertar outro ao mesmo relojoeiro. Quando assim acontece, como os contratos so autnomos e distintos, aplicar-se- a cada um deles o regime que lhe compete. Outras vezes sucede que os contratos, mantendo embora a sua individualidade, esto ligados entre si, segundo a inteno das partes, por um nexo funcional que influi na respectiva disciplina. Trata-se agora de um vnculo substancial que pode alterar o regime normal de um dos contratos ou de ambos, por virtude da relao de interdependncia que eventualmente se crie entre eles. Pode um dos contratos funcionar como condio, contraprestao ou motivo do outro; pode a opo por um ou outro estar dependente da verificao ou no da mesma condio. Muitas vezes constituir um deles a base negocial do outro (art. 252/2 e 1437/1). C convenciona com D comprar-lhe ou arrendar certo prdio, optando pela primeira ou pela segunda, consoante venha a ser colocado na respectiva localidade ou em regime de simples interinidade. Nestes casos de coligao de contratos h j certa dependncia entre os coligados, criada pelas clusulas acessrias ou pela relao de correspectividade ou de motivao que afectam cada um deles ou ambos. Porm, a individualidade no destruda. No contrato misto, por seu turno, h a fuso num s negcio de elementos contratuais distintos que, alem de perderem a sua autonomia, fazem parte do esquema negocial unitrio. Problema mais delicado saber se nestas espcies negociais de mltiplas prestaes existem dois ou mais contratos (tpicos ou atpicos) ou se h apenas um contrato atpico, de mltiplas prestaes. A questo pode ter interesse na aplicao do regime do 292 e do 232, que considera o negcio concludo quando haja acordo quanto a todas as clusulas que o integram. sobre a natureza do acordo por elas estabelecido, luz do pensamento sistemtico denunciado na classificao e definio dos diferentes contratos tpicos, que as dvidas na matria ho-de ser solucionadas. Como critrios auxiliares temos dois: (1) um, tirado da unidade ou pluralidade da contraprestao; (2) outro, assente na unidade ou pluralidade do esquema econmico subjacente contratao. Se s diversas prestaes a cargo de uma das partes corresponder uma prestao nica (una ou indivisvel) da outra parte, ser naturalmente de presumir, que elas quiseram realizar um s contrato (embora, possivelmente, de carcter misto). E o mesmo se diga, quando na base das prestaes prometidas por uma e outra das partes haja um esquema ou acerto econmico unitrio, de tal modo que a parte obrigada a realizar vrias prestaes as no queira negociar separada ou isoladamente, mas apenas em conjunto.

Modalidades de contratos mistos

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1. Contratos Combinados H casos em que a prestao global de uma das partes se compe de duas ou mais prestaes, integradoras de contratos (tpicos) diferentes, enquanto a outra se vincula a uma contraprestao unitria. 2. Contratos de tipo duplo Outras vezes, uma das partes obriga-se a uma prestao de certo tipo contratual, mas a contraprestao do outro contraente pertence a um tipo contratual diferente. A cede a B uma casa para habitao em troca da prestao de servios que integram, por exemplo, o contrato de trabalho. 3. Contratos mistos em sentido estrito Por ltimo, h casos, como o da doao mista, em que o contrato de certo tipo o instrumento de realizao de um outro. O contrato que serve de meio ou instrumento (que, no caso da doao mista, as mais das vezes o contrato de compra e venda) conserva a estrutura que lhe prpria; mas esta afeioada de modo a que o contrato sirva, ao lado da funo que lhe compete, a funo prpria de um outro contrato (naquele caso a doao). Regime A fixao do regime tem dado origem a inmeras querelas doutrinais e hesitaes na jurisprudncia. Trs teorias se notam: 1. Teoria da Absoro Alguns autores procuram saber qual seja, entre as diversas pessoas reunidas no contrato misto, aquela que prepondera dentro da economia do negcio, para definirem pela prestao principal, com as necessrias acomodaes, o regime geral da espcie concreta. Esse tipo contratual preponderante absorveria assim os restantes elementos na qualificao e na disciplina do negcio. Tambm o art. 1028/3, a propsito da locao com vrios fins, prevendo a hiptese de um destes ser principal e os outros subordinados, manda prevalecer o regime correspondente ao fim principal. Mas pode no existir um elemento predominante, alem do que a teoria nem sempre reconduz aos resultados mais justos.

2. Teoria da combinao

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Outros autores, com o fundamento de que nem sempre possvel determinar o elemento principal do contrato e de que no se justifica de qualquer modo a extenso indiscriminada do regime que corresponde a esse elemento preponderante a outras partes da relao, tentam harmonizar ou combinar, na regulamentao do contrato, as normas aplicveis a cada um dos elementos tpicos que o integram. A disciplina legal de cada contrato tpico no se justifica apenas nos casos que integram todos os seus elementos constitutivos, mas tambm nas espcies em que cada um destes elementos se instala, embora s para fixar o regime prprio desses elementos isolados. Se o contrato inclui a um tempo elementos do contrato de trabalho e do contrato de locao, deve o julgador aplicar as regras do primeiro prestao que integra a relao laboral e as do segundo prestao prpria da relao locativa. Mas tambm esta teoria no satisfatria porque, nalguns casos o caminho mais justo , ao invs, o da absoro. 3. Teoria da aplicao analgica Finalmente, outros que consideram os contratos mistos como espcies omissas na lei, apelam para o poder de integrao das lacunas do negcio, que o sistema confere ao julgador. ao juiz, de harmonia com os princpios vlidos para o preenchimento das lacunas dos contratos (com recurso disciplina da analogia contratual), que compete fixar o regime prprio de cada espcie. Soluo adoptada O intrprete no deve enfeudar-se a nenhuma das posies expostas. O primeiro passo a dar consiste em saber se na lei h qualquer disposio que especialmente se refira ao contrato misto em questo. Pode bem suceder que a lei fixe critrios para a regulamentao dos contratos que renam em si elementos pertencentes a dois ou mais desses negcios tpicos. E assim acontece no vasto captulo da locao. Quanto ao arrendamento de prdios com parte urbana e parte rstica, mandava o art. 1084 (substitudo pelo art. 2 do R.A.U.) atender ao valor relativo de cada uma das partes, para s considerar o arrendamento como urbano se a parte urbana for a de maior valor (ver anot. ao art. 1084 no Cdigo Anotado dos Prof. PIRES DE LIMA e ANTUNES VARELA). Art. 1028 - prevendo a hiptese relativamente vulgar de uma ou mais coisas serem locadas para fins diferentes, manda a disposio aplicar, em princpio, a cada um dos fins, o regime legal que lhe compete. Est, assim, consagrada, na rea da locao, com pluralidade de fins, a teoria da combinao como regime regra. Consequentemente, a nulidade, anulabilidade, bem como a prpria resoluo do contrato, relativa a um dos fins no afecta a parte restante da locao. Mas o art. 1028/3 acrescenta que, se um dos fins se mostrar principal, devem os outros subordinarem-se-lhe. Assim se consagra, em casos excepcionais, a teoria da absoro.

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E, na falta de disposies especiais? Sempre que o contrato misto se traduza numa simples justaposio ou contraposio de elementos pertencentes a contratos distintos, como sucede nos contratos combinados e nos contratos de tipo duplo, deve, em princpio, aplicar-se a cada um dos elementos integrantes da espcie a disciplina que lhe corresponde dentro do respectivo contrato (tpico). esse o critrio geral enunciado pelo art. 1028 e que deve, como regra, considerar-se extensivo aos contratos mistos em geral. Pode, todavia, suceder que os termos da conveno revelem que, em lugar de uma justaposio ou contraposio dos diversos elementos contratuais, existe entre eles um verdadeiro nexo de subordinao. O que as partes quiseram foi celebrar determinado contrato (tpico), ao qual juntaram, como clusula puramente acessria ou secundria, um ou vrios elementos prprios de uma outra espcie contratual. Nesses casos, o regime dos elementos acessrios ou secundrios s ser de observar na medida em que no colida com o regime da parte principal, fundamental ou preponderante do contrato. Este o pensamento que aflora no art. 1028/3, e que tambm deve ser generalizado ao comum dos negcios mistos. Por vezes sucede que h antes uma verdadeira fuso desses elementos num todo orgnico, unitrio, complexo que substancialmente diferente da soma aritmtica deles; e outras ainda em que h uma real assimilao de um dos contratos (compreendidos no negocio misto) pelo outro. Saber quando qualquer dos fenmenos se verifica problema que depende essencialmente da causa do contrato misto, isto , da funo econmico-social que ele visa preencher, e do confronto dela com a causa dos contratos tpicos ou nominados. O contrato de hospedagem, bem como o de cruzeiro martimo, constituem exemplos tpicos da primeira variante. No h nestes casos uma prestao principal, ao lado de outras acessrias: o conjunto de prestaes que integram a hospedagem ou o cruzeiro martimo tm, na sua unidade, em sentido inteiramente distinto do que reveste cada uma das prestaes isoladas em que ele se desdobra. E tambm no h prestaes contrapostas de sinal contratual distinto. A doao mista Exemplos da segunda variante so os contratos mistos em sentido estrito, nomeadamente a doao mista. Diz-se doao mista o contrato em que, segundo a vontade dos contraentes, a prestao de um deles s em parte coberta pelo valor da contraprestao, para que a diferena de valor entre ambas beneficie gratuitamente o outro contraente. A doao mista fez-se, por exemplo, atravs da compra e venda; esta, mediante a reduo intencional de um dos seus elementos fundamentais (o preo), foi assimilada pela doao. Aproveitou-se e utilizou-se a compra para fazer uma doao.

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Nestes termos, se, posteriormente celebrao do contrato, houver fundamento para revogar a liberalidade por ingratido do donatrio, a forma correcta de efectuar a revogao consiste em desfazer-se da doao. E como esta consistiu na realizao da venda valiore pretio, a destruio dela operar-se- antes mediante a restituio do prdio, por um lado, e a correspondente restituio do preo, por outro. No tocante impugnao pauliana, a natureza unitria da doao mista obriga a perguntar se as partes agiram de boa ou m f (art. 612/1). No primeiro caso, a impugnao pauliana proceder contra a liberalidade, mediante a restituio prvia do preo pago pelo adquirente; no segundo, o adquirente abrir mo dos bens e o seu direito de crdito relativo ao preo no prejudicar os direitos do credor impugnante (art. 617/1 e 2). Quanto responsabilidade do vendedor-doador, no caso de ser alheia a coisa vendida ou de ela estar sujeita a nus ou limitaes especiais ou padecer de vcios que afectem o seu valor, ser aplicvel por analogia o disposto no art. 956/2, d) ou haver responsabilidade anloga do doador, enquanto o valor da coisa exceder o preo diminudo que por ela foi pago, havendo da para diante responsabilidade paralela do vendedor (art. 957 e 905), incluindo por consequncia o preceituado no art. 911, quanto aco de reduo, aplicvel no s venda de bens onerados, como de coisas defeituosas teoria da combinao gradual das normas.

6. Contrato-promessa64
Como os Professores ALMEIDA COSTA e ANTUNES VARELA so discordantes em grande parte da doutrina do contrato-promessa, ser exposta a doutrina de cada um a propsito de cada tema. Salienta-se que a exposio seguida , regra geral, concordante com a do Prof. ANTUNES VARELA. No entanto, ser sempre dada a opinio no lugar apropriado.

6.1. Noo
A promessa de contrato futuro ou contrato-promessa, consiste na conveno pela qual algum se obriga a celebrar certo contrato (art. 410/1). Diz-se contrato prometido ou definitivo aquele cuja realizao se pretende. O seu domnio normal a promessa de celebrao de um contrato, mas nada obsta a que ter por objecto a realizao de um negcio unilateral. Com ele se procura assegurar a realizao do contrato prometido, num momento em que existe algum obstculo material ou jurdico sua imediata concluso, ou o diferimento desta acarreta vantagens. Hoje, s raramente o contrato-promessa encontrar justificao no facto de as partes ainda no terem uma ltima deciso quanto convenincia do contrato prometido, quer dizer, no pretenderem comprometer-se definitivamente. O que se deseja com a obteno da promessa , por sistema, garantir a celebrao do contrato visado.
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ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 306 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 379 e ss; PIRES DE LIMA e ANTUNES VARELA, ob. cit., anot. aos art. 410 e ss; 440, 441, 442, 755/1, f), 808 e 830.

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O contrato-promessa cria a obrigao de emitir a declarao de vontade correspondente ao contrato prometido. A obrigao assumida por ambos os contraentes, ou por um deles, tem assim por objecto uma prestao de facto positivo, um facere oportere. E o direito correspondente atribudo outra parte traduz-se numa verdadeira pretenso. O contrato-promessa distingue-se com nitidez dos meros actos de negociao que frequentemente integram o processo formativo dos negcios jurdicos e que, s vezes, fundamentam a responsabilidade pr-contratual. que esses trmites apresentam-se destitudos de eficcia contratual especifica, ao contrrio do que sucede com o contrato-promessa e os demais negcios preparatrios ou preliminares. Admite-se, ao lado do contrato-promessa bilateral ou sinalagmtico, o contrato-promessa unilateral ou no sinalagmtico, quer dizer, que ambas as partes ou s uma delas, respectivamente, se vinculem celebrao do negcio prometido (art. 411). Figuras prximas Resulta clara a diferena entre o contrato-promessa unilateral e uma proposta contratual, porquanto esta j constitui elemento do contrato a que respeita, apenas faltando para a sua concluso que o outro contraente a aceite. Nesta, dispensa-se nova manifestao de vontade por parte do declarante. E enquanto que uma declarao de vontade, que s se converte em contrato com a aceitao, o contratopromessa j, em si mesmo, um contrato. E tambm se distingue o contrato-promessa unilateral do pacto de opo, que consiste no acordo em que uma das partes se vincula respectiva declarao de vontade negocial, correspondente ao negcio visado, e a outra tem a faculdade de aceit-la ou no, considerando-se essa declarao da primeira uma proposta irrevogvel. Enquanto que do contrato-promessa unilateral deriva uma verdadeira pretenso celebrao do contrato prometido, do pacto de opo resulta um verdadeiro direito potestativo aceitao da proposta emitida e mantida pela contraparte. No pacto de preferncia (art. 414 e ss) a pessoa no se obriga a contratar, mas apenas a escolher em certos termos uma outra como contraente, caso decida contratar. Na venda a retro (art. 927 e ss), o comprador no promete celebrar uma outra venda com o vendedor; fica sujeito a que este resolva o contrato. Distingue-se tambm do sinal. Este consiste na coisa (dinheiro ou outra coisa fungvel ou infungvel) que um dos contraentes entrega ao outro, no momento da celebrao do contrato, ou posteriormente, como prova da seriedade do seu propsito contratual e garantia do seu cumprimento (sinal confirmatrio), ou como antecipao da indemnizao devida ao outro contraente, na hiptese de o autor do sinal se arrepender do negcio e voltar atrs (sinal penitencial), podendo a coisa entregue coincidir ou no com o objecto da prestao devida ex contractus. O contrato-promessa uma conveno autnoma enquanto que a constituio de sinal uma clusula dependente de um outro negcio, no qual se insere. O sinal tanto pode acompanhar o contrato definitivo como o contrato-promessa.

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No contrato-promessa, em que um dos contraentes entregue ao outro uma qualquer quantia em dinheiro ou outra coisa, a entrega tanto pode representar a constituio de sinal como uma antecipao de pagamento. E, alis, a regra de que constitua antecipao de pagamento art. 440. Na promessa de compra e venda que se presume, at prova em contrrio, que reveste o sentido de sinal qualquer quantia entregue pelo promitente comprador ao promitente-vendedor, ainda que declaradamente a titulo de antecipao de pagamento. Nota caracterstica do sinal o facto de, pondo termo aos dois sentidos da clusula, a lei ter adoptado um regime nico, que se aproxima muito mais do sentido do sinal penitencial cfr. art. 830/2.

6.2. Disciplina Jurdica


ANTUNES VARELA Os traos mais salientes da nova regulamentao legal so os seguintes: 1. Reconhece-se expressamente a validade do contrato-promessa, seja qual for o contrato prometido; 2. O art. 411 consagra expressamente a validade da promessa unilateral; 3. Admite-se a possibilidade de a promessa de alienao ou de onerao de bens imveis, ou de mveis sujeitos a registo, produzir efeitos em relao a terceiros (art. 413); 4. Admite-se a possibilidade de execuo especfica do contrato-promessa (art. 830), mediante deciso judicial que produz os efeitos da declarao negocial do contraente faltoso; 5. Afirma-se a regra da transmissibilidade dos direitos e obrigaes dos promitentes art. 412. A disciplina originria foi, entretanto, modificada, primeiro pelo Decreto-lei n 236/80, de 18 de Julho, e depois pelo Decreto-Lei n 379/86, de 11 de Novembro, quer quanto forma do contrato, quer quanto ao fundo do seu regime. De acordo com a doutrina que se segue aqui, sustenta-se que as revises ao diploma fundamental da lei civil no foram as mais bem conseguidas e tm dado azo a inmeras controvrsias e hesitaes na doutrina e na jurisprudncia.

6.3. Disposies respeitantes forma e substncia


ALMEIDA COSTA

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Consoante determina o art. 410/1, aplicam-se ao contrato-promessa as normas disciplinadoras do contrato prometido. Apenas se ressalvam os preceitos relativos forma e os que, pela sua razo de ser, no devam considerar-se-lhe extensivos princpio da equiparao. Significa o referido regime que o contrato-promessa est sujeito, em regra s normas respeitantes aos contratos em geral e s do contrato prometido. Assim, abrangem o contrato-promessa as normas do contrato prometido sobre a capacidade das partes, proibies de aquisio (art. 876 e 877), interpretao e integrao do negcio (art. 883, 884, 887 e ss)...; o contrato-promessa deve definir o contrato prometido, dispensando-se ulteriores negociaes. Mas, como j visto, h duas excepes. I. Forma do contrato-promessa Devemos comear por distinguir o regime geral prprio deste contrato dos casos a que se refere especificamente o art. 410/2 e 3 celebrao de contrato oneroso de transmisso ou constituio de direito real sobre edifcio, ou fraco autnoma dele, j construdo, em construo ou a construir. a) Regime geral No regime geral do contrato-promessa, desde que a lei exija, para o contrato prometido, documento autntico ou particular65, a promessa s vale se constar de documento assinado pela parte que se vincula ou por ambas, consoante seja unilateral ou bilateral art. 410/2. Nas restantes hipteses, ou seja, por regra, vigora o princpio da liberdade de forma (art. 219). A imposio de documento assinado constitui uma formalidade ad substantiam. Mas a lei exige que apenas o contraente que se vincula celebrao do contrato definitivo se manifeste de modo solene, contentando-se, em relao ao beneficirio da promessa, com uma manifestao de vontade informal. Problema conexo ocorre a propsito da celebrao de um contrato-promessa bilateral, sujeito a documento escrito e to-s assinado por uma das partes. As redues e converses legais s raro se mostram indiscutveis, pois podem atingir a justia negocial. que se traduzem numa restrio da autonomia privada, dispensando os requisitos das redues e converses comuns, estabelecidos pelos art. 292 e 293. No contrato-promessa, nada justifica a imposio s partes dessa disciplina cogente, em vez de se confiar a soluo anlise flexvel de cada caso concreto. No cabe, certo, defender-se a validade de tais contratos-promessas. Porm, tanto parece insatisfatria a orientao que se pronuncia pela destruio plena do contrato, como a que sustenta a sua forosa validade no tocante ao que assinou o documento. Ainda que o C.C. admita, em princpio, a reduo do contrato, ela deixa de verificar-se quando se mostre que este no teria sido concludo sem a parte viciada (art. 292). Na hiptese de contrato-promessa assinado por um nico contraente, o negcio restringe-se a um contrato-promessa unilateral, salvo produzindo-se prova de que apenas seria celebrado com a vinculao de ambos.
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Documentos autnticos so os exarados pelo notrio nos respectivos livros, ou em instrumentos avulsos, e os certificados, certides e outros documentos anlogos por ele expedidos. Todos os demais, incluindo ao autenticados, so particulares sendo os ltimos os particulares confirmados pelas partes perante o notrio.

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A estrutura do mencionado art. 292 revela que o legislador partiu da regra do aproveitamento da parte que resta do negcio jurdico, uma vez eliminada a poro ferida da invalidade. Como excepo regra, o preceito acrescenta que a invalidade total s se produz quando o contraente interessado neste resultado mostre que o negcio jurdico no teria sido concludo sem a parte viciada. Caber ao contraente interessado na destruio do contrato alegar e provar factos que preencham a hiptese da contranorma impeditiva prevista no segundo trecho do art. 292 (art. 342/2). Mas quem deseje prevalecer-se da validade parcial do contrato encontra-se liberto do nus de alegar e provar que a vontade dos contraentes ter-se-ia orientado no sentido da manuteno do esquema negocial. Da que o julgador, se ficar na dvida, deva declarar a validade do contrato-promessa unilateral. Ainda, mesmo em face de uma vontade hipottica contrria a reduo, pode imp-la a boa f (art. 239). Alternativa plausvel para quem sustente que a omisso da assinatura dos outorgantes gera a nulidade de todo o contrato-promessa, ser a de utilizar o instituto da converso (art. 293). H uma diferena substancial do regime da reduo: a presuno funciona ao contrrio. A converso s poder ser declarada quando tal vontade hipottica das partes (cuja prova se exige e no releva no caso de dvida) com ela se concilie. Em qualquer das situaes existe um problema de integrao do contrato, pelo que importa o apelo aos ditames da boa f, de acordo com o j mencionado art. 239. Sustenta ALMEIDA COSTA que h um argumento sistemtico a favor da reduo. A disciplina do contrato-promessa consagrada pelo legislador apresenta vrias afloraes em que sobressai o propsito da proteco do adquirente. Sempre que falte a assinatura do promitente-comprador, compreende-se que recaia sobre a contraparte o nus da alegao e prova de que a vontade hipottica seria a da no aceitao do negcio sem a vinculao dos dois contraentes 66. A propsito desta questo se pronunciou o Supremo, em Assento de 29-XI-1989. Diz o STJ que o contrato nulo, mas pode considerar-se vlido como contrato-promessa unilateral, desde que essa tivesse sido a vontade das partes. Dado que o Assento no faz qualquer qualificao jurdica expressa e a argumentao aduzida se revela contraditria, propendemos para que os respectivos fundamentos se reconduzam nulidade parcial do negcio e, portanto se opere a sua reduo. Comentrio: pela minha parte, tambm este argumento no procede, porque se baseia no numa fundamentao jurdica, mas numa preferncia do Autor, essa sim baseada num argumento sistemtico que, por sua vez, e como j dito, no procede em meu entender. Mas adiante se concretizar. b) Regime prprio de certos contratos-promessas No tocante aos contratos-promessas relativos celebrao dos contratos onerosos de transmisso ou de constituio de direitos reais sobre edifcios, ou suas fraces autnomas, construdos, em fase de construo ou apenas projectados, exige-se documento escrito com reconhecimento presencial da assinatura do promitente ou promitentes. Alem disso, deve constar dele a certificao, pelo notrio, da existncia da licena de utilizao do edifcio ou da respectiva construo. O contraente que promete transmitir ou constituir o direito no pode invocar a omisso de tais requisitos, salvo se a contraparte a causou culposamente (art. 410/3).
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No procede, em nosso entender, este argumento. Mais explicaes se daro aquando da exposio do Prof. ANTUNES VARELA.

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A maior solenidade imposta para estes contratos explica-se pelos cuidados especiais de que se entendeu conveniente rode-los, considerando a projeco social dos contratos prometidos. Teve-se em vista estabelecer um controlo notarial destinado a evitar a negociao de edificaes clandestinas, para proteco dos futuros adquirentes. Mas tambm se encontra aqui uma aflorao do interesse pblico de combate construo clandestina. Foi um preceito que resultou da reforma de 1980. Mas em 1986 foram introduzidas modificaes com as quais vale a pena demorarmo-nos: )1 Ampliou-se o mbito das promessas submetidas a este regime especfico, que podem agora reportar-se, alem da c/v, a outros contratos onerosos, tpicos ou atpicos, de transmisso ou de constituio de direitos reais sobre edifcios. Ex: promessas de troca ou de constituio onerosa de usufruto. A letra do preceito aplica o regime explicitado a promessas de actos translativos ou constitutivos. Parece razovel, afirma ALMEIDA COSTA, que nele se abranjam, por interpretao extensiva, ainda as promessas respeitantes a actos modificativos de ampliao de direitos reais. Ficam de fora, todavia, as restantes promessas de actos modificativos e de actos extintivos; )2 Substituiu-se a expresso prdio urbano pela referencia a edifcio. Esta modificao procurou evitar dvidas em face da noo de prdio urbano que decorre do art. 204/2. No se trata aqui da precisa realidade que corresponde a esse conceito tcnico, mas sim de edifcios, j existentes, em construo ou projectados. A palavra edifcio, alis, utilizada em vrios preceitos do C. Civil para exprimir algo que no coincide com o conceito jurdico de prdio urbano. A palavra edifcio no assume necessariamente o sentido de edificao ou construo. Tambm compreende o solo em que se incorpora, assim como eventuais terrenos adjacentes ou anexos, quer dizer, o conjunto ou unidade imobiliria que o contrato definitivo tem por objecto.

)3 Estabelecia a verso originria do preceito que o documento escrito contivesse o


reconhecimento presencial das assinaturas dos outorgantes. O texto actual difere, aludindo a reconhecimento presencial da assinatura do promitente ou promitentes. A referncia a outorgantes inculcava a necessidade de a assinatura ser de ambas as partes, fosse o contrato bilateral ou unilateral. Basta a assinatura, com reconhecimento presencial, do contraente que se vincula promessa. Segue-se, pois, um regime paralelo ao fixado para a generalidade dos contratos-promessas (art. 410/2);

)4 A ltima parte do art. 410/3 declarava a omisso dos requisitos de forma


exigidos no invocvel pelo promitente-vendedor, salvo no caso de ter sido o promitentecomprador que directamente lhe deu causa. Estatui a nova verso que o contraente que promete

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transmitir ou constituir o direito s pode invocar a omisso de tais requisitos quando a mesma tenha sido culposamente causada pela outra parte. Operam-se pois as seguintes modificaes: Uma delas representou mera consequncia de a norma ter deixado de aplicar-se apenas s promessas de compra e venda de edifcio. Significativa outra. Continua a consagrar-se uma nulidade mista67 ou atpica, que se afasta do regime geral do art. 286: em princpio, a respectiva invocao pertence s ao beneficirio da promessa de transmisso ou constituio do direito real sobre edifcio ou sua fraco autnoma. Mas foi atenuado o seu alcance: o promitente da transmisso ou constituio do direito real pode arguir a nulidade do negcio quando a falta de tais requisitos se deva a actuao da outra parte. Tornou-se assim manifesto que qualquer modalidade ou grau de culpa serve de base a essa arguio; ao passo que a expresso que directamente lhe deu causa, que sugeria o sentido mais restrito de conduta intencional. Ao beneficirio da promessa que incorra na referida culpa no cabe prevalecer-se da invalidade. E quanto arguio por terceiros e ao seu conhecimento oficioso pelo tribunal? As exigncias do reconhecimento presencial da assinatura do(s) promitente(s) e da certificao da licena intentam a proteco dos interesses dos particulares adquirentes dos direitos reais sobre edifcios ou fraces autnomas destes. Mas, a exigncia de certificao notarial vai mais longe: trata-se da proteco do interesse pblico de combate construo clandestina. Assim, ao contrrio do que sucede com a inobservncia do primeiro dos dois requisitos, a deste ultimo admite-se que seja invocvel por terceiros e de conhecimento oficioso pelo tribunal 68. Entretanto, foi fixada jurisprudncia pelo STJ no Assento n 15/94 de 28-VI-1994: No domnio do art. 410/3, a omisso das formalidades previstas nesse nmero no pode ser invocada por terceiros. Subsistia, no entanto, a possibilidade do conhecimento oficioso pelo tribunal. Mas o STJ exarou o Assento n3/95 de 1-II-1995, declarando: No domnio do art. 410/3, a omisso das formalidades previstas neste nmero no pode ser oficiosamente conhecida pelo tribunal69. Tambm a doutrina do Assento de 29-XI-1989 se considera extensiva ao n 3 embora seja exarado para o n2.

c) Forma das promessas unilaterais remuneradas Pode suceder que, numa promessa em que apenas uma das partes se vincula, a contraparte assuma outras obrigaes para com o promitente. Ser o caso de se convencionar uma compensao dos
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Discordo estruturalmente aqui da posio do Prof. ALMEIDA COSTA. Quando for apresentada a tese do Prof. ANTUNES VARELA, mais desenvolvimentos sero prestados. 68 Embora defendamos a arguio por terceiros e o conhecimento oficioso pelo tribunal, consideramos alargadas estas faculdades inobservncia do primeiro requisito. 69 Mais um argumento a favor do facto de no serem diferentes as consequncias para a inobservncia dos requisitos o facto de os referidos Assentos se lhes referirem unitariamente e no, apenas, quanto ao segundo.

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benefcios ou vantagens que este lhe proporciona com a sua vinculao ao contrato definitivo ou dos sacrifcios ou desvantagens que, para o mesmo, da resultam. A promessa unilateral simultaneamente onerosa e bilateral: existem obrigaes para ambas as partes, mas a quem impende sobre o promissrio de satisfazer a compensao de imobilizao no uma obrigao principal de prestao. Trata-se de um dever secundrio de prestao. Tais situaes no se reconduzem a contratos-promessas bilaterais ou sinalagmticos no sentido do 410/2, onde ser pressupem, obviamente, obrigaes da mesma natureza. Responde-se assim, eventual dvida sobre se a promessa unilateral remunerada exige a penas a assinatura do promitente ou de ambos os contraentes, quando nos termos do art. 410/2 e 3 se requeira documento escrito. Basta a assinatura da parte que se vincula realizao da promessa. Vigora a regra da liberdade de forma (art. 219). Ainda que se pretenda que a obrigao do promitente e a do promissrio esto no mesmo plano, sempre ser de admitir tratar-se, no de promessa bilateral, mas de um contrato acoplado ou de duplo tipo a tal soluo no repugna o art. 239. II. Aplicao dos preceitos do contrato prometido A outra ressalva ao p. da equiparao reporta-se s normas que, pela sua razo de ser, no devam considerar-se extensivas ao contrato-promessa. Haver, pois, que atender ao seu fundamento. Por aplicao deste critrio, consideram-se inaplicveis os preceitos que, nos contratos de alienao, concernem transferncia da propriedade ou os que contemplam o problema do risco. Igualmente se deve admitir a validade da promessa de venda de coisa alheia (art. 892), ainda que no considerada como coisa futura pelas duas partes (art. 893); e tambm, embora falte a legitimidade a qualquer dos cnjuges, por exemplo, para a alienao ou onerao de imveis, prprios ou comuns, sem consentimento do outro, ou o respectivo suprimento judicial, excepto se vigorar entre eles o regime de separao de bens (art. 1628-A), -lhe licita a realizao de um prvio contrato-promessa. ANTUNES VARELA Como j dito com ALMEIDA COSTA, estabelece-se o princpio da equiparao no art. 410. A subsequente exposio destina-se a evidenciar os pontos discordantes ou aqueles em que h posterior aprofundamento por este Autor. Ao princpio so contrapostas as duas excepes j mencionadas (art. 410/1).

Dvidas suscitadas quanto forma e os Assentos de 94 e 95 O regime excepcional a que os ns 2 e 3 do art. 410 sujeitaram a forma da promessa deram lugar a duas dvidas de importncia no despicienda.

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A primeira refere-se interveno notarial, relativamente ao documento particular de onde conste a promessa relativa a celebrao de contrato oneroso de transmisso ou constituio de direito real sobre edifcio, ou fraco autnoma dele, j construdo, em construo ou a construir. Com o fim de evitar a construo clandestina, esses documentos prescreveram que necessria a assinatura do promitente ou promitentes e a certificao notarial da licena de utilizao ou construo. Face verso anterior (Decreto de 1980), a nova redaco veio alterar o regime, estatuindo que o contraente que promete transmitir ou constituir o direito s pode invocar a omisso destes requisitos quando a mesma tenha sido causada culposamente pela contraparte. A dvida que se suscitou foi a de saber se a omisso destes requisitos poderia ser invocada por terceiros e conhecida oficiosamente pelo tribunal. A boa doutrina (que tanto o Prof. ANTUNES VARELA como ns perfilhamos) tem que, por fora do disposto no art. 220, a soluo aplicvel ao caso no podia deixar de ser a nulidade do contrato (apenas com a ressalva da parte final do n3), invocvel por terceiros e conhecida ex oficio pelo tribunal, nos termos do art. 286 e 605. Argumentos: Esta a soluo imposta pelo art. 220 at porque, como afirmou, e bem, ALMEIDA COSTA, a forma estabelecida ad substantiam. No mesmo sentido depunha o argumento de contexto tirado do art. 1029/3 (agora revogado, mas data em pleno vigor). No caso deste artigo, em que a lei exigia a escritura pblica, a lei no hesitou a reconhecer: a) a nulidade s seria invocvel pelo arrendatrio; b) o arrendatrio podia fazer prova em contrrio por qualquer meio. Se, para este caso, prescreveu expressamente a legitimidade de apenas uma parte para arguir a nulidade, e o mesmo no fez para o art. 410/3, porque o legislador no quis claramente afastar-se no mbito deste ltimo artigo, do regime geral da nulidade. Por ltimo, os desvio introduzidos no regime geral dos art. 220 e 286 nos casos de nulidades mistas constituem normas excepcionais que no comportam, como tal, interpretao analgica art. 11. Assim, a melhor doutrina seria a da nulidade do contrato, invocvel pelo promitente-adquirente, por terceiros, conhecida oficiosamente pelo tribunal e ainda arguvel pelo promitente-alienante, quando imputvel exclusivamente contraparte. Porm o STJ veio fixar jurisprudncia, como j foi dito, nos Assentos de 94 e 95, encerrando a questo. Mas em face do direito constitudo no se afigura a melhor doutrina (j sim, no plano do direito constituendo). A verdade que nenhuma sano especial determinou a lei para a inobservncia dos requisitos de forma do art. 410/3. Nestas circunstncias, parecer que a doutrina emanada dos referidos arestos violaria o art. 8/2. A segunda dvida que se levanta relativa primitiva redaco do art. 410/2, mas que persistiu at ao texto actual, porque os diplomas de 80 e 86 no a solucionaram. S o Assento de 1989 veio consagrar o que se entende ser a boa doutrina. O problema levanta-se no domnio das promessas bilaterais, assinadas apenas por uma das partes, porque o promitente-vendedor, agindo por negligncia ou m f, no recolhia a assinatura da contraparte. E o fenmeno no foi resolvido por nenhum dos diplomas. Qual o regime aplicvel a estas

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promessas? Nulidade, sem mais; validade forosa; nulidade parcial, passvel de reduo; ou nulidade total, passvel de converso? Numa primeira fase a tese que valia era a da validade forosa, por aplicao directa do art. 411. Mas a partir de 77, fixou-se a premissa da nulidade. Mas ambas as teses esto hoje abandonadas, defrontando-se hoje as duas outras. Foi controvrsia entre as duas teses, que j foram acima explicitadas, que o Assento de 1989 se decidiu a pr termo. A doutrina fixada foi a seguinte: o contrato-promessa bilateral de compra e venda de imvel exarado em documento assinado por apenas um dos contraentes nulo, mas pode considerar-se vlido como promessa unilateral, desde que fosse essa a vontade das partes. Os termos do Assento no so claros, mas a interpretao, mais segura, vemos ns ser a do Prf. ANTUNES VARELA: No se aceita a tese da validade directa, nem sequer a da nulidade parcial do contrato com a consequente reduo (art. 292), visto o assento proclamar sem mais a nulidade e subordinar a sua validade como promessa unilateral alegao e prova de essa ter sido a vontade das partes. O Assento nem aceitaria a tese da converso da promessa bilateral nula, j que a converso exige a vontade presumvel ou conjectural das partes, enquanto que o Assento refere a vontade real das partes. Mas, assim sendo, o STJ teria condenado estes contratos nulidade sistemtica e total. E no esse o esprito do Supremo. Portanto, onde se refere a vontade conforme das partes, devemos entender que se refere sua vontade presumvel ou conjectural. Assim, o Assento consagra a tese da nulidade total com possibilidade de converso, nos termos do art. 293. Mas eis que exarado o Acr. do STJ 25-III-1993, fixando a doutrina na tese da reduo e assim at hoje.

6.4. Efeitos da promessa. Atribuio de eficcia real


Aqui se segue apenas a exposio do Prof. ANTUNES VARELA O contrato-promessa produz, em regra, apenas efeitos obrigacionais. Pode no entanto produzir efeitos erga omnes desde que verificados os seguintes requisitos: 1. 2. 3. Constar a promessa de escritura pblica, salvo se para o contrato prometido a lei no Pretenderem as partes conferir eficcia real promessa; Serem inscritos no registo os direitos emergentes da promessa (art. 413);

exigir escritura, porque nesse caso a lei se contenta com documento particular;

Assim, enquanto a promessa se mantiver vlida e eficaz, e no for revogada, prevalece sobre todos os direitos que posteriormente se constituam em relao coisa, tudo se passando em relao a terceiros.

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Na falta de um dos requisitos, a promessa mantm-se, mas apenas com eficcia obrigacional. Particularmente delicada a questo da eficcia da sentena que julgue procedente a execuo especfica, quando a execuo assente numa promessa com eficcia obrigacional, mas em que o autor tenha registado a aco. Desde que a sentena favorvel ao autor seja registada, o registo da aco torna a sentena favorvel oponvel a terceiros. Mas quer isto dizer que a sentena confere eficcia real retroactivamente? A aco de execuo especfica de promessas de venda de imveis est sujeita a registo (art. 3/1 ,a) do C. Reg. Predial). Mas qual o valor prtico do registo da sentena final procedente que retroactiva at data do registo provisrio da aco? necessrio ter presente a funo do registo: funo de tutela, conservao e segurana. J sabemos como funciona o registo em compras e vendas com trs intervenientes (pp. 331 ANTUNES VARELA). Importa fixar o caso da penhora. Se A, dono de imvel, o alienar a B que no regista, e C, credor de A, requerer e obter a penhora do mesmo imvel, o direito real de garantia de C prevalece sobre o direito de B. No estando a penhora dependente da vontade do devedor (art. 882/1) no houve violao das regras de registo (art. 819). Conhecidos os efeitos do registo, podemos chegar a algumas concluses, que temos por correctas:

1. O direito do promitente-adquirente, convertido em adquirente pela sentena procedente,


prevalece, pela publicidade (boa f) que o registo conferiu aco, sobre o direito de todos os promitentes-adquirentes baseados em promessas de data posterior, quer tenham ou no eficcia real; 2. A prevalncia do registo de sentena favorvel ao promitente-adquirente estende-se ao prprio registo de transmisso efectuada pelo promitente-vendedor a terceiro, depois de registada a aco, por duas razes: a) o registo da aco, embora provisrio, tornou pblica a pretenso do promitente e alertou futuros adquirentes; b) de outro modo, o promitente-vendedor, depois de demandado na aco de execuo especfica, teria sempre um meio fcil de inutilizar sempre o seu principal efeito, alienando a terceiro; 3. E se a alienao a terceiro pelo vendedor for antes de proposta a aco pelo comprador? Se quem adquiriu primeiro vir que o terceiro adquirente props a aco e a registou, e registar posteriormente a compra, no o registo da aco de execuo especfica que impede a cristalizao do direito na esfera do primeiro adquirente. Todavia, se o primeiro adquirente s registar a aco depois de sentena favorvel ao terceiro, j se dar prevalncia ao direito do terceiro.

6.5. No cumprimento do contrato-promessa


Seguiremos aqui a exposio do Prof. ALMEIDA COSTA.

6.5.1. Execuo Especfica

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Vem ela contida no art. 830/1. Em face deste preceito, se o promitente, ou qualquer dos promitentes (quer a promessa seja unilateral ou bilateral), no celebrar o negcio definitivo, cabe outra parte a faculdade de conseguir sentena que substitua a declarao de vontade do faltoso. Com esse pedido, pode cumular-se o da indemnizao moratria correspondente aos danos sofridos pelo atraso no cumprimento da promessa. Sempre que ela se verifique ser acompanhada de uma indemnizao moratria. A execuo especfica um efeito natural do contrato-promessa. Contudo, a norma que a estabelece tem, em regra, natureza supletiva. Os contraentes tm a faculdade de a afastar mediante conveno em contrrio (art. 830/1). Entende-se que h conveno em contrrio se existir sinal (art. 440 a 442) ou se houver sido fixada uma clusula penal (pena fixada para o incumprimento) art. 830/2. H uma presuno de que as partes quiseram que esse fosse o critrio de reparao dos danos surgidos com o inadimplemento. Mas so presuno e, como tal, ilidveis (art. 350/2). Mas pode ser a exigncia de execuo especfica imperativa: casos de promessa contidas no art. 410/3 art. 830/3. A norma veda o afastamento da execuo especfica. Pretende-se evitar a verificao de situaes imorais na promessa, estimuladas pela desvalorizao da moeda e pelo prprio acrscimo efectivo do valor dos bens. Reforou-se a posio do promitente-comprador, considerado a parte mais fraca, relacionando a carncia de habitao com a circunstncia de, no raro, o negcio ocorrer entre um profissional, designadamente uma empresa construtora, e um simples particular, mediante contrato de adeso. Os termos em que o artigo est redigido levam a concluir que se aplica a todos os edifcios e constituio sobre eles de quaisquer direitos reais de gozo ou de garantia. Este direito facultado a qualquer um dos contraentes e no depende de tradio do prdio ao comprador (art. 442/3). O regime do art. 830/3 envolve um desvio significativo ao do art. 438, j que permite ao promitente faltoso a modificao do contrato por alterao das circunstncias, ainda que posterior mora - atenuao severidade do sistema imperativo da execuo especfica. A lei acautela o caso da promessa do art. 410/3 onde caiba ao adquirente a faculdade de expurgar a hipoteca a que este esteja sujeito (art. 721), e a garantia subsista depois da constituio ou transmisso. que se permite ao demandante, que quer a execuo e a expurga da hipoteca, pedir a condenao do faltoso entrega do montante total do dbito garantido, ou do que corresponde fraco considerada, e dos juros respectivos, vencidos ou vincendos art. 830/4. Se o contrato prometido envolve a possibilidade de o faltoso invocar a excepo de no cumprimento, necessrio que o demandante consigne em depsito a sua prestao no prazo fixado pelo tribunal (art. 830/5). A excepo de no cumprimento no de conhecimento oficioso. Porm, uma vez deduzida pela contraparte, cabe ao tribunal averiguar se essa excepo se mostra ou no procedente, o que pode exigir a produo de prova. Se procedente, deve ficar dependente da consignao em depsito, dentro do prazo fixado. O esprito do n5 no o de sujeitar a procedncia da execuo especfica consignao em depsito. Se assim no fosse podia a aco ser improcedente mediante a falta da consignao, sem serem apreciados os fundamentos da execuo especfica.

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Importa agora mencionar que o 830/1 no se aplica a casos em que a execuo especfica se oponha natureza da obrigao assumida: promessa de doao (art. 940), de prestao de servios (art. 1154 a 1156), promessas de contratos tpicos de penhor (art. 669), comodato (art. 1129), mtuo (art. 1142) e depsito (art. 1185). A execuo especfica surge tambm afastada quando o contrato-promessa se apresenta de mera eficcia obrigacional e o promitente-vendedor transmite a coisa a terceiro: a aco procedente teria por resultado a venda de uma coisa alheia. Uma nota deve ser feita quanto a este ponto. Para tal segue-se a lio do Prof. ANTUNES VARELA. delicada, salienta, e bem, o Autor, a questo da eficcia da sentena que julgue procedente a execuo especfica, quando a execuo assente numa promessa com eficcia obrigacional, mas em que o autor tenha registado a aco. Tal j foi abordado a propsito do tema da eficcia real da promessa70. Retomando a lio de ALMEIDA COSTA, a deciso do tribunal que julgue procedente o pedido de execuo especfica produz os efeitos do contrato prometido fica valendo como seu ttulo constitutivo. Deste modo substitui-se, no s a manifestao de vontade do promitente faltoso, mas tambm a da parte que estaria disposta a emiti-la. Como agir, ento, na execuo especfica, relativamente aos pontos omissos do contrato prometido? A soluo mais razovel ser a de que a invalidade da promessa, lacunosa a respeito de aspectos essenciais, apenas se produz quando esses elementos no possam ser determinados pelos critrios gerais ( art. 236 a 239) e especiais (art. 539, 543/2 e 883) predispostos para a interpretao e a integrao da vontade contratual. Decorre do princpio da equiparao (art. 410/1).

6.5.2. Resoluo do Contrato


a opo execuo especfica. Mas importa distinguir se h ou no sinal. Na falta deste a indemnizao apura-se de harmonia com as regras gerais da responsabilidade civil e tende a cobrir danos efectivos. Quando existe sinal passado, difere a disciplina legal. As vrias solues derivam do art. 442 trplice possibilidade: 1. Perda do sinal ou sua restituio em dobro, consoante a parte faltosa foi a que o

entregou ou recebeu (art. 442/1, 1 parte). O sinal aproxima-se ento da natureza de arras penitenciais e sano ou montante indemnizatrio predeterminado para o incumprimento definitivo. Na promessa de compra e venda atribui-se presuntivamente o carcter de sinal a qualquer quantia entregue ao promitentevendedor (art. 441), embora a regra do art. 440 seja a de que constitui antecipao de pagamento de preo. Mas esta presuno ilidvel (art. 350/2);
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Ver, supra, pp. 63.

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Faculdade de Direito da UCP 2. Se o contrato prometido incidir sobre coisa e tiver havido a sua tradio para a
contraparte, pode esta, quando o incumprimento seja imputvel outra, em vez do sinal dobrado, exigir o valor da coisa ou do direito sobre ela data do incumprimento, subtrado o preo inicial, acrescentando-se a restituio do sinal e da parte do preo j paga (art. 442/2, 2 parte). Procura-se evitar que motivos especulativos contrrios boa f levem resoluo ou violao da promessa por quem promete constituir ou transmitir. Nessa mesma linha se concede o direito de reteno (art. 755/1, f)). Porm, sempre que o contraente fiel opte pelo valor da coisa ou do direito nos termos indicados, tem a outra parte a faculdade de excepo de cumprimento do contrato-promessa, ressalvado o disposto no art. 808 (art. 442/3, 2 parte) MENEZES CORDEIRO. O valor actualizado da coisa envolve um incumprimento definitivo. Eis o motivo da ressalva do art. 808: subentende que o beneficirio da promessa pode exercer tal opo sem a verificao dos pressupostos do n1; e implica que esta excepo apenas possa ser invocada desde que no ocorra nenhum destes pressupostos. Seria ofensivo da boa f que se lhe concedesse a excepo se no realizou a promessa dentro de um prazo admonitrio fixado pela contraparte. Igualmente, se se permitisse que lhe impusesse o contrato definitivo se o destinatrio da promessa j no tivesse interesse nela. Quando se verifica uma destas solues, esto excludas outras indemnizaes art. 442/4; 3. Proporciona-se ainda que o contraente fiel requeira a execuo especfica nos termos do art. 830 (art. 442/3, 1 parte). No se exige que tenha havido a tradio da coisa. Esta remisso apenas significa que a execuo funciona quando aquele preceito a admita nas promessas sinalizadas: quando afastada a presuno do art. 830/2 e quando seja imperativa art. 830/3. H, pois, agora que saber quando podem ser exercidos estes direitos pelo promitente fiel. J sabemos que, em tese, h dois direitos que assistem ao promitente fiel: a execuo especfica, acompanhada de uma indemnizao moratria, e a resoluo do contrato, acompanhada pela perda ou restituio do sinal, ou do valor actualizado da coisa. A verdade que estes direitos no podem ser exercidos todos da mesma forma e quando melhor aprouver ao promitente fiel. A noo de incumprimento utilizada no C.C. muito vasta e engloba vrias realidades, entre as quais vale a pena salientar o incumprimento definitivo, ou falta de cumprimento (art. 798 e 799), e a simples mora (art. 792/1, 804 a 808 e 813 a 816). A ideia subjacente mora a de que a prestao debitria, apesar de no realizada no momento prprio, ainda possvel, porque pode ainda satisfazer o interesse fundamental do credor. Ora, sempre que no caso de mora, o credor tiver interesse em sair da situao de impasse que ela cria, ele pode fixar livremente um prazo razovel ao devedor para que este cumpra, sob pena da obrigao se dar por no cumprida incumprimento definitivo (art. 798 e 799) interpelao admonitria. Mas a interpelao funciona, alm de como um poder para o credor, como um nus para ele, j que o mecanismo do art. 808 actua no interesse do prprio devedor, s o expondo s consequncias do incumprimento definitivo, nomeadamente ao risco da resoluo do contrato.

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Parece, no entanto, que se a promessa bilateral for sinalizada, instituiu o legislador um sistema algo complexo para o exerccio dos direitos em anlise pelo promitente fiel. Defende ANTUNES VARELA que o legislador de 1986 partiu do pressuposto errneo de que a necessidade de interpelao admonitria, tal como prescrita pelo art. 808/1, no era aplicvel promessa bilateral sinalizada. Prescreve-se, com efeito, na ltima verso do art. 442 que, no caso de no cumprimento da promessa sinalizada, por facto imputvel ao promitente-vendedor, tendo a outra parte optado pela sano mais grave (restituio do valor actualizado da coisa), por ter havido tradio da coisa objecto da promessa, pode a parte faltosa subtrair-se a ela e oferecer-se para cumprir, salvo o disposto no art. 808. Se o contra-direito do faltoso de afastar a sano mais grave s existe quando no se verificaram as situao de falta de cumprimento do art. 808, porque a sano se aplica logo que, nas situaes previstas de promessa com traditio, o faltoso incorre em simples mora contra a ratio do art. 808. O pior que por assim ser para a sano mais grave cominada para o contraente faltoso, arrastou o legislador este regime para todas as sanes previstas no art. 442. Alis, de outra maneira, no se perceberia e no teria sentido a ressalva para o art. 808 contida no art. 442. J ALMEIDA COSTA tem uma posio menos credvel, mas a nica que poderia defender, j que a lei de 1986 foi da sua autoria, tendo que danar ao seu sabor. Defende o Autor que, no contrato-promessa sinalizado a transformao da mora em incumprimento definitivo afasta-se do regime regra do art. 808. Defende, a meu ver mal, que no o nico caso em que a lei consagrou este desvio: nos demais casos a situao no comparvel art. 1150, 1235, 1242, 1041, 1083/3 e 1084/1. Ou seja, a parte inocente, verificada a mora, pode prevalecer-se das consequncias desta ou transform-la definitivamente em incumprimento definitivo, sem observar os requisitos do art. 808. E isto porque, ao contrrio de ANTUNES VARELA, defende que a exigncia do sinal ou da indemnizao actualizada constitui uma declarao resolutiva tcita (ar. 436/1). Por isso se compreenderia no n3 do art. 442 a possibilidade de recurso execuo especfica, que envolve a simples mora. Em nosso entender, parece defensvel unicamente a posio do Prof. ANTUNES VARELA, tenda realmente o legislador criado um regime sui generis para o exerccio dos direitos que derivam do incumprimento no contrato-promessa.

6.6. Outras violaes do contrato-promessa. A falta de legitimidade para o cumprimento


A violao da promessa, alem dos casos j descritos, pode ocorrer coma prtica de actos que ponham em causa o cumprimento, ainda que antes do decurso do prazo. Por exemplo, quando o

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promitente faltoso no tem legitimidade para a celebrao do contrato definitivo. Esta ilegitimidade pode ocorrer ao tempo da celebrao da promessa, embora seja possvel ao promitente vir a afast-la, pelo que seria vlido. Nestes casos, a execuo especfica seria impraticvel. Restaria apenas o caminho indemnizatrio. Mas a ilegitimidade pode ser superveniente: promessa de venda ou onerao de certa coisa e o promitente a aliena, entretanto, a terceiro. Se a promessa tem apenas efeitos obrigacionais, a contraparte tem apenas direito a indemnizao pelos danos sofridos, calculada nos termos gerais, ou inclusive, fixada previamente a ttulo de sinal ou pena convencional (art. 442/2, 3 e 4 e 811). J a promessa com eficcia real oponvel a terceiros adquirentes, desde que se encontre registada antes do registo da aquisio do direito deste (art. 413). A atribuio de eficcia real importa a possibilidade de realizao coactiva da prestao. Assim, neste caso, existe direito de execuo especfica, no obstante haver conveno em contrario e mesmo que o promitente remisso disponha da coisa a favor de terceiro. O contrario estaria em contradio com a eficcia real71. Tm legitimidade processual passiva: o promitente faltoso, para a execuo especfica do contrato; e o terceiro, se obteve a posse da coisa, para a sua reivindicao. Devem ser demandados em aco conjunta: aco declarativa/constitutiva atpica em litisconsrcio necessrio passivo.

7. Pacto de preferncia72 7.1. Noo


Pacto de preferncia ou de prelao (art. 414 a 423) o contrato pelo qual algum assume a obrigao de, em igualdade de condies, escolher determinada pessoa (a outra parte ou terceiro) como seu contraente, no caso de se decidir a contratar. So admitidos em relao compra e venda (art. 414), mas tambm face aos mais variados contratos art. 423. Dele nasce uma obrigao tpica: a de, querendo contratar, o obrigado escolher a contraparte, de preferncia a qualquer outra pessoa (conduta de sinal positivo - facere). Fica a plena liberdade de o titular da preferncia aceitar ou no a celebrao do negcio, nos termos em que o obrigado se prope realiz-lo. O pacto de preferncia surge sempre unilateral, j que apenas uma das partes se mantm vinculada. A obrigao que assume , de resto, condicionada apenas assume a obrigao no caso de se decidir a contratar. Como j dito, a respeito do contrato-promessa, esta e aquela so figuras distintas. Distingue-se tambm da venda a retro (art. 927), que assenta sobre uma clusula resolutiva. Tambm no se confunde
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Ver, supra, pp. 63, quanto posio defendida quanto eficcia obrigacional da promessa e registo da aco de execuo especfica. 72 ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 442 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 375 e ss; PIRES DE LIMA e ANTUNES VARELA, ob. cit., anot. aos art. 414 a 423.

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com o pacto de opo. O outro prev a celebrao de um novo contrato, este tem j uma declarao contratual.

7.2. Requisitos de forma e substncia


Quanto forma, se a preferncia respeita a contrato para cuja celebrao a lei exija documento autntico ou particular, o pacto s vlido se constar de documento escrito, assinado pelo obrigado art. 415, que manda aplicar o regime do art. 410/2 quanto ao contrato-promessa. De resto, impera a regra estabelecida pelo art. 219 - regra do consensualismo. O pacto de preferncia apenas possui, em regra, eficcia obrigacional, no sendo o seu titular sequer chamado a exercer o direito nos processos de execuo, falncia, insolvncia, nem procedendo preferncia contra a alienao efectuada nos processos desta natureza doutrina expressa pelo art. 422. Mas pode gozar de eficcia real, quando se reporte a bens imveis ou mveis sujeitos a registo, desde que se verifiquem os requisitos exigidos para o caso paralelo do contrato-promessa (art. 421/1). Assim sendo, torna-se num direito real de aquisio, como tal, oponvel a terceiros adquirentes e atendvel nos processos de execuo ou liquidao, onde os direitos de origem convencional sero tratados como direitos legais de preferncia, sem prejuzo da prioridade devida em qualquer caso a estes ltimos (art. 422)73. O direito e a obrigao de preferncia so, em princpio, intransmissveis, entre vivos e por morte (art. 420). Essa natureza pessoal pode, no entanto, ser afastada por conveno expressa das partes ou em consequncia da prpria natureza do contrato74.

7.3. Exerccio do direito de preferncia


Importa aqui distinguir duas situaes: (1) a de obrigado se dispor a cumprir o pacto; (2) a de obrigado o no observar, celebrando o contrato com terceiro, sem do facto dar conhecimento ao titular da preferncia. No primeiro caso, haver agora lugar a reflexo sobre a notificao da preferncia. O esquema legal vem enunciado no art. 416. O obrigado comunica contraparte, por notificao judicial ou extrajudicial, no apenas a inteno de contratar, mas tambm as clusulas desse contrato a celebrar, para que ela possa usar do seu direito. Alm disso discute-se se h ou no necessidade de comunicar a identidade do terceiro. Trs teorias: (1) Menezes Cordeiro, Galvo Teles e Menezes Leito e Joo Tiago sim, sempre essencial revelar a identidade (ideia da boa f, invocada por Menezes Cordeiro. Menezes leito diz que s sabendo quem o terceiro que o preferente pode verificar se as condies em que est a exercer a preferncia so verdadeiras); (2) Oliveira Ascenso no, nunca se revela a identidade (art. 416 - interpretao literal); (3) Antunes Varela, Almeida Costa depende. Casos em que tenho de dar a
73

No caso de concurso entre um direito legal de preferncia e um direito convencional de preferncia, este sempre preterido por aquele, mesmo gozando de eficcia real. 74 Pode resultar tacitamente do contrato, a transmissibilidade do direito e da obrigao PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo Civil Anotado, vol. I, anot. ao art. 420.

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identidade: concorrncia, aquisio de bens cujo valor estimativo grande; hiptese do arrendamento; quando por fora do no exerccio da preferncia se estabelea uma relao jurdica entre o terceiro e o preferente. preciso no confundir a notificao estabelecida pelo art. 416/1 com a proposta de contrato que o obrigado dirija ao preferente antes de ter qualquer projecto ajustado de venda com terceiro. Se o notificado declinar ou nada disser dentro do prazo de oito dias (art. 416/2) spatium deliberandi -, o seu direito caduca, ficando o obrigado livre de contratar com quem queira, mas nos termos em que comunicou a preferncia. A renncia pode ser feita verbalmente. Levanta-se a questo se cabe ou no direito aos credores do preferente impugnao pauliana ou sub-rogao, respectivamente. Se o preferente notificado, quiser preferir, declar-lo- nos termos do art. 1458 do C.P.C. as consequncias da aceitao derivam do n3 desse preceito. Pode acontecer que o obrigado pretenda alienar, por um preo global, uma ou mais coisas juntamente com a objecto da preferncia, ou que ele receba de terceiro que pretende adquirir a coisa a promessa de uma prestao acessria que o titular da preferncia no possa satisfazer. A lei considera uma e outra hipteses, nos art. 417 e 418, respectivamente. No primeiro caso, do art. 417, no sendo justo agravar os pressupostos da preferncia acordados no pacto, concede-se ao respectivo titular a faculdade de restringir o seu direito coisa a que o pacto se refere, reduzindo o preo que proporcionalmente corresponde a essa coisa dentro do preo global. Na falta de acordo sobre essa reduo, haver que recorrer aco de arbitramento para fixar o valor proporcional da coisa75. O obrigado pode, contudo, opor-se separao das coisas; nesse caso, o titular da preferncia ter de exercer o seu direito, se o no quiser perder, relativamente ao conjunto das coisas alienadas, pelo preo global fixado76. No se tratando de disposio imperativa, o preferente poder evitar a oposio do obrigado, desde que no pacto este se comprometa desde logo a no alienar a coisa juntamente com quaisquer outras. No caso de as coisas serem separveis, mas alienadas por um preo global, importa saber quando comea a contra o prazo de caducidade de aco de preferncia, e qual o preo a depositar art. 1410. Se o obrigado no tiver indicado o preo atribudo coisa objecto da preferncia, dentro do preo global, ter o preferente de propor a aco de arbitramento (art. 1459/2 do C.P.C.) para determinao do preo, no prazo de seis meses a contar da data em que teve conhecimento do preo global. O preo, porm, s ser obrigado a deposit-lo, depois de fixado judicialmente o que compete coisa objecto da preferncia. No segundo caso, a prestao acessria que o titular da preferncia no pode satisfazer de todo irrelevante, se tiver sido convencionada com o mero de afastar a preferncia (art. 418/2). Nenhum efeito ter tambm se, no avalivel em dinheiro, no for essencial ao contrato que o obrigado pretenda celebrar. Sendo a prestao essencial, e no havendo intuito fraudulento, a preferncia fica excluda, mas sem
75

A lei processual (art. 1459/2) manda recorrer aco de arbitramento quando a comunicao ao titular da preferncia, nestes casos, haja sido feita por meio de notificao (judicial) para preferncia. 76 A faculdade conferida ao obrigado s vale para a hiptese de se ter fixado um preo global para a alienao conjunta, e no para o caso de alienao conjunta de vrias coisas, mas com discriminao do preo de cada uma delas.

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prejuzo da indemnizao a que o seu titular tenha direito. Se a prestao acessria, no fraudulenta, for avalivel em dinheiro, o titular da preferncia que pretenda exercer o seu direito ter de acrescentar o valor dela ao preo convencionado. E poder o preferente exercer o seu direito contra a alienao efectuada pelo obrigado preferncia a um gestor de negcios, no estando o contrato ainda ratificado pelo dono do negcio? Pode sim. De contrrio, no seria difcil defraudar a lei e lesar o direito do preferente em proveito de um terceiro. Dentro da temtica do exerccio da preferncia cabe ainda lugar anlise de situaes de pluralidade de preferentes. E temos duas hipteses. A primeira aquela em que a preferncia deve ser exercida conjuntamente por todos os seus titulares, como no caso de dois ou mais herdeiros haverem sucedido ao titular de direito que os interessados consideraram transmissvel por morte (art. 420). Se algum no puder ou quiser usar da preferncia, o direito dos restantes amplia-se imediatamente a todo o objecto do pacto direito de no decrescer art. 419/1. A segunda hiptese aquela em que a preferncia deve ser exercida por um s dos titulares, e no por todos em conjunto. Se o pacto tiver estabelecido qualquer ordem de prioridade, esse o critrio a observar. Na sua falta, abrir-se- licitao entre os interessados, a partir do preo estipulado, revertendo o excesso em proveito do alienante art. 419/2. No plano processual, dois tipos de situaes: (1) casos em que o prprio obrigado quem quer cumprir o seu dever de notificao, sendo vrios os titulares do direito de preferncia (art. 1458, 1460, 1461, 1463 e 1464 do C.P.C.); (2) casos em que, tendo havido violao do direito de preferncia, um dos lesados est disposto a exercer a aco de preferncia, mas pretende resolver previamente com os demais preferentes a questo de saber a quem compete a prioridade do direito (regulados genericamente no art. 1465 - a diligncia judicial inicial destina-se a determinar a pessoa que deve exercer, sob pena de caducidade, a aco de preferencia).

7.4. Preferncia legal


O direito de preferncia resulta algumas vezes directamente da lei preferncia legal 77. O regime distinto do da preferncia convencional: o preferente convencional goza de um mero direito de crdito conduta do obrigado, cujo inadimplemento d apenas lugar a uma indemnizao; pelo contrrio, o
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Ver art. 1380 e 1381, 1409 e 1410, 1535, 1555 e 2130. Ainda, no arrendamento, art. 1091 e 1112/4.

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preferente legal desfruta de um direito potestativo que lhe permitir fazer seu o negcio realizado em violao da preferncia art. 1410.

7.5. Eficcia real do pacto de preferncia


Admite-se, no entanto, a atribuio de eficcia real ao pacto de preferncia que recaia sobre bens imveis ou mveis registveis, mediante a observncia dos requisitos de forma e publicidade estabelecidos para o contrato-promessa (art. 421/1). Aplica-se ento, com as necessrias adaptaes, o regime das preferncias legais art. 421/278. Ainda nesta hiptese, porm, o direito convencional de preferncia nunca prevalece contra os direitos legais de preferncia. E quando no goze de eficcia real, nem mesmo pode ser exercido relativamente s alienaes verificadas nos processos de execuo, insolvncia e outros anlogos art. 42279. A referida restrio imposta aos preferentes convencionais cujos direitos tenham mera eficcia obrigacional visa impedir o prejuzo aos seus credores. A sua admisso nesses casos seria susceptvel de afastar eventuais interessados na aquisio dos bens e, mais, dispensar o preferente, sem adequado motivo, da competio directa com os vrios candidatos a tal aquisio.

7.6. Violao da preferncia. Consequncias


No segundo caso, o de obrigado no observar o pacto, celebrando o contrato com terceiro, sem do facto dar conhecimento ao titular da preferncia. haver violao da preferncia. Caber lugar s aces de preferncia ou de indemnizao. No caso de violao, o direito de preferncia s prevalecer sobre o negcio celebrado mediante a aco de preferncia (art. 1410). Mas, para tal, precisa o direito invocado de gozar de eficcia real (art. 421/2); se assim no for, ter o autor da aco de contentar-se com a indemnizao dos danos causados pela violao. Recorrendo aco de preferncia, o titular lesado tem a faculdade de haver para si a coisa alienada, contanto que o requeira no prazo de seis meses a contar da data em que teve conhecimento dos elementos essenciais da alienao80 e deposite judicialmente o objecto da prestao que lhe cumpre efectuar, nos quinze dias subsequentes propositura. Se a alienao efectuada com violao da preferncia tiver sido precedida de promessa de venda ao adquirente, o prazo de seis meses de propositura
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Tratando-se de um direito legal de preferncia, a sua eficcia erga omnes no depende de registo consultar PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo Civil Anotado, vol. III, anotao 12 ao art. 1410. 79 Logo, s os titulares de preferncias legais e de preferncias convencionais com eficcia real so notificados para poderem exercer o seu direito na venda ou adjudicao dos bens (art. 876/2 e 892 do C.P.C.). 80 Havendo simulao de preo, e sendo a aco a aco intentada de anulao, o prazo de seis meses deve contar-se a partir da data do conhecimento do contrato, e no da declarao judicial de simulao. H, porm, que distinguir. Se o preo declarado for inferior ao real, os simuladores no podero invocar contra o preferente, estando este de boa f, o preo real superior. Se o preo declarado for superior ao real, o prazo de seis meses conta-se a partir do trnsito da sentena que fixe o preo real; sendo a aco de simulao improcedente, o direito de preferncia arrisca-se a caducar, se a aco de preferncia no tiver sido instaurada e o depsito do preo no tiver sido feito dentro dos prazos fixados pelo art. 1410/1.

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da aco conta-se a partir do conhecimento dos elementos essenciais da venda, e no da promessa de alienao, embora esta j possa servir de objecto aco de preferncia se o alienante no se tiver reservado ou a lei no lhe conceder o direito de arrependimento. A aco deve ser intentada contra o adquirente e contra o alienante, visto a lei mandar intencionalmente citar para a aco de preferncia os rus (no plural) art. 1410/1, in fine81. Esta a posio de ANTUNES VARELA, a meu ver, a posio a seguir. ALMEIDA COSTA, no entanto, apresenta uma posio distinta. Afirma este Autor que est mais de acordo com os princpios a soluo que aponta para a propositura da aco apenas contra aquele que detiver a posse da coisa via de regra, o terceiro adquirente. Salvo se o preferente deseja tambm agir contra o faltoso para obter uma indemnizao pelos danos sofridos ou uma sentena declaratria de simulao do preo. Salienta o Autor que no se mostra decisivo, no sentido do litisconsrcio necessrio passivo, o argumento retirado da convenincia em evitar casos julgados contraditrios, quando o preferente tenha que demandar, mais tarde, o obrigado preferncia. A contradio que venha a ocorrer circunscreve-se aos fundamentos das decises. Afirma ALMEIDA COSTA que a doutrina entende que ao instituto do caso julgado no pertence a funo de evitar a contradio terica dos julgados. Por conseguinte, o aludido risco, no justificaria a criao de situaes de litisconsrcio foroso visando afastar a eventualidade da simples coliso terica de decises. A procedncia da aco coloca retroactivamente o autor no lugar do adquirente.

II Negcios Unilaterais82 1. Noo e sua admissibilidade como fonte de obrigaes


Define-se negcio jurdico unilateral como aquele em que h somente a manifestao de uma vontade, ou em que, havendo vrias declaraes de vontade, todas elas tm o mesmo contedo, so declaraes concorrentes ou paralelas. Caracteriza-se, pois, pela existncia de um nico lado ou parte produz-se o efeito jurdico visado. No se confunde com uma mera proposta contratual art. 224 e ss. tambm no se confunde com o contrato unilateral, que unilateral nos seus efeitos, mas no o na formao nasce de um acordo de vontades. Ao passo que o negcio jurdico unilateral resulta de uma vontade isolada, verificando-se uma unilateralidade nos efeitos e na formao. Podem ser receptcios ou no receptcios, consoante a a declarao de vontade tenha de ser dirigida e comunicada a uma certa pessoa ou valha independentemente dessa exigncia. frequente que a vontade de uma pessoa produza efeitos jurdicos. Renova-se actualmente a controvrsia sobre a medida em que convir admitir a constituio de obrigaes pela vontade exclusiva

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Tal a opinio sustentada por ANTUNES VARELA. Ver PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo Civil Anotado, vol. I, anotao 3 ao art. 421. 82 ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 461 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 436 e ss;

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do prprio devedor, embora dependendo a respectiva eficcia da no rejeio do beneficirio. Isto porque ningum pode ser criado credor contra sua vontade. A favor da soluo positiva alegam-se as vantagens da possibildiade de fazer nascer obrigaes antes de qualquer aceitao. Mas, em sentido oposto, h razes ponderosas: (1) risco de o devedor se obrigar com alguma ligeireza, sem se aperceber de todo o alcance do seu acto, pois no existe uma fase negociatria; (2) dificuldades de prova da vinculao por negcio unilateral; (3) a intersubjectividade que caracteriza o direito das obrigaes. O nosso legislador aderiu ao princpio do contrato ideia de que apenas esta figura jurdica pode, como regra, no domnio da vontade, criar relaes obrigacionais. Embora se reconhea eficcia vinculativa aos negcios unilaterais em hipteses expressas. O art. 457 determina que a promessa unilateral de uma prestao s obriga nos casos previstos na lei. Vigora, portanto, o princpio do numerus clausus. As excepes admitidas so alis, muito limitadas. A lei menciona a promessa de cumprimento e o reconhecimento de dvidas em declarao unilateral do devedor (art. 458), a promessa pblica (art. 459) e os concursos pblicos (art. 463). Em rigor, s nas duas ltimas modalidades se constituem verdadeiras obrigaes. Porque no primeiro caso apenas imposto um nus da prova. Um outros destes negcios o acto entre vivos de instituio de uma fundao art. 185/3. Refira-se ainda o caso da doao pura feita a incapaz, cujos efeitos se produzem independentemente da aceitao (art. 951/2).

2. Modalidades 2.1. Promessa de cumprimento e reconhecimento de dvida


Nos termos do art. 458/1, se algum, por simples declarao unilateral, prometer uma prestao ou reconhecer uma dvida, sem indicao da respectiva causa, fica o credor dispensado de provar a relao fundamental, cuja existncia se presume at prova em contrrio. A lei consente que se efectue a promessa de uma prestao ou o reconhecimento de uma dvida, sem que o devedor indique o fim jurdico que o leva a obrigar-se, presumindo-se a existncia e a validade da relao fundamental. consagrada, no entanto, uma simples presuno, pelo que a prova em contrario produzir as consequncias prprias da falta, ilicitude ou imoralidade da causa dos negcios jurdicos. O problema prende-se com a diferena entre negcios causais e negcios abstractos. Por causa entende-se o fim especial tpico expresso no contedo do negcio, ou como a funo econmico-social tpica do negcio. Comummente, o negcio que vincula uma pessoa a uma obrigao indica o motivo determinante, a funo prtica ou fundamento jurdico da mesma, o qual faz parte do contedo daquele e permite a figura concreta de que se trata so os negcios causais.

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Mas, por vezes, a ordem jurdica admite que determinados negcios valham independentemente da sua causa ou relao fundamental. Surgem assim os negcios abstractos, caractersticos do direito comercial (cheque). A promessa de cumprimento e o reconhecimento da dvida, do art. 458, no constituem actos abstractos propriamente ditos, mas puras presunes de causa: so negcios causais, em que apenas se verifica a inverso do nus da prova. E da que o devedor possa provar que a relao fundamental no existe ou nula. Quanto forma rege o art. 458/2. A lei procura evitar dvidas ulteriores e advir o devedor da importncia do seu acto. A forma mnima para este negcio o documento escrito. Se a relao fundamental depender de formalidade de maior fora, essa mesma ter de observar-se tambm na promessa ou reconhecimento. A promessa ou reconhecimento que conste de escrito particular beneficia sempre da referida presuno. Na verdade, como em tais acto no se indica a causa da obrigao, o tribunal ter de admiti-la at que o seu devedor a ilida. Decorre do mesmo n 2 que o devedor pode afastar essa presuno, alegando a invalidade da relao fundamental por ausncia de forma ad substantiam do respectivo acto constitutivo, ainda que a mesma haja sido observada na promessa ou reconhecimento. Se a forma s for imposta ad probationem, ento o negcio produzir os seus efeitos, desde que conste de documento com fora probatria maior (art. 364). O preceito em apreo refere-se a documentos para fim de prova e no de substncia da relao fundamental.

2.2. Promessa pblica


O C.C. dedica-se expressamente s promessas pblicas neste captulo dos negcios unilaterais art. 459/1. As promessas pblicas constituem uma figura diferente das ofertas ao pblico. Estas ltimas analisam-se em propostas de contrato dirigidas a uma generalidade de pessoas indeterminadas, atravs de anncios nos jornais, exposio de mercadorias em montras com indicao dos preos... (art. 230/3)83. Para que se esteja face a uma promessa pblica, constitui requisito essencial a sua divulgao, de maneira a que os eventuais interessados possam conhec-la. Como se observou, a lei refere-se a promessa mediante anncio pblico. As promessas de recompensa anunciadas publicamente so muito vulgares hoje em dia. A nossa lei prev a hiptese da promessa que visa a prtica de um facto positivo ou negativo, mas tambm a efectuada a favor de quem se encontre em determinada situao, mesmo que esta seja de todo independente da conduta do beneficirio. E pode at o promitente ter como objectivo a demonstrao de que um certo acto ou efeito no pode realizar-se. Resulta do art. 459/2 que a eficcia da promessa pblica no depende do seu conhecimento prvio pela pessoa que se coloca na situao prevista ou do propsito desta de conseguir o benefcio
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As ofertas ao pblico, por sua vez, no se confundem com a proposta a pessoa determinada, posto que desconhecida ou cujo paradeiro ignora, embora o art. 225 permita que seja feita mediante anncio num jornal. Cumpre tambm destac-las do mero convite a contratar, que se destinam a provocar propostas da parte do pblico.

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respectivo. Da que se abranjam os prprios factos anteriores. Se houver declarao em contrario do promitente quanto a isto, deve entender-se que o conhecimento da promessa ou a vontade do credor representam meros pressupostos objectivos a que a mesma fica submetida, os quais nada afectam o carcter unilateral do negcio jurdico. A obrigao nasce sempre com o anncio pblico. A prestao prometida tanto pode assumir natureza gratuita onerosa. Tudo depende de existir uma inteno de liberalidade ou uma correspondncia econmica entre aquela e a situao ou o facto que se prev. O prazo de validade da promessa pblica pode ser fixado pelo promitente ou derivar da sua natureza ou do seu fim. Nesta hiptese, s revogvel com fundamento em justa causa. A promessa sem prazo de validade manter-se- at revogao pelo promitente, susceptvel de verificar-se a todo o tempo. Mas a revogao no eficaz, se no for feita na forma da promessa ou equivalente, ou se a situao prevista j se tiver verificado ou o facto j tiver sido praticado (art. 460 e 461). Pode acontecer que o resultado previsto se produza mediante cooperao conjunta ou separada de vrias pessoas. Em tal hiptese, se todas tiverem direito prestao, ser esta dividida equitativamente, atendendo-se participao de cada uma delas no resultado (art. 462). Nada impede que na promessa se fixe um critrio que atribua o direito prestao apenas a alguma ou algumas dessas pessoas.

2.3. Concursos Pblicos


Considera ainda o nosso Cdigo os concursos pblicos com promessa de prmio. A particularidade destes reside no facto de o prmio ser prometido unicamente aos que se candidatem a receb-lo; no bastando, alm disso, que o candidato efectue a sua prestao, pois ainda se torna necessrio que ele lhe seja atribudo pelo jri designado no anncio, ou na sua falta, pelo promitente (art. 463/2). As decises sobre a admisso dos candidatos ou sobre a atribuio do prmio competem exclusivamente s referidas entidades, segundo determina a lei. Portanto, so insusceptveis de impugnao judicial ou de qualquer outra, salvo indicao contrria feita no anncio. A oferta da prestao como prmio de um concurso s vlida desde que se fixe no anncio pblico o prazo para a apresentao dos concorrentes (art. 463/1). Tal exigncia destina-se a impedir que o promitente adie a sua prestao sob pretexto de esperar que se apresentem mais candidatos.

III Gesto de negcios84 1. Noo e enquadramento geral do instituto


Resulta a definio do art. 464. Por gesto de negcios designamos a interveno, no autorizada, das pessoas na direco de negcios alheios, feita no interesse e por conta do respectivo dono. Chama-se gestor ao que interfere no negcio, em contraposio ao seu titular que o dono do negcio (dominus negotii).
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ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 473 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 447 e ss;

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A gesto necessita de ser encarada face ao duplo aspecto que ela reveste. Por um lado o princpio de ordem pblica que condena as intromisses na esfera pessoal e patrimonial alheia. Por outro, a verificao de que no domnio multiforme da vida ocorrem situaes tais que a solidariedade humana sugere a terceiros uma interveno espontnea nos negcios de outrem, a fim de evitar um dano irremedivel ao titular do respectivo direito ou obrigao.

2. Requisitos
Para que haja gesto de negcios necessrio que se verifiquem cumulativamente os seguintes requisitos, que resultam do art. 464: 1. Direco de negcio alheio.

A actuao do gestor tanto pode concretizar-se na realizao de verdadeiros negcios jurdicos em sentido estrito (compras e vendas, locaes...), como na prtica de actos jurdicos no negociais (aceitao de pagamentos) ou at de simples factos materiais (reparao de um muro). Os actos jurdicos sero, em regra, actos de mera administrao, mas nada obsta a que sejam verdadeiros actos de disposio. Negcio alheio assim sinonimo de assunto ou interesse alheio. Tanto pode ser um interesse material como de ordem moral ou espiritual. Indispensvel que se trate de actos susceptveis de serem realizados por outrem (dono do negcio), como os actos que a ele incumba realizar embora referentes a bens de uma outra pessoa. E, alm disso, que no contrarie uma proibio legal, a ordem pblica ou os bens costumes. Esto, pois, excludos os actos de natureza pessoal, como a adopo. A referencia a negcio alheio mostra que a gesto no se estende por fora a todo o patrimnio do beneficirio, aproveitando as mais das vezes a algum ou alguns interesses isolados;

2. Actuao do gestor no interesse e por conta do dono do negcio


Atende-se aqui intencionalidade, isto , que o gestor tenha o propsito e a conscincia de gerir um negcio alheio, de actuar no interessa e por conta de outrem. Mas no se torna necessrio que o gestor conhea o dominus negotii, que pode ser, inclusive, uma pessoa futura. Subsiste, de igual modo, o instituto, se o gestor se encontrar em erro sobre a pessoa do dominus. Neste caso, os direitos e obrigaes emergentes da gesto cabem ao que efectivamente tenha essa qualidade. Na hiptese de se gerir, ao mesmo tempo, negcios alheios e prprios, nem por isso deixa de haver gesto de negcios quanto ao primeiro. Deve-se estabelecer a reserva de que s existir gesto

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desde que no se verifique a impossibilidade de gerir um negcio sem o outro? Parece prefervel a soluo negativa, admitindo-se ainda nessas situaes a gesto de negcios no tocante ao interesse alheio. Se agir no seu exclusivo interesse, falta um requisito essencial que o de estimular a interveno til nos negcios alheios, carecidos de direco. Aquele que age no seu exclusivo interesse pode faz-lo por supor erroneamente que o negcio lhe pertence e, nesse caso, no havendo aprovao (que necessria) do gestor por parte do dono do negcio (art. 472/1), so as regras do enriquecimento sem causa que se amoldam situao. Na hiptese de ignorncia culposa e de resultarem da gesto prejuzos para o dono do negcio, este tem direito a indemnizao de acordo com as regras gerais da responsabilidade civil art. 472/2. Ou f-lo conscientemente (gesto imprpria de negcios), gerindo negcios alheios no interesse prprio, ou seja, na inteno de carrear para o seu patrimnio os proveitos da intromisso na esfera jurdica de outrem, ou sem se preocupar demasiado com a fixao da fronteira entre os negcios prprios e os negcios alheios. E, nesse caso, tambm no so os preceitos reguladores da gesto, mas as regras definidoras da responsabilidade civil (seno da responsabilidade criminal) que mais convm a certos aspectos da relao art. 472/2. Mas j no absolutamente necessrio que ele aja em nome de outrem. Pode agir em nome de outrem gesto representativa ou em nome prprio gesto no representativa. Tal o que resulta do art. 471; 3. Falta da autorizao

A gesto pressupe-na, isto , a inexistncia de qualquer relao jurdica entre o dono do negcio e o agente, que confira a este ltimo o direito ou lhe imponha o dever legal de se intrometer nos negcios daquele. Exige-se, numa palavra, que o gestor no tenha o direito ou a obrigao de assumir a direco do negcio alheio;

4. O problema da necessidade ou utilidade85


Poder-se-ia ainda pensar na exigncia de a interveno ser necessria, ou pelo menos, concebida e iniciada utilmente. A nossa lei estabelece que o gestor deve conformar-se com o interesse e a vontade, real ou presumvel, do dono do negcio. Este pressuposto, todavia, apenas indispensvel para que nasam da gesto determinadas obrigaes a cargo do dono do negcio (art. 468). Ainda que a actuao do gestor no tenha sido necessria nem mesmo utilmente iniciada, sempre decorrem dela efeitos prprios da gesto obrigaes do gestor para com o dono do negcio (art. 466).

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Este ltimo requisito s enunciado por ALMEIDA COSTA.

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3. Institutos afins
A gesto de negcios em sentido tcnico integra-se no grupo de figuras que visam possibilitar a cooperao jurdica entre os homens. fcil apurar como se distingue do mandato. O gestor, interferindo em assuntos alheios, pode agir em nome do respectivo dono ou em nome prprio. Teremos assim gesto representativa ou no representativa (art. 471). No primeiro caso verifica-se uma situao de representao sem poderes: as relaes entre o gestor e o dominus negotii so reguladas pelos princpios da gesto, e as entre o dominus e terceiros pelo preceituado no art. 268. hiptese de gesto no representativa, declaram-se extensivas, na parte aplicvel, as disposies dos art. 1180 a 1184, respeitantes ao mandato sem representao. Tambm no se confunde com o contrato a favor de terceiro. Neste ltimo, o direito do beneficirio tem como suporte um acto de natureza contratual entre o promissrio e o promitente; na gesto, reveste-se de outra ndole o esquema jurdico pelo qual o dono do negcio aproveita da actuao do gestor.

4. Relaes entre o gestor e o dono do negcio

4.1. As obrigaes do gestor. Sua responsabilidade

1. O gestor deve actuar de acordo com o interesse e a vontade, real ou presumvel, do dono
do negcio (art. 465, a) e 466/1) Tanto o interesse como a vontade presumvel do dominus sero apreciados segundo critrios objectivos. E isto constitui a regra. Mas, excepcionalmente, pode o gestor afastar-se dessa vontade. de harmonia com o interesse, objectivamente considerado, do dono do negcio e com a vontade real ou presumvel deste que a conduta do gestor deve ser apreciada. O interesse, a que a lei aponta para distinguir a gesto regular da gesto irregular, consiste na aptido objectiva do acto para satisfazer qualquer necessidade real do dono do negcio. Havendo vrias formas de satisfazer objectivamente o interesse do dominus, ao gestor cumpre escolher a que melhor se adapte vontade presumvel dele. Havendo dvidas sobre a vontade, o gestor optar pela soluo que melhor sirva os interesses em causa. O gestor responde pelos danos que causar culposamente com a gesto art. 466/1; e a sua actuao considera-se culposa, sempre que agir em desconformidade com o interesse ou a vontade real ou presumvel, do dono do negcio (art. 466/2). Como deve o gestor agir no caso de o interesse do dono do negcio no coincidir com a soluo a que conduziria a vontade deste?

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Quanto a certos casos-limites, a soluo atenuada por apenas se considerar atendvel para o efeito a vontade que no seja contrria lei ou ordem pblica, ou ofensiva dos bons costumes (art. 465, a)). E daqui podemos extrair duas concluses:

a)

A actuao do gestor ser regular (isenta de culpa) se ele praticar um acto

contrrio vontade (real ou presumvel) do dono do negcio, mas conforme aos interesses deste, desde que a conduta desejada pelo dominus seja contrria lei, ordem pblica, ou ofensiva dos bons costumes; b) A conduta do gestor ser igualmente regular, se ele omitir o acto ilcito que o dono praticaria e optar pelo acto ilcito que mais favorece os seus interesses; Fora destes casos, o interesse do dominus coincidir, regra geral, com a vontade dele, porque ningum preza mais os interesses de cada um do que o seu prprio titular. O gestor deve-se ainda abster de praticar actos que saiba ou se presuma serem contrrios vontade real ou presumvel do dono, por mais favorveis que fundamentalmente os julgue s convenincias do interessado. Como deve igualmente renunciar aos actos que o dono no deixaria de praticar, se tiver razes para os considerar lesivos dos interesses em causa;

2. Cumpre ao gestor, logo que lhe seja possvel, avisar o dono do negcio de que assumiu a
gesto (art. 465, b)) A inobservncia da obrigao origina a responsabilidade do gestor pelos prejuzos causados e a ilegitimidade da gesto. Aps esse aviso, a gesto prosseguir ate que o dono do negcio determine a sua cessao ou tome outra providncia, como a de transform-la em mandato ou procuradoria ou assumir ele prprio a direco do negcio. O silncio do dono do negcio no significa aprovao da gesto para os efeitos declarados no art. 469, excepto se o silncio puder valer como meio declarativo art. 218;

3. O gestor deve prestar contas, uma vez concludo o negcio ou interrompida a gesto, ou
quando o dominus as exigir (art. 465, a). Cfr. art. 1162) O gestor deve prestar constas, uma vez concludo o negcio ou interrompida a gesto, ou quando o dominus as exigir (art. 465, d)). Aqui se incluem o produto de todas as prestaes devidas ao dono do negcio, mas tambm todos os lucros que o gestor tenha arrecadado. Quanto s quantias em dinheiro, prevendo que haja somas pagas e recebidas, manda-as entregar o saldo das respectivas contas (logo que, na falta de prazo fixado, seja interpelado pelo dominus), mas com os juros legais, a partir do momento em que a entrega haja de ser efectuada para assim se estimular o cumprimento pontual do dever de entrega. A prestao de prestar contas deve ser feita quando concludo o negcio ou interrompida a gesto, ou quando o dominus as exigir e pode ser feita espontaneamente ou coactivamente (art. 1014 e 1018 do C.P.C.);

4. Deve tambm o gestor fornecer ao dono do negcio todas as informaes relativas


gesto (art. 465, d))

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5. Deve o gestor entregar ao dono do negcio tudo quanto recebeu de terceiros em


consequncia da gesto ou o saldo das respectivas contas (art. 465, e))

6. O gestor deve prosseguir a gesto iniciada, a qual s pode ser interrompida por justa
causa ou determinao do dominus (art. 466/1) A lei vigente no faz esta imposio directa e indiscriminadamente. Mas responsabiliza-o pelos danos que resultarem da injustificada interrupo dela. responsabilidade do gestor refere-se o art. 466. O gestor responde quer pelos prejuzos que culposamente causar no exerccio da gesto quer pelos prejuzos que, uma vez iniciada a gesto, ocasione com a injustificada interrupo dela (art. 466/1). Acresce o n2 que se considera culposa a actuao do gestor que no se conforme com o interesse ou vontade do dominus; sempre se ressalvando que essa vontade respeite a lei, a ordem pblica, ou no ofenda os bons costumes. Havendo dois ou mais gestores, a responsabilidade ser solidria (art. 467). Um incapaz pode validamente gerir um negcio alheio. A sua responsabilidade apura-se de acordo com os art. 488 e 489.

4.2. Obrigaes do dono do negcio 1. Verificar-se a aprovao da gesto pelo dono (art. 469) ou de produzir-se prova de que o
gestor actuou em conformidade com o interesse e a vontade do dominus, desde que no contrria lei, ordem pblica ou bons costumes (art. 465, a)). Ento o dominus fica adstrito a determinadas obrigaes para com o gestor: a. Reembols-lo das despesas que ele fundadamente tenha considerado indispensveis,

com os respectivos juros legais a contar do momento em que foram realizadas, bem como indemniz-lo do prejuzo que haja sofrido (art. 468/1). O critrio para saber quais as indispensveis que o gestor como tais as tenha considerado. Critrio subjectivo e objectivo. No caso de pluralidade de donos do negcio, estes no respondem solidariamente para com o gestor art. 467;

b. O dominus sempre obrigado a remunerar o gestor, quando a gesto corresponda a uma


actividade profissional deste. Mas, como regra, afirma-se a gratuitidade (art. 470/1). A gesto de negcios no confere, em princpio, direito a qualquer remunerao. Exceptuam-se os actos praticados no exerccio de uma actividade profissional do gestor, aplicando-se, nesta ltima hiptese, fixao da remunerao, o disposto pelo art. 1158/2, por remisso do art. 470/2. Tal gesto retribuda reconduz-se figura da gesto mista. Abrange a gesto do negcio alheio e a da profisso ou empresa do gestor. Aqui se contam os advogados, mdicos...

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Faculdade de Direito da UCP 2. A outra situao consiste em o dono no aprovar a gesto e ela no ter sido exercida nos
termos do art. 465, a). A, o dominus responde apenas de harmonia com as regras do enriquecimento sem causa (art. 468/2).

4.3. Apreciao da culpa do gestor


Divergem neste ponto os Autores que seguimos. Ser, pois, apresentada a tese de cada um. ALMEIDA COSTA defende que o gestor deve agir em conformidade com o interesse e a vontade do dominus. Mas quanto diligncia requerida, -lhe exigvel a mesma a que estaria adstrito se a interveno estivesse autorizada? A culpa do gestor aprecia-se em abstracto, segundo o padro do homem mdio (art. 487/2), ou em concreto, atendendo a como ele conduz os seus prprios negcios? Inclina-se o Autor para que, em princpio, no caiba reclamar-se-lhe um zelo e uma aptido maiores que os que demonstra na conduo dos interesses prprios. Assim, merc o carcter espontneo e altrusta da gesto de negcios. Apenas com duas restries: a de a situao envolver o exerccio da actividade profissional do gestor, ou a deste, atravs da sua interveno, afastar deliberadamente e conscientemente, ainda que de boa f, a interveno de outra pessoa que se dispunha a gerir o negcio alheio. Nesta ltima hiptese, o gestor que como se torna garante do resultado. Assim, parece razovel apreciar a sua culpa em abstracto. Surge tambm o problema do nus da prova dos factos que fundamental, por um lado, os direitos dos art. 468 e 470 e, por outro, do direito do art. 466. De uma aplicao do art. 342/1 resulta: por um lado, que se impe ao gestor a prova da regularidade da gesto, se quiser usar dos direitos dos art. 468 e 470; por outro lado, pertence ao dominus o nus probatrio do exerccio incorrecto da gesto para alicerar o direito de indemnizao do art. 466. Podem, todavia, verificar-se situaes que justifiquem a aplicao analgica do art. 799/1, quanto responsabilidade contratual, admitindo a presuno de culpa do gestor. ANTUNES VARELA defende, por sua vez, que o gestor se deve orientar por aquilo que faria o dono, e no por aquilo que provavelmente faria um proprietrio diligente e perspicaz bom pai de famlia. Defende este Autor que, exactamente pelo carcter espontneo e altrusta da aco do gestor, pela gratuitidade normal da actividade que ele despende, pelos riscos a que desnecessariamente se expe, se afigura injusto exigir dele que ponha na direco de interesses alheios maior zelo, diligncia e aptido do que na gesto do seu prprio patrimnio. O critrio da culpa em abstracto defensvel no caso da responsabilidade contratual, mas j repugna aceitar o mesmo rigor numa actuao de carcter espontneo, como a gesto. Por isso, na falta de indicao em contrrio, deve aceitar-se neste ponto a tese da culpa em concreto.

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Perfilha-se neste ponto a tese de ALMEIDA COSTA.

5. Aprovao e ratificao da gesto. Relaes entre o dono do negcio e terceiros 6. Gesto de negcios representativa e no representativa
A aprovao da gesto envolve duas consequncias: significa renncia ao direito de indemnizao pelos danos devidos a culpa do gestor; e, j o sabemos, vale como reconhecimento dos direitos que a este so conferidos no art. 468/1. A lei no exige formalidades especiais para a aprovao aplicao das regras gerais dos art. 217 e 219. Diverso o alcance da ratificao da gesto esta dirige-se aos actos jurdicos realizados pelo gestor e envolve a posio do dominus face a terceiros. Distinguiu-se acima entre a gesto representativa e a gesto no representativa. Na primeira hiptese, vigora o regime da representao sem poderes (art. 268 e 471). O acto resulta ineficaz em face do gestor e do dominus, tornando-se necessria a sua ratificao. Considera-se negada se no for feita dentro do prazo fixado pela contraparte (art. 268/3). A ratificao encontra-se sujeita forma requerida para a procurao (art. 268/2). Na segunda hiptese, aplicam-se as disposies concernentes ao mandato sem representao (art. 471, 1180 a 1184). Uma vez aprovada a gesto, haver que transferir os direitos e obrigaes para a esfera do dominus, mas este pode, desde logo, substituir-se ao gestor no exerccio dos crditos resultantes de tal negcio (art. 1181). A aprovao da gesto concerne a actos materiais ou jurdicos e situa-se no plano das relaes do dominus com o gestor. A ratificao circunscreve-se a actos jurdicos e visa as relaes entre o dono e terceiros, conferindo uma legitimidade superveniente actividade do gestor. possvel, na prtica de um acto jurdico, a aprovao sem a ratificao, ou vice-versa? Afigurase-nos que sim. Quanto aprovao sem ratificao, parece certo que o dono possa exprimir a sua concordncia actuao gestria, renunciando responsabilidade do gestor (art. 466) e assumir as suas obrigaes para com este (art. 468), mas no chame sua esfera o negcio realizado em seu nome. Acrescenta-se que a ratificao assume carcter formal (art. 268/2). A simples aprovao, por isso, no significa a vontade de ratificar. Igualmente, admite-se o inverso. Ser a hiptese de o dominus pretender aceitar os efeitos do negcio representativo realizado pelo gestor, embora considere que este no agiu de acordo com o seu interesse ou desrespeitou a sua vontade (art. 468).

III Enriquecimento sem causa86


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ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 489 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 470 e ss;

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Faculdade de Direito da UCP 1. Noo e pressupostos


Na base do instituto encontra-se a ideia de que pessoa alguma deve locupletar-se injustificadamente custa alheia. uma fonte autnoma de obrigaes, estabelecendo o art. 473/1: Aquele que, sem causa justificativa, enriquecer custa de outrem obrigado a restituir aquilo com que injustamente se locupletou. Para que haja uma pretenso de enriquecimento mostra-se indispensvel a verificao cumulativa de trs requisitos: 1. 2. 3. Existncia de um enriquecimento; Que esse enriquecimento se obtenha custa de outrem; A falta de causa justificativa.

So estes requisitos agrupados em duas categorias, atendendo s suas caractersticas : requisitos positivos e requisitos negativos.

1.1. Requisitos positivos


Exige a lei, como ponto de partida, um enriquecimento custa de outrem. Ora isto desdobra-se em trs aspectos: (1) Enriquecimento; indispensvel que se produza um enriquecimento da pessoa obrigada restituio. H-de traduzir-se numa melhoria da situao patrimonial, que se apura segundo as circunstncias. Pode advir da aquisio de um direito novo, do acrscimo do valor de um direito j existente, da diminuio do passivo ou de se evitar uma despesa. A vantagem mostra-se susceptvel de ser encarada sob dois aspectos: o do enriquecimento real (valor objectivo e autnomo da vantagem adquirida) e o do enriquecimento patrimonial (a diferena produzida na esfera econmica do enriquecido e que resulta da comparao entre a sua situao efectiva (situao real) e aquela em que se encontraria se a deslocao se no houvesse verificado situao hipottica). O art. 479/1 declara apenas a obrigao de restituir o obtido. No impe forosamente qualquer das solues. Mas deve entender-se que a obrigao de restituir se pauta pelo efectivo alcance das vantagens no patrimnio do enriquecido enriquecimento patrimonial. O enriquecimento ter de ser avalivel em dinheiro ou poder ainda consistir to-s em vantagens no patrimoniais?

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Parece afirmar-se a soluo afirmativa, sempre que a vantagem obtida produza consequncias apreciveis em dinheiro vantagem patrimonial indirecta. J no se pode sustentar o mesmo, tratando-se de uma pura e simples vantagem moral ou ideal. O legislador no resolve directamente a dificuldade, ainda que os termos do art. 473 predisponham para a negativa. No repugnaria ao sistema que se admitisse uma pretenso de enriquecimento nas aludidas hipteses (art. 398/2 e art. 496). Mas esta soluo depara-se com importantes obstculos de praticabilidade, de certeza e segurana jurdicas. Ao enriquecido no patrimonialmente poderia tornar-se difcil satisfazer ao empobrecido a quantia representativa do seu enriquecimento. Tal princpio poderia conduzir a excessos, muito frequentes e variados. Acresce a isto que faltaria motivo para no se admitir uma paralela pretenso de enriquecimento quando o empobrecido tivesse apenas um empobrecimento no patrimonial; (2) Suporte do mesmo enriquecimento por pessoa diversa vantagem patrimonial obtida por uma pessoa corresponde uma perda, tambm avalivel em dinheiro, sofrida por outra pessoa (trabalho prestado sem contrapartida, renda que no se cobra...). O requisito em apreo no significa necessariamente que a diminuio suportada pelo empobrecido tenha de ser igual vantagem conseguida pelo enriquecido. Pode at no se verificar qualquer efectivo empobrecimento. Na verdade, o instituto abrange situaes em que a vantagem adquirida por uma pessoa no resulta de um correspondente sacrifcio econmico sofrido por outra. Recordem-se, a ttulo de exemplo, casos de uso de coisa alheia sem prejuzo algum para o proprietrio. Situaes paradigmticas de casos em que no se verifica um qualquer empobrecimento so as da poupana de despesas do enriquecido (ex: uso de casa de praia que estaria vazia) e as de lucro por interveno (ex: venda beira da estrada). Do facto de se verificar uma destas situaes paradigmticas resultam consequncias para o critrio da obrigao de restituir, que so no despiciendas, e que, adiante, trataremos. Decorre que s numa viso restrita do instituto se torna possvel aludir a empobrecimento ou sacrifcio econmico. O instituto leva como seu requisito essencial a necessidade de que haja um suporte do enriquecimento por outrem, que se produza um locupletamento custa de outrem. (3) Correlao entre o enriquecimento e o suporte deste O enriquecimento e o seu suporte alheio tm de estar relacionados. No se exige uma correspondncia objectiva, quer dizer, no sentido j mencionado de os dois elementos se apresentarem de igual valor ou se produzirem atravs de algo da mesma espcie. Quanto determinao do nexo:

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Poderia pensar-se numa relao de causa e efeito: o empobrecimento de um constituir antecedente causal ou causa material do enriquecimento do outro. Esta anlise no reflecte a realidade, pois o mesmo facto que gera a vantagem econmica e o sacrifcio ou suporte correspondente. Tornar-se- necessrio que se consiga a vantagem econmica imediatamente custa do titular do direito restituio? A relao entre o enriquecimento e o seu suporte por outrem pode ser directa ou indirecta. Na relao indirecta, a deslocao patrimonial faz-se atravs de um patrimnio intermdio h duas deslocaes sucessivas. Enquanto que na relao directa, a deslocao patrimonial produz-se imediatamente entre o patrimnio do empobrecido e o do enriquecido. Entre ns, apresenta-se mais seguida a corrente que exige o carcter directo ou imediato da deslocao patrimonial 87. Todavia, no resultar necessariamente violado este requisito pela simples circunstncia de o credor do enriquecimento no ter efectuado por si mesmo, mas por intermdio de um terceiro, a atribuio patrimonial. Pode a interveno de outra pessoa ser de mera cooperao, verificando-se uma nica aquisio. A nossa lei no impe forosamente uma soluo, pelo que tem a jurisprudncia, os movimentos livres.

1.2. Requisitos negativos


So eles: (1) Ausncia de causa legtima necessrio que no exista uma causa jurdica justificativa dessa deslocao patrimonial. O que entender por causa? O problema consiste em distinguir, entre as vantagens patrimoniais que uma pessoa pode obter na vida da relao, aquelas que, no chegando a factos ilcitos ou comportamentos antijurdicos, determinam uma obrigao de restituio, visto no estarem satisfatoriamente justificadas perante o Direito. O enriquecimento carece de causa, quando o Direito no o aprova ou consente, porque no existe uma relao ou um facto que, de acordo com os princpios do sistema jurdico, justifique a deslocao patrimonial; sempre que aproveita, em suma, a pessoa diversa daquela a que, segundo a lei, deveria beneficiar. O enriquecimento pode tambm encontrar a sua causa justificativa num preceito legal: credor de alimentos que recebeu os que lhe eram devidos (art. 2003 e ss.), a prescrio (art. 300 e ss.) e a usucapio (art. 1287 e ss.). Concluindo, o art. 473/1 permite jurisprudncia contemplar adequadamente muitos casos prticos que o legislador no poderia prever expressamente.

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Segundo PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, o art. 481, restringindo o dever de restituio aos casos em que o terceiro tenha adquirido gratuitamente, mostra que, em princpio, a pretenso de enriquecimento s vale contra os casos de enriquecimento imediato, no valendo, por conseguinte, para os casos de duas aquisies sucessivas. Acrescentam-se ainda as hipteses previstas nos art. 289/2 e 616/3.

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(2) Ausncia de outro meio jurdico Art. 474 - no h lugar restituio por enriquecimento, quando a lei facultar ao empobrecido outro meio de ser indemnizado ou restitudo a pretenso de enriquecimento sem causa constitui aco subsidiria ou apresenta carcter residual ALMEIDA COSTA e ANTUNES VARELA. VAZ SERRA considera em contrrio. O empobrecido poderia optar livremente por uma aco de responsabilidade civil ou de enriquecimento sem causa claro desvio quilo que o princpio firmado no Direito portugus vigente. o problema de situaes que preenchem os requisitos do enriquecimento sem causa, mas tambm de outros institutos aceitao do princpio da subsidariedade. No permite o nosso sistema que, em tais hipteses, o empobrecido disponha de uma aco alternativa. Ele apenas poder recorrer aco de enriquecimento quando a lei no lhe faculte outro meio para cobrir os seus prejuzos88. Entende-se, como outros meios jurdicos: declarao de nulidade ou de anulao (art. 289/1); gesto de negcios (art. 468/1); aco de reivindicao ou de reparao; aco de cumprimento da obrigao; aco de resoluo de contrato; aco de responsabilidade civil;

A falta de outro meio jurdico pode ser superveniente ou originria. (3) Ausncia de preceito legal que negue o direito restituio ou atribua outros efeitos ao enriquecimento Vem este requisito previsto na parte final do art. 474. Determina-se que no haver lugar restituio por enriquecimento quando a lei recuse esse direito. Tal suceder nas hipteses de prescrio (art. 300 e ss.), de usucapio (art. 1287 e ss.), de frutos recebidos pelo possuidor de boa f (art. 1270/1), de alimentos provisrios (art. 2007/2) e de objectos achados e no reclamados dentro de certo prazo (art. 1323/2). Ainda vem neste artigo o impedimento do recurso ao instituto, sempre que a lei atribua outros efeitos ao enriquecimento. So os casos em que o Direito regula as consequncias econmicas de uma atribuio patrimonial impondo ao beneficiado uma obrigao com objecto diverso da fundada no enriquecimento sem causa. Como exemplos temos a alterao da base do negcio (art. 437 e ss.), as benfeitorias teis que possam ser levantadas (art. 1237/1) e a especificao de m f (art. 1337). Mas a estatuio destas normas impede o recurso complementar ao enriquecimento sem causa?

2. Hipteses especiais de enriquecimento sem causa


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Entende-se que o enriquecimento injustificado tanto pode ser aduzido por via de aco (quando o enriquecimento j se tenha produzido) como de excepo (para evitar que ele se verifique).

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Prevem-se, no 473/2 trs situaes especiais de enriquecimento numa enumerao exemplificativa: (a) Repetio do indevido Importa distinguir aqui duas situaes diferentes: (i) Ao cumprimento de obrigao que objectivamente inexistente, nem relativamente ao que o efectua nem a terceiro, refere-se o art. 476. Desta norma surgem trs requisitos para o exerccio da pretenso de enriquecimento nela admitida: que se efectue uma prestao com a finalidade de cumprir uma obrigao; A palavra obrigao est aqui usada com a amplitude do conceito do art. 397 - vnculo jurdico, autnomo, ou no autnomo, pelo qual uma pessoa fica adstrita para com outra ao cumprimento de uma prestao. que essa obrigao no exista na data da prestao; Se a obrigao existe, mas com um contedo inferior ao da prestao efectuada, a pretenso de enriquecimento valer quanto diferena. No pode considerar-se inexistente uma obrigao que prescreveu. A ela se refere expressamente o art. 304/2 que denega o direito repetio do indevido no caso de cumprimento. Sendo a prestao efectuada a pessoa diferente do credor, tem o devedor a possibilidade da repetio, conquanto no seja um cumprimento liberatrio, nos termos em que a prestao efectuada a terceiro extingue a obrigao (art. 476/2). Ainda se pode tratar de um crdito existente mas ainda no vencido porque sujeito a um prazo art. 476/3. que essa obrigao nem mesmo se relacione com um dos deveres de ordem moral ou

social, impostos pela justia, que originam obrigaes naturais; excluda a repetio, desde que haja uma obrigao natural do autor da prestao. Mas tambm se pode repetir uma prestao com o propsito do cumprimento de uma obrigao natural que no existe.

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No se pode considerar como requisito para a repetio do indevido o erro do solvens. Verificados os trs pressupostos, haver lugar repetio do indevido, ainda que o autor do cumprimento o tenha efectuado com dvidas sobre a existncia da obrigao ou estando at seguro da sua inexistncia. (ii) Repetio do indevido quando se cumpre obrigao alheia. Uma vez mais, cumpre distinguir duas situaes: a do cumprimento de uma obrigao de outrem na convico de que prpria.

Determina o art. 477/1: aquele que, por erro desculpvel, cumprir uma obrigao alheia, julgando-a prpria, goza do direito de repetio, excepto se o credor, desconhecendo o erro do autor da prestao, se tiver privado do ttulo ou das garantias do crdito, tiver deixado prescrever ou caducar o seu direito, ou no o tiver exercido contra o devedor ou contra o fiador enquanto solventes. Sempre que no haja direito de repetio, o autor da prestao ficar sub-rogado nos direitos do credor (art. 477/2);

situao diversa da anteriormente considerada a da pessoa que sabe ser a dvida alheia

e que efectua o cumprimento na convico errnea de estar a isso obrigada para com o devedor. Nestes casos s existe direito de repetio do indevido contra o credor se este conhecia o erro ao receber a prestao. Encontrando-se o credor de boa f, resta ao solvens a possibilidade de exigir do devedor exonerado aquilo com que o mesmo injustamente se locupletou (art. 478). (b) Enriquecimento por virtude de uma causa que deixou de existir Pode suceder que, embora no momento da realizao de uma prestao exista a causa jurdica que a fundamenta, esta venha posteriormente a desaparecer. Surge, pois, uma pretenso de restituio do enriquecimento. o que ocorre com a antecipao de prestao devida por efeito de uma relao contratual duradoura, extinguindo-se o contrato antes da data fixada para o cumprimento dessa prestao. Assim tambm quanto recuperao de uma coisa cujo desaparecimento levou indemnizao do seu titular.

(c) Enriquecimento por falta do resultado previsto Nos termos expressos do n2 do art. 473, uma prestao efectuada em vista de um resultado futuro que no se verificou pode fundar uma pretenso de enriquecimento. So necessrios trs requisitos:

1) Que se haja realizado uma prestao para obter, de harmonia com o contedo
do respectivo negcio jurdico, um especial resultado futuro. Trata-se do especfico resultado a que se tendia com a prestao. Esse resultado futuro especial pode ser um acto de quem recebe a

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prestao, ou algo que a pessoa que recebe a prestao no tem de produzir ou no tem de produzir s por si;

2) Que se depreenda do contedo do negcio jurdico a fixao do fim da


prestao;

3) Que o resultado no se produza. Consiste num problema de interpretao da


vontade das partes o de saber se a no produo do resultado previsto se pode verificar de qualquer forma ou apenas de uma certa maneira. Contudo, o art. 475 exclui em dois casos a aco de enriquecimento agora analisada: i. Se o autor j sabia que o efeito previsto era impossvel.

Somente se afasta a restituio se o autor tinha a certeza da impossibilidade do resultado, no bastando a sua mera convico; ii. Se o autor impediu de m f a verificao do resultado.

3. Obrigao derivada do enriquecimento sem causa. Diferentes solues


Cumpridos e verificados os pressupostos do enriquecimento sem causa, numa qualquer das suas modalidades, h lugar obrigao de restituio. Deve proceder-se a uma restituio em espcie mas, no sendo esta possvel, entregar-se- o valor correspondente (art. 479/1). A obrigao de restituir no pode exceder a medida do locupletamento art. 479/2. Simplesmente, o princpio firmado neste artigo deixa vrias questes em aberto quanto ao clculo da obrigao. Assim, apresentam-se diversas teses:

1. Tese tradicional (Pereira Coelho, Antunes Varela, Almeida Costa); 2. Tese moderna (Menezes Leito, Jlio Gomes); 3. Tese do triplo limite (Menezes Cordeiro em 1980) no vamos tratar.

Tese tradicional Apura-se o montante do enriquecimento e o montante do empobrecimento e fixa-se a obrigao de restituir no valor mais baixo dos dois. Ateno que aqui se parte de enriquecimento num sentido patrimonial (e no enriquecimento real). Quando esta teoria fala em empobrecimento fala em sentido patrimonial, embora no expressamente (valor na esfera jurdica). Ex: A tem um automvel de B se no h outra aco possvel, recorre-se aco de restituio segundo enriquecimento sem causa. Qual o valor equivalente, no sendo possvel a restituio em espcie? Diz esta teoria que temos que averiguar o valor do enriquecimento (5000) e o valor do

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empobrecimento (6000). Restitua-se 5000. Se o enriquecimento fosse de 6000 e o empobrecimento fosse de 4500 restitua-se 4500. No necessrio, j se viu, que haja um empobrecimento. Se no houver, pela tese do duplo limite, ento a restituio seria de zero, o que seria manifestamente injusto. Nestes casos em que o empobrecimento de zero, a teoria do duplo limite levaria a que a restituio fosse de zero. Estes casos no podem assim ser resolvidos. H, assim, uma correco: nestes casos, como o enriquecimento no causou empobrecimento, faz-se apelo teoria do dano real valor de mercado que o bem tem. Substitui-se o valor 0 pelo valor do bem no mercado real valor do empobrecimento real. Situaes abrangidas: (1) enriquecimento na forma de poupana de despesas; (2) enriquecimento na forma de lucro por interveno. Enriquecimento na forma de poupana de despesas. Ex: uso de casa de praia no arrendada sem causar danos alguns; uso de casa arrendada depois do arrendamento ter cessado. Soluo de acordo com a teoria do dano real: obrigao de restituir apura-se o valor de mercado do bem utilizado que foi o montante de despesas que se poupou (substitui o empobrecimento de 0). Depois olha-se para o montante mais baixo dos dois e esse que se restitui. Enriquecimento na forma de lucro por interveno. Ex: venda de frutos na beira da estrada; uso de bicicleta para se obter um prmio. A teoria do dano real diferente aqui: deduz-se do valor do enriquecimento o valor de uso do bem. Fica o valor de mercado do bem. Se A usou a bicicleta de B e ganha o primeiro prmio, aquilo que vai restituir no o valor todo, porque o que ganhou o prmio no foi s a bicicleta, mas tambm as pernas de A. Deduz-se. Restitui-se todos os lucros que se ganharam, com deduo da parcela atribuda aos meios e esforo do enriquecido. Tese Moderna Problema com a tese tradicional: casos de enriquecimento que no so solucionveis pela teoria tradicional, mesmo com recurso teoria do dano real: casos de enriquecimento real custa de outrem sem reflexo no patrimnio do enriquecido. O critrio do enriquecimento patrimonial no o mais adequado, porque haveria casos que nunca seriam solucionados. Ex: viagem de avio que nunca seria feita noutras condies; oferta de cabaz de Natal a quem no o iria comprar. No caso do cabaz, d-se o cabaz que era para o vizinho de cima, ao vizinho de baixo. A teoria tradicional no resolveria. A teoria moderna prope que se parta da noo de enriquecimento real. Basta apurar o valor do enriquecimento real. Quem empobreceu perdeu 0, e o enriquecido enriqueceu realmente 500. Este valor o nico que interessa por isso o que se tem de restituir.

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Mas ser justo haver esta soluo para casos em que o que enriqueceu est de boa f e nos casos em que est de m f? Se o enriquecido estiver de boa f, deve restituir apenas o montante do enriquecimento patrimonial se este for mais baixo. No caso do cabaz, se o que consumiu o cabaz costuma comprar um por ano, mas por valor mais baixo, esse valor que ele no gastou (100) o seu enriquecimento. Logo, desde que este valor seja mais baixo que o enriquecimento real (500 - consumo do cabaz que recebeu por engano), este valor que deve restituir. Isto seria um convite a este tipo de condutas. O mximo que poderia acontecer era indemnizar o interesse do empobrecido. Surgem duas teses dentro da tese moderna: (1) tese dos danos punitivos; (2) gesto de negcios imprpria no prevista no C.C. Antunes Varela aplicar o art. 472/1. Se no existir aprovao da gesto, aparece o enriquecimento sem causa. Se ele age ilicitamente no poder haver aprovao, porque conscientemente gere um negcio alheio, sabendo que ele alheio, mas querendo tirar proveito dele. Aqui, se algum, quando gere negcio alheio, entende erroneamente que o negcio prprio, fica sujeito aos deveres do art. 465 (e)). Ento, por maioria de razo dever aplicar-se o regime situao de algum que sabe que est a gerir um negcio alheio. Problema que isto levanta: aplicao deste regime do 465, nos casos do art. 472, pressupe a aprovao da gesto. E isto pressupe uma renncia indemnizao. E aqui interessa a parte dos direitos de personalidade se queres ficar com os lucros, renuncia indemnizao por violao do direito de personalidade. Teoria dos punitive damages: se responsabilidade civil ento como se vai buscar os lucros? No montante da indemnizao, entra tambm uma parcela com funo punitiva imposio ao lesante de restituir os lucros. Agravamento da obrigao do enriquecido Segundo o art. 480, desde o momento em que o enriquecido conhea o carcter injustificado do seu locupletamento, o objecto da restituio deixa de se restringir quilo que com que enriqueceu sem causa, abrangendo ainda as diminuies e os no aumentos posteriores devidos a culpa sua. A acentuao da responsabilidade do enriquecido ocorre tambm na hiptese de alienao gratuita de coisa que devesse restituir. O art. 481 distingue duas situaes. (1) se a coisa for alienada antes da verificao de algum dos referidos factos que determinam o agravamento da obrigao de restituir, fica o adquirente obrigado em lugar do alienante, mas apenas na medida do seu prprio locupletamento (art. 481/1); (2) se a alienao gratuita ocorreu aps a verificao de um daqueles factos, portanto j no perodo de m f do alienante, este responde de acordo com o art. 480; e nos mesmos termos responsvel o adquirente, quando, por sua vez, estiver de m f alneas a) e b) do 480. A responsabilidade do alienante e do adquirente solidria art. 497.

4. Prescrio
O tema prende-se com a anlise do art. 482.

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E deve o preceito ser entendido da seguinte forma: logo que o empobrecido tenha conhecimento do direito que lhe compete, quer dizer, da ocorrncia dos seus factos constitutivos, e da pessoa do responsvel, comea a contar-se o prazo de trs anos. So dois requisitos cumulativos e cujo conhecimento, em regra, simultneo. Contudo, desde o momento em que a restituio pode ser exigida, inicia-se tambm a contagem, segundo as normas gerais, do prazo ordinrio da prescrio, que de vinte anos (art. 390). Por um lado, a prescrio ordinria s impera quando o direito restituio no se haja, entretanto, extinto pelo decurso do prazo excepcional da prescrio de trs anos; mas, por outro lado, a prescrio ordinria opera sempre, mesmo que o empobrecido no chegue a ter conhecimento do seu direito e da pessoa responsvel pela restituio.

V Responsabilidade Civil89 1. Noo. Responsabilidade civil e responsabilidade penal90


A responsabilidade civil ocorre quando uma pessoa deve reparar um dano sofrido por outra. A lei faz surgir uma obrigao em que o responsvel devedor e o lesado credor. , pois, uma obrigao que nasce da lei e no da vontade das partes, ainda que o responsvel tenha querido causar o prejuzo. Denomina-se responsabilidade civil o conjunto de factos que do origem obrigao de indemnizar os danos sofridos por outrem. Consiste por isso numa fonte de obrigaes assente no princpio do ressarcimento dos danos. A responsabilidade civil distingue-se bem da mera responsabilidade moral, que pertence ao domnio da conscincia e em que o resultado externo no representa pressuposto necessrio. Configurando-se a responsabilidade moral como uma responsabilidade no jurdica, a destrina reporta-nos s relaes entre o direito e a moral. A responsabilidade moral, no entanto, no se apresenta juridicamente irrelevante: fonte das obrigaes naturais. A responsabilidade civil tambm se autonomiza da responsabilidade penal ou criminal. A primeira pertence esfera do direito civil (direito privado), ao passo que a segunda se reconduz ao direito penal (direito pblico). Entre o ilcito civil e o ilcito penal h diferenas substanciais. Est subjacente responsabilidade civil a ideia de reparao patrimonial de um dano privado. O que verdadeiramente importa nas sanes civis a restituio dos interesses privados lesados. Da que sejam privadas e disponveis. J a responsabilidade penal aparece como uma defesa contra os autores dos factos que atingem a ordem social. No ilcito penal ofende-se um dever jurdico estabelecido imediatamente no interesse da colectividade. As sanes visam defender a sociedade: propem-se fins de preveno e fins ticoretributivos. As sanes criminais tm carcter pblico e indisponvel.

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MENEZES LEITO, Direito das Obrigaes, vol. I, 7 ed., Edies Almedina, 2008, pp. 285 e ss. ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 517 e ss.

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As duas formas de responsabilidade no se excluem necessariamente. No raro que um facto rena em si as duas qualificaes. Em tais casos, existir responsabilidade civil conexa com a criminal. A responsabilidade civil tambm no se confunde com o enriquecimento sem causa. A primeira dirige-se apenas a eliminar o dano ou prejuzo do lesado, enquanto o segundo intenta suprimir um locupletamento injusto de algum custa alheia, embora releve a situao do que o suporta. O enriquecimento pressupe um acrscimo do patrimnio do obrigado restituio. Na responsabilidade civil sempre devida uma indemnizao ao lesado, ainda que o responsvel no retire qualquer beneficio do facto que ocasionou o dano. Na responsabilidade impera a regra da indemnizao integral dos danos.

2. Evoluo histrica da responsabilidade civil e seus problemas actuais91 3. Responsabilidade civil obrigacional e responsabilidade civil extra-obrigacional92 3.1. Assento da matria no Cdigo Civil
A responsabilidade civil pode ser classificada em responsabilidade civil delitual (ou extracontratual ou extra-obrigacional) e responsabilidade obrigacional (ou contratual). Na primeira est em causa a violao de deveres genricos de respeito, de normas gerais destinadas proteco doutrem. J a segunda resulta do incumprimento das obrigaes em sentido tcnico-jurdico. O Cdigo tratou das duas modalidades em separado, nos art. 483 e ss. e 498 e ss., ainda que tenha sujeitado a obrigao de indemnizar delas resultante a um regime Unitrio art. 562 e ss. As diferenas a assinalar entre as duas categorias so menores: 1. 2. 309 e ss.; 3. 800; 4. Em caso de pluralidade de responsveis na responsabilidade delitual, o regime aplicvel o da solidariedade art. 497 -, ao passo que na responsabilidade contratual tal s acontecer se esse regime resultar j da obrigao incumprida. diferente o regime da responsabilidade por actos de terceiros art. 500 e Presume-se a culpa na responsabilidade obrigacional art. 799/1 mas no na A responsabilidade delitual tem prazos de prescrio mais curtos (art. 498),

extracontratual art. 487/1; enquanto que a obrigacional se sujeita aos prazos ordinrios d eprescrio das obrigaes art.

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DIOGO CASQUEIRO, Fundamentos do Direito Civil e Direito das pessoas e, para mais desenvolvimentos, ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 524 e ss. 92 ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 518 e ss; MENEZES LEITO, Direito das Obrigaes, vol. I, 7 ed., Edies Almedina, 2008, pp. 286 e ss; ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 524 e ss.

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Afirma MENEZES LEITO que a doutrina tradicional (entre os quais ANTUNES VARELA) afirma que a responsabilidade delitual gera deveres primrios de prestao e, consequentemente, consiste numa fonte autnoma das obrigaes, uma vez que atravs dela surge pela primeira vez uma relao obrigacional legal art. 483. A responsabilidade obrigacional no geraria tais deveres primrios, mas apenas secundrios, uma vez que teria como pressuposto uma obrigao j existente, de que o dever de indemnizar se apresentaria como sucedneo, em caso de incumprimento (art. 798), ou como paralelo em caso de mora art. 804. O referido Autor discorda desta concepo. A obrigao de indemnizar em caso de incumprimento ou mora no se identifica com a obrigao inicialmente violada, uma vez que apresenta um fundamento diverso: o princpio do ressarcimento do dano, desta vez resultante da violao de um direito de crdito. A responsabilidade obrigacional deve assim ser considerada como uma fonte das obrigaes, e no como mera modificao da obrigao inicialmente assumida. A sua especialidade resulta da circunstncia de a sua fonte ser a frustrao ilcita de um direito de crdito, o qual era primeiramente tutelado atravs da aco de cumprimento. No entanto, o dever de prestar violado no se confunde com o dever de indemnizar originado em consequncia dessa violao, especialmente tendo em vista os lucros cessantes ou os danos emergentes. A diferena entre as duas modalidades, continua o Autor, que, enquanto a responsabilidade delitual surge como consequncia da violao de direitos absolutos, que aparecem assim desligados que qualquer relao inter-subjectiva previamente existente, a responsabilidade obrigacional pressupe a existncia de uma relao dessa natureza, que primariamente atribua ao lesado um direito prestao, surgindo como consequncia da violao de um dever emergente dessa relao especfica. Resta afirmar que a posio por ns adoptada a do Prof. MENEZES LEITO. Por fim, cabe referir a problemtica da terceira via da responsabilidade civil, a que mais frente se aduzir, onde podemos incluir a violao dos deveres de boa f, impostos nas disposies genricas dos art. 227 e 762/2.

3.2. Concurso das duas formas de responsabilidade


Pode acontecer que exista uma situao susceptvel de preencher os requisitos de aplicao de ambos os regimes da responsabilidade civil. Aparecem dois sistemas: os do cmulo e de no cmulo. Dentro do primeiro cabem trs perspectivas: a de o lesado se socorrer, numa nica aco, das normas de responsabilidade contratual e extra-contratual, amparando-se nas mais favorveis; a de conceder-se-lhe opo entre os procedimentos fundados apenas numa ou noutra dessas responsabilidades; e a de admitir, em aces autnomas, ao lado da responsabilidade delitual, a contratual. Pelo contrrio, no no cmulo, verificao a aplicao do regime da responsabilidade contratual, em virtude do princpio de consuno. A lei omissa. H, pois, que procurar a soluo que se apresente mais adequada. Afasta-se a possibilidade de uma dupla indemnizao. Havendo um s dano, nada justifica a duplicao de aces ou concorrncia de pretenses.

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Tambm parece inaceitvel o sistema de aco hbrida. Afigura-se injusto que o lesado beneficie das normas que considere mais favorveis da responsabilidade contratual e delitual, afastando as que repute desvantajosas. A teoria da opo tambm no procede. Equivale a o lesado poder escolher uma ao baseada no ilcito contratual ou no ilcito extracontratual. A questo analisa-se no que se considera um concurso legal ou aparente, em que os dois regimes tm campos de aplicao prprios. Infere-se que se adere ideia de excluso do cmulo. O pedido de indemnizao deve, pois, alicerar-se na responsabilidade contratual. E esta a soluo que mais justa se apresenta, do plano sistemtico e da justia material. A escolha da disciplina aplicvel deve depender do sentido que assume a distino entre responsabilidade contratual e delitual. A responsabilidade aquiliana intervm se o dano resultar de uma violao de um dever geral de conduta, ao passo que a responsabilidade contratual apenas actua quando se verifica a violao de um crdito. Acrescenta-se que impera, nas Obrigaes, o princpio da autonomia privada. Assim, parece que, sendo aplicveis as duas modalidades, de harmonia com o referido princpio, o facto tenha, em primeira linha, de considerar-se ilcito contratual. O regime da responsabilidade contratual consome o da extracontratual princpio da consunso. O que no invalida que, perante situaes concretas, se lhe introduzam possveis desvios, em homenagem soluo materialmente mais justa consuno impura.

4. Ilcito intencional e ilcito meramente culposo93


Os factos ilcitos classificam-se em intencionais e meramente culposos: os primeiros so praticados com o intuito de causar dano (dolo); no segundos, h apenas imprudncia ou negligncia do seu autor (culpa em sentido estrito). Tanto o dolo como a mera culpa fundamentam a obrigao de indemnizao. Mas a distino tem interesse prtico, para fins da lei. Nos art. 814/1 e 1681/1, a obrigao de indemnizao pressupe o dolo; por outro lado, admite o art. 494 uma limitao equitativa da indemnizao, enquanto que no dolo, ela ter de se calcular de acordo com os art. 562 e ss.

5. Responsabilidade por factos ilcitos94


A exposio que aqui se seguir a do Prof. MENEZES LEITO.
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ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 554 e ss. MENEZES LEITO, Direito das Obrigaes, vol. I, 7 ed., Edies Almedina, 2008, pp. 289 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 525 e ss; ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 557 e ss.

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O art. 483 vem estabelecer uma clusula geral de responsabilidade civil subjectiva, fazendo depender a constituio da obrigao de indemnizar da existncia dos seguintes pressupostos: facto voluntrio do lesante; ilicitude; culpa; dano; nexo de causalidade.

5.1. Facto voluntrio do lesante. Aces e omisses


Tratando-se aqui de responsabilidade subjectiva, esta nunca poderia ser estabelecida sem existir um comportamento dominvel pela vontade, que possa ser imputado a um ser humano e visto como a expresso da conduta de um sujeito responsvel. No se exige, porm, que o comportamento do agente seja intencional ou sequer que consista numa actuao, bastando que exista uma conduta que lhe possa ser imputada em virtude de estar sob o controle da sua vontade. No so, por isso, factos voluntrios, por estarem fora do controle da vontade do agente, os acontecimentos do mundo exterior causadores de danos (como sismos, por exemplo). Mas mesmo fenmenos respeitantes ao agente podem no constituir factos voluntrios sempre que ao agente falte a conscincia ou no possa exercer domnio sobre a sua vontade. Mas se esse domnio j existir, ento j o agente ser responsabilizado. O facto pode revestir duas formas: a aco (art. 483) e a omisso (art. 486). Tratando-se de uma aco, a imputao da conduta ao agente no levantar problemas de maior. J no caso das omisses essa imputao ao agente exige algo mais: a sua onerao como um dever especfico de praticar o acto omitido. Se existe um dever genrico de no lesar os direitos alheios, j no existe um correspondente dever genrico de evitar a ocorrncia genrica de danos para outrem, uma vez que a sua instituio multiplicaria os casos de ingerncia na esfera jurdica alheia. Da que se exija um dever especfico, que torne um particular sujeito garante da no ocorrncia desses danos. Esse dever especifico de garante pode ser criado por contrato, ou ser mesmo imposto por lei (art. 491 a 493). Tem-se vindo a desenvolver a doutrina dos deveres de segurana no trfego ou deveres de preveno do perigo delitual. De acordo com esta doutrina, sempre que algum possui coisas ou exerce uma actividade que se apresentem como susceptveis de causar danos a outrem, tem igualmente o dever de tomar as providncias adequadas a evitar a ocorrncia de danos, podendo responder por omisso se o no fizer.

5.2. Ilicitude

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Nem sempre a ilicitude aparece tipificada a nvel legislativo nos diversos sistemas de responsabilidade civil. Assim h uma contraposio entre os sistemas de grande clusula geral (sistemas francs e italiano), e os sistemas de clusulas gerais limitadas (sistema alemo). O legislador portugus aderiu a este ltimo sistema, estabelecendo no art. 483 uma clusula geral limitada. Temos, por isso, uma exigncia expressa da ilicitude do facto praticado pelo agente, ilicitude essa que pode constituir violao de direitos subjectivos de outrem, ou de disposies legais destinadas a proteger interesses alheios, surgindo depois previses especficas de ilicitude (art. 334, 335, 484 e 485). A ilicitude, em qualquer das suas modalidades, aparece sempre como um juzo de desvalor atribudo pelo ordenamento. A duvida que persiste a de saber se esse juzo se refere em relao ao comportamento do agente (teoria do desvalor do facto) ou se incide sobre o prprio resultado (teoria do desvalor do resultado). A teoria do desvalor do resultado o desvalor do resultado causado pela aco preenche logo o requisito da ilicitude, sendo o agente responsabilizado se o seu comportamento culposo. Esta soluo qualificava como ilcitos comportamentos perfeitamente conformes ao trfego, apenas porque so causalmente adequados a produzir o resultado. Mas se o agente agiu conforme ao trfego, parece injusto responsabiliz-lo. Estas objeces levaram a que se adoptasse a teoria do desvalor do facto a ilicitude pressupe antes uma avaliao do comportamento do agente, e avaliada atravs da prossecuo de um fim no permitido pelo Direito. No h, pois, qualquer ilicitude sempre que o comportamento do agente, apesar de representar uma leso de bens jurdicos, no prossiga qualquer fim proibido por lei. A leso de bens jurdicos s imediatamente constitutiva de ilicitude se o agente tiver actuado com dolo. No caso de actuaes negligentes no se mostra suficiente a mera violao de bens jurdicos, tendo que se acrescentar a violao do dever objectivo de cuidado pelo lesante.

5.2.1. Formas de ilicitude


A) Ilicitude por violao de direitos subjectivos esta a primeira modalidade de ilicitude abrangida pelo artigo 483. Tem como caracterstico o facto de, ao se exigir uma leso de um direito subjectivo especifico, se limitar a indemnizao frustrao das utilidades proporcionadas por esse direito, no se admitindo assim nesta sede a tutela dos danos puramente patrimoniais. A funo desta variante de ilicitude reconduz-se tutela das utilidades que lhe proporcionava o direito subjectivo violado. Abrangidos esto os direitos sobre bens jurdicos pessoais como a vida (art. 24 e ss. da CRP). Tambm outros direitos absolutos, como os direitos reais, os direitos de propriedade industrial e os direitos de autor esto aqui tutelados. J os direitos de crdito no sero abrangidos, j que a sua tutela se assegura nos termos da responsabilidade contratual art. 798 e ss. ou do abuso de direito (art. 334).

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A lei ainda expressa quanto tutela da simples posse - art. 1284, o que permite abranger nesta sede os direitos pessoais de gozo que atribuem a proteco possessria (art. 1037/2, 1125/2 e 1133/2). Parece possvel incluir aqui os direitos familiares de carcter patrimonial (art. 1681/1, 1901/2, 194/4 e 1945). J no, quanto aos direitos familiares de carcter pessoal, porque h outras sanes. Haver ilicitude sempre que sejam violados direitos de personalidade, como os enumerados nos art. 72 a 80 da Lei Civil Fundamental. Tem-se vindo a sustentar a existncia de um direito geral de personalidade, incidindo sobre os aspectos da personalidade em globo, que assim poderia ser tutelado pela responsabilidade civil. Esta tese defensvel face consagrao da tutela jurdica da personalidade fsica e moral no art. 70. B) A ilicitude por violao de normas de proteco A outra variante abrangida no art. 483 refere-se s disposies atinentes proteco de interesses alheios normas de proteco normas que, embora dirigidas tutela de interesses particulares no atribuem aos titulares desses interesses um verdadeiro direito subjectivo, por no lhes atriburem em exclusivo o aproveitamento de um bem. Esta categoria de ilicitude exige trs requisitos: a) a no adopo de um comportamento, definido em termos precisos pela norma algum dever ter desrespeitado determinado comando, sem o que no haver base para estabelecer o juzo de ilicitude; b) que o fim dessa imposio seja dirigido tutela de interesses particulares exige-se que o fim da norma consista especificamente na tutela de interesses particulares e no do interesse geral; c) a verificao de um dano no mbito do crculo de interesses tutelados por essa via o dano tem de se verificar no crculo de interesses que a norma visa tutelar, sendo excluda a indemnizao relativamente a outros danos, ainda que verificados em consequncia do desrespeito da norma. Nesta variante de ilicitude ser admitida a indemnizao dos danos puramente patrimoniais. C) Os tipos delituais especficos Entre os vrios que o C.C. tipifica, salientam-se o abuso de direito (art. 334), a no cedncia recproca em caso de coliso de direitos (art. 335), a ofensa do crdito e do bom nome (art. 484) e a prestao de conselhos, recomendaes e informaes. a) O abuso de direito (art. 334) Estatudo no art. 334, estabelece a ilicitude do exerccio do direito sempre que o seu titular exceda manifestamente os limites impostos pela boa f, bons costumes ou pelo fim social e econmico

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desse direito. Trata-se de uma clusula geral atravs da qual se procura estabelecer limites ao exerccio de posies jurdicas formalmente permitido, mas que se apresenta desconforme com os fins e valores que o Direito procura tutelar. Relativamente aos bons costumes, estes podem ser entendidos como as proibies resultantes da moral social dominante. Quanto funo scio-econmica, esta deve ser entendida como um respeito pelo fim da norma que procedeu criao de direitos subjectivos. No mbito da responsabilidade, a previso do abuso de direito assume duas funes: a primeira a de limitar as possibilidades de excluso da ilicitude por parte de quem exerce um direito subjectivo prprio; a segunda a de estabelecer o carcter ilcito dos comportamentos que se apresentem como contrrios aos vectores do art. 334. O art. 334, assim, no se limitar a abranger o exerccio abusivo de direitos subjectivos, compreendendo igualmente outras posies jurdicas, incluindo as permisses genricas de actuao, como a autonomia privada ou o direito de aco judicial. b) A no cedncia em caso de coliso de direitos (art. 335) No caso de os direitos em coliso serem iguais (art. 1406/1 - compropriedade) a soluo prevista na lei a de que cada um dos titulares se abstenha de comportamentos que embora se situem na esfera de competncias do seu direito, impliquem para os outros titulares igualmente a possibilidade de os exercer. No caso de os direitos serem diferentes (art. 1031, b) e art. 1308, e)) o titular do direito inferior deve ceder perante o titular do direito superior. Se, porm, no se verificar essa cedncia, naturalmente que estar preenchido o requisito da ilicitude para os efeitos da responsabilidade civil. c) A ofensa ao crdito ou ao bom nome (art. 484) Vrias questes se suscitam quanto a este tipo delitual especifico. A primeira concerne a saber se a previso do art. 484 abrange indistintamente a informao ou difuso de quaisquer factos, sejam eles verdadeiros ou falsos. PESSOA JORGE pronuncia-se no sentido de que no haver responsabilidade civil por divulgao de factos verdadeiros, atento o facto de no preencher os requisitos de nenhum tipo penal. ANTUNES VARELA, considerou que a previso abrange tambm a divulgao de factos verdadeiros j que esta representa igualmente uma ofensa do crdito ou bom nome, posio a que mais tarde aderiu MENEZES CORDEIRO. ALMEIDA COSTA veio considerar que, embora a regra seja a irrelevncia da veracidade ou falsidade do facto, sempre que a difuso corresponda a interesses legtimos deve-se admitir a excluso da responsabilidade exceptio veritatis. RIBEIRO DE FARIA entende que a divulgao de factos verdadeiros apenas ser responsabilizada se o agente tiver agido dolosamente, pelo que, a no se considerar consagrada esta soluo no art. 484, no poder admitir-se a incluso no seu mbito da divulgao negligente de factos verdadeiros. MENEZES LEITO comea por considerar os tipos criminais nesta sede: art. 180, 181, 187 e 192, d) do C. Penal. Nestas, s admitida a exceptio veritatis como relevante para isentar o agente de

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responsabilidade penal desde que a imputao se efectue para realizar interesses legtimos art. 180/2 e 181/2 C.P. Tratando-se de factos relativos intimidade da vida privada e familiar, tal exceptio nem sequer admitida art. 180/3 C. Penal -, admitindo-se no entanto essa divulgao quando ela o meio adequado para realizar um interesse pblico legitimo e relevante art. 192/2 C. Penal. Resulta que a afirmao ou difuso de factos falsos sempre proibida, pelo que o agente que adopte esse comportamento ser responsabilizado por todos os danos, independentemente da modalidade de culpa. Quanto aos factos verdadeiros, a sua divulgao poder ser admitida, mas desde que tal se efectue para assegurar um interesse pblico legitimo. J haver responsabilidade civil se nenhum interesse pblico relevante basear essa difuso prejudicial. Acaba afirmando que o art. 484 parece dispensvel. Pelo que toca nossa parte, expostas que esto as diversas doutrinas, achamos que a razo est com MENEZES LEITO. d) A responsabilidade por conselhos, recomendaes e informaes (art. 485) A regra geral, consagrada no n1 do 485 a irrelevncia, para efeitos de responsabilidade, dos conselhos, recomendaes e informaes 95, ainda que se tenha actuado com negligncia. Sendo a prestao destas comunicaes fundada na mera obsequiosidade, e efectuada em termos displicentes, caber ao seu receptor tomar a deciso de se determinar ou no por elas. O n2, contudo, reconhece a responsabilidade do agente pelos danos sofridos em trs situaes especficas: 1) quando se haja assumido a responsabilidade pelos danos. Neste caso, a comunicao funciona como uma garantia contra a ocorrncia de danos na esfera do receptor, adoptado que seja o comportamento comunicado; 2) quando exista um dever jurdico de dar o conselho, recomendao ou informao e se tenha procedido com negligncia ou dolo. Como exemplos enunciem-se os art. 227 e 762/2, e o art. 573; 3) quando o procedimento do agente constitua facto punvel art. 518 e 519 do C. Das Sociedades Comerciais. O que sucede se nenhuma destas trs situaes se verificar, mas o agente tiver agido com dolo? PESSOA JORGE e ALMEIDA COSTA afirmam que esta conduta dolosa est protegida pela excluso de responsabilidade do art. 485/1, embora a admitam se constituir abuso de direito (art. 334). MENEZES CORDEIRO, MENEZES LEITO e ns prprios sustentamos que qualquer actuao dolosa envolve necessariamente responsabilidade por parte do agente relativamente aos danos causados pela informao falsa. De facto, a razo de ser do art. 485/1 nunca poderia ser a de permitir a emisso de comunicaes com animus decipiendi ou mesmo com animus nocendi.

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Conselhos e recomendaes so exortaes a uma conduta, sendo a primeira directa e a segunda indirecta/implcita, baseada na descrio de qualidades de uma pessoa ou coisa. Na informao h uma mera descrio objectiva de factos. As trs situaes tm em comum o facto de o destinatrio ser susceptvel de se determinar pela comunicao recebida.

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Faculdade de Direito da UCP 5.2.2. Causas de excluso da ilicitude


A previso do art. 483, a contrario sensu, admite a violao de normas de proteco e de direitos subjectivos, se essa violao for lcita. Esta situao ocorrer quando a violao se encontre no mbito de uma causa de excluso de ilicitude que, tradicionalmente, so:

a) exerccio de um direito
Se algum tem um direito e o exerce, no deve ser responsabilizado pelos danos que da resultem para outrem. Esta causa de excluso de responsabilidade deve, porm, face funcionalizao dos direitos subjectivos, ser hoje entendida em termos mais restritivos. H que salientar as restries do exerccio do direito subjectivo pelos institutos do abuso de direito (art. 334) e da coliso de direitos (art. 335). Para alm disso, a existncia de um direito subjectivo no impede a onerao do agente com deveres de segurana no trfego, os quais se destinam a evitar a ocorrncia de danos. PESSOA JORGE afirma bem que o titular no tem que indemnizar os danos que, embora causados pelo exerccio do direito, representem a frustrao de interesses que, precisamente ao conceder esse direito, a lei postergou.

b) cumprimento de um dever
Vigorando para o sujeito o dever de adoptar uma conduta, este est forado a acat-la ainda que tenha de infringir outros deveres. Nessas situaes estamos perante um conflito de deveres, cuja soluo se adivinha idntica estatuda para os casos do 335. No basta a coliso de deveres, para a excluso de responsabilidade. Para que esta ocorra preciso que o agente chegue efectivamente a cumprir um deles. Se no o fizer, incorre em incumprimento pelos dois. E o incumprimento de um deles no pode igualmente derivar de culpa anterior do adstrito. Uma situao especial merece ser mencionada: dever de obedincia hierrquica. Ter, para haver excluso de responsabilidade, de se inserir numa hierarquia de direito pblico, j que o contrato de trabalho no causa justificativa so deveres estabelecidos no mbito de actividades de gesto pblica. O art. 271/3 CRP determina, no entanto, que a obedincia cessa quando o cumprimento das ordens e instrues constitua a prtica de um crime. Igualmente, mas por fora do n2 do mesmo preceito da Lei Fundamental, exige-se ao funcionrio que requisite a emisso da ordem por escrito ou que previamente emita uma reclamao ordem. c) legtima defesa;

Vem o instituto previsto no art. 337. Consiste numa atitude defensiva do agente, que estando a ser vtima de uma agresso, pe termo a essa pelos seus prprios meios. Mas, para que constitua causa de excluso, necessrio se torne que estejam reunidos os seguintes pressupostos:

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existncia de uma agresso actuao finalisticamente destinada provocao de uma

leso para outrem; contra a pessoa ou patrimnio do agente ou de terceiro. A legitima defesa quanto a

terceiro constitui gesto de negcios (art. 464 e ss.), salvo se tiver sido por ele autorizada; actualidade e contrariedade lei dessa agresso por actualidade entende-se em

execuo ou iminente. Por contrria lei entende-se exigncia de ilicitude da agresso pelo que quaisquer leses lcitas de direitos do agente no admitem o recurso legtima defesa;

impossibilidade de recurso aos meios normais o agente no obrigado a, perante uma

agresso, adoptar para si atitudes humilhantes como a fuga, podendo fazer a agresso cessar pela defesa. A fuga j poder ser aceitvel se o agressor se tratar de um inimputvel. J no seria atentatria da sua dignidade e a defesa j poderia ser desproporcionada;

o prejuzo causado pelo acto no seja manifestamente superior ao que pode resultar da

agresso a defesa, embora excedendo a leso que resultaria da agresso, tem que corresponder em termos de racionalidade a esta, no podendo ser desproporcionada. A lei prev que o acto seja justificado, mesmo com excesso de legitima defesa (art. 337/2) por razes de medo ou perturbao no culposos do agente medo invencvel causado pela agresso. d) aco directa Prevista no art. 336 como uma atitude ofensiva, os seus requisitos so naturalmente mais apertados que os da legtima defesa:

esteja em causa a realizao ou proteco de um direito subjectivo do prprio agente.

Esto assim excludos os direitos de terceiros e os direitos de crdito. Incluem-se na lei os casos dos art. 1314, 1315, 1277, 1037/2, 1125/2, 1133/2 e 1188/2;

direito;

seja impossvel recorrer em tempo til aos meios coercivos normais no tem esta

impossibilidade de ser absoluta, bastando que seja previsvel que esses meios no tutelariam o

a actuao do agente seja indispensvel para evitar a inutilizao prtica do direito; o agente no exceda o necessrio para evitar o prejuzo; o agente no sacrifique interesses superiores aos que a sua actuao visa realizar ou

assegurar pode consistir na apropriao, destruio ou danificao de uma coisa, na eliminao da resistncia irregularmente oposta ao exerccio do direito, ou noutro acto anlogo (art. 336/2). e) estado de necessidade (art. 339)

Este instituto apenas justifica o sacrifcio de bens patrimoniais (ALMEIDA COSTA considera, a contrrio, o sacrifcio de bens pessoais para tutela de bens pessoais superiores), permitindo-o ao agente

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quando pretenda remover um perigo de dano manifestamente superior, a ocorrer na sua prpria esfera ou de terceiro, impondo em alguns casos a obrigao de indemnizar os danos do lesado art. 339/2. O instituto s se aplica se for realizado no mbito de uma esfera distinta daquela ameaada por um perigo manifestamente superior. f) consentimento do lesado (art. 340)

destinando-se a responsabilidade civil tutela de interesses privados e, portanto, normalmente disponveis, o seu titular poder renunciar a essa tutela. A existncia de consentimento retira ao acto lesivo a ilicitude. Exige-se, no entanto, que os actos consentidos no se apresentem contrrios a uma proibio legal ou aos bons costumes (art. 340/2). O consentimento pode ser expresso ou tcito. No caso de leses causadas por desportos perigosos de considerar as participaes como aceitaes tcitas e recprocas dos riscos de acidentes. Se o jogo for ilegal, aplica-se a restrio do n2 e no h excluso de ilicitude. O n3 equipara ao consentimento efectivo o consentimento presumido, que ocorre sempre que a leso se deu no interesse do lesado e de acordo com a sua vontade presumvel. Parece que esta norma se refere ao instituto da gesto de negcios.

5.3. Imputao do facto ao agente. A culpa


O art. 483/1, ao prever que o agente tenha actuado com dolo ou mera culpa, identifica como requisito da responsabilidade subjectiva, a culpa. A concepo da culpa em sentido psicolgico vem sido substituda pela culpa em sentido normativo, que nos parece mais defensvel. Pode ser assim definida como o juzo de censura ao agente por ter adoptado a conduta que adoptou, quando de acordo com o comando legal estaria obrigado a adoptar conduta diversa a entender como omisso da diligncia que seria exigvel de acordo com o padro de conduta que a lei impe. Representa um desvalor ao facto voluntrio do agente que reprovvel.

5.3.1. Imputabilidade
sempre necessrio que o agente conhecesse ou devesse conhecer o desvalor do seu comportamento e que tivesse podido escolher a sua conduta. Se existir falta de imputabilidade (quando o agente no tem a necessria capacidade para entender a valorizao negativa do seu comportamento ou lhe falta a possibilidade de o determinar livremente), o agente fica isento de responsabilidade art. 488/1. o que se designa de inimputabilidade. Esta presumida em menores de sete anos ou interditos por anomalia psquica art. 488/2. Se a inimputabilidade for devida a facto culposo do agente, uma de duas se pode verificar: se for transitria, no h excluso de responsabilidade (caso do homem que se embebeda para bater na mulher); se for definitiva, continua a haver a excluso de responsabilidade.

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A lei admite no art. 489/1 a possibilidade de se responsabilizar o inimputvel pelos danos que causar, se no for possvel a reparao devida pelos seus vigilantes. A norma levanta algumas questes: (1) subsidiria face norma do 491. Para que se aplique: a) no existe vigilncia; b) existindo, o vigilante no seja responsvel; c) sendo, no tenha os meios devidos para a reparao; (2) a responsabilidade no pode ocorrer apenas pela inimputabilidade do agente, mas por este ter praticado um facto ilcito que seria culposo se o agente fosse imputvel.

5.3.2. Dolo e mera culpa (negligncia)


O art. 483 admite expressamente duas modalidades de culpa: o dolo e a negligncia. O dolo corresponde inteno do agente de praticar o facto. Na negligncia no se verifica essa inteno, mas o comportamento do agente no deixa de ser censurvel em virtude de ter omitido a diligncia a que estava legalmente obrigado. A distino no deixa de ser relevante j que em certos casos a lei s responsabiliza o agente se este tiver actuado com dolo (art. 814/1 e 815/1) e em caso de actuaes negligentes concedida ao tribunal a possibilidade de fixar equitativamente a indemnizao em montante inferior ao dos danos causados, o que no se admite face s condutas dolosas art. 494. Se no existir uma conduta dolosa do agente, s haver ilicitude se este violar um dever objectivo de cuidado na leso de bens jurdicos, o que implica reconhecer estar presente na negligncia um requisito suplementar de ilicitude e no apenas uma forma de culpa. Temos tradicionalmente trs graus de dolo e dois graus de negligncia. Quanto negligncia: - negligncia consciente: o agente, violando o dever de diligncia a que estava obrigado, representa a verificao do facto como consequncia possvel da sua conduta, mas actua sem se conformar com a sua verificao; - negligncia inconsciente: o agente, violando o dever de diligncia a que estava obrigado, no chega sequer a representar a verificao do facto. J o dolo admite as seguintes modalidades: - dolo directo: o agente quer a verificao do facto, sendo a sua conduta dirigida directamente a produzi-lo; - dolo necessrio: o agente no dirige a sua actuao directamente a produzir a verificao do facto, mas aceita-o como consequncia necessria da sua conduta; - dolo eventual: o agente representa a verificao como consequncia possvel da sua conduta e actua, conformando-se com a sua verificao ( o denominado que se lixe). Critrios de apreciao e gradao de culpa

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O juzo de censura ao agente pode ser estabelecido por um de dois critrios: apreciao da culpa em concreto ou em abstracto. No primeiro exige-se ao agente a diligncia que ele pe habitualmente nos seus prprios negcios ou de que capaz. No segundo, a lei exige ao agente a diligncia padro dos membros da sociedade diligncia do homem mdio, do bonus pater famlias. O art. 799/2 veio estabelecer um critrio unitrio para apreciar a culpa, tanto na responsabilidade delitual como na obrigacional. O critrio vem formulado no art. 487/2 apreciao da culpa em abstracto, que no deixa de exigir, contudo, uma anlise das circunstncias do caso. Em muitos preceitos da lei civil, alem do estabelecimento da culpabilidade, relevante tambm a sua graduao. Em primeira linha temos o art. 494. tambm considerada relevante em caso de pluralidade de responsveis pelos danos (art. 490), caso em que a obrigao de indemnizao solidria (art. 497/1), repartindo-se nas relaes internas de acordo com a medida das respectivas culpas, que se presumem iguais (art. 497/2 e 507/2). Releva ainda em caso de concurso com a culpa do lesado, caso em que a ponderao das duas culpas poder determinar a concesso, reduo ou excluso da indemnizao art. 570. Tradicionalmente, a graduao era tripartida: culpa grave, culpa leve e culpa levssima, todas no mbito da apreciao em abstracto da culpa. A primeira aquela que apenas um homem especialmente negligente realizaria, que a maioria no procederia dessa forma negligncia grosseira. A segunda a que se conduz conduta que o homem mdio no praticaria. A culpa levssima corresponde a condutas que apenas um homem extremamente diligente no levaria a cabo. O art. 487/2 parece excluir a culpa levssima como modalidade de graduao de culpa, porque refere a diligencia do bom pai de famlia. Mas entre as duas outras modalidades mantm-se com interesse pratico a distino: a lei apenas exige a culpa grave no caso do art. 1323/4.

5.3.3. Prova e presunes de culpa


Nos termos do art. 487/1, incumbe ao lesado provar a culpa do lesante, salvo disposio legal em contrrio. Corre por conta do lesado o nus da prova da culpa do agente na responsabilidade delitual. Sendo esta prova difcil de realizar (probatio diabolica), esse nus reduz em grande medida as pretenses a uma indemnizao, ao mesmo tempo que assegura a funo sancionatria da responsabilidade civil. Por vezes, no entanto, a lei estabelece presunes de culpa. Apesar de, nos termos gerais, as presunes serem ilidveis (art. 350/2), nestes casos estabelece-se uma inverso do nus da prova art. 350/1.

Examinemos, pois, essas situaes especificamente previstas no C. Civil, onde so estabelecidas presunes de culpa do lesante: Danos causados por incapazes

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O art. 491 vem regular a responsabilidade pelos danos causados por incapazes naturais, estabelecendo uma presuno de culpa dos obrigados sua vigilncia, por lei ou negcio jurdico. Pode ser ilidida mostrando que cumpriram o seu dever ou atravs da relevncia negativa da causa virtual mostrando que os danos teriam sido causados independentemente de cumprido o dever de vigilncia. A responsabilizao parte da presuno de no cumprimento do dever de vigilncia. No se trata assim de uma responsabilidade objectiva, admitindo-se que a presuno possa ser ilidida. A responsabilidade do vigilante pressupe apenas a incapacidade natural do agente. Pode assim o vigiado ser imputvel art. 488 - e continuar a existir responsabilizao do vigilante, onde a responsabilidade ser solidria art. 497. Se o vigiado for inimputvel, s responde o vigilante (art. 491), s respondendo o vigiado por falta de meios do vigilante, nos termos do art. 489. Danos derivados de edifcios ou outras obras O 492/1 estabelece a presuno de culpa quanto a estes danos, por vcio de construo ou defeito de conservao, que recai sobre o proprietrio ou possuidor do edifcio. Essa presuno poder ser transmitida para a pessoa obrigada por lei ou negcio a conservar o edifcio ou a obra (art. 492/2). Admite-se o afastamento da presuno atravs da relevncia negativa da causa virtual. ANTUNES VARELA e toda a jurisprudncia admitem que esta presuno depende da prova de que existia um vicio de construo ou defeito de conservao, prova que corre por conta do lesado. Discordamos, na esteira de MENEZES LEITO, desta tese, porque equivale a retirar grande parte do alcance presuno de culpa. A runa de um edifcio ou obra um facto que indicia, s por si, o incumprimento de deveres relativos construo ou conservao de edifcios. O fundamento desta responsabilizao no objectivo (no se funda nos perigos objectivos de um prdio ou nas vantagens auferidas pelo seu proprietrio), antes subjectivo violao de deveres de preservao ou a efectuar na construo. Danos causados por coisas ou animais Previstos no art. 493/1 esto os danos que fundamentam uma responsabilidade fundada na culpa presumida por parte de quem tiver em seu poder coisas que deva vigiar, ou que deva vigiar animais. A obrigao de vigilncia naturalmente que recai sobre o proprietrio da coisa ou do semovente, podendo ainda recair sobre detentores onerados com essa obrigao.

Danos derivados do exerccio de actividades perigosas (art. 493/2) Esta responsabilidade por culpa presumida est estabelecida a um nvel mais objectivo que as demais, uma vez que, alem de no se poder ilidir a presuno com a relevncia negativa da causa virtual,

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parece exigir-se ainda a demonstrao de um grau de diligencia superior das disposies anteriores. A letra da lei aponta para o critrio mais rigoroso da culpa levssima. No entanto, a presuno do art. 493/2 no envolve simultaneamente a dispensa da prova do nexo de causalidade. Acidentes de viao com condutor por conta de outrem art. 503, n 3

5.3.4. Pluralidade de responsveis 5.4. Dano 5.4.1. Noo e espcies de dano


Em termos naturalsticos, entende-se por dano a supresso de uma vantagem de que o sujeito beneficiava. Essa noo no ser, porm, suficiente, porque as vantagens no juridicamente tuteladas no so indemnizveis. O conceito de dano ser, assim, fctico e normativo, entendido como a frustrao de uma utilidade que era objecto de tutela jurdica. A) Dano em sentido real e dano em sentido patrimonial Em sentido real, o dano corresponde avaliao em abstracto das utilidades que eram objecto de tutela jurdica, o que implica a sua indemnizao atravs da reparao do objecto lesado (restaurao natural) ou da entrega de outro equivalente (indemnizao especfica). Em sentido patrimonial, dano corresponde avaliao concreta dos efeitos da leso no patrimnio do lesado, consistindo assim a indemnizao na compensao da diminuio verificada nesse patrimnio, em virtude da leso. O art. 562 estabelece como princpio geral a primazia reconstituio natural do dano ou sua indemnizao em espcie, no mbito da obrigao de indemnizao. O critrio predominante o da determinao do dano em sentido real. Deve proporcionar-se ao lesado as mesmas utilidades que ele possua antes da leso, atravs da reconstituio do bem afectado ou da entrega de um bem idntico. Mas o art. 566/1 estatui que quando j no seja possvel reparar o bem ou entregar outro equivalente, ou quando essa forma de indemnizao no seja suficiente para reparar todos os danos sofridos pelo lesado, ou ainda quando se torna absolutamente desproporcionado em face dos sacrifcios que importa exigir do lesante a reconstituio natural do dano, a lei vem estabelecer que a indemnizao seja fixada em dinheiro. Neste caso, de acordo com a norma do art. 566/2, parte-se de um conceito de dano em sentido patrimonial, determinado pela diferena entre a situao patrimonial real do lesado e a que seria a sua situao patrimonial hipottica, se no existissem danos. Est em causa a comparao entre duas situaes patrimoniais presentes, uma real e outra hipottica. B) Danos emergentes e lucros cessantes

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O dano emergente situao em que algum, em consequncia da leso, v frustrada uma utilidade que j tinha adquirido. O lucro cessante corresponde situao em que frustrada uma utilidade que o lesado iria adquirir, no fosse a leso. O art. 564/1 determina que ambos os danos so indemnizveis. Em certos casos, contudo, a lei determina que s haja indemnizao de danos emergentes art. 899 e 909. C) Danos presentes e danos futuros Os danos consideram-se presentes se j se encontram verificados no momento da fixao da indemnizao, sendo futuros no caso contrrio. Resulta do 564/2 que o facto de o dano ainda no se ter verificado no fundamento para excluir a indemnizao, bastando-se o tribunal com a previsibilidade da verificao do dano para a fixar. A fixao da indemnizao naquele momento depende, contudo, da determinabilidade do dano futuro. D) Danos patrimoniais e danos no patrimoniais Danos patrimoniais so aqueles que corresponde frustrao de utilidades susceptveis de avaliao pecuniria. Danos no patrimoniais ou morais so aqueles que correspondem frustrao de utilidades no susceptveis de avaliao pecuniria. A distino tem por isso que ver com o tipo de utilidades que esse bem proporcionava e que se vieram a frustrar com a leso.

5.4.2. Ressarcibilidade dos danos no patrimoniais


Durante imenso tempo foi objecto de controvrsia atribuir indemnizao por danos no patrimoniais. A atribuio de uma indemnizao pecuniria quando o dano no reveste essa natureza acabaria por conduzir a um enriquecimento da vtima. Tambm, a indemnizao dos danos morais equivaleria a uma forma de comercializao do sentimento, que se teria de considerar imoral. Ainda, afirmava-se que o quantitativo que se viesse a fixar para a reparao seria totalmente arbitrrio. A estes argumentos tem-se respondido que a indemnizao pelo menos permite atribuir ao lesado determinadas utilidades que lhe permitiro alguma compensao pela leso sofrida, sendo isso melhor do que coisa nenhuma. No representa qualquer imoralidade, representando antes uma sano ao ofensor por ter privado o lesado das utilidades que aqueles bens lhe proporcionavam. A situao est actualmente resolvida. O art. 496/1 consagra a admissibilidade genrica do ressarcimento dos danos morais. Trata-se de disposio aplicvel a toda a responsabilidade civil, incluindo a responsabilidade obrigacional, de acordo do MENEZES LEITO. Em sentido contrrio se pronunciam ALMEIDA COSTA e ANTUNES VARELA.

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Resulta dos art. 496/3, 1 parte e 494 que a indemnizao fixada tendo em vista a extenso dos danos causados, o grau de culpabilidade do agente, a situao econmica deste e do lesado e demais circunstncias do caso. Resulta que a indemnizao por danos morais no reveste natureza exclusivamente ressarcitria, mas tambm cariz punitivo, assumindo-se como uma pena privada.

5.5. Nexo de causalidade entre o facto e o dano


O art. 483 limita a indemnizao aos danos resultantes da violao, o que implica exigir que esse comportamento seja causa dos danos sofridos, ou seja, que haja um nexo de causalidade entre o facto e o dano. O problema que se coloca, no entanto, concerne aos limites em que se pode admitir esse nexo. Haver, pois, que definir um critrio para o estabelecimento do nexo de causalidade, que permita que ele seja entendido em termos jurdicos.

5.5.1. Teorias-critrio para o estabelecimento do nexo de causalidade


a) teoria da equivalncia das condies Igualmente denominada teoria da conditio sine qua non, considera causa de um evento toda e qualquer condio que tenha ocorrido para a sua produo, em termos tais que a sua no ocorrncia implicaria que o evento deixasse de se verificar. Aplicada ao Direito, esta teoria produz resultados absurdos. Ao se afirmar a relevncia de todas as condies para o processo causal, j que por si nenhuma teria fora suficiente para afastar a outra, o resultado abdicar-se de efectuar uma seleco de condies relevantes juridicamente. A teoria da conditio sine qua non no fornece uma exacta definio de causalidade, mas antes uma regra geral descritiva. b) teoria da ltima condio Esta teoria s considera como causa do evento a ltima condio que se verificou antes de este ocorrer e que, portanto, o precede directamente. Apenas admite a indemnizao de um dano quando ele seja consequncia directa e imediata da inexecuo. A teoria no, porm, aceitvel, j que a aco no tem que produzir directamente o dano, podendo produzi-lo apenas indirectamente e nem sequer h obstculos a que decorra um lapso de tempo considervel entre o facto ilcito e o dano art, 564/2. Seria injusto colocar toda a relevncia do processo causal na ltima condio, que muitas vezes provocada por uma condio antecedente. c) teoria da condio eficiente

Pretende esta teoria que, para descobrir a causa do dano, ter que se efectuar uma avaliao quantitativa da eficincia das diversas condies do processo causal, para averiguar qual a que se

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apresenta mais relevante em termos causais. Mas escolher a condio mais eficiente em termos causais apenas possvel remetendo para o ponto de vista do julgador, o que acaba por redundar num subjectivismo integral. d) teoria da causalidade adequada Esta a posio que defendida maioritariamente na doutrina. Neste sentido, ANTUNES VARELA e ALMEIDA COSTA. Para que exista nexo de causalidade entre o facto e o dano no basta que o facto tenha sido em concreto causa do dano, em termos de conditio sine qua non. necessrio que, em abstracto, seja tambm adequado a produzi-lo, segundo o curso normal das coisas. A averiguao da adequao abstracta do facto a produzir o dano s pode ser feita a posteriori, atravs da avaliao se seria possvel que a prtica daquele facto originasse aquele dano (prognose pstuma). Aceita a tese que essa avaliao tome por base no apenas as circunstncias normais que levariam um observador externo a efectuar um juzo de previsibilidade, mas tambm circunstncias anormais, desde que recognoscveis ou conhecidas pelo agente. A teoria remete no fundo para questes de imputao subjectiva, podendo, nessa medida, assumir-se como uma frmula vazia. Esta a teoria que se harmoniza com a lei art. 563. A norma parte da teoria da equivalncia das condies. Mas a introduo do advrbio provavelmente faz supor que no est em causa apenas a imprescindibilidade da condio para o desencadear o processo causal, exigindo-se ainda que essa condio, de acordo com um juzo de probabilidade, seja idnea a produzir um dano, o que corresponde consagrao da teoria da teoria da causalidade adequada. e) teoria do fim da norma violada

Esta a teoria defendida por MENEZES LEITO e MENEZES CORDEIRO. Defendem os perfilhadores desta tese que para o estabelecimento do nexo apenas necessrio apurar se os danos que resultaram do facto correspondem frustrao das utilidades que a norma visa conferir ao sujeito atravs do direito subjectivo ou da norma de proteco. A questo acaba por se reconduzir a um problema de interpretao de contedo e fim especifico da norma que serviu de base imputao dos danos. Pela nossa parte, no podemos deixar de discordar desta orientao. De facto, a soluo apresentada peca, com o devido respeito ressalvado, por no responder questo. O problema o de saber como se estabelece o limite, e portanto, qual a extenso do nexo que une o facto ao dano. A teoria em apreo parte de um pressuposto que cremos errado, por ser o fim que quer atingir: o de que os danos resultaram do facto, quando isso exactamente o que se pretende apurar: quais os danos que so resultantes, em termos juridicamente relevantes, do facto praticado pelo agente?

5.5.2. Problema da causa virtual ou hipottica


A causa virtual verifica-se sempre que o dano resultante da causa real se tivesse igualmente verificado, na ausncia desta, por via de outra causa, denominada causa virtual.

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Em abstracto trs so as solues possveis: (1) relevncia positiva da causa virtual o autor da causa virtual seria responsabilizado pelo dano, nos mesmos termos que o autor da causa real; (2) relevncia negativa da causa virtual o autor da causa virtual no seria responsabilizado, mas a existncia dessa causa virtual serviria para afastar a responsabilidade do autor da causa real; (3) irrelevncia da causa virtual a responsabilidade do autor do dano no seria minimamente afectada pela existncia de uma causa virtual. A primeira soluo prescindiria do nexo de causalidade entre facto e dano. O autor da causa virtual seria assim responsabilizado por danos que no resultaram do seu comportamento, o que contra o art. 483. Mais discutvel se apresenta a segunda soluo (relevncia negativa da causa virtual). Esta expressamente admitida na lei para algumas situaes art. 491, 492 e 493/1, 616/2 e 807/2 onde se admite que a responsabilizao do agente possa no ocorrer se ele demonstrar a relevncia negativa da causa virtual. A duvida que se coloca se estas situaes so excepcionais ou se so o afloramento de um princpio de carcter geral? PEREIRA COELHO afirmou-se pela excepcionalidade daqueles preceitos. Razes: as disposies instituem uma responsabilidade agravada em resultado de uma presuno de culpa ou de uma imputao pelo risco, funcionando a relevncia negativa como uma compensao pelo agravamento da responsabilidade. Mais: desempenhando a responsabilidade civil no apenas funes reparatrias, mas tambm preventivas e punitivas, no se justificaria estabelecer genericamente a relevncia negativa da causa virtual. PESSOA JORGE pronunciou-se a favor da aplicao genrica desta soluo considerando que a funo principal da responsabilidade civil a reparadora, pelo que no deve a prossecuo de fins acessrios impedir a consagrao da relevncia negativa da causa virtual. PESSOA JORGE est sozinho na sua posio. No sentido de PEREIRA COELHO pronunciaram-se tambm ALMEIDA COSTA, ANTUNES VARELA, MENEZES LEITO e RIBEIRO DE FARIA.

5.6. Prescrio 6. Responsabilidade pelo risco96 6.1. Formulao do problema


O risco consiste num outro ttulo de imputao de danos, que se baseia na delimitao de uma certa esfera de riscos pela qual deve responder outrem que no o lesado. De acordo com a concepo do risco criado, cada pessoa que cria uma situao de perigo, deve responder pelos riscos que resultem dessa situao. De acordo com a concepo do risco-proveito, a pessoa deve responder pelos danos resultantes
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MENEZES LEITO, Direito das Obrigaes, vol. I, 7 ed., Edies Almedina, 2008, pp. 366 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 629 e ss; ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 611 e ss.

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das actividades de que tira proveito. Na concepo do risco de autoridade, deve responder pelos danos resultantes das actividades que tem sob o seu controle. O nosso Direito veio adoptar uma concepo restritiva da responsabilidade pelo risco, consagrando taxativamente a sua admissibilidade nos casos previstos na lei art. 483/2. Assim, tirando as situaes reguladas em diplomas especiais, temos a actuao de pessoas em proveito alheio art. 500 e 501, a utilidade de coisas perigosas, como animais (art. 502), veculos (art. 503 e ss.) e instalaes de energia elctrica e gs (art. 509 e ss.).

6.2. Casos de responsabilidade pelo risco 6.2.1. A responsabilidade do comitente


A responsabilidade do comitente uma responsabilidade objectiva pelo que no depende de culpa sua na escolha do comissrio, na sua vigilncia ou nas instrues que lhe deu. Essa responsabilidade objectiva apenas funciona na relao com o lesado (relao externa), j que posteriormente o comitente ter na relao com o comissrio (relao interna) o direito de regresso quanto a tudo o que tenha pago, salvo se ele prprio tiver culpa, onde se aplicar o regime da pluralidade de responsveis art. 500/3. Esta responsabilidade tem por funo especfica a garantia do pagamento da indemnizao ao lesado, pelo que a lei atribui a este uma pretenso directa contra o comitente, que pode exercer isolada ou cumulativamente com a pretenso de indemnizao que adquiriu contra o comissrio. Temos assim um regime de responsabilidade objectiva que assenta nos seguintes pressupostos: Existncia de uma relao de comisso A expresso comisso tem aqui o sentido amplo de tarefa ou funo realizada no interesse e por conta de outrem, podendo abranger tanto uma actividade duradoura como actos de carcter isolado e tanto actos materiais como actos jurdicos. A nossa doutrina tem vindo a estabelecer a exigncia de algumas caractersticas especficas na relao de comisso, como a liberdade de escolha do comissrio pelo comitente e a existncia de um nexo de subordinao do comissrio ao comitente. Em relao ao nexo de subordinao, exigem-no ANTUNES VARELA, ALMEIDA COSTA, RIBEIRO
DE

FARIA e MARIA DA

GRAA TRIGO. MENEZES CORDEIRO dispensa-o. Quanto liberdade de escolha do comissrio, em sentido dbio, ANTUNES VARELA, sendo o requisito negado expressamente por RIBEIRO DE FARIA e por MARIA DA GRAA TRIGO. MENEZES LEITO dispensa qualquer um dos requisitos. Quanto liberdade de escolha afirma que apenas se poderia justificar se a lei tivesse estabelecido a responsabilidade do comitente por culpa in eligendo. O mesmo quanto ao nexo de subordinao que s faria sentido se nos basessemos na responsabilidade de autoridade. Face ao art. 500/2, que apenas exige o exerccio da funo, ainda que em sentido contrrio s ordens, no essa a orientao do nosso Direito.

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Mas j ser necessrio que a funo praticada pelo comissrio possa ser imputada ao comitente, por os actos serem praticados no seu interesse exclusivo e por sua conta contrato de trabalho (art. 1152) e mandato (art. 1157). J no haver comisso nas situaes em que, encomendado um servio a outro, este corresponda ao exerccio de uma funo autonomamente exercida pelo devedor depsito (art. 1185) e empreitada (art. 1207). Prtica de factos danosos pelo comissrio no exerccio da funo A razo deste requisito clara: se a imputao ao comitente se justifica por ele ter confiado ao comissrio uma funo que lhe cabia desempenhar, no deve a sua responsabilidade extravasar da funo que lhe foi efectivamente confiada, funcionando esta assim como delimitao da zona de riscos a cargo do comitente. A doutrina considera que a expresso no exerccio da funo exclui os danos causados por ocasio da funo, com um fim ou interesse que lhe seja estranho, exigindo-se assim um nexo instrumental entre a funo e os danos (ANTUNES VARELA e ALMEIDA COSTA). MENEZES LEITO considera, contudo, que esta interpretao restritiva do requisito retiraria grande parte do alcance responsabilidade do comitente, e no tem suporte legal, j que a lei, no exigindo que os danos sejam causados por causa desse exerccio. Incluem-se na responsabilizao os danos intencionais e os danos causados em desrespeito das instrues. Nota-se que, desde que no exerccio das funes, a responsabilidade do comitente abrange tambm os actos intencionais do comissrio, ou praticados em desrespeito das instrues. Responsabilidade do comissrio A doutrina diverge sobre se para a responsabilidade objectiva do comitente se exige culpa do comissrio ou se basta qualquer imputao ao comitente, mesmo que a ttulo de responsabilidade pelo risco ou por factos lcitos. No primeiro sentido, que aqui se perfilha, pronunciaram-se ANTUNES VARELA, RUI DE ALARCO e MENEZES LEITO. Pronunciaram-se no segundo sentido ALMEIDA COSTA, MENEZES CORDEIRO e SOFIA GALVO. O art. 500/1 refere que, para que o comitente seja responsabilizado, necessrio que sobre o comissrio recaia tambm a obrigao de indemnizar, parecendo que, alem do nexo de causalidade, se exige apenas que o comissrio responda pelos danos a qualquer ttulo. Mas o n3, ao estabelecer o direito de regresso, parece pressupor a culpa do comissrio. O que se defende (o primeiro sentido) tem como fundamento que o art. 500/1 se basta com uma culpa presumida. Ainda, que a responsabilizao do comitente tem a funo de garantia do pagamento ao lesado, cabendo-lhe depois um direito de regresso integral contra o comissrio art. 500/3.

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6.2.2. Responsabilidade do Estado e outras entidades pblicas [remisso]


Vem ela referida no art. 501. O contedo desta norma essencialmente remissivo, destinando-se a fazer aplicar o regime do art. 500 quando o comitente seja o Estado ou outra pessoa colectiva pblica. Note-se que esta remisso se limita aos actos de gesto privada.

6.2.3. Danos causados por animais


O art. 502 vem estabelec-la. O primeiro requisito para que ela opere a utilizao dos animais no prprio interesse, o que abrange o seu proprietrio, mas tambm todos os titulares da faculdade de utilizao prpria do animal. O segundo requisito que os danos resultem do perigo especial que envolve a utilizao do animal, restringindo-se assim a responsabilidade a uma zona de riscos normalmente conexos com a sua utilizao. Desta zona de risco no so excludos os casos de fora maior nem os factos de terceiro, ainda que nesta ltima possa concorrer tambm a responsabilidade deste. Ocorrendo culpa do lesado aplica-se o 570, cabendo ao tribunal decidir se mantm, reduz ou exclui a indemnizao. Estaro excludos os danos que, embora causados pelo animal, so exteriores ao perigo da sua utilizao.

6.2.4. Danos causados por acidentes de veculos


A) Pressupostos da responsabilidade pelo risco (pessoas responsveis e danos indemnizveis) O art. 503/1 estabelece uma responsabilidade objectiva do utilizador de veculos, limitada aos riscos prprios do veiculo, responsabilidade essa que, em relao a veculos a motor, reboques ou semireboques, a lei obriga que seja previamente garantida por um seguro de responsabilidade civil automvel. Antes de tudo, a responsabilidade pelo risco recai sobre quem tiver a direco efectiva do veiculo de circulao terrestre e o utilizar no seu prprio interesse, ainda que por intermdio de comissrio. A expresso direco efectiva do veiculo no corresponde a estar a conduzi-lo, antes a quem exerce o controle sobre ele. T-la-o os seus detentores legtimos (proprietrio...) e os detentores ilegtimos (ladro). Sempre que falte esse poder de facto, excluir-se- a direco efectiva, como no caso de o proprietrio a quem o veiculo foi furtado. A lei parece exigir a imputabilidade do agente (art. 503/2) por considerar que os inimputveis no podem exercer esse poder de facto respondem nos termos do 489. A expresso o utilizar no interesse prprio, ainda que por intermdio de comissrio destina-se a excluir da responsabilidade objectiva aqueles que conduzem o veiculo por conta de outrem (comissrios), esclarecendo nesses casos que a responsabilidade objectiva recai sobre o comitente. Quanto aos veculos abrangidos, so todos os de circulao terrestre art. 508/3.

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Os danos abrangidos so os que a lei refere: danos provenientes dos riscos prprios do veiculo, ainda que este no se encontre em circulao danos da circulao do veiculo, em via pblica e privada, e danos causados pelo veiculo quando imobilizado. B) Causas de excluso de responsabilidade Resultam do art. 505, alem da manuteno da aplicao do regime da culpa do lesado (art. 570), os seguintes corolrios: 1. A responsabilidade pelo risco excluda sempre que o acidente seja imputvel ao

lesado. necessrio que a conduta do lesado tenha sido a nica causa do dano (neste sentido, alem do Autor que se segue, ANTUNES VARELA e ALMEIDA COSTA). Os comportamentos automticos, ditados por medo invencvel ou reaces instintivas, os actos de inimputveis e os eventos fortuitos tambm excluem a responsabilidade pelo risco; 2. O que sucede havendo concorrncia de causalidade em relao ao dano entre o facto do lesado e a conduo do veiculo? Se o lesado tiver actuado sem culpa, a responsabilidade por risco ou com culpa do condutor no excluda. Se o lesado tiver culpa concorrente aplica-se o regime do art. 570. E, ento, na hiptese de, no se demonstrando a culpa do condutor, a culpa do lesado concorrer com o risco prprio do veiculo? Nesse caso ser excluda a responsabilidade do condutor art, 505 e 570/2 (se exclui a responsabilidade em culpa presumida, por maioria de razo o far na responsabilidade pelo risco). Neste sentido, ANTUNES VARELA e MENEZES CORDEIRO. Em sentido diverso, VAZ SERRA; 3. A responsabilidade ser excluda sempre que o acidente seja imputvel, nos mesmos termos, a terceiro. Tambm neste caso bastar que um facto a ele respeitante seja considerado a nica causa do dano, podendo o terceiro responder a ttulo de culpa pessoal ou a outro. Caso haja culpa concorrente entre o condutor e terceiro, ambos respondem solidariamente art. 497 e ss; 4. Ser ainda excluda sempre que o acidente resulte de causa de fora maior estranha ao funcionamento do veiculo. Entende-se aqui o acontecimento imprevisvel, cujas consequncias no podem ser evitadas, exigindo-se, contudo, que esse acontecimento seja exterior ao funcionamento do veiculo (ANTUNES VARELA). C) Beneficirios da responsabilidade A lei vem esclarecer que esta tanto aproveita a terceiros como s pessoas transportadas art. 504/1, abrangendo assim os que estavam dentro e fora do veiculo. No caso de transporte por virtude de contrato, no entanto, a responsabilidade s abrange os danos que atinjam a prpria pessoa e as coisas por ela transportadas art. 504/2 -, excluindo os danos em coisas no transportadas com a pessoa e os danos reflexos sofridos pelas pessoas referidas nos art. 495/2 e 3 e 496/2. No caso de transporte gratuito, a responsabilidade apenas abrange os danos pessoais da pessoa transportada art. 504/3, excluindo ainda neste caso os danos nas coisas transportadas com a pessoa. O 504/4 afirma nulas as clusulas que

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excluem ou limitam a responsabilidade do transportador pelos acidentes que atinjam a pessoa transportada, o que parece permitir que no contrato as partes excluam ou limitem a responsabilidade do transportador pelos danos que atinjam as coisas transportadas. D) Limites da responsabilidade pelo risco A responsabilidade pelo risco encontra-se sujeita aos limites mximos de indemnizao, dispostos pelo art. 508, no seus ns 1, 2 e 3. O capital mnimo do seguro , em regra, 1200000 por acidente para os danos corporais, e de 600000 por acidente para os danos materiais, montantes elevados desde 2009 para 2500000 e 750000, respectivamente, e para 5000000 e 1000000, respectivamente, a partir de 2012, pelo que esses so os limites mximos da responsabilidade pelo risco. E) A hiptese de ocorrncia de responsabilidade por culpa A previso da responsabilidade pelo risco nos acidentes causados por veculos no dispensa a necessidade de se averiguar se existe ou no culpa do condutor do veiculo. Nesse caso, a responsabilidade apura-se de acordo com a regra geral do 483, pelo que no est sujeita um limite mximo, abrangendo antes todos os danos art. 562 e ss. Tem que ser provada pelo lesado (art. 487/1), a menos que a conduo de veculos seja considerada uma actividade perigosa art. 493/2, onde haver uma presuno de culpa do condutor. Em Assento do Supremo 1/80 de 21/XI/1979 foi fixada a doutrina de que o disposto no art. 493/2 no tem aplicao em matria de acidentes de circulao terrestre, o que implica que na conduo de veculos o lesado s beneficie em geral da responsabilidade pelo risco. Parece, no entanto, que se poder fazer uma interpretao restritiva desta doutrina em ordem a considerar como actividade perigosa certos tipos de conduo, como as provas desportivas de conduo, o transporte de materiais explosivos ou inflamveis e a conduo sob a influncia do lcool. Encontra-se, contudo, consagrado na lei um caso de responsabilidade por culpa presumida no domnio da conduo de veculos conduo de veculos por conta de outrem (art. 503/3). Resulta desta norma, em primeiro, que o comissrio s responsvel pelo risco, nos termos do art. 503/1, se conduzir o veiculo fora das suas funes de comissrio. Em todos os demais casos, a responsabilidade pelo risco atribuda ao comitente, que tem a direco efectiva do veiculo e o utiliza em seu prprio interesse. O art. 503/3, no entanto, estabelece uma presuno de culpa do comissrio pelos danos causados, o que permite ao comitente, caso o comissrio no vir a elidir a presuno, exercer contra ele direito de regresso pela indemnizao que tiver pago ao lesado por responsabilidade pelo risco. Discutiuse o prprio lesado poderia, com base nessa presuno, demandar directamente o comissrio, o que, alem de excluir a aplicao a ele dos limites do 508, permitiria ainda responsabilizar o comitente nos mesmos termos ao abrigo do art. 500. RODRIGUES BASTOS e MENEZES CORDEIRO negaram essa possibilidade com fundamento de que a presuno de culpa do art. 503/3 valeria apenas no mbito das relaes internas. Mas a maioria da doutrina, incluindo ANTUNES VARELA e ALMEIDA COSTA, defendeu sempre a presuno de culpa com alcance externo, eficaz perante o lesado. Esta soluo veio a

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ser confirmada em Assento do Supremo 1/83 de 29/IV/1983 a primeira parte do art. 503/3 estabelece uma presuno de culpa do condutor aplicvel nas relaes entre ele e o lesante e o titular ou titulares do direito indemnizao. A lei faz assim recair sobre o comissrio uma presuno de culpa, respondendo ele assim por todos os danos causados sem qualquer limite, a menos que prove no ter actuado culposamente art. 503/3. A doutrina tem justificado esta presuno com o fundamento de que h nesta conduo um perigo srio de afrouxamento na vigilncia do veiculo, como um perigo srio de fadiga do comissrio que tender a conduzi-lo horas seguidas. Sendo os condutores desta natureza, em regra, condutores profissionais, exige-se-lhes uma percia especial no exerccio da conduo, podendo elidir a presuno facilmente. F) A coliso de veculos O art. 506 vem regular em termos especficos a situao de coliso de veculos. Ocorre a possibilidade, de com base no art. 503/1, se estabelecer a imputao do acidente a qualquer dos condutores, o que justifica que a lei resolva a questo. A soluo a de que se apenas um dos condutores tiver culpa, deve ser ele o responsvel. Se nenhum dos condutores tiver culpa, havendo uma concausalidade de ambos os veculos em relao aos danos sofridos, averiguar-se- se algum dos veculos causou mais danos que o outro, atribuindo-se ao seu detentor a proporo correspondente na repartio da responsabilidade pelos danos. Se, independentemente da apreciao de culpa, apenas um dos veculos tiver causado os danos, a responsabilidade pelo risco s surge quanto ao causador. O 506/2 estabelece como regra geral a ideia de uma repartio igualitria dos danos. Ocorrendo a coliso de veculos em que um era conduzido por um comissrio e o outro por um proprietrio, e no se provasse a culpa de qualquer condutor, aplica-se o critrio do 506/2 ou releva a presuno de culpa do 503/3? Pela nossa parte, que segue a posio de MENEZES LEITO E JOO TIAGO ANTUNES, achamos que nos parece prefervel a primeira posio. Fazendo presumir a culpa de um deles nesse caso, corresponde a atribuir-lhe a responsabilidade integral da coliso. A soluo oposta pode conduzir a situaes inquas como um choque entre dois comissrios, em que um conduz no exerccio das suas funes e o outro conduz fora delas. O critrio da presuno protegeria o que conduz fora do exerccio das suas funes. Mas foi a posio que consideramos desaconselhvel que veio a ser jurisprudncia uniformizada, no Assento 3/94 de 26/I/1994 do Supremo. Assim, este o entendimento que corresponde ao da maioria da doutrina.

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G) Pluralidade de responsveis pelo dano Pode suceder que surjam vrios responsveis pelo dano (vrios veculos ou vrios tipos de imputao). A lei estabelece no art. 507/1 a solidariedade dos vrios responsveis pelo dano. O n2 determina que a repartio da responsabilidade nas relaes internas estabelece-se, sendo todos responsveis, de harmonia com o interesse de cada um na utilizao do veiculo. Havendo culpa de um deles, aplicvel quanto ao direito de regresso, o art. 497/2. Resulta que quem tem o maior interesse na utilizao do veiculo tem maior responsabilidade. Havendo culpa, competir no fim a responsabilidade exclusivamente a quem tem culpa, atravs do mecanismo do direito de regresso.

6.2.5. Danos causados por instalaes de energia elctrica ou gs


Ver MENEZES LEITO, Direito das Obrigaes, vol. I, pp. 391 a 394.

6.2.6. Casos de responsabilidade objectiva no regulados no Cdigo Civil. Em especial a responsabilidade civil do produtor
Ver MENEZES LEITO, Direito das Obrigaes, vol. I, pp. 394 a 400.

7. Responsabilidade por factos lcitos ou pelo sacrifcio97


Verifica-se sempre que a lei preveja o direito indemnizao a quem viu frustrados os seus direitos em resultado de uma actuao lcita destinada a fazer prevalecer um direito ou um interesse de valor superior. O caso mais importante do Estado de Necessidade 339. Uma outra situao o do art. 81/2, em que se admite a revogao de quaisquer limitaes voluntrias aos direitos de personalidade em ordem a permitir ao agente o livre exerccio da sua personalidade, com obrigao, no entanto, de indemnizar as legitimas expectativas da outra parte. So ainda casos de responsabilidade pelo sacrifcio as situaes de ingerncia licita em prdio alheio para captura de enxame de abelhas (art. 1322), apanha de frutos (art. 1367), reparaes ou construes (art. 1349) e os casos de constituio de servides legais (art. 1554, 1559, 1560/3 e 1561/1) e a revogao do mandato art. 1770/1 e 1772. MENEZES LEITO entende, como ns, que aquele a quem os danos deveriam ser imputados o beneficirio da conduta, atribuindo-se-lhe, contudo, direito de regresso sobre aquele que culposamente tenha dado causa situao.

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MENEZES LEITO, Direito das Obrigaes, vol. I, 7 ed., Edies Almedina, 2008, pp. 400 a 402;

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Faculdade de Direito da UCP 8. Obrigao de indemnizao98 8.1. Generalidades


A obrigao de indemnizao tratada nos art. 562 e ss. constitui uma categoria autnoma de obrigaes em virtude de possuir uma fonte autnoma (a imputao de um dano a outrem), ter um contedo prprio (prestao de equivalente ao dano sofrido) e um particular interesse do credor (a eliminao do dano que sofreu). A exigncia de indemnizao no implica uma determinao exacta do montante dos danos antes da propositura da aco (art. 569). Mas o tribunal pode atribuir a indemnizao sem saber o valor exacto dos danos (art. 566/3). Caso no sejam logo determinveis, s-lo-o em momento de execuo da sentena art. 661 do C.P.C.

8.2. Formas de indemnizao


Da combinao das normas do art. 562 e do 566/1 resulta uma primazia para a restituio in natura sobre a pecuniria. Tal corresponde defesa de um concepo real de dano. Haver, porm, fixao em dinheiro num destes trs casos: (1) a reconstituio natural no possvel; (2) a reconstituio natural no repara integralmente os danos; (3) a reconstituio natural apresenta-se como manifestamente onerosa, desproporcionada para o lesante. Ao tratar da reconstituio pecuniria estabelecida no art. 566/2 a teoria da diferena faz-se uma avaliao do dano em sentido patrimonial, mediante a apreciao concreta das alteraes verificadas no patrimnio do lesado. Efectua-se uma comparao entre a situao patrimonial actual efectiva e a sua situao patrimonial actual hipottica, no houvesse qualquer dano. Tem esta teoria aplicao limitada, na medida em que o clculo no possvel nalgumas situaes. A saber: (1) caso dos danos morais ou danos futuros; (2) caso em que o tribunal possa fixar indemnizao em montante inferior aos danos causados (art. 494 e 570); (3) situao dos danos de natureza continuada o dano no fica eliminado com a atribuio de um valor para cobrir a diferena entre as duas situaes patrimoniais presentes, uma real e outra hipottica. A soluo passa por atribuir uma indemnizao em renda vitalcia ou peridica art. 567. Ainda se prev que possa ser modificada art. 567/2.

8.3. Titularidade do direito de indemnizao


O titular do direito indemnizao o lesado, afastando-se os terceiros, ainda que tenham reflexamente sofrido danos.

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MENEZES LEITO, Direito das Obrigaes, vol. I, 7 ed., Edies Almedina, 2008, pp. 402 e ss;

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Mas esta regra comporta excepes. J se examinou a este respeito a questo do dano morte contemplada nos art. 496/2 e 3. Mas o art. 495/1 prev a situao que conduzindo a morte da vitima realizao de despesas, devem estas ser indemnizadas. Quer em caso de morte, quer de ofensas corporais, a lei prev a indemnizao daqueles que socorreram o lesado, bem como os estabelecimentos hospitalares, mdicos ou outras pessoas que tenham contribudo para o tratamento art. 495/2. A lei atribui igualmente este direito aos que podiam exigir do lesado alimentos ou aqueles a quem deviam ser prestados no cumprimento de uma obrigao natural.

8.4. Prescrio da obrigao de indemnizao


Prevista no art. 498, o regime aplicvel a toda a responsabilidade civil, com excepo da obrigacional, sujeita ao prazo da obrigao incumprida art. 449 e 227/2. A prescrio da obrigao depende da ultrapassagem de um de dois prazos: o prazo ordinrio de 20 anos a contar do fao danoso (art. 309); o prazo de trs anos a contar do momento em que o lesado tem conhecimento do direito que lhe compete, mesmo que desconhea a pessoa do responsvel a extenso integral dos danos. Se o lesado deixar passar um destes dois prazos sem exigir a indemnizao (art. 323/1) o lesante poder opor-lhe eficazmente a prescrio do seu direito (art. 304/1). Se o facto ilcito constituir crime com prazo prescricional mais longo, esse o aplicvel, pelo que, enquanto se puder instaurar o processo criminal, possvel a exigncia da indemnizao (art. 498/3). Ocorrendo a pluralidade de responsveis a lei estabelece que prescreve igualmente no prazo de trs anos aps o cumprimento o direito de regresso entre os responsveis (art. 498/2). A prescrio do direito indemnizao no afectar outros direios que o lesado tenha contra o lesante em resultado da sua conduta art. 498/3.

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Colectnea de Hipteses Prticas da cadeira de Direito das Obrigaes

Analise criticamente os Acrdos do Supremo Tribunal de Justia de 16 de Junho de 1964 (in Boletim do Ministrio da Justia n. 138, Julho de 1964, pp 342 e ss), de 17 de Junho de 1969 (in Boletim do Ministrio da Justia n. 188, Julho de 1969, pp 146 e ss) e no acrdo de 25/10/1993 (in www.dgsi.pt - Processo n 084098)

II Antnio adquiriu um computador Compaq Presario 1500 no Mundo da Informtica. Devido ao elevado custo do equipamento, Antnio acordou com Bento, gerente do Mundo da Informtica, pagar o preo do computador em oito prestaes de 250 cada. Como contrapartida Bento exigiu que a propriedade do computador continuasse a pertencer ao Mundo da Informtica at ao integral pagamento do preo. O computador foi imediatamente entregue a Antnio, que o instalou no escritrio da sua casa.

1. Imagine, agora, que Antnio no pagou a segunda prestao. Bento quer reagir, o que que pode
fazer? E se, em vez da segunda prestao, Antnio no tivesse pago a terceira e quarta prestaes?

2. Suponha, agora, que Antnio vendeu posteriormente o computador a Carlos. Antnio no paga a
totalidade das prestaes. Bento, em nome do Mundo da Informtica, resolve o contrato. Carlos dirige-se a Bento e comunica-lhe que o computador lhe pertence. Ter Carlos razo? 3. A soluo seria a mesma se, em vez de um computador, estivesse em causa a aquisio de um automvel e no se tivesse procedido ao registo da clusula de reserva de propriedade? Resoluo: 1) A nossa lei estabelece um regime segundo o qual a transferncia da propriedade se d no momento da celebrao do contrato como prev o 408 n1 assim sendo os contratos que implicam a constituio ou transmisso de direitos reais sobre coisas certas e determinadas produzem em regra por si mesmo essa consequncia, sem necessidade de qualquer acto posterior. Todavia a nossa lei no consagra em termos absolutos o principio da transferncia de domnio por fora do contrato, estabelece-o como simples regra supletiva e desde logo estabelece no n2 do artigo algumas excepes a este regime. ainda licito as partes afastar este regime supletivo atravs de uma clausula de reserva de propriedade prevista no 409 do CC. Assim sendo esta clausula permite que os interessados estipulem que a transferncia da propriedade se opere apenas com o cumprimento total ou parcial das obrigaes do adquirente , com a entrega efectiva da coisa, ou com a verificao de qualquer

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outro evento. , esta clausula visa assim salvaguardar o direito de propriedade, tendo pois uma funo de garantia. Ora no presente caso estamos perante uma compra e venda a prestaes de um bem mvel no sujeito a registo, compra e venda esta que foi realizada com uma clausula de reserva de propriedade, pelo que partida se o comprador no pagar o preo o vendedor pode resolver o contrato, caso haja incumprimento definitivo, como previsto no 801, para alm deste direito o credor tem ainda direito a exigir judicialmente o pagamento do preo 817, aos juros de mora 804 e 806, e a exigir automaticamente o pagamento antecipado das restantes prestaes - 781. Porem necessrio chamar a colao um outro artigo que se relaciona com o 408 n1 e o 801, o artigo 886 que se apresenta como norma excepcional ao regime previsto no 408 n1, uma vez que, havendo a transferncia de propriedade, e a entrega da coisa, o credor perde o direito resoluo, pelo que o vendedor no poderia resolver este contrato. Porm temos mais uma vez de ter em conta que existe uma clausula de reserva de propriedade, pelo que embora tenha havido entrega do computador no houve transmisso de propriedade e sendo que estes dois requisitos so cumulativos, no se verificando um deles, no impede portanto a resoluo do contrato. Assim se aplicarmos o 409 aplicamos tambm o 801, e no o 886. Todavia uma vez que estamos perante um compra e venda a prestaes temos ainda o regime do 934 que vem estabelecer que no pode haver resoluo do contrato quando haja: venda a prestaes com reserva de propriedade feita a entrega da coisa ao comprador falta de pagamento de uma s prestao prestao essa que no exceda a oitava parte do preo

ora no caso em apreo esto preenchidos todos os requisitos cumulativos pelo que o vendedor se v assim impedido de resolver o contrato. Que direitos lhe restam ento? pode exigir judicialmente o pagamento do preo da prestao em falta 817 pode exigir os juros de mora 804 e 806 poderia exigir o pagamento antecipado das restantes prestaes como prev o 781, porm o 934 vem impedir este artigo de funcionar, uma vez que estabelece que no importa a perda do beneficio do prazo (estabelece-se uma data em beneficio do devedor, ou seja o devedor pode cumprir antes e se o credor no aceitar entra em mora do credor, mas o credor no pode exigir o pagamento das prestaes antes da data prevista) Quanto segunda parte da pergunta se Antnio no tivesse pago 2 prestaes, ai j no estariam preenchidos os requisitos cumulativos do 934, logo aplicar-se-ia o regime normal da resoluo do contrato previsto no 801. 2) O grande tema a debater nesta pergunta o de saber se a clausula de reserva de propriedade ou no oponvel a terceiros? Tratando-se de coisa mvel no sujeita a registo, tem a doutrina maioritria (de acordo com o principio do consensualismo) entendido que o pacto vale em relao a terceiros, ainda que estes estejam de boa f, sem necessidade de qualquer formalidade especial, uma vez que no vigora

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quanto s coisas moveis o principio segundo o qual a posse vale titulo. Pelo que quem ter razo bento e no Carlos. (Porm o prof romano martinez discorda desta orientao doutrinrio e vem afirma que a clausula de reserva de propriedade s poder ser oponvel a terceiros de m f, fazendo uma interpretao contrario do 409 n2, pois pelo 406 n2 o terceiro no pode ser prejudicado, mas o 409 n2 um caso especial previsto na lei). 3) Se estivesse em causa a aquisio de um automvel estaramos perante uma compra e venda de bem mvel sujeito a registo. Assim sendo neste caso j se aplicaria o 409 n2, sendo que s a clausula constante do registo oponvel a terceiros, bento no preencheu o nus de registar a clausula, ento Carlos ser protegido. Contudo o proprietrio continua a ser Bento o que acontece que a clausula de reserva de propriedade inoponivel a Carlos. (ver 796 - a prestao no possvel mas sem culpa do devedor). Ver Menezes cordeiro revivescncia do direito real adormecido (pois inoponivel).

III Analise o Acrdo do Supremo Tribunal de Justia, de 15 de Abril de 1975 (in Boletim do Ministrio da Justia n 246, pp138 e ss)

IV Abel prometeu vender a Bernardino, e este prometeu comprar-lhe, um andar pelo preo de 230.000. Do contrato constava que o preo deveria ser pago Casa do Gaiato. Bernardino recusa-se a celebrar o contrato definitivo. Quem pode exigir o cumprimento do contrato-promessa? Resoluo: No presente caso estamos perante um contrato de compra e venda de um bem imvel, previsto no artigo 410 n3, pelo que para este ser vlido ter de preencher os requisitos ai especificados. Poderemos colocar a questo de saber se estaremos ou no perante um contrato a favor de terceiros, contrato em que um dos contraentes( o promitente) atribui, por conta e ordem do outro o promissrio , uma vantagem a um terceiro (beneficirio), estranho relao contratual. Requisito especifico para a validade do contrato a favor de terceiro o de que o promissrio tenha a prestao prometida ao terceiro um interesse digno de proteco legal, um interesse srio atendvel luz da ordem jurdica. Este interesse tanto pode ser de carcter patrimonial como no patrimonial na hiptese

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em anlise este requisito est pois verificado, uma vez que estamos no mbito de uma liberalidade com fins de beneficncia. A vantagem deste contrato traduz-se em regra numa prestao assente sobre o respectivo direito de crdito, mas pode consistir outrossim na liberao de um dbito, na constituio, modificao ou extino de um direito real. Porem, essencial ao contrato a favor de terceiro como figura tpica autnoma, que os contraentes procedam com a inteno de atribuir atravs dele um direito (de crdito ou real) a terceiro ou que dele resulte, pelo menos, uma atribuio patrimonial imediata. Assim se distingue o verdadeiro contrato a favor de terceiro daqueles contratos obrigacionais cuja prestao principal se destina a terceiro, mas sem que adquira previamente, segundo a inteno dos contraentes e o prprio contedo do contrato, qualquer direito de crdito prestao (ex. ramo de flores entregue em casa). No h neste caso nenhuma obrigao que o devedor assuma perante o terceiro destinatrio da prestao. O nico credor do obrigado durante toda a existncia da relao obrigacional o outro contraente contratos autorizativos da prestao a terceiro distinguem-se dos verdadeiros contratos a favor de terceiros nos quais se legitima o terceiro a exigir do devedor a realizao da prestao. Assim sendo neste caso tudo se resolve recorrendo interpretao (apurar a vontade das partes), temos de ir descobrir se Abel quis efectivamente ou no atribuir o direito casa do gaiato de exigir o cumprimento da obrigao ao promitente. Como a hiptese no nos d dados suficientes para concluir sem duvidas temos de deixar em aberto a resposta. Se sim ento estamos perante um contrato a favor de terceiro se no, estamos perante um contrato a favor de terceiro falso ou imprprio 770 a) No entanto para a resoluo do caso nem seria muito relevante pois o possvel contrato a favor de terceiro seria o contrato definitivo e no o contrato promessa. Pelo que quem poder sempre exigir o cumprimento do contrato atravs da execuo Abel pelo estipulado no 830 n1, uma vez que o contrato definitivo que poder ser um contrato e favor de terceiro, no o contrato promessa. O direito de terceiro s poder assim vir a nascer aps a celebrao do contrato definitivo, no nasce com a promessa de celebrao do contrato.

Carolina prometeu trespassar a Diogo uma loja por 50.000, tendo ficado acordado que, caso Diogo no quisesse adquirir a loja por trespasse, poderia indicar outra pessoa que a adquirisse. Diogo entregou a Carolina 15.000 a ttulo de sinal e, quinze dias depois, por j no estar interessado em adquirir a loja, comunicou por escrito trespassante (Carolina) que Edgar seria o adquirente. Juntamente com a comunicao seguia uma carta de Edgar, na qual este declarava aceitar o negcio. Entretanto, Carolina pretende desistir do trespasse da loja. Quid iuris? Resoluo: Estamos no caso em apreo perante um contrato promessa por pessoa a nomear 410 + 452 contrato em que um dos intervenientes no contrato se reserva a faculdade de designar outrem que assuma

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a sua posio na relao contratual, como se o contrato tivesse sido celebrado em nome deste ultimo. Admite-se uma dissociao subjectiva entre a pessoa que celebra o contrato e aquela onde vo repercutirse os respectivos efeitos jurdicos d-se um fenmeno de substituio de contraentes (e no de transmisso) uma vez que aps a nomeao o contraente nomeado adquire os direitos e assume as obrigaes provenientes do contrato a partir do momento da celebrao dele 455 n1 a nomeao tem eficcia retroactiva No h no contrato por pessoa a nomear nenhum desvio ao principio da eficcia relativa dos contratos, pois este produz todos os seus efeitos apenas entre os contraentes. S que enquanto no h designao do amicus electus os contraentes so os outorgantes do contrato, depois da designao o contraente passa a ser de acordo com o contedo do contrato j no o outorgante mas a pessoa designada. Na modalidade mais comum a reserva de nomeao do terceiro colocada em alternativa com a subsistncia do contraente originrio dai que a lei preveja que se no for efectuada a nomeao nos termos legais o contrato ir produzir os seus efeitos em relao ao contraente originrio 455 n2 Tem de estar pois preenchidos os seguintes requisitos legais para que a nomeao (electio amici) seja vlida 1. Deve ser feita por escrito ao outro contraente no prazo convencionado, ou na falta de conveno no prazo de 5 dias a contar da celebrao do contrato 453 n1. 2. Deve ser acompanhada para ser eficaz de instrumento de ratificao do contrato ou de procurao anterior celebrao deste 453 n2 (atribuio de poderes representativos) 3. Se for exigida ratificao esta deve ser outorgada por escrito 454 n1 ou revestir a forma do contrato celebrado quando este tenha sido celebrado por documento com maior fora probatria 454 n2 exige-se escrito tanto para a declarao de nomeao como para a ratificao do contrato por parte da pessoa nomeada por uma compreensvel razo de certeza jurdica, mesmo que o contrato seja verbal Para a resoluo deste caso temos assim de saber se estes requisitos esto todos preenchidos. Temos ento de abrir trs hipteses pois o enunciado muito pouco elucidativo: 1. Houve efectiva comunicao por escrito, mas como no foi convencionado prazo, pelo que rege o 453 - prazo supletivo, Diogo teria apenas 5 dias para realizar a nomeao e uma vez, que no o fez nesse prazo no estaria logo este requisito cumprido partida independentemente dos outros dois estarem a nomeao no seria eficaz. Assim sendo os direitos e obrigaes so exercidos por D (contraente original), podendo revogar o contrato e acorda quanto ao modo de restituir o sinal ou, querendo o contrato, pede o sinal em dobro ou a indemnizao com execuo especifica. 2. Temos outra hiptese em que houve a comunicao por escrito e caso as partes tenham convencionado um prazo de 15 dias ou superior para a nomeao ento Diogo ter respondido dentro do prazo convencionado estando este requisito cumprido, porm embora Edgar tenha escrito uma carta que acompanhou a nomeao podendo servir de ratificao, nada nos diz que

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para o trespasse no seja necessrio forma de maior fora probatrio do que o documento escrito. O trespasse tanto pode implicar a alienao da propriedade do local ou apenas o uso do local de arrendamento se o D, quando prometeu trespassar, no trespasse vinha tambm a propriedade, o contrato-promessa tinha por objecto a venda de um bem imvel (rege o art.410 n3 a promessa tinha de ser feita por documento escrito, com reconhecimento presencial de assinaturas e com reconhecimento do notrio, dizendo que a loja tinha direito de exercer o comrcio) nesta hiptese, a carta por escrito no serve (art.454 n1 e 2). Assim, quem continua a exercer os direitos no contrato-promessa era o D. Por ltimo temos a hiptese em que todos os requisitos se verificam, a comunicao feita por escrito foi convencionado prazo de 15 dias ou superior para a nomeao, e o contrato de trespasse no exige mais do que a forma escrita, pois se a loja funcionava num local arrendado, regiam os art.1109 (arrendamento de espaos destinados ao exerccio do comrcio) e art.1112 (em tutela ao comrcio, C quer trespassar o negcio, sem que o senhorio possa autorizar, limitando-se a ser informado). Este contrato tem uma forma menos exigente do art.410 n3, j no se exigindo o reconhecimento presencial, sendo a declarao vlida e quem tinha os direitos de exigir o sinal em dobro ou indemnizao dos danos moratrios era o E. S nestes termos a nomeao seria eficaz, e produziria efeitos relativamente a Edgar.

VI Maria e Jos celebraram um contrato por escrito particular em Janeiro de 2000 segundo o qual Maria prometia vender e Jos prometia comprar um prdio rstico por 50.000. Nessa mesma altura, Jos ficou gravemente doente, pelo que s Maria assinou o contrato. Em Julho de 2000, Jos comeou a fazer uma plantao de macieiras no terreno. A escritura pblica do contrato definitivo foi marcada para 11 de Janeiro de 2003, altura em que o citado terreno j valia 80.000. Maria no compareceu no Cartrio, porque queria vender o prdio rstico a Marcelino.

1.

Jos intentou uma aco de execuo especfica contra Maria, esta invocou a invalidade do contrato, uma vez que Jos no o chegou a assinar. Ser que o Tribunal pode executar especificamente o contrato?

2.

Suponha, agora, que Jos entregou a Maria 10.000 por conta dos 50.000 que lhe teria de pagar. A aco de execuo especfica, intentada por Jos, pode ser julgada procedente pelo Tribunal? E se estivesse em causa a aquisio de um andar para habitao?

3.

Imagine que Maria e Jos tinham atribudo eficcia real ao contrato e este foi registado em Janeiro de 2002. Em Fevereiro, Maria vendeu o prdio rstico a Joaquim. O que que Jos pode fazer?

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Resoluo: 1) No presente caso estamos perante um contrato promessa que tem consagrao legal nos artigos 410 a 413, 441, 442, 755 n1 al f) e 830. Por contrato de promessa entende-se a conveno pela qual ambas as partes ou apenas uma delas, se obrigam dentro de certo prazo ou verificados certos pressupostos, a celebrar determinado contrato. O contrato promessa cria a obrigao de contratar ou mais concretamente de emitir a declarao de vontade correspondente ao contrato prometido. No caso sub Jdice o Contrato-promessa bilateral, pois ambos os contraentes se comprometem a celebrar futuramente o contrato, e o contrato prometido de compra e venda de um prdio rstico pelo que se aplica o regime previsto no 410 n2, que corresponde a uma excepo ao principio da equiparao. O principio da equiparao determina a aplicao como regra aos requisitos e aos efeitos do contrato promessa as disposies relativas ao contrato prometido. Estamos ento perante uma excepo relativa forma do contrato, pois se para o contrato prometido a lei exigir documento (seja ele autentico ou particular) o respectivo contrato promessa s valido se constar de documento escrito, assinado pelos promitentes (formalidade ad substanciam), segundo o 410 n2. Ora no presente caso quem incumpre o contrato promessa o promitente vendedor sendo que o promitente comprador que intentar a aco de execuo especifica. Porem o problema coloca-se no facto de apenas um dos promitentes, Maria, ter assinado o contrato-promessa, pelo que este ser invlido, nulo por vicio de forma 220. Tem pois a doutrina portuguesa muito vezes se questionado sobre qual o regime aplicvel a estas promessas bilaterais de compra e venda de bens imveis, apenas subscritas por um dos promitentes? 4 solues se apresentaram ao longo dos tempos: 1. Validade directa - validade incondicional como simples promessa unilateral, por parte do promitente subscritor;

2. nulidade total do contrato - se o contrato-promessa bilateral, se falta a assinatura dum


deles e como uma formalidade ad substanciam, a regra da nulidade total do negcio (J no tinha direito execuo especifica);

3. nulidade parcial do contrato, com reduo do seu contedo, nos termos prescritos no
292 - favorece o Jos (a parte que no assinou o negcio) porque estamos perante a presuno de que a vontade hipottica das partes se soubessem do vicio era a da celebrao do contrato como cp unilateral, a menos que Maria prove que s teria celebrado o contrato se Jos tambm tivesse ficado vinculado. Se a prova no for feita, como o nus da prova de Maria, o contrato vai reduzir-se. - Ribeiro Faria, Menezes Cordeiro e Almeida Costa.

4. nulidade total do contrato, mas com possibilidade de converso (em promessa


unilateral) ao abrigo do disposto no 293 - o negcio partida nulo e s no o ser (ser parcialmente vlido) se, quem tiver interesse nisso (Jos), alegar e provar que, se as partes tivessem previsto essa hiptese, teriam ainda assim querido que valesse como promessa unilateral.

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- Antunes varela A primeira soluo foi a que a doutrina e a jurisprudncia abraaram , numa primeira fase de discusso do problema por aplicao directa do 411, que previa e regulava a figura da promessa unilateral. A partir da publicao do acrdo do supremo de 26 de Abril de 1977 foi a premissa de nulidade (total ou parcial) do contrato que passou a prevalecer na jurisprudncia dos tribunais superiores. Havia no entanto duas linhas de orientaes. Uma delas entendia que, tendo ambas as partes querido realizar uma promessa bilateral e no podendo o contrato valer como tal , por falta de assinatura (vinculativa) de um dos contraentes, a nulidade no podia deixar de ser total, e a nica tbua de salvao capaz de salvar a derrocada total do acordo das partes era a converso do negocio. Essencial para o efeito era que o contraente interessado alegasse e provasse os requisitos cuja verificao depende, por fora do preceituado no 293, o xito da converso. A segunda linha de orientao, que tinha por si a circunstancia de a promessa subscrita por um s dos contraentes corresponder a um tipo contratual expressamente reconhecido na lei como tal (411), era a que considerava s parcialmente nula a promessa bilateral a que faltasse a assinatura de um dos declarados promitentes. E sendo a nulidade meramente parcial o contrato valeria em principio como promessa unilateral, sem prejuzo de parte interessada na nulidade total alegar e provar nos termos do 292, que o no teria concludo, sem a parte viciada, ou seja, sem a obrigao correspectiva que a outra parte deveria ter assumido, teria ento de fazer prova que o contrato promessa apenas seria celebrado com a vinculao de ambos. dito ainda que na duvida quanto vontade hipottica das partes do tribunal deve declarar a validade do contrato pois isso imposto pela boa f 239. Foi a esta controvrsia que o supremo de 29 de Novembro de 1989 se destinou a por termo. Mas uma vez que no de fcil interpretao o preceito contido no assento surgiram mais uma vez divergncias doutrinrias e da interpretao deste assento surgem mais uma vez duas posies

Para o prof AV este assento no aceita nem a tese da validade directa da promessa bilateral com a assinatura de um s dos promitentes como promessa unilateral, nem sequer a tese da nulidade meramente parcial do contrato com a sua consequente reduo nos termos do 292, visto o assento proclamar em primeira mo a nulidade do contrato e subordinar a sua validade como promessa unilateral alegao e prova de ter sido essa a vontade das parte. O assento consagra ento a tese da nulidade total do contrato, sem prejuzo da sua converso em promessa unilateral, nos termos gerais do artigo 293. Soluo do caso: partida o negcio nulo, porm Jos (aquele a quem a converso vai beneficiar) pode alegar e provar que Maria admitiria o negcio como promessa unilateral (vontade conjectural ou hipottica). Na dvida, o contrato nulo.

O prof AC defende que da interpretao deste acrdo resulta o regime da reduo, para tal apresenta um argumento sistemtico, com efeito a disciplina do contrao-promessa apresenta vrias afloraes em que sobressai o propsito da proteco do adquirente, ora sempre que falte a assinatura do promitente comprador, via de regra um simples particular em face da pessoa ou empresa especializada, compreende-se que recaia sobre esta ultima dentro da referida linha o

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nus da alegao e prova de que a vontade hipottica seria a da no aceitao do negocio sem a vinculao dos dois contraentes. Soluo do caso: Maria fica obrigada a celebrar o contrato e se no o fizer, Jos pode pedir a execuo especifica, a no ser que Maria prove que, se as partes tivessem previsto esta invalidade, nunca teriam celebrado o negcio. Na dvida (se Maria no o conseguir provar), vale a presuno da reduo e o contrato vale como promessa unilateral; Assim sendo a soluo do caso vai depender da orientao doutrinria do tribunal. 2) Uma vez que houve a entrega duma quantia pecuniria a Maria, a primeira questo a levantar a de saber se estamos perante um sinal ou uma antecipao de cumprimento (440 - norma de carcter geral). Quando algum entrega a outrem uma quantia, pode colocar-se a duvida de, em vez de ser sinal, ser uma antecipao total ou parcial do cumprimento. Se for antecipao, a consequncia prtica a de que, se o contrato no for celebrado, haver lugar restituio do sinal em singelo. Se for sinal, a restituio ser feita em dobro (caso seja o promitente vendedor a incumprir). A regra que vem prevista no nosso cdigo civil - art.440- a de que se antecipa o cumprimento. Porem vem estabelecido para o contrato promessa uma excepo prevista no 441 - este artigo vem presumir que tratando-se de contrato promessa de CV vale o regime do sinal, com todas as consequncias prticas que isso implica (regime da devoluo de sinal, distinto da coisa que foi entregue antecipadamente). Esta presuno pode ser elidida (art.202 e 350). Pelo que podemos concluir no presente caso que quando Jos entrega a Maria 10000 estamos perante um sinal. Este regime percebe-se pois Jos, ao celebrar o contrato-promessa, fica apenas obrigado a celebrar o contrato definitivo e o preo s ir nascer quando for celebrado o contrato definitivo por isso, no estar nunca com os 10000 a antecipar o cumprimento porque a obrigao do pagamento do preo ainda no existe. O 830 n1 vem estabelecer o regime da execuo especifica, isto se o promitente no celebrar o negocio definitivo, cabe outra parte a faculdade de conseguir sentena que substitua a manifestao de vontade do faltoso, com este pedido pode cumular-se o da indemnizao moratria correspondente aos danos sofridos pelo atraso no cumprimento da promessa. Esta norma tem porm, via de regra, natureza supletiva, os contraentes podem afasta-la mediante conveno em contrario. Entende-se que h conveno em contrario se existir sinal (440 a 442) ou se houver sido fixada uma pena para o no cumprimento da promessa (830 n2) presume-se em tais casos que as partes quiseram que esse fosse o critrio de reparao e a nica consequncia do inadimplamento. Trata-se de meras presunes ilidiveis (350 n 2) Pelo que no presente caso havendo sinal teria de se afastar esta presuno (provando que as partes tinha acordado o contrario) ou ento no poderia haver lugar a execuo especifica. Que direitos que Jos teria em alternativa execuo especifica de acordo com o 442?

Pode receber o sinal em dobro (20.000) OU pode pedir uma indemnizao actualizada porque houve para alem do sinal, entrega da coisa. Esta calcula-se: 80 50 = 30 + 10 = 40.

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Tem ainda direito de reteno (direito real de garantia) da coisa (art.755 n1 f)) at que a indemnizao lhe seja paga. J na sub hiptese da alnea no caso de estarmos perante a aquisio de um andar para habitao

a soluo legal j seria diferente pois elimina-se a possibilidade de excluso expressa ou presumida, da alternativa da execuo especifica, quanto s promessas respeitantes a contratos onerosos de transmisso ou de constituio de direitos reais sobre edifcios, ou suas fraces autnomas, j construdos, em construo ou a construir (830 n3). Aqui a norma imperativa, quer dizer na medida em que veda o afastamento da execuo especifica, mas sem que a imponha como o nico caminho ao contraente no faltoso. (porqu? Em 1986, tinha havido o FMI a simples devoluo do sinal em dobro no era suficiente para tutelar o promitente porque, com a desvalorizao da moeda, valia quase menos do que a coisa que tinha sido entregue (tendncia para o estimulo ao incumprimento) A soluo traduz de novo uma especial tutela da lei, pretende-se evitar a verificao de situaes imorais na prtica do cp, estimuladas pela desvalorizao monetria e pelo prprio acrscimo efectivo do valor dos bens. Se por exemplo na celebrao de um cp de compra e venda de uma unidade habitacional, se admitisse a excluso vlida do direito execuo especifica, ficava muito desprotegido ou fragilizado o promitente comprador. Bastaria que o outro contraente lhe impusesse tal clausula, sob pena de recusa de celebrao do contrato O regime indicado envolve uma importante limitao ao principio da autonomia privada. Num propsito de equilbrio de posies concede-se ao promitente faltoso (Maria) a faculdade de pedir, no processo destinado obteno da execuo especifica, a sua modificao por alterao anormal das circunstancias, ainda que esta seja posterior mora (830 n3). O desvio ao disposto no 438 representa uma atenuao severidade do sistema imperativo da execuo especifica. Deve o juiz, contudo, nessas situaes de alterao das circunstancias aps a mora, aplicar prudentemente a disciplina do 437 onde o requisito da boa f. 3) A lei facilita s partes a atribuio de eficcia real promessa de transmisso ou constituio de efeitos reais sobre bens imveis ou bens moveis sujeitos a registo 413 - produzindo estes contratos excepcionalmente efeitos em relao a terceiros 406 n2. Para tanto devem estar cumpridos 3 requisitos cumulativos: 5. 6. a declarao de eficcia real no pode ser tacita tem de ser expressa a promessa tem de se efectuar atravs de escritura publica ou de documento particular autenticado se o contrato prometido exigir igual forma (80 CN) bastar contudo que seja efectuada atravs de documento particular em todos os negcios prometidos no sujeitos a forma legal 7. a promessa deve ser inscrita no registo respectivo. (atribuir eficcia real diferente de registar: muito comum registar o contrato-promessa, no sentido de registar o direito do promitente-adquirente)

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Na falta de algum destes requisitos o contrato promessa ainda que vlido ter eficcia meramente obrigacional , os direitos nascidos do contrato no sero oponveis a terceiros (teoria da relatividade). No entanto no caso em anlise vamos pressupor que esto verificados estes trs requisitos pelo que os direitos de crdito nascidos do contrato promessa vem a sua eficcia ampliada perante terceiros sendo oponveis erga omnes com primado sobre todos os direitos relativos ao objecto. Porem no presente caso temos em conflito um direito real de aquisio (1410) o de Jos e um direito real de gozo o de joaquim. Qual deve prevalecer? Dever prevalecer o direito real de aquisio uma vez que foi o primeiro a ser registado sobre a coisa. Mas como processualiza? 1. No pode ser execuo especifica porque j no o Maria que tem a propriedade da coisa. Sendo tambm de rejeitar a qualificao da alienao por ele efectuada como venda de bens alheios, j que Maria era proprietria no momento da venda, a qual plenamente validade e s posta em causa se a eficcia real for exercida, a qual no pode por isso consistir numa aco de nulidade. 2. A execuo especifica contra o Joaquim coloca o problema de ele no se ter orbigado a celebrar qualquer contrato com Jos (beneficirio da promessa) faltando por isso o pressuposto essencial da sua aplicao. 3. A reivindicao adaptada contra Joaquim suscita a dificuldade de a reivindicao ser uma aco destinada a reconhecer um direito real e reclamar a restituio da coisa que seu objecto (1311 n1) no tendo assim natureza constitutiva, enquanto o exerccio da eficcia real teria que revestir essa natureza, uma vez que atravs dela se procede a uma aquisio potestativa de direito real A soluo ser pois a de, tendo em conta que a todo o direito corresponde uma aco destinada a faze-lo valer em juzo (os direitos devem poder ser exercidos coercivamente), uma aco declarativa constitutiva, cumulvel com o pedindo de restituio a instaurar em litiosconsorcio necessrio passivo contra o promitente e o terceiro adquirente, destinada a fazer prevalecer o direito de aquisio do Jos sobre a aquisio de Joaquim. Jos tem pois de propor uma aco em tribunal contra Maria e Jos, pedindo que seja ele o titular do direito da coisa e, ao mesmo tempo, implicando o reconhecimento desse mesmo direito na sua esfera juridical.

VII Antnio, casado com Maria, prometeu vender um andar, bem comum do casal, a Bernardo e Carla por 75.000. O contrato foi celebrado no dia 20 de Julho de 2001 por escrito particular, assinado por Antnio, Bernardo e Carla, com assinaturas reconhecidas notarialmente, e dele constava, alm do valor e da descrio do imvel, que a escritura se realizaria at ao final do ms de Setembro. Bernardo e Carla, em Agosto, depois de terem entregue 20.000 a Antnio, foram habitar o dito andar. Responda s seguintes questes que so independentes umas das outras:

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a) b)

No dia 12 de Setembro de 2001, Antnio e Maria venderam o referido andar a Eduardo por 80.000. Que direitos assistem a Bernardo e Carla? Admitindo que Bernardo e Carla, atenta a situao referida na alnea anterior, poderiam pedir uma indemnizao, a quanto que esta ascenderia e qual o valor que Bernardo exigiria de Antnio?

c)

Bernardo e Carla, que trabalham na sucursal de uma empresa alem em Lisboa (perto do andar em causa), em Setembro foram destacados para trabalhar na sucursal dessa empresa em Braslia durante cinco anos, pelo que j no querem comprar o andar. Quid iuris?

Resoluo: a) Estamos perante um contrato promessa monovinculante, uma vez que apenas uma das partes se vincula ao contrato promessa, uma vez que o contrato promessa relativo a uma compra e venda de um andar rege o 410 n3, pelo que tero que estar verificados os 3 requisitos: 1. 2. 3. O documento autentico ou particular tem de ser assinado pela parte que se vincula Tem de haver reconhecimento presencial da assinatura do promitente Tem de haver certificao notarial da existncia da licena respectiva da utilizao ou de construo No caso sub Jdice nada nos diz que houve certificao notarial pelo que podemos estar perante, a preterio de uma formalidade essencial (ad substanciam) dando lugar a uma invalidade, mais concretamente invalidade mista . Assim sendo e mais uma vez nos termos do 410 n3 quem pode invocar esta invalidade ser o contraente que promete adquirir, uma vez que o contraente que promete transmitir s pode invocar quando faa prova que a omisso foi culposamente causada pela outra parte. H no entanto ainda outra questo a levantar na resoluo deste caso prtico, segundo o 1682- A resulta que, se entre marido e mulher existir um regime de comunho, cada um deles, se quiser alienar ou onerar um imvel comum ou prprio, tem de pedir o consentimento do outro. Por outro lado, se o regime for o da separao de bens, esse consentimento no necessrio, a no ser que o objecto da alienao seja a casa de famlia, caso em que, haja separao ou comunho, sempre necessrio o consentimento para alienao, ainda que a coisa seja prpria (n2). Assim sendo teria de haver assinatura da Maria para a validade deste contrato de promessa de compra e venda, o contrato seria pois invlido por falta do consentimento do cnjuge. Porm a doutrina vem afirmando que uma das excepes ao principio da equiparao a referente s disposies que pela sua razo de ser se no podem considerar extensivas ao contrato promessa (410 n1) pelo que s depois de analisar uma determinada norma do regime do contrato promessa e se apurar a sua ratio, o seu fundamento, estaremos em condies de afastar ou no a sua aplicabilidade ao contrato promessa. Assim no se aplica o 1682 A (s o contrato definitivo carece da assinatura de ambos) pois do contrato promessa com efeitos meramente obrigacionais no nascem efeitos translativos mas apenas a obrigao de celebrar o contrato definitivo cujo cumprimento poder vir a ser possvel aquando da celebrao decisiva e final do mesmo se porventura o promitente vendedor obtiver o consentimento necessrio realizao do negocio translativo da compra e venda.

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Estamos ento perante um incumprimento do cp de compra e venda por parte do promitente vendedor ? Nos termos do contrato celebrado em Julho de 2001 dizia-se que podia ser celebrado at ao fim de Setembro incumpriu em 12 de Setembro? A doutrina diverge. Por um lado afirma que no h incumprimento porque era possvel, ainda que em teoria, que o promitente vendedor voltasse a adquirir o bem e vendesse aos promitentes-compradores. Por outro lado, h incumprimento, pois no exigvel que o promitente-adquirente, sabendo da venda, tenha de esperar at ao fim de Setembro para saber se vai ou no poder comprar o imvel. (JT acha que h incumprimento). Quando execuo especifica uma vez que esta contrato promessa no tinha eficcia real os direitos nascidos dele no se podem opor a terceiros pelo que no h direito execuo especifica: porque o direito real mais forte do que o direito de crdito - a venda que Antnio e Maria fizeram a Eduardo vlida e operou o direito de transferncia de propriedade para Eduardo, no sendo possvel a aco de execuo especifica porque o mximo que o tribunal podia fazer era decretar uma venda de bens alheios porque estamos perante um incumprimento definitivo porque Maria no consentiu no contrato promessa ou seja no faltosa - a execuo especifica tem de ser intentada sobre a forma de aco contra quem incumpriu o contrato-promessa apenas contra Antnio porque Maria no assinou no se conseguia que Antnio sozinho vendesse a coisa aos promitentes. Pelo que o contrato s poder ser resolvido ou anulado com fundamento no vicio de forma dando depois lugar a indemnizao, enquanto esta indemnizao no for paga, como houve sinal (441 e 442) e entrega do bem, tm pois bernardo e Carla, o direito de reteno do bem nos termos do 755 n1 f) . 1311 - reivindicao da propriedade. b) Uma vez que houve sinal nos termos do 441 e que houve a traditio da coisa nos termos do 442 n2 e 3 era possvel a bernardo pedir a restituio do sinal em dobro ( 40 000) ou uma indemnizao actualizada (80 000 75 000 + 20 000 = 25 000). Pelo que a restituio do sinal em dobro a soluo mais favorvel a bernardo. Eduardo se estiver de m f pode tambm ser responsabilizado principio da eficcia externa da obrigaes. Indemnizao normal 562 e ss. c) Bernardo e Carla podem invocar a alterao anormal das circunstancias e pedir a resoluo do contrato nos termos do 437, para tanto tem de estar preenchidos os requisitos cumulativos ai estabelecidos e tem de ser anterior mora segundo o 438, porem o 830 n3 vem alargar este regime permitindo a modificao por alterao das circunstancias mesmo posterior existncia de mora. Contudo no presente caso os requisitos do 437 no esto todos verificados uma vez que a manuteno do contrato no contraria boa f, para alem do que esta alterao no afecta a base do negocio, sendo que muito difcil conceber que tenha fundado a sua deciso de contratar com base no facto de Bernardo e Carla trabalharem em Lisboa (Pedro Eir soluo contraria) . Mas bernardo para atingir o seu objectivo

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pode sempre invocar a nulidade do contrato por vicio de forma (220), pela falta de formalidades ad substanciam (so os nicos que a podem invocar) art.410 n3. Tendo efeitos retroactivos, devolve-se o sinal e pedindo at uma indemnizao pelas benfeitorias que fizeram quando l viveram - art.1272 e 1273..

VIII

Carlos, proprietrio de um edifcio situado em Coimbra, celebrou com Duarte um acordo pelo qual se comprometeu a vender e Duarte a comprar o referido prdio pelo preo de 2 milhes de euros. As partes acordaram que o contrato de compra e venda seria celebrado no prazo de 120 dias. Considere, separadamente, as hipteses seguintes:

a) No momento da celebrao do contrato, Duarte entregou a Carlos a quantia de 125.000.


Decorrido o perodo de 120 dias, Duarte declara a Carlos que, devido a dificuldades financeiras entretanto surgidas, deixou de estar interessado na aquisio do prdio. Pretende, por isso, recuperar o valor j entregue. Carlos considera que Duarte se encontra vinculado pelo negcio celebrado e que, consequentemente, poder ser obrigado a comprar o prdio de escritrios ou, ao menos, a indemnizar Carlos pelos prejuzos sofridos. Quid iuris?

b) As partes atriburam eficcia real ao contrato celebrado. Alm disso, no foi constitudo qualquer
sinal, tendo Carlos, desde logo, facultado a Duarte a utilizao dos escritrios. Passado algum tempo, Carlos recebeu de Eduardo uma proposta de aquisio do prdio pelo montante de 2 milhes e 200 mil euros. Considerando ser esta uma proposta muito vantajosa, Carlos aceita-a e celebra com Eduardo a correspondente escritura pblica de compra e venda. Que direitos poder Duarte fazer valer contra Carlos e/ou Eduardo?

c) Dois meses aps a celebrao do primeiro contrato, Carlos e Duarte outorgaram a escritura
pblica de compra e venda, na qual declararam que o preo acordado seria pago no prazo de 30 dias e que a propriedade do edifcio s se transmitiria com a concretizao desse pagamento. De imediato, Carlos entregou a Duarte todas as chaves do prdio. O prazo fixado decorreu sem que Duarte liquidasse a sua dvida. Carlos pretende reaver a utilizao do edifcio e ser indemnizado pelos prejuzos sofridos. Quid iuris? Resoluo: a) C promitente-vendedor; D promitente-comprador. 2 milhes de euros. Houve entrega de 125000. Consequncias do incumprimento:

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Faculdade de Direito da UCP 1. Execuo especfica art. 830/1, 2 e 3 e art. 442/3, 1 parte, acompanhada de indemnizao
moratria pedida a execuo especfica, pode ser pedida a modificao do contrato nos termos do art. 437 pelo promitente faltoso; 2. Resoluo do contrato acrescida de perda do sinal; A resoluo aparece como alternativa execuo especfica e a perda do sinal como alternativa indemnizao moratria. Admitindo que o contrato resolvido e se quer uma indemnizao, s se tem direito ao valor do sinal (125000)? Art. 442/4 num contrato-promessa com sinal passado, a indemnizao corresponde perda do sinal, restituio do sinal em dobro ou ao valor actualizado da coisa, salvo disposio convencional em contrrio. b) Promessa com eficcia real 413/2. Registo, declarao expressa, vontade direito real de aquisio. Est em confronto com um direito real de gozo. Vigora o mais antigo. Aco declarativa/constitutiva atpica intentada com litgio consrcio necessrio passivo contra os dois. Pode fazer valer o seu direito real de aquisio adquirido pelo contrato-promessa com efeiccia real pedir a coisa. E nessa aco pede uma indemnizao pelos prejuzos que resultaram da aco dos outros. Quanto a C responsabilidade contratual. Quanto a E indemnizao solidria. Ou pode desistir do prdio pedir o valor da coisa actualizada, mas no pode porque no h sinal. Em opinio contrria, Janurio Gomes. c) o art. 409 afasta o art. 886 e, assim, aplica-se o art. 801 - resoluo e indemnizao. Pelo interesse contratual negativo ou positivo? Em regra, faz mais sentido o negativo a resoluo destri retroactivamente. Mas o Prof. Vaz Serra e Baptista Machado afirmam que pode ser pelo interesse contratual positivo. Contra senso? A resoluo como se o contrato no tivesse sido celebrado, mas vamos ser indemnizados como se tivesse sido cumprido.

IX

Em 10 de Maro de 2006, Fernando prometeu vender a Gustavo e este prometeu comprar-lhe um andar de que aquele proprietrio, situado em Braga, pelo preo de 250.000. O promitente-comprador antecipou ao promitente-vendedor a quantia de 50.000, tendo ficado acordado que o preo restante seria pago em dez prestaes de 20.000 cada, que se venceriam no primeiro dia dos dez meses subsequentes data da escritura pblica de compra e venda. O contrato definitivo foi aprazado para o dia 25 de Maio de 2006, mas a fraco foi entregue a Gustavo no dia 15 de Abril desse ano. Considere, separadamente as hipteses seguintes:

a) Fernando recusou-se a celebrar o contrato definitivo, invocando que no se encontrava


vinculado pelo contrato-promessa, pois este fora realizado sem o reconhecimento das assinaturas das partes. Quid iuris?

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b) Gustavo no compareceu no cartrio notarial para a celebrao do contrato definitivo. Quais os


direitos do promitente-vendedor?

c) Uma vez celebrado o contrato de compra e venda entre Fernando e Gustavo, este no efectuou,
na data prevista, o pagamento da stima prestao. Como pode Fernando reagir a este incumprimento?

Resoluo:

a) F promete vender a F em 10.03.2006, por 250000. Antecipao de 50000. 10 prestaes de 20000 em dez meses. Traditio em 15 de Abril de 2006. Contrato definitivo para 25.05.2006. Sinal art. 441. Resposta: 410/3, parte final inobservncia de forma. Nulidade. S invocvel pelo promitentecomprador. Fernando no pode invocar este fundamento a no ser que a omisso seja imputvel contraparte. Assentos de 95 e de 94, quanto invocao por terceiros e conhecimento oficioso do tribunal. b) Incumprimento do contrato-promessa pelo promitente-comprador. Quais os direitos da contraparte, havendo sinal (art. 440 e 441) passado e sendo caso do art. 410/3? A pode pedir execuo especfica e indemnizao moratria (art. 830/1, 3, 442/3, parte inicial); B resolver e conservar o sinal art. 442/2. Matria dada por JT: Levantar o tema de saber se a possibilidade de resoluo e conservao do sinal pelo vendedor poder ser pedida logo q se verifica que Gustavo no comparece. Podem estes direitos ser exercidos numa situao de simples mora ou necessria interpelao admoniatria para a transformar em incumprimento admoniatria? ANTUNES VARELA: havendo sinal, embora surja como anormalidade luz do sistema, parece que entre ns os direitos da opo B podem ser exercidos pela simples mora. Na lei, temos o regime regra e esse no o do contrato-promessa. Embora, doutrinariamente no foi este o caminho mais correcto, a verdade que o foi. Por isso h a reconhecer que hoje em dia basta a simples mora para se exercerem os direitos ressalva do art. 808, por remisso do art. 442/3, parte final. ALMEIDA COSTA: no h desvio da promessa ao regime dos outros contratos. Temos apenas que numa promessa com sinal, h uma condio resolutiva tcita que, logo que verifica o incumprimento, resolvel. Assim, no h mora, mas incumprimento desde logo. GALVO TELES: tem de haver transformao da mora em

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incumprimento definitivo. MENEZES LEITO: o que que se pode salvar da lei? O que faz sentido a transformao. Mas tambm verdade que h lei. No que diz respeito ao pedido da indemnizao actualizada, que esse pedido pode ser feito mal haja mora (442/3, parte final). Agora, se estiverem em causa os direitos do art. 442/2 (sinal em dobro ou conservao) esses s podem ser exercidos aps a transformao. O problema desta tese a parte do art. 442/3, parte inicial. RIBEIRO DE FARIA: defende GALVO TELES no 442/3 quando se diz, sem prejuzo..., significa que a remisso no feita para o art. 808, na sua integralidade. Quando remete, quando ressalva, s o faz para os casos com prestaes com prazo absolutamente fixo. Nos demais casos, continua a ser necessrio a transformao. c) H a compra e venda e falta a stima das dez prestaes. Em tese h dois direitos. Resoluo. Poderia, em princpio 801/2. Excepo do art. 886 - foi transmitida a propriedade e no h reserva de propriedade. Tem de se ir ao 886. No pode resolver o contrato. Mas tem sempre de haver recurso ao 808 - mas no pode resolver. Art. 781 - pode haver perda do benefcio do prazo? Antecipao da exigibilidade tem de exigir e s depois cobrar (ANTUNES VARELA). Ou antecipao de vencimento (ALMEIDA COSTA). No h perda do benefcio do prazo art. 934 - prestao de 1/10. Pode exigir judicialmente o pagamento (art. 817), acrescido de juros. No pode resolver nem perde o benefcio do prazo. X

Antnio, proprietrio de uma vivenda situada junto barragem de Montargil, prometeu vender a Bento a referida vivenda, e este prometeu comprar-lha pelo preo de 150.000, tendo de imediato Bento entregue a Antnio a quantia de 20.000. As partes acordaram que a escritura pblica de compra e venda se realizaria no prazo de seis meses. Alm disso, Antnio entregou a Bento as chaves da casa para que este nela realizasse obras de restauro. Decorreram seis meses sem que a escritura pblica se celebrasse, devido recusa de Antnio em o fazer. Este, invocando ter-se verificado a valorizao dos imveis da regio, pretende desvincular-se do contrato celebrado com Bento, de modo a poder vender a vivenda a um terceiro por 180.000. Bento reage, fixando um prazo adicional de quinze dias para a realizao do contrato prometido, findo o qual exige a Antnio uma indemnizao, por incumprimento do contrato-promessa, no montante de 50.000, juntamente com o reembolso das despesas efectuadas nas obras de restauro da casa. Antnio declara que, em caso algum, est disposto a satisfazer essas quantias. Se a isso fosse obrigado, preferiria vender a vivenda a Bento pelo preo acordado de 150.000. Bento recusa esta soluo e reafirma as suas pretenses. Quid iuris ?

Resoluo:

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No caso em apreo estamos perante um contrato promessa bilateral de compra e venda de um prdio imvel, mais concretamente um edifcio pelo que se aplica o regime previsto no 410 n3. No caso houve constituio de sinal nos termos do 441 e para alem disso houve a traditio da coisa. O comprador no faltoso tem assim direito perante o incumprimento do contrato promessa, ou h resoluo do caso ou h execuo especifica (uma vez que estamos perante um regime imperativo). Caso bento recorresse execuo especifica podia Antnio tentar intentar a modificao por alterao anormal das circunstancias nos termos do 830 n3, porm os pressupostos do 437 no esto verificados, uma vez que no h uma desvalorizao anormal. Bento vai recorrer interpelao admonitria prevista no 808 (notifica o promitente vendedor para que comparea no mesmo ou noutro local, em data posterior ou no dia que o notificado preferir o efeito dentro de uma data razovel Antunes Varela entende que ser no prazo de 15 dias por analogia com o cdigo civil italiano), sob a cominao de, no caso de nova falta de comparncia se ter o contrato promessa por no cumprido definitivamente no cumprido). Assim sendo como Antnio voltou a incumprir pode Bento resolver o contrato (embora j o pudesse antes pois uma vez que h sinal passado no necessrio o incumprimento definitivo bastando para a resoluo a simples mora) e exigir qualquer das sanes previstas no 442 n2 , restituio do sinal em dobro (40000) ou indemnizao actualizada (50000) , assim sendo bento deveria optar pela indemnizao actualizada pois a mais favorvel. H partida poderia Antnio de acordo com 442 n3 optar pela excepo do cumprimento e celebrar o contrato definitivo em alternativa ao pagamento da indemnizao actualizada. Porem uma vez que houve interpelao admonitria e consequentemente j estamos perante um incumprimento definitivo, vem o prof AV defender que j no ser possvel o promitente faltoso opor-se eficazmente opor-se aplicao da sano mais onerosa requerida contra ele mediante o oferecimento do cumprimento tardio da promessa. Bento vem ainda exigir o reembolso das despesas efectuadas nas obras, h partida pensaramos que de acordo com o 442 n4 isto no seria possvel, no entanto no estamos aqui perante uma indemnizao pelo no cumprimento do contrato promessa mas sim perante uma indemnizao pelas benfeitorias previstas no 1273, pelo que seria sempre possvel. XI Nuno estava interessado em adquirir o andar de Alberto. Nuno entrou em contacto com Alberto e este vinculou-se a conceder-lhe preferncia na venda do imvel. Dois anos mais tarde, Alberto comunicou a Nuno que estava a pensar vender o andar por 200.000 e perguntou-lhe se no estaria interessado em adquiri-lo nessas condies. Alberto no comunicou, porm, o nome da pessoa com quem negociara a venda do andar pelo referido preo. Nuno comunicou a Alberto que ia pensar no assunto. Vinte dias depois, Alberto vendeu o imvel a Isabel por 200.000.

a) Nuno pode intentar uma aco de preferncia contra Isabel e Alberto? b) A soluo seria a mesma se Nuno em vez de ter feito o acordo com Alberto fosse seu
arrendatrio?

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Pacto de preferncia contrato preliminar. Definio: art. 414 - incorrecto porque o pacto tem um mbito maior do que a compra e venda. Menos vinculativos para a parte do que o contrato-promessa, pois no h obrigao de contratar, mas apenas de dar prioridade no caso de vir a contratar. Forma: duas ideias: (1) regra da liberdade de forma art. 219; (2) o art. 415 manda aplicar o 410/2 - sempre que tenha por objecto uma coisa que apenas possa ser alienada por documento escrito autntico ou particular, a lei diz que s vlido se o pacto for reduzido a escrito, sob pena de nulidade, nos termos do art. 220 e 286. Convencional e legal: critrio da fonte. Legal imposto por lei: caso do arrendamento. Convencional: tem por fonte o contrato. Distinguir o que tem efeitos reais do que tem efeitos meramente obrigacionais. Seguir os requisitos do contrato-promessa: art. 421 para 413. Quid iuris, se h preferncia real convencional e preferncia legal? No caso do art. 419. Dois ou mais direitos titulados por duas ou mais pessoas art. 422. Os direitos convencionais, ainda que reais, no prevalecem. Que acontece se sobre a mesma coisa carem dois direitos de preferncia legais? Quem tem o melhor direito de preferncia legal sempre o comproprietrio: art. 1409 - quer-se acabar com as compropriedades (d granel). O direito de preferncia na compropriedade s existe quando se vende a quota a estranhos. Se a venda for a um terceiro comproprietrio, j no h preferncia art. 1409. Como se exerce e como se cumpre a obrigao de preferncia? Quem est obrigado, tem de o fazer por escrito ou basta fazer oralmente. Art. 416: comunicar. Princpio do consensualismo no exigida forma. Mas, na prtica sempre por escrito por razes de segurana: prazo de oito dias. E para saber se foi convenientemente comunicada. Consequncias: depende se tem eficcia real ou meramente obrigacional. Se tiver eficcia real: aco de preferncia e indemnizao. Se tiver eficcia obrigacional, aco de indemnizao por incumprimento: art. 798 e ss. Resoluo: A da preferncia a N por um imvel na venda. Preo: 200000. No comunica a identidade do putativo comprador. Vende a Isabel por 200000. Nuno pode intentar aco? 415 - validade por escrito. Estes problemas podem ser s um, consoante a resposta ao primeiro: foi bem cumprida a obrigao de dar preferncia? No disse a quem ia vender. Trs teorias: (1) Menezes Cordeiro, Galvo Teles e Menezes Leito e Joo Tiago sim, sempre essencial revelar a identidade (ideia da boa f, invocada por Menezes Cordeiro. Menezes leito diz que s sabendo quem o terceiro que o preferente pode verificar se as condies em que est a exercer a preferncia so verdadeiras); (2) Oliveira Ascenso no, nunca se revela a identidade (art. 416 - interpretao literal); (3) Antunes Varela, Almeida Costa depende. Casos em que tenho de dar a identidade: concorrncia, aquisio de bens cujo valor estimativo

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grande; hiptese do arrendamento. Quando por fora do no exerccio da preferncia se estabelea uma relao jurdica entre o terceiro e o preferente. Joo Tiago foi incumprida a obrigao. Consequncias: o prazo irrelevante. Tem direito a ser indemnizado: 798 e 562. Teoria do efeito externo. Direitos de crdito no so oponveis mas devem por todos ser respeitados. Admitindo que no era necessrio revelar a identidade, ento a obrigao de preferncia tinha sido bem cumprida. Questo do prazo: ou as partes convencionaram 20 dias ou mais violao; ou as partes no convencionaram prazo de oito dias. Caducou o direito. b) N tem uma preferncia legal arrendatrio. Se legal, a tese do Menezes Cordeiro obvia, aqui tambm defendida por AC e AV. A tese de OA indefensvel aqui. Foi incumprida a obrigao de dar preferncia. Nos direitos, as consequncias, N pode fazer sua a coisa (direito real de aquisio direito de preferncia legal) por meio de aco de preferncia. O regime do arrendamento remete para o 1410: uma aco real, a intentar em seis meses, sob pena de caducidade. Contra quem? A aco deve ser intentada contra os dois: ltios consrcio necessrio passivo PIRES DE LIMA, ANTUNES VARELA e MENEZES LEITO (citao dos rus). Se assim no fosse a aco morria. ALMEIDA COSTA e MENEZES CORDEIRO aco contra quem tem a posse, o terceiro, se nessa aco, alem de pedir a coisa, pedir uma indemnizao ao obrigado preferncia: ltios consrcio voluntrio passivo. No prazo de 15 dias deve ser depositado o preo. O que o preo? S os 200000? Caso da simulao. Preo real menor prefere pelo valor real (243/1, 883 e 241). XII Alberto, Bernardo e Carlos so comproprietrios de dois prdios rsticos e das mquinas agrcolas que neles se utilizam. Alberto, decidido a abandonar a agricultura, escreve a Bernardo, em Janeiro de 2006, perguntando se este quer adquirir a parte dos referidos bens que lhe pertence a ele, Alberto. Em resposta, Bernardo declara no estar interessado no negcio por no dispor de liquidez para o realizar. Em Maio de 2006, Alberto escreve a Carlos comunicando-lhe a inteno de vender a Daniel a quota de um dos terrenos agrcolas de que comproprietrio pelo preo de 50.000, a no ser que Carlos pretenda ele prprio adquirir essa quota pelo mesmo valor. Dois dias depois, Carlos responde-lhe afirmativamente, por escrito. Ao receber a carta de Carlos, Alberto telefona-lhe para lhe dizer que, tendo entretanto conseguido um comprador para a sua parte do segundo terreno e das mquinas agrcolas Eduardo que est disposto a pagar o preo global de 65.000 pretende saber se Carlos querer realizar o negcio nessas condies. Na mesma conversa telefnica, Carlos responde afirmativamente. Perante a aceitao de Carlos, Alberto comunica a Daniel e a Eduardo que no poder realizar os negcios projectados. Entretanto, o tempo passa sem que Carlos se disponha a celebrar a escritura pblica de compra e venda dos prdios rsticos e a pagar a Alberto o preo acordado para a alienao das mquinas agrcolas.

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Por fim, Carlos afirma que mudou de ideias e que, de forma alguma, se considerava vinculado pelas suas declaraes anteriores. J no final de 2006, Alberto vende a Fernando a sua parte nos bens em causa. Pergunta-se: a) Poder Alberto exigir a Carlos uma indemnizao pelos prejuzos sofridos pelo facto de ter perdido os negcios com Daniel e Eduardo? Com que fundamento? b) Em Janeiro de 2007, Bernardo toma conhecimento da venda das quotas de Alberto a Fernando e pretende exercer o seu direito de preferncia enquanto comproprietrio. Alberto e Fernando consideram que, h cerca de um ano, Bernardo renunciara ao exerccio da preferncia. Quid iuris? c) Poderiam Daniel e Eduardo ter responsabilizado Alberto pelos danos sofridos com a no realizao dos contratos j negociados? XIII

Antnio mandou publicar no jornal Voz do Alentejo o seguinte anncio: Gratifica-se com 1000 quem entregar na Herdade do Vale, uma vaca malhada, de nome Mimosa, que desapareceu no dia 15 de Janeiro de 2005, quando era conduzida para outro pasto. Considere as seguintes hipteses:

1)

Bento, amigo de Antnio, a quem este havia contado o sucedido, encontrou a Mimosa e prontificou-se a entreg-la a Antnio, mas este recusa-se a dar-lhe os 1000, alegando que Bento no tinha conhecimento do anncio quando encontrou a vaca.

2)

Carlos andava caa com Daniel quando avistou a Mimosa. Como no conseguiu apanhar a vaca sozinho, pediu ajuda a Daniel mas no quer repartir com este os 1000, j que, segundo alega, a vaca foi encontrada por ele.

3)

Um ms aps o desaparecimento da Mimosa, Antnio, afirma ao seu amigo Eduardo e a outros reunidos no caf A Plancie, que perdera as esperanas de encontrar a vaca, pelo que ficava sem efeito a gratificao oferecida. No dia seguinte, porm, Eduardo encontra a Mimosa. Contudo, Antnio recusa-se a entregar-lhe os 1000, invocando a conversa tida no caf, no dia anterior. Quid iuris?

Negcios jurdicos unilaterais regra da tipicidade (art. 457), contestada por alguma doutrina: Menezes Cordeiro a proposta contratual unilateral por excelncia o que esvazia o art. 458. A proposta pode abranger todo e qualquer negcio. Mas ser que este argumento pode justificar qualquer derrogao? No. Porque uma proposta no uma verdadeira fonte de obrigaes. O contrato que surge com a aceitao. Em que termos que uma proposta pode criar obrigaes? Porque ela causa de um estado de sujeio. O Prof. Pedro Pais de Vasconcelos diz que apenas se aplica o 457 aos abstractos e o art. 458 aos causais (de causa presumida). A regra da tipicidade impera para os negcios jurdicos unilaterais de causa presumida.

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Resoluo: 1) Tipo de negcio de causa presumida: promessa pblica art. 459 a 462. Facto positivo e fica desde logo vinculado promessa. Adquire o direito de exigir a prestao prometida, mesmo que quando praticasse o facto no tivesse conhecimento do anncio pblico. E se ele tivesse falado com o amigo antes de publicar o anncio? partida no tem direito a receber o dinheiro. Porqu? No houve uma promessa pblica enquanto negcio unilateral princpio da tipicidade (art. 459 - mediante anncio pblico). Mas se ele tivesse falado com o amigo, podia ser uma proposta contratual. Se tivesse sido aceite gerava-se um contrato, com correspectivas obrigaes para ambas as partes. 2) Art. 462. Tema: como se interpreta a promessa? A promessa diz que o valor de gratificao seria entregue a quem a entregasse. Uma pessoa avista mas pede ajuda a outra para a entregar. Os dois acabaram por entreg-la. O facto de ser s a entregar no afastava o art. 462. Interessa saber o que se quer com a promessa. Em caso de dvida, aplicao do sentido mais favorvel ao promitente. 3) Art. 460 e 461. A revogao ineficaz por inobservncia de forma necessria? Mas ainda assim, Antnio poder no pagar. H abuso de direito por parte de Eduardo. Art. 461 - a razo de ser para a exigncia de forma: para garantir publicidade. Se a pessoa que se coloca nas condies testemunhou a revogao, parece abusivo pedir a recompensa atenta contra a primazia da materialidade subjacente.

XIV

Antnio escreveu uma carta a Bernardo na qual reconheceu dever-lhe 500, sem, contudo, indicar a razo de tal dvida. Antnio no pagou os 500 a Bernardo. 1) Suponha que o contrato de compra e venda, em virtude do qual Antnio devia a citada quantia a Bernardo, foi anulado por ter sido celebrado sob coaco moral. Ter Antnio de pagar 500 a Bernardo? 2) Suponha que Antnio, em vez de escrever a carta a Bernardo, tinha confessado a Catarina, amiga de Bernardo, que devia a este 500. Ter Bernardo de provar que celebrou um contrato de compra e venda com Antnio, para exigir o pagamento dos 500 a este? Resoluo: 1) A prova j foi feita. A relao fundamental no se pode presumir logo, no tem de pagar. Efeito deste negcio de reconhecimento de dvida o legislador vai presumir que essa dvida tem uma causa vlida e, com tal, o credor fica numa situao protegida basta-lhe alegar a relao

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fundamental. E ao devedor que compete fazer a prova de que a relao fundamental no existe. O papel assinado por quem reconhece vale como ttulo executivo. 2) Bernardo tem de provar que celebrou a compra e venda. Para que o reconhecimento da dvida seja produza os efeitos favorveis da presuno a favor do credor, necessrio que respeite as formalidades impostas pelo art. 458/2.

XV Analise o Acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa de 27 de Novembro de 1997 (in Colectnea de Jurisprudncia, tomo V, pp 110 e ss). Concurso pblico art. 463; As ccg aplicam-se aos contratos e no aos negcios jurdicos unilaterais; As decises do jri podem ser sindicadas? Art. 463/2: exclusivamente. No se pode fazer nada. JT: o tribunal decidiu mal. Dentro de um concurso, podem haver decises sobre matrias muito distintas. Neste concurso havia prova de talento e concurso de cultura geral. O art. faz sentido quanto ao concurso de talentos e no quanto cultura geral. H decises que devem poder ser sindicadas pelos tribunais o art. 463 no pode ser interpretado literalmente.

XVI

Antnio foi visitar o filho ao Canad e, por motivos alheios sua vontade, ficou fora mais tempo do que inicialmente previa. Bento, vizinho e amigo de Antnio, conhecendo a sua ausncia e apercebendose de que este no iria regressar a tempo das sementeiras, decidiu proceder ele mesmo a essa tarefa. Contudo, em vez de semear milho, como Antnio vinha fazendo todos os anos, decidiu introduzir uma cultura de centeio, pois os jornais anunciaram quebra brusca do preo do milho e a existncia de interesses favorveis comercializao de centeio. Ainda durante a ausncia de Antnio, uma parte do telhado da casa deste ficou destruda, em virtude de um temporal. Para pr cobro a esta situao, Bento resolveu contratar a empresa de construo civil Construes Modernas, Lda para restaurar o telhado da casa. Bento optou por substituir todo o telhado utilizando um tipo de telha mais moderno do que o que a casa tinha, no s porque ficaria muito mais econmico, como tambm porque era uma forma de mudar a mentalidade de Antnio, que ele sabia

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ser extremamente conservadora. O telhado custou 20.000, tendo Bento convencionado, em nome prprio, com a empresa de construo civil que o preo seria pago em dez prestaes mensais iguais, vencendo-se a primeira no ms seguinte concluso da obra.

1) Passado algum tempo, Antnio regressa e recusa-se a pagar a Bento o que este gastou com a
cultura de centeio e as horas de trabalho dispendidas a cuidar da cultura, recusando-se a aprovar a sua conduta por entender que Bento deveria ter semeado milho. Alm disso, uma vez que os resultados finais da actuao de Bento se vieram a revelar desastrosos, porque Bento descurou certos aspectos tcnicos relativos cultura do centeio, Antnio pretende ser indemnizado pelos danos sofridos. Quid iuris?

2) Imagine, agora, que Antnio tinha aprovado a opo de Bento. Ter Antnio de pagar a Bento o
que este gastou com a cultura do centeio e as horas de trabalho? Ter direito a receber a indemnizao pedida?

3) A quem poder a empresa de construo civil Construes Modernas, Lda exigir o pagamento
do preo correspondente substituio do telhado?

4) Bento veio exigir o pagamento de 200 a Antnio, pelas despesas que suportou com a
contratao da Construes Modernas, Lda para restaurar o telhado da casa. Quid iuris? Resoluo: 1. Estamos perante um caso que recai sobre a matria da gesto de negcios interveno no autorizada das pessoas na direco de negocio alheio, feita no interesse e por conta do respectivo dono, tem consagrao legal nos artigos 464 e ss Para que haja gesto de negcios necessrio que estejam preenchidos os seguintes requisitos cumulativos 1. 2. 3. que algum assuma a direco de negocio alheio - alienidade que o gestor actue no interesse e por conta do dono do negocio intencionalidade que no haja autorizao deste

Temos de ter em conta que a expresso negocio alheio no aqui utilizada na acepo tcnico jurdica pelo que no h problema de estarmos apenas perante um simples facto material (sementeira de um campo). Negocio alheio assim praticamente sinonimo de assunto ou interesse alheio. Pelo que quanto ao primeiro requisito podemos dizer que est verificado. Quanto ao segundo e ao terceiro tambm no parece haver duvidas de que esto preenchido. A gesto pressupe no s a existncia mas tambm a conscincia do negocio alheio. necessrio que a actividade do Bento se destine a proteger um interesse alheio, a satisfazer uma necessidade de outrem e que ele tenha conscincia disso, o que sucede no caso. E tambm claro que no existe nenhuma relao jurdica convencional ou legal que autorize ou imponha a intromisso de bento na esfera juridica de Antnio.

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Alem destes 3 requisitos parte da doutrina defende que para estarmos perante uma verdadeira gesto de negcios tem ainda de estar preenchido mais um requisito, o da utilidade. Doutrina tradicional - AC e AV - a utilidade/necessidade no so essenciais para se falar em gesto de negcios mas a sua existncia releva para determinarmos se actuao de gestor lhe d direito ao reembolso das despesas ou no nos termos do 468- a inexistncia de utilidade ou necessidade no inviabilizam a ocorrncia da gesto de negcios mas, em momento posterior, podem determinar a irregularidade da Doutrina moderna ML e MC - defendem que utilidade requisito essencial tese refutada por um argumento literal no isso que consta do 464 A doutrina defendida na universidade a de que no um requisito indispensvel, e que releva apenas para apurar da regularidade ou irregularidade da gesto, mas a sua ausncia no significa que no haja gesto de negcios. Assim, e ma vez que estamos perante uma verdadeira a prpria gesto de negcios teremos de analisar:

as obrigaes do gestor para com o dono do negocio para saber em que termos Antnio pode ser indemnizado pelos danos sofridos. Bento tem de acordo com o 465 a) um dever de fidelidade ao interesse e vontade real ou

presumvel do dono do negocio, assim segundo o 466 Bento responde pelos danos que causar por culpa sua no exerccio da gesto. A sua actuao considera-se culposa sempre que agir em desconformidade com o interesse ou com a vontade real ou presumvel do dono do negocio. O dever de obedincia simultnea ao interesse e a vontade do dono tanto vale para os termos em que a gesto deve ser iniciada como para a forma porque deve ser exercida. Este interesse a que a lei aponta para distinguir a gesto regular da gesto irregular, consiste na aptido objectiva do acto (levado a cabo pelo gestor) para satisfazer qualquer necessidade real do dono do negocio. A questo que aqui cumpre solucionar a de saber como deve o gestor agir no caso de o interesse objectivamente considerado ser diferente da vontade presumvel ou real do dono do negocio? Normalmente a orientao ditada pela vontade presumvel do dano coincidir com a que melhor defende os interesses em causa, mas se assim no for, muitos autores entendem que deve dar-se prevalncia orientao mais favorvel aos interesses do dono. Dada porem a ressalva estabelecida na parte final da a) do 466 parece que a tutela mais conveniente dos interesses em jogo se deve quando possvel medir pela vontade presumvel do dono e no por consideraes objectivas de utilidade social ou de mera razoabilidade. Porm no presente caso esta questo nem se coloca em rigor, pois no h nada que nos diga no caso a vontade real de Antnio, certo que ele no quer a aprovar a gesto, mas isso no presente caso no relevante, pois o que est em causa no so vontades formadas posteriori mas sim a vontade real ou presumvel data dos acontecimentos, assim sendo resta-nos descobrir a vontade presumvel. Ao que tudo indica que se Antnio soubesse da tempestade seria sua vontade introduzir a cultura de centeio apela-se figura do bom pai de famlia, um proprietrio normal, o homem mdio iria querer trocar de culturas para valorizar o seu terreno .

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Pelo que podemos concluir que quando a gesto foi iniciada/assumida seria uma gesto regular no se aplicando o 466 n1 e pelo que o gestor tinha o direito a ser reembolsado, porm o facto de bento ter descurado certos aspectos tcnicos relativos cultura de centeio j pode ser determinante para chegarmos concluso de que de acordo com a doutrina que defende que a regularidade da gesto tem de ser apurada no s quando iniciada mas tambm nos termos em que a gesto exercida, j poderamos estar perante uma gesto irregular. Assim aplica-se o 468 n2, no havendo reembolso das despesas ao gestor e este indemnizvel apenas nos termos do enriquecimento sem causa. A recusa de aprovao no presente caso no relevante 2. Havendo aprovao da gesto duas ilaes de maior relevo se extraem dela: 1. Cessa a responsabilidade do gestor pelo danos que eventualmente tenha causado 2. Reconhece-se o direito ao gestor de ser reembolsado das despesas que fez (daquelas que o gestor fundadamente tenha considerado indispensveis benfeitorias necessrias, teis) e de ser indemnizado do prejuzo que sofreu por causa da gesto, cabendo no s o dano emergente como os benefcios que o gestor deixou de alcanar por causa da gesto (lucro cessante) e nele devem ainda ser includas as obrigaes que o gestor tenha contrado eu seu nome e no cheguem por qualquer razo a ser transferidas para o interessado. A aprovao assim o juzo global, genrico, indiscriminado de concordncia com a actuao do gestor pelo dano do negocio. A aprovao da gesto confere ao gestor, Bento, o direito a ser reembolsado das despesas que justificadamente realizou com os respectivos juros, bem como a ser indemnizado do prejuzo que tenha sofrido por causa da gesto, mas no lhe d o direito a ser remunerado pela actividade que tenha exercido (a regra a da gratuitidade) , salvo se corresponder ao exerccio da actividade profissional que o gestor exera 470 n1 e 2. Como nada na hipteses nos diz qual a profisso do Bento, temos de abrir as duas hipteses. Nota - ver tambm a divergncia doutrinal quanto culpa do gestor se deve ser apreciada em concreto ou em abstracto. 3. O problema em anlise coloca-se agora no mbito das relaes externas, ou seja das relaes do gestor com terceiros. O gestor celebrou o negocio em seu prprio nome, ou seja estamos perante um gesto de negcios no representativa. Nestes termos o negocio fica sujeito aos princpios que regem o mandato sem representao pelo que os efeitos do negcio aproveitam imediatamente ao gestor, que deve no entanto transmitir para o interessado os direitos e obrigaes dele decorrentes, conquanto o dono possa desde logo substituir-se ao gestor no exerccio dos crditos provenientes desse negocio 471 e 1180 e

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ss. Relativamente s obrigaes assumidas pelo gestor ou so assumidas pelo dono atravs da assuno de divida (595) ou caber ao dono entregar ao gestor as quantias necessrias para a sua satisfao. Caso haja aprovao 469 - da gesto essas obrigaes passam para a esfera do dono, no caso no h aprovao. A empresa pode assim dirigir-se ao gestor. 4. Estamos perante uma gesto irregular, pois embora houvesse um conflito entre o interesse e a vontade presumvel ou real de Antnio. Bento tem de se abster dos actos que com pleno conhecimento de causa, o dono do negocio no praticaria por mais favorveis que sejam os seus interesses. A gesto de negcios exercida corresponde assim ao interesse de Antnio mas no h sua vontade real ou presumvel, pelo que deve ser considerada irregular, pois Bento ainda para mais sabia que Antnio era uma pessoa conservadora . Assim faltando a aprovao do gestor os direitos do gestor dependem da prova que se faa acerca da regularidade da sua actuao. Uma vez que esta actuao foi irregular, pois a gesto no correspondeu vontade e ao interesse do dono, e sendo que no foi aprovada por este, alem de Bento responder pelos danos que haja causado, visto ter agido ilicitamente, no ter direito aos 200 , s ter direito restituio do valor com que o dono do negocio injustamente se tenha enriquecido sua custa, em lugar de atender ao desfalque que a gesto causou no patrimnio do gestor, apenas se considera o valor que a expensas do gestor acrescentou ao patrimnio do outro interessado 468 n2

XVII Berta e Carolina residem em Cascais em duas vivendas geminadas. Durante os meses de Vero, Berta viajou para o estrangeiro no deixando qualquer indicao sobre a forma de ser contactada. Dias mais tarde, a fechadura da porta da garagem de Berta foi forada durante a noite ficando a porta aberta. Carolina tomou a iniciativa de contratar Dionsio para substituir a fechadura, ficando acordado que o preo de 150 seria pago por Berta quando esta regressasse. Durante o perodo de ausncia de Berta, Carolina tomou ainda a iniciativa de cuidar das plantas de Berta, tendo para o efeito comprado terra, adubos e utenslios de jardinagem no valor de 300. Aps o regresso de Berta, Carolina exige-lhe o pagamento das despesas que teve com o jardim. Berta recusa-se a pagar argumentando que no lhe tinha dado autorizao para se imiscuir nos seus interesses. Dionsio pretende que Berta lhe pague os 150, mas esta recusa-se dizendo que Carolina quem deve pagar, j que foi esta que o contratou. Quid iuris? Resoluo:

1.

Esclarecer se estamos ou no perante uma verdadeira gesto de negcios, esto

preenchidos os requisitos do 464 (enumer-los e explic-los) - sim estamos

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2.
3.

No que se refere reparao da porta da garagem mbito das relaes externas (gestor no havendo ratificao o negcio ineficaz em relao a Berta, por ausncia de

e terceiro)- gesto representativa O art.471 remete para o regime da representao sem poderes - 268 poderes representativos por parte de Carolina, por outro lado Carolina tambm no est obrigada pois no celebra o negocio em nome prprio, mas sim em nome de Berta. Pergunta-se o que sucede nestes casos, fica Dionsio completamente desprotegido? - AV - a pessoa com quem o gestor contratou sujeita-se nestes casos, ao risco de o contrato no valer nem contra o gestor nem contra o dono, mas as pessoas podem sempre precaver-se atravs da faculdade conferida no 260 no um dever jurdico. - poderia aqui tambm colocar-se a hiptese de haver responsabilidade pr contratual nos termos do 227 caso carolina tivesse induzido Dionsio em erro fazendo-o querer que ela era representante de Berta - alguma doutrina pretende aplicar aqui o regime da nulidade com o argumento de que se estaria perante uma invalidade por falta de sujeito material, o que legitimaria a restituio das prestaes realizadas ao abrigo do 289. - Porem a falta de uma das declaraes negociais acarreta antes a no celebrao do negocio, sendo a restituio das prestaes executadas um caso de enriquecimento sem causa, por realizao de uma prestao em vista de um efeito que no se verificou 473 n2; 4. 5. Assim no havendo outro instituto Dionsio tem direito a ser indemnizado nos termos No que respeita iniciativa de carolina de cuidar das plantas mbito das relaes do ESC (ver as duas teses) internas (gestor e dono do negocio) estamos perante uma gesto regular No plano do reembolso das despesas h que saber se estas foram consideradas fundadamente indispensveis podemos considerar que sim - 468 - dono do negocio a obrigado a reembolsa-las quanto justificao dos poderes do representante - este argumento no procede pois este artigo concretiza uma mera faculdade e

XVIII

Comente criticamente o Acrdo do Supremo Tribunal de Justia, de 22 de Abril de 1986 (in Boletim do Ministrio da Justia, n. 356, Maio de 1986, pp 352 e ss).

XIX Considere as seguintes hipteses:

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Faculdade de Direito da UCP a) A pretende intentar contra B uma aco com fundamento em enriquecimento sem causa com
vista a ser reembolsado dos 10.000 que entregou a este como pagamento de um apartamento que lhe comprou por escrito particular.

b) A conseguiu agora identificar D, como autor do furto do seu automvel, ocorrido h 40 meses.
Por sua vez, a Seguradora X, com fundamento em enriquecimento sem causa, exige de A o reembolso dos 25.000, pagos a ttulo de indemnizao pelo furto do carro agora recuperado.

c) No ltimo Natal, por engano, o primo de A entregou na residncia de E, seu vizinho, quatro
garrafas de whisky, no valor de 200, destinadas a A e que E consumiu de imediato. A, habitual consumidor de whisky barato, pretende reagir contra E, que alega nada dever, j que s bebe quando no paga.

d) Contratado por F, pelo preo de 1.500, para pintar o exterior do seu armazm, A enganou-se e
procedeu pintura do armazm contguo, propriedade de G, que assim, de imediato, dispensou os servios de H, a quem iria pagar 2.000 para proceder a idntica tarefa. O armazm de G ficou valorizado em 1.750.

e) Sem o consentimento de A, conhecido apresentador de televiso, O tirou-lhe algumas


fotografias, que veio a utilizar numa campanha publicitria de refrigerantes produzidos por uma empresa de que titular. A pretende reagir. Quid iuris? Resoluo: Enriquecido O. Empobrecido A. H lugar h obrigao de restituir? Tese tradicional: vantagem patrimonial custa da imagem do outro. A questo dos danos aos bens de personalidade irrelevante. Ver o empobrecimento patrimonial e o enriquecimento patrimonial. No sabemos os valores do enriquecimento. O empobrecimento 0. Duplo limite a obrigao de indemnizar de 0. Teoria do dano real situao em que h enriquecimento e no h empobrecimento. A medida da indemnizao dada por uma de duas vias: (1) pelo valor objectivo da coisa apropriada (valor da imagem); (2) pelo valor de todos os lucros e deduzidas todas as despesas e a percia. Tese moderna: valor do enriquecimento real valor da imagem. Isto seria um convite a este tipo de condutas. O mximo que poderia acontecer era indemnizar o interesse de A. Surge a outra tese dentro da tese moderna: (1) tese dos danos punitivos; (2) gesto de negcios imprpria no prevista no C.C. Antunes Varela aplicar o art. 472/1. Se no existir aprovao da gesto, aparece o enriquecimento sem causa. Se ele age ilicitamente no poder haver aprovao, porque conscientemente gere um negcio alheio, sabendo que ele alheio, mas querendo tirar proveito dele. Aqui, se algum, quando gere negcio alheio, entende erroneamente que o negcio prprio, fica sujeito aos deveres do art. 465 (e)). Ento, por maioria de razo dever aplicar-se o regime situao de algum que sabe que est a gerir um negcio alheio. Problema que isto levanta: aplicao deste regime do 465, nos casos do art. 472, pressupe a aprovao da gesto. E isto pressupe uma renncia indemnizao. E aqui interessa a parte dos direitos de personalidade se queres ficar com os lucros, renuncia indemnizao por violao do direito de personalidade. Teoria dos punitive

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damages: se responsabilidade civil ento como se vai buscar os lucros? No montante da indemnizao, entra tambm uma parcela com funo punitiva imposio ao lesante de restituir os lucros. a) O regime do enriquecimento sem causa vem previsto nos artigos 473 e ss Para estarmos perante um enriquecimento sem causa tem de estar preenchidos vrios requisitos cumulativos 474 1. 2. 3. a existncia de um enriquecimento que esse enriquecimento se obtenha custa de outrem a falta de causa justificativa

Porm ainda que estes requisitos se possam considerar preenchidos, este instituto tem carcter subsidirio , ou seja s vai actuar quando no houver mais nenhuma meio jurdico de indemnizar o lesado. No entanto no presente caso h outro meio jurdico de A ser indemnizado uma vez que o contrato nulo por vicio de forma (220) , ou seja no se aplica o regime do ESC. Nota - quando uma mesma conduta pode gerar danos e enriquecimento sem causa, ser que aqui devido subsidiariedade deste ltimo instituto s se pode intentar aco de responsabilidade civil? Tem a doutrina - AC AV- entendido que h casos em que aco de responsabilidade civil pode coexistir com aco de enriquecimento sem causa. b) Empobrecido seguradora Enriquecido - A A seguradora tem o direito ao reembolso 473 n2 estamos perante um caso de enriquecimento por uma causa que deixou de existir, pelo que s no momento em que A recupera o carro que h em ESC ( ou seja no momento da realizao da prestao existia uma causa jurdica que a fundamentou, mas posteriormente ela veio a desaparecer), logo no se aplica o 482. H pois obrigao de restituir nos termos do 479 + 480 Tese clssica duplo limite

enriquecimento patrimonial = 25000


empobrecimento patrimonial = 25000 soluo: a restituio ser de 25000 Tese moderna enriquecimento real = 2500 soluo: a restituio ser de 25000 Coloca-se a questo do facto de o carro entretanto poder j ter desvalorizado, pois j passou muito tempo, e j no valer 25 000 mas valer sim um preo inferior. H ento causa parcial para reter parte do dinheiro. Imaginemos que o carro desvalorizou 5 000 ento a seguradora s vai receber 20000 pois foi nica e exclusivamente isso que A enriqueceu sem causa. Cuidado ter em ateno prazos de prescrio.

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c) H ESC nos termos do 473 n1 Enriquecido A Empobrecido primo de A ou E irrelevante Tese clssica duplo limite

enriquecimento patrimonial = 0 - A quando consome whisky barato pelo que nunca teria
consumido aquele empobrecimento patrimonial = 200 soluo: a restituio ser de 0 nota: a teoria do dano real S para as situaes inversas em que o empobrecimento zero Tese moderna soluo: caso esteja de m f (479 + 480) - a restituio ser de 200 caso esteja de boa f - a restituio ser o valor do enriquecimento patrimonial caso este seja mais baixo, o que sucede no caso, ou seja 0 d) H ESC nos termos do 473 n1 Enriquecido - G Empobrecido F (pode ser discutvel) Tese clssica duplo limite enriquecimento patrimonial = 1750 (ou 2000 discutvel podia aceitar-se na modalidade de poupana de despesas) empobrecimento patrimonial = 1500 enriquecimento real = 200

soluo: a restituio ser de 1500 Tese moderna enriquecimento real = 1750

soluo: a restituio ser de 1750 - aqui no se olha para a boa f porque o montante seria o mesmo, e caso se considerasse os 2000, prejudicar-se ia quem estivesse de boa f, pois o valor do enriquecimento patrimonial seria maior do que o do enriquecimento real. Tese do triplo limite - triplo limite:

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empobrecimento real 1500 empobrecimento hipottico 2000 enriquecimento real 1750

soluo: a restituio deve ser de 1500 (valor mais baixo) e) Empobrecido A Enriquecido - O Quanto ao valor da imagem (violao do direito de personalidade) no h ESC nos termos do 473 n1 pois h outro meio de indemnizao do empobrecido (474) - uma vez que violao de um direito de personalidade (direito absoluto), nomeadamente o direito imagem, direito este consagrado no 79, pelo que daria lugar a responsabilidade extra obrigacional por facto ilcito. Mas depois temos a questo do que ele lucrou com a venda da imagem e ai j podemos ter ESC Tese clssica duplo limite enriquecimento patrimonial = x - lucros obtidos com a venda da imagem empobrecimento patrimonial = 0 Soluo: nestes casos para corrigir a teoria do duplo limite, que ira levar situao de o lesado ser indemnizado unicamente em zero, pois o valor mais baixo, utiliza-se a teoria do dano real para corrigir a teoria do duplo limite ou seja no presente caso seria o correspondente aos lucros menos as despesas e percia. Tese moderna enriquecimento real = valor da imagem Soluo: conduziria a uma soluo tremendamente injusta se o valor a indemnizar fosse s o valor da imagem, pelo que seria um convite a que se desrespeitassem os direitos de personalidade para obter lucros. Assim foi necessrio corrigir esta teoria. Assim podemos optar por uma de duas solues:

1. gesto de negcios imprpria este instituto no esta previsto no nosso CC mas faz-se uma
aplicao analgica do 472- mas corresponde situao em que o gestor gere por conta prpria um negocio que sabe ser alheio, verificando-se por a ausncia da intencionalidade s que no por falta da conscincia da alienidade mas antes pela existncia de um animus depraedandi (ou seja f-lo no interesse prprio). Se houver aprovao dessa gesto h restituio das despesas tratando-se de gesto regular, se no for aprovada aplicam-se as regras do enriquecimento sem causa.

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Problema 465 pressupe aprovao = renncia ao direito de indemnizao por direito absoluto, direito de personalidade. Esta teoria vai no fundo levar ao mesmo resultado da teoria moderna: Restituem-se os lucros - 465al.e) e subtraem-se as despesas - art.468n1. 2. punitive demages h responsabilidade civil, esta fundamentalmente reparadora mas no montante da indemnizao assume tambm a funo punitiva. XX Alfredo, comerciante de Chaves, comprou a Belmiro, grossista do Porto 500Kg de bananas pelo preo de 500 para depois as vender no seu estabelecimento a 1,5 por quilo. Durante o trajecto, o camio que transportava as mercadorias adquiridas por Alfredo no Porto despistou-se e embateu numa rvore. Em razo do acidente um quinto das bananas ficaram esmagadas e os restantes quatro quintos ficaram espalhados pela estrada. Celso, retalhista da pequena localidade onde ocorreu o acidente e velho amigo de Alfredo, recolheu as bananas espalhadas pela estrada e p-las venda na sua mercearia pelo preo de 1,25 por quilo. Nos dias que se seguiram ao acidente, Celso vendeu 360Kg das bananas recolhidas, mas, vendo que as remanescentes estavam prestes a apodrecer, Celso, a sua famlia e alguns amigos consumiram os restantes 40Kg, quando, em condies normais, s teriam consumido 10Kg. Ter Celso de pagar alguma quantia a Alfredo ou a Belmiro? Em caso afirmativo indique porqu e qual o montante em que estima essa obrigao. Resoluo (questo de EXAME): Gesto de negcios e enriquecimento sem causa. Obrigaes genricas. Pressuposto: a propriedade das bananas do Alfredo. Matria dada por JT: Nas obrigaes genricas a transferncia da propriedade ocorre quando se d a concentrao da obrigao: art. 541 - uma coisa genrica a que se determina por referencia a um gnero (tem que ver com o conceito de fungibilidade). O art. 408/2 ressalva as obrigaes sobre coisas genricas momento da concentrao da obrigao. A concentrao a operao material e jurdica atravs da qual a coisa genrica passa a ser especfica, individualizada. A concentrao d-se com o cumprimento. O art. 541 d alguns exemplos de momentos de concentrao. A propriedade pode transferir-se a propriedade por virtude de uma das causas previstas no art. 541 - remisso para o 797 dvidas de envio. Empobrecido o Alfredo e enriquecido o Celso. 500Kg, apanhou 400Kg. 360Kg foram vendidos e 40Kg foram consumidos. Duas hipteses: (1) vendeu no interesse e por conta do amigo; (2) vendeu por conta e interesse prprio. Se ele vendeu na hiptese 1 temos gesto de negcios.

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Consequncia era regular porque exercida no interesse e vontade presumvel do dono. Art. 468/1 Celso teria de ser reembolsado de todas as despesas e teria de devolver o preo. Era retalhista, pelo que tinha direito a ser remunerado (art. 470). Se ele vendeu na hiptese 2, gesto de negcios alheios gesto de negcios imprpria art. 472 - regime por maioria de razo do art. 472 - nesta situao o C tinha de restituir o lucro (465, e)) e era reembolsado pelas despesas. Quanto aos 40Kg que consumiu quando em situaes normais s teria consumido 10Kg, enriquecimento sem causa. Duas teses: (1) tradicional. Valor do empobrecimento, porque ele no teria comido: 0. Valor do enriquecimento: 10 vezes o valor de compra por quilo pelo Celso: valor X. A obrigao de indemnizar o menor valor. Mas dano real: (a) lucro por interveno restituio de todos os lucros com deduo das despesas; (b) poupana de despesas valor de mercado do bem; (2) moderna: enriquecimento real: 40 vezes o valor das bananas. De boa f valor do enriquecimento patrimonial: 10 vezes o preo que daria pelas bananas. XXI Comente criticamente o Acrdo do Supremo Tribunal de Justia, de 23 de Maro de 1999 (in Colectnea de Jurisprudncia - Acrdos do STJ, Ano VII, 1999, Tomo I, pp 172 e ss). XXII Zacarias dirigiu-se ao hipermercado Oceano para adquirir um televisor. Zacarias, homem habitualmente distrado, embateu num expositor de mquinas fotogrficas, tendo com essa conduta danificado todas as mquinas que se encontravam no expositor. As mquinas tinham sido adquiridas por 10.000 e iriam ser vendidas por 15.000. Quid iuris? Resoluo: Hiptese de responsabilidade extra-contratual, por factos ilcitos culposos. Requisitos da responsabilidade: facto, dano, culpa, nexo de causalidade. Problema da culpa: apreciada (art. 487) em abstracto, pater familiae. Negligncia inconsciente. nus da prova da culpa recai sobre o lesante. Dano: danos emergentes e lucros cessantes. Dano real e dano patrimonial. Dano real 10000. Dano patrimonial 15000. Como se indemniza? Art. 566 - restaurao in naturam entregar todas as mquinas idnticas. Se no for possvel tem de indemnizar em dinheiro. Teoria da diferena o dano indemnizvel o dano patrimonial. A diferena entre os dois valores eram os lucros cessantes: 10000 + lucros cessantes. XXIII Nos termos da Lei sobre Segurana nos Espectculos Pblicos, os cinemas e teatros so obrigados a fixar as cadeiras ao pavimento. O cinema Lumire violou essa disposio.

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Antnio, que foi ao cinema com a namorada, Berta, foi surpreendido com a entrada de Clio, seu inimigo de infncia, que acto contnuo se dirigiu a Antnio e o comeou a socar. Berta, irada e fora de si, pretendendo proteger o seu mais que tudo, atirou uma cadeira a Clio, que caiu inanimado. Clio pretende obter uma indemnizao do cinema Lumire por no ter as cadeiras pregadas ao cho e/ou de Berta, que lhe atirou a cadeira. Quid iuris?

Resoluo: Legtima defesa e responsabilidade extra-contratual. O esmurrado quer pedir uma indemnizao constitui facto ilcito a violao de direitos de outrem ou de uma disposio legal destinada a proteger interesses alheios. O cinema violou a lei. Trs requisitos: norma legal ou regulamentar, tutela de interesses particulares, o dano ocorrido tem de pertencer ao crculo de interesses tutelado pela norma. No est verificado o terceiro requisito. No caso do cinema a razo de evitar que num caso de incndio se possa sair da sala sem tropear nas cadeiras. No est reunido o pressuposto da ilicitude. Norma do art. 473 - no pode pedir contra o cinema. Mas pode ser pedida contra Berta. Violou direito de outrem. Mas Berta agiu em legitima defesa (art. 337). Caso de excluso de ilicitude: agresso actual e ilcita, contra o prprio ou terceiro, impossibilidade de recorrer aos meios normais de tutela dos direitos, a defesa no pode ser manifestamente superiror agresso. Admitir a hiptese de excesso de legitima defesa, atenuado pelo medo que ela sentiu pela agresso ao namorado art. 337/2.

XXIV Considere as seguintes hipteses:

a)

Antnio agrediu Bento, agresso ligeira, mas a requerer tratamento hospitalar. No hospital, Bento contraiu uma doena grave, rara e altamente contagiosa que veio a causar a sua morte.

Resoluo: Problema: h nexo de causalidade? Vrias teorias: (1) da equivalncia desde que o dano tenha sido provocado. Equivalncia entre condio e causa. Todas as condies so causa adequada do dano; (2) da ltima condio; (3) da condio eficiente; (4) da causalidade adequada questo: uma condio indirecta no pode constituir causa do dano? preciso que o nexo seja relevante em abstracto. O nexo de causalidade diz que para haver obrigao de indemnizar em contratual ou no, deve existir um elo de ligao entre o facto e o dano. O nexo vem definido no art. 563 do C. Civil. s existe

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a obrigao de indemnizar face aos danos que o lesado provavelmente no teria sofrido se no fosse a leso. Provavelmente a expresso que permite concluir que o Direito portugus, partindo da equivalncia acaba por fazer intervir um juzo de prognose abstracto e posterior para provar o elo entre o facto e o dano. No basta dizer que foi condio do dano aquele facto. Em termos abstractos esse facto tem de ser adequado a produzir aquele dano teoria da causalidade adequada. Duas ideias: (1) o facto tenha sido em concreto causa do dano; (2) tem de ser causa adequada do dano em termos abstractos. A teoria da causalidade adequada tem vrias interpretaes. Como se interpreta? Podemos ser mais ou menos rigorosos. A alnea a) permite perceber isto. O Antnio no tem de indemnizar o dano porque h um dano morte com a causa directa permanncia no hospital e causa remota agresso. Dizer apenas isto no satisfatrio. Mesmo segundo a causalidade adequada, concorrem vrias causas para o dano. A teoria admite a existncia de vrias causas, uma directa e outra indirecta ou remota. O facto de a agresso ser causa indirecta da morte, isto permite dizer que o A responsabilizado. Mais: a doutrina, ALMEIDA COSTA, diz que no domnio da responsabilidade por ilcito culposo, a teoria da causalidade deve ser formulada em termos mais amplos para proteger o lesado. A existncia de duas ou mais condies como causa directa e indirecta , todas elas devem ser aptas a consideradas. Tem de ser o lesante, para ficar isento, a alegar e provar judicialmente que aquela condio da qual responsvel se mostre desadequada a produzir esse mesmo dano, de acordo com as condies normais da vida. Concluso: A no deve responsabilizado, por causa da palavra rara na hiptese. normal que num hospital se possa contrair uma doena. Por isso no basta para dizer que A no responsvel. A, com a agresso sabe que com a agresso leva ao hospital, mas no que vai contrair uma doena rara.

b)

Celso agrediu Drio em termos de ter podido provocar a sua morte. No entanto, Drio, graas sua excepcional robustez fsica acabou por se salvar dos efeitos da agresso, mas acabou por morrer uma vez que sada do hospital foi atropelado por um veculo.

Resoluo: mais fcil isentar o lesante de responsabilidade civil, porque h duas causas. O dano morte , em concreto, causado pelo atropelamento. A causa remota e indirecta a agresso. A causa ainda mais remota. Ainda que se possa dizer, naturalisticamente, veio a causar a morte com a agresso, meteram-se factos no meio que fragilizam muito o nexo de causalidade. Mais: a agresso pode causar a morte em resultado de ferimentos. No ser nunca apta a causar morte por atropelamento.

c)

Eduardo agrediu Fernando. A agresso foi ligeira mas Fernando, que sofria de uma leso craniana grave, acabou por morrer em virtude da agresso.

Resoluo:

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Dano morte causado por dano morte. H s uma condio que causa nica do dano. Teoria da causalidade adequada: em concreto foi causa do dano, mas em abstracto, causa adequada para a produo do dano? A agresso ligeira, mas tinha uma leso grave craniana. partida, no h nexo de causalidade. Porm, se ele sabia ou devia saber que era uma pessoa com sade dbil, haveria nexo de causalidade. Mas isto pr em evidncia o concreto sobre o abstracto teoria da conditio sine quanon. Poderia ainda levantar-se do grau de culpa: dolo eventual (que se lixe...) ou negligncia consciente. Interessa para o art. 494 - montante da indemnizao. XXV Antnio envenenou o cavalo de Bento, seu inimigo, no intuito de o prejudicar. O cavalo acabou porm por morrer antes do veneno surtir efeito, porque foi abatido a tiro por Celso, que, tal como Antnio, queria prejudicar Bento. Ser Antnio responsvel pelos danos sofridos por Bento?

Resoluo: Causalidade virtual relevncia positiva da causalidade virtual. Tema: nexo de causalidade. O problema o de causa virtual versus causa real. Dano causado numa coisa (semovente). Isto s faz sentido porque o cavalo uma coisa. Esse dano tem causa real tiro. A verdade que se no fosse disparado a coisa era destruda em resultado do envenenamento causa virtual. Quanto a estas h dois temas: relevncia positiva e negativa (o autor da causa real pode invocar a causa virtual para ficar isento ou obrigado por valor inferior. A situao que resulta da lei a de que fora dos casos previsto na lei 491, 492, 493/1... no h relevncia negativa da causa virtual). Aqui a relevncia positiva o autor da causa virtual pode vir a ser responsabilizado pelos danos que a condio que ele efectuou pode ser responsabilizado pelo danos que a sua condio viria a produzir. No h relevncia positiva da causa virtual. No tem que indemnizar falha um dos pressupostos: no foi em concreto causa do dano. Todavia, PEREIRA COELHO admite que embora no haja relevncia positiva, pode haver responsabilidade pelo efeito parcial o cavalo quando morreu j estava doente, j no valia tanto. O tiro causa directa da morte, causou um dano que no se considera o dano da coisa. Era o dano altura em que o dano real ocorreu. O A indemniza pelo dano e C pelo que resta. E fala-se aqui de valor de uso. Em termos prticos opera-se quase o mesmo resultado de haver relevncia positiva da causa virtual. No caso de pessoas no h relevncia positiva da causa virtual, nem o que PEREIRA COELHO raciocina. XXVI

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Antnio, doente mental internado num estabelecimento psiquitrico, consegue iludir a vigilncia do enfermeiro e foge. Antnio dirige-se, ento, a um caf onde se envolve numa acesa discusso com Bento, proprietrio do mesmo, agredindo-o e acabando por destruir mobilirio, mercadorias e outros objectos. Antnio acaba por ficar, tambm, bastante ferido. Quem podero Antnio e Bento accionar tendo em vista a reparao dos danos sofridos? Resoluo: A quem o agredido pode pedir responsabilidade? O prprio maluquinho tambm pode pedir responsabilidades? Relativamente ao B agredido pelo A. Pode pedir responsabilidades a quem? (1) B pode pedir responsabilidade ao A? Ou o prprio A era uma pessoa capaz de entender e querer e respondia pelo art. 483 por facto ilcito, ou mesmo inimputvel e presume-se a inimputabilidade dos interditos por anomalia psquica, podia admitir-se a imputabilidade ao abrigo do art. 489 - responsabilidade. (2) responsabilidade do vigilante art. 491 - aplicvel porque pressupe que o incapaz por fora de lei ou negcio, esteja sob vigilncia, causa danos a terceiros. caso de responsabilidade subjectiva a culpa est presumida. A nica forma de o vigilante no ter de indemnizar seria: a invocar que tinha cumprido o dever de vigilncia; 2 invocar a relevncia negativa da causa virtual. 3 B pedia uma indemnizao ao hospital por responsabilidade extra contratual pelo art. 500. B no tinha contrato com o hospital. B pode pedir indemnizao ao hospital ou ao vigilante, e se pedir a uma destas duas no pode pedir ao A. A responsabilidade solidria entre o vigilante e o hospital e h direito de regresso (art. 497 e 500/3). Tambm se podia admitir que o hospital respondia por culpa. Quanto ao A, podia pedir ao B invocando a agresso. B podia invocar a legitima defesa. Podia tambm pedir ao vigilante ao abrigo do 486 e tambm ao hospital, ao abrigo do art. 800 (contrato). Comitente-comissrio: responsabilidade civil desta modalidade. (1) relao de comisso. Tema: o que uma relao de comisso: vinculo jurdico por fora do qual uma encarrega outra de uma tarefa. Esta tem determinadas caractersticas? A tese de GRAA TRIGO segue a doutrina (ANTUNES VARELA E ALMEIDA COSTA) que diz que esta relao pressupe uma ideia de subordinao do comissrio face ao comitente relao laboral; (2) que sobre o comissrio recaia a obrigao de indemnizar. Tema: s h lugar responsabilidade se o comissrio tiver de indemnizar. A responsabilidade do comissrio tem de ser por facto culposo, ou pelo risco e por facto lcito? Pode ser por qualquer uma das trs. Art. 500/3 s h lugar a indemnizao de responsabilidade com culpa. Mas a norma deve ser interpretada em termos amplos. O art. 165 manda aplicar o art. 500 - abrange qualquer acto de um rgo da pessoa colectiva; (3) acto praticado no exerccio e por conta das funes. A responsabilidade do comitente uma garantia porque h o direito de regresso, por isso no h razo para restringir a aplicao da norma. XXVII

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Joana, famosa actriz, contratou a empresa Ces Felizes, Lda para passear o seu co uma hora por dia. Joo, empregado da empresa, foi passear o co de Joana. Joo ao avistar Teresa, sua amiga de longa data, deixou escapar a trela atravs da qual segurava o co de Joana. Este foge e morde Joaquim. Joaquim quer ressarcido dos danos que sofreu. Contra quem pode deduzir a sua pretenso? Resoluo: Contra quem pode Bento pedir uma indemnizao? Pode pedir a: 1. Joo: com fundamento no art.493 n1; Joo responde pelos danos que Joaquim sofreu a titulo de vigilante; responsabilidade subjectiva com culpa presumida, ou seja, a nica forma de Joo no responder pelos danos conseguindo alegar e provar que ou no teve culpa nos danos causados ou invocar a relevncia negativa da causa virtual; 2. Joana: com fundamento em responsabilidade objectiva (art.502) um dos danos que pode ser causado a uma pessoa por um animal o de esse animal morder essa pessoa, sendo que Joana responde independentemente de culpa porque, de alguma forma, ela est a tirar vantagens de ter o animal (quem tem as comodidades deve suportar os prejuzos que essas coisas causem); 3. empresa: com fundamento em responsabilidade objectiva (art.500 e no 800 porque no h qualquer relao contratual entre Joaquim e a empresa), tendo de se verificar os requisitos da relao comitente/comissrio: a) relao de comisso; b) obrigao de indemnizar a cargo do comissrio (Joo est obrigado a indemnizar com fundamento em responsabilidade com culpa presumida); c) acto praticado no exerccio das funes que haviam sido cometidas ao comissrio Todos os requisitos esto verificados - o comitente (empresa) a pessoa que garante que o lesado vai receber a indemnizao. Estamos perante uma situao de responsabilidade solidria de 3 pessoas que, ainda a ttulos diferentes (risco empresa; risco mas diferente dona do co; titulo diferente de culpa Joo), atinge os 3. Assim, a pessoa mordida, vai pedir uma indemnizao e pode pedi-la a qualquer um deles (se fosse responsabilidade conjunta, tinha de se pedir a cada um deles a quota parte que cada um deles contribuiu para o dano, no havia direito de regresso ), ou seja um paga a totalidade da indemnizao depois haver direito de regresso. Podemos ainda admitir que empresa no tenha direito de regresso, caso incorra por exemplo em culpa por escolha do lesado, caso tenham existido instrues que causaram dano etc. XXVIII Quando conduzia um camio cisterna de transporte de materiais inflamveis por uma zona isolada do Alentejo, Antnio despista-se provocando uma avaria no eixo do camio. O camio fica

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imobilizado na berma da estrada enquanto Antnio decide ir almoar, tendo que percorrer a p uma distncia de cinco quilmetros. Uma hora depois de Antnio ter abandonado o camio, este explode causando avultados danos no prdio de Bento. Ter Bento direito a ser indemnizado? Resoluo: No caso em anlise no se trata de um caso de responsabilidade objectiva por acidente de viao, art.503 a 508. Pois a previso do 503 apenas abrange danos que decorram de risco prprio do veculo e a deteriorao do prdio no cabe aqui. O facto de o veiculo no se encontrar a circular em nada impede que no seja um caso de responsabilidade objectiva mas no a nossa hiptese. Trata-se de caso do art.493n2 A responde com culpa presumida e aqui no se pode invocar a relevncia negativa da causa virtual. Menezes Leito diz a este propsito que A pode ficar isento se provar que empregou todas as providncias necessrias. o nico caso de responsabilidade civil por culpa levssima, caso no tenha levado a cabo uma dessas providncias que s um homem muito diligente faria. Neste sentido, este autor entende que A pode ilidir a presuno embora no possa invocar a relevncia negativa da causa virtual. XXIX Jlia conduzia o seu automvel, quando subitamente este ficou sem traves, impedindo-a de travar a tempo de evitar atropelamento de Ricardo que atravessava a rua distraidamente e fora da passadeira. Ter Jlia de indemnizar Ricardo pelos danos sofridos?

Resoluo: 1. Jlia responde por fora do 503 n1 trs pressupostos: a) c) circulao de um veiculo - direco efectiva utilizao no prprio interesse, ainda que o automvel esteja a ser conduzido por um comissrio 2. estamos perante uma responsabilidade objectiva independente de culpa. Porem poder ser importante provar a culpado lesante, para o caso de o lesado tambm ter culpa e para efeitos de limites mximos do 508 - vem fixar como limite o capital mnimo do seguro obrigatrio nos casos em que no h culpa do responsvel b) veiculo terrestre

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3. o facto de ficar sem traves no imputvel a titulo de culpa, est inerente aos riscos prprios da circulao (J no tinha culpa a menos que se provasse que no tinha ido inspeco) 4. alem do risco temos de ter em conta que existe uma conduta voluntria do lesado que culposamente contribui para o dano 5. 505 ( irrelevante no caso de responsabilidade subjectiva) 3 casos de excluso de responsabilidade objectiva quando o dano resultar a) c) do lesado de causa de fora maior mas neste caso no h causa de fora maior estranha ao funcionamento do veiculo (causa fortuita vs causa de fora maior = acontecimentos imprevisveis cujas consequncias no podem ser previstas antes, nem evitadas) 6. neste caso temos um acto praticado pelo lesado aplicamos ou no o 505? Depende da posio adoptada - o artigo 505 pressupe que a causa seja imputvel ao lesado, no necessrio culpa ( mas necessrio que no tenha ocorrido nenhuma outra causa) 7. o lesado inimputvel h culpa? No - mas o 505 no exige culpa s exige que seja exclusivamente imputvel ao lesado 8. casos de concausalidade - casos em que existem duas ou mais causas. Neste caso a culpa do lesado e o risco do veiculo aplicamos ou no o 505? A doutrina diverge: a) tese clssica (PL, AV, ML, MC) - afirma que se existir culpa do lesado e a mesma concorrer com o risco prprio do automvel, exclui-se a responsabilidade do lesante por fora de um argumento de maioria de razo 570 n2, ou seja havendo a culpa do lesado o lesante no responsabilizado este ultimo pois a culpa do lesado absorve o risco. b) Tese moderna (AC) mesmo quando h culpa do lesado e esta concorrer com o risco, no se pode excluir a responsabilidade do condutor. mais protector do lesado. O artigo 505 aplica-se assim nos casos em que no h concausalidade. Esta teoria baseia-se no art.570n2 quando se diz na falta de disposio em contrrio, precisamente aqui a disposio em contrrio o art.505. s se admite a excluso de responsabilidade do lesante quando no haja concausalidade e verificando-se os pressupostos do 505. Se a culpa do lesado concorrer com a do lesante aplicamos o 570 - se houver culpa de ambos O que temos de saber quando que se aplica o 505? s se aplica se o acidente for exclusivamente imputvel ao lesado, ou causado por uma causa de fora maior ou por terceiro - tese moderna mais protectora do lesado o 505 aplica-se nos casos acima descritos mas tambm no caso de concausalidade em que a culpa do lesado concorre com o risco h excluso de responsabilidade quando existe culpa do lesado (atravessa-se na passadeira) e culpa do lesante (o condutor conduzia embriagado) ambas as teses defendem que se aplica o 570 e no o 505. b) de terceiro

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Amlia, que circulava com prudncia numa estrada com duas faixas de rodagem, perde de sbito e inesperadamente o controle do seu veculo ligeiro, devido ao rebentamento de um pneu. O veculo de Amlia vai colidir no meio da faixa de rodagem com um camio conduzido por Carlos, empregado de Duarte, que, circulando em sentido contrrio, derrapou no leo que existia na estrada. Em consequncia do acidente, os dois veculos ficaram danificados e os respectivos condutores ligeiramente feridos. No veculo de Amlia era transportada Berta que lhe tinha pedido boleia. Berta ficou ferida com alguma gravidade e as 12 dzias de ovos, que transportava, totalmente destrudas. 1. Quem responde pelos danos sofridos? Com que fundamento?

2. Suponha que Carlos no derrapou no leo, mas adormeceu enquanto conduzia. Quem responde
pelos danos sofridos? Com que fundamento?

3. Imagine, agora, que Carlos no derrapou no leo, nem adormeceu, antes circulava normalmente
na sua faixa de rodagem e Amlia, devido ao rebentamento do pneu, embateu contra ele, nessa faixa de rodagem. Resoluo: 1. preciso elencar os danos: danos sofridos por Amlia e Carlos danos pessoais. Danos pessoais provocados em Berta. Danos patrimoniais causados no ovos e danos patrimoniais causados nos veculos. Quem assume a responsabilidade civil? Quem responde Amlia e responde por via do art. 503 do C.C. verificam-se os requisitos veiculo de circulao terrestre, algum que o usa no seu interesse, e danos causados pelo risco prprio da sua utilizao responsabilidade objectiva. Carlos responsvel? Pode ser e incide sobre ele uma presuno de culpa art. 503 C.C. A responsabilidade de Carlos presume-se culposa, subjectiva. Se C no conseguir afastar a presuno, ento responde por todos os danos. Alm destas duas pessoas, responde ainda Duarte na qualidade de patro (C conduz por conta de outrem.). Pode ser uma responsabilidade a ttulo de comitente-comissrio (art. 500), como na qualidade de proprietrio de veculo art. 503/1. Se ele responder na primeira qualidade, a sua responsabilidade no est sujeita aos limites mximos do art. 508. Se for na segunda, a sua responsabilidade pelo risco e est sujeita aos limites do art. 508. Responde no primeiro caso se o seu comissrio (Carlos) no conseguir elidir a presuno de culpa que cai sobre ele. Se Carlos demonstrar que a culpa no sua ento o Duarte responde a ttulo de proprietrio do veculo art. 503. Nesta hiptese h um acidente de viao e cumulam-se responsabilidades objectivas com responsabilidades subjectivas com base em culpa. Isto ocorre frequentemente. H todo o interesse em o lesado provar a culpa por causa dos limites do art. 508. O lesado tem de provar a culpa art. 487. H uma situao especial em que no se tem que provar a culpa quem conduz por conta de outrem art. 503 - ela presumida. Isto porqu? Porque

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quando conduzimos um veculo que no nosso ento descuidamos certos aspectos. A maior parte dos casos em que se conduz por conta de outrem reconduz-se aos casos de comisso (motoristas...) tem que ter mais respeito na conduo, a quem se exige mais cuidado na conduo. Fora destes casos, o lesado tem de provar a culpa, embora se discuta se a presuno do 493/2 no podia ser aplicado aos acidentes de viao. Assento de 83 em que se diz que esta presuno no aplicvel. Nos acidentes a nica presuno de culpa que beneficia o lesado a do art. 503/3, in fine. JT pode-se interpretar de modo a que o 493 valer para os acidentes de viao quando se est bbedo e o caso das provas desportivas. Discutiu-se quanto presuno do art. 503/3, se era vlidas s nas relaes internas ou tambm nas externas? A presuno s vale nas relaes de comitente-comissrio, ou pode ser pedida directamente ao comissrio? Assento de 94 a presuno vale nas relaes externas. Efeito: isto permite ao lesado pedir responsabilidade ao comitente ao abrigo do art. 500 e j no obriga a ter de pedir responsabilidade ao abrigo do art. 503. Regime prprio da coliso de veculos porqu do regime do art. 506? Este artigo importante porque a norma que permite resolver a aberrao que haveria se s regesse o art. 503. O 506 consagra uma soluo diferente: preciso saber se h culpa ou no. Se existir de algum deles, a responsabilidade do culpado. Se no existir, o critrio o de saber a proporo com que cada um dos veculos contribuiu, em termos de risco, para o acidente. A norma, no fim, diz que se os danos tiverem sido todos causados por um dos veculos, s esse que paga (quem bate por trs). Quem responde? Depende de se conseguir elidir a presuno de culpa. Se o comissrio, Carlos, no conseguir demonstrar que no teve culpa, quem assume integralmente todos os danos Carlos, e como garante do cumprimento desta obrigao, Duarte, com responsabilidade a ttulo de comitente art. 500. Se nenhum dos condutores teve culpa, reparte-se o risco, para saber qual a proporo. Na doutrina entende-se que o risco de um camio superior ao de um ligeiro. O comissrio, elidindo a presuno de culpa, faz com que responda Amlia pelos danos causados ao camio e Duarte, na qualidade de proprietrio do veculo art. 503. A responsabilidade dos dois solidria art. 507 com remisso para o 497. Para o lesado pode pedir para cada um deles tudo e, depois, entre os dois, h direito de regresso: entre A e D ou entre D e A. Art. 504/3 abrange apenas os danos pessoais do transportado. Interpretao: s o A que no tem que responder pelos ovos. Quanto aos ovos, o valor do dano s pode ser exigido por Berta em relao a Duarte. Berta apenas um terceiro no parte. No os pode pedir a Amlia por fora do art. 504/3. No pode pedir em regresso a Amlia o valor dos ovos. E tambm no o tem quanto a Carlos. 2. Aqui o veculo era conduzido pelo comissrio que no podia afastar a presuno do art. 503. Respondia ele por todos os danos. E D respondia como garante art. 500. Outro tema que se discutiu o de saber se a norma da presuno de culpa tambm vale nos casos de veculos. O Assento disse que sim. O alcance disto dizer que quando h uma coliso e um dos condutores comissrio, e no se prova a culpa, vale a presuno, ou reparte-se o risco? Faria sentido que

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se os dois chocam e se no se prova a culpa, aplicava-se o art. 506. Mas o STJ afirma o contrrio. Se o acidente for entre dois comissrios, se um deles tiver a cumprir escrupulosamente o seu dever e o outro estiver a conduzir para seu interesse, ento o primeiro responde pelo 503, parte inicial e o segundo pela parte final. O comissrio malandro no fica onerado pela presuno. O outro fica onerado por ela. O que absurdo. 3. Coliso de veculos em que apenas um contribui para o dano art. 506/1, parte final. E pelos ovos, quem responde? O outro pode eximir-se dessa responsabilidade art. 506/1, parte final ou 503 mais 505. XXXI Antnio, empregado de Bernardo, foi encarregado, por este, do transporte de determinadas mercadorias. Quando procedia a tal transporte Antnio perdeu o controle da viatura devido ao gelo existente na estrada causando ferimentos graves a uma criana, Catarina, que brincava no passeio.

1. Quem e em que termos pode ser demandado pelos danos sofridos pela Catarina? 2. Suponha agora que Antnio perdeu o controle da viatura por ter que travar sbita e bruscamente
ao ver a criana correr pela estrada atrs da bola com que brincava. Quem e em que termos pode ser demandado pelos danos sofridos pela Catarina, que tinha fugido do colgio que frequentava, sem que ningum se tivesse apercebido do facto? Resoluo: 1. H um empregado que conduz. Responsabilidade por culpa presumida art. 503/3 responde por tudo. Se o A conseguir elidir a presuno de culpa quem indemniza os danos e bernardo, a ttulo de proprietrio art. 503/1. Se A no elidir a presuno, responde em primeira linha sem limite, funcionando B como garante, nos termos do 500. Direito de regresso entre eles. 2. (1) se A no elidir a presuno de culpa temos um acidente que em parte causado com culpa do lesado e com culpa presumida do comissrio. Neste caso, vai se aplicar o regime do art. 570/2. Ainda que o comissrio no elida a presuno, como h culpa do lesado, ele no indemniza. (2) ele elide a presuno de culpa. Se o comissrio o fizer j no responde. Quem responde o proprietrio, a ttulo de proprietrio. Culpa do lesado e responsabilidade pelo risco concausalidade. Duas ou mais causas. Neste caso, a resposta : depende da posio que adoptarmos. ANTUNES VARELA, MENEZES LEITO E PIRES DE LIMA a culpa do lesado absorve o risco art. 505 e no 570 - no h obrigao de indemnizar. CALVO DA SILVA, ALMEIDA COSTA a culpa do lesado ainda que exista no absorve a responsabilidade pelo risco art. 570. Entende-se que s se aplica o art. 505 quando a conduta do lesado foi a causa nica e exclusiva do acidente. O lesado deve ser protegido, porque quem responde sempre a seguradora, que no se tem que responder. Salvo disposio em contrrio art. 570.

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O colgio responsvel pela criana. Art. 486 - para a criana e 491 para o carro. XXXII No dia 10 de Novembro de 2003, quanto conduzia o seu txi, Antnio perdeu sbita e inesperadamente o controlo do veculo, devido ao rebentamento de um pneu, embatendo violentamente contra um veculo conduzido por Bernardo, empregado de Celso, que circulava em sentido contrrio e com velocidade superior permitida no local.

1.

Em consequncia da coliso, Diana, cliente de Antnio, que seguia no seu automvel, ficou gravemente ferida e veio a falecer seis meses depois em consequncia das leses, deixando vivo Eduardo, que, desgostoso, pretende ser indemnizado. Quid juris?

2.

Suponha, agora, que Bernardo circulava na sua faixa de rodagem e dentro da velocidade permitida no local, quando Antnio embateu contra ele por ter perdido o controlo do veculo devido ao rebentamento de um pneu. Quid juris?

3.

Suponha agora que o acidente ocorreu quando Bernardo, no seu dia de folga, decidiu utilizar o veculo de Celso para visitar uma amiga, acabando em virtude de uma avaria no sistema de traves por embater no veculo conduzido por Antnio que circulava na sua faixa de rodagem e dentro da velocidade permitida no local.

4.

A soluo seria a mesma na eventualidade de Bernardo ter desrespeitado as instrues de Celso e aproveitado o servio de que este o encarregara para fazer um pequeno desvio para visitar uma amiga?

Resoluo: 1. coliso art. 506. Nesta hiptese pode dizer-se que h culpa exclusiva de Bernardo mais velocidade que o permitido. Bernardo responsvel pela indemnizao culpa presumida que no consegue afastar responsabilidade subjectiva. Responsabilidade do comitente art. 500. Como a culpa no afastada, todos os danos so indemnizveis. Mas admitindo que no havia culpa do comissrio a responsabilidade era repartida pelo risco, entre o comitente (proprietrio) e por A que conduzia o txi. Aqui havia uma limitao do dano indemnizvel transporte por contrato art. s os danos que atinjam a pessoa e as coisas por ela transportadas. O dano do vivo no indemnizvel a quem a transportava era a responsabilidade solidria mas no totalmente s o proprietrio do outro veculo respondia. 2. Coliso sem culpa de nenhum. Como uma das pessoas comissrio presume-se a sua culpa. Ou se elide ou no se elidi a presuno de culpa. Se no for elidida quem responde o B e o comitente nos termos do art. 500. Se no for elidida quem responde o A por todos os danos.

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3. coliso. O A no tem culpa. O B comissrio no tem acidente no exerccio das suas funes de comissrio. Responde nos termos do art. 503/3 parte final que remete para o n1. O comitente no responde. O A no responde por uma de duas vias art. 506, parte final ou art. 503 mais 505. 4. Ainda que o facto fosse praticado contra as ordenaes do comitente no era isso que exonerava o comitente das suas responsabilidades.

XXXIII

Analise o acrdo do Supremo Tribunal de Justia de 25 de Novembro de 1998 (in Boletim do Ministrio da Justia n 481, pp 470 e ss).

XXXIV

Analise o acrdo do Supremo Tribunal de Justia de 4 de Outubro de 2007 (in www.dgsi.pt Processo n 07B1710) JT recomenda a leitura.

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