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PROPOSITIONS DE REFORMES DE LA PROCEDURE PENALE

I - Schma de la rforme
La remise de la version dfinitive du rapport effectu en excution de la lettre de mission du Ministre de la Justice du 22 novembre 1995 constitue l'achvement de la premire tape d'un processus qui doit conduire la mise en vigueur d'un nouveau Code de procdure pnale et d'un Code de l'organisation judiciaire profondment refondu aux environs des premiers janvier des annes 2001 ou 2002, ce qui s'inscrit dans la ligne des projets annoncs par Monsieur le Prsident de la Rpublique visant une modernisation de la justice sur la dure du septennat.

La seconde tape qui s'tendra sur l'anne 1997 sera celle de la plus vaste consultation jamais mene sur un projet de cette nature puisqu'elle visera, au-del des interlocuteurs habituels, les partis politiques, les syndicats gnraux, les clubs de pense dans la mesure o ils pourront tre identifis ou se feront connatre, tous les membres des professions de justice qui souhaiteront se manifester, tous les universitaires recenss comme pnalistes. La troisime tape, qui occupera le premier semestre de l'anne 1998, sera consacre la prparation d'un texte dfinitif intgrant au texte initial les observations significatives et pertinentes qui auront t faites durant la phase de consultation, la quatrime tape tant celle de l'adoption du texte ainsi prpar.

Il importe d'insister sur le fait que les deuxime et troisime tapes de cette dmarche seront entirement transparentes, tout ce qui sera adress et fait pouvant tre vrifi et justifi.
II - Principales caractristiques du texte dans son tat actuel Le prsent projet de Code de procdure pnale se caractrise essentiellement par

trois traits :
1) C'est un Code de droit continental expression prise par opposition celle de droit

anglo-saxon.
Dans cette perspective il maintient une phase d'instruction prparatoire confie un juge d'instruction dont on s'efforce de favoriser l'efficacit notamment au travers d'une nouvelle rglementation de la dtention provisoire de nature allger les contraintes qui psent sur lui. Il laisse aussi aux prsidents des juridictions de jugement un rle de direction des audiences.

2) C'est un projet profondment libral cherchant aligner d'une faon quasiment parfaite les droits de l'accusation et ceux de la dfense. Cela se traduit par plusieurs dispositions:

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- une obligation de motivation de toutes les dcisions de justice non seulement de nature juridictionnelle mais aussi de simple administration judiciaire ; - une thorie gnrale des preuves qui en garantit la fiabilit comme la loyaut ;
- un encadrement des enqutes de police en fixant clairement le domaine, les limites

et les procdures ;
- une unification totale des droits des parties prives et du ministre public durant

l'instruction prparatoire ;
- une nouvelle rglementation de la dtention provisoire qui devrait conduire la diminution du domaine et de la dure de celle-ci en distinguant une dtention provisoire proprement dite, laisse au juge d'instruction pour les besoins du rassemblement des preuves mais limite six mois et une dtention prventive prononce par un juge du sige, lorsque les besoins de la scurit publique l'exigent mais qui ne peut intervenir que pour les infractions de violence ;

- l'instauration d'un authentique dossier de personnalit comprenant un volet mdical, un volet psychologique, un volet psychiatrique et un volet social, obligatoire en matire de crime et pour les dlits de nature sexuelle concernant les mineurs. 3) C'est un projet raffirmant la nature de droit public de la procdure pnale au travers de cette ide souvent exprime dans la jurisprudence de la Cour europenne des droits de l'homme que la qualit objective de la justice doit primer les intrts particuliers.
C'est dans cette perspective qu'est institue, par exemple, une thorie des irrgularits de procdure suffisamment graves pour entraner la nullit de celle-ci mme s'il n'est pas dmontr que ces irrgularits ont nui quelqu'un. III - Principales innovations techniques
A) Dans le cadre du Code de l'organisation judiciaire :

- la conscration de l'impartialit du juge selon la jurisprudence de la Cour europenne des droits de l'homme ;

- quatre processus diffrents et une proposition de stratgie pour parvenir l'indpendance du ministre public ;
- la gnralisation du tribunal correctionnel juge unique pour toutes les infractions

sanctionnes jusqu' cinq ans d'emprisonnement ;

- la suppression du jury de session pour les juridictions criminelles et le remplacement par un jury pour chaque affaire.

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B) Dans le cadre du Code de procdure pnale

- la cration d'un systme d'ordonnance pnale permettant de juger sans procdure d'audience et par un processus d'accord entre le ministre public et les parties prives toutes les infractions sanctionnes jusqu' deux ans d'emprisonnement ;
- la suppression de l'autorit de la chose juge au pnal sur le civil qui permettra d'indemniser les victimes d'infractions pnales mme en cas d'acquittement ou de relaxe du coupable ou inversement de ne pas indemniser mme en cas de condamnation si la victime a particip son dommage (personne monte en connaissance de cause dans une voiture conduite par quelqu'un dpourvu de permis et en complet tat d'ivresse, par exemple) ;
- raffirmation de l'autorit de la chose juge au pnal sur le pnal qui interdira toute possibilit de juger nouveau pour la mme infraction quelqu'un qui a dj t jug.

C) Dans d'autres textes


Cration d'une responsabilit de l'Etat pour les dommages causs par des condamns

en train d'excuter une peine en milieu libre ou se trouvant en milieu libre alors qu'ils sont normalement dtenus (infractions commises l'occasion de permission de sortir ou de libration conditionnelle, par exemple) ainsi que pour les dommages soufferts par des personnes qui ont t trompes sur le pass de leur co-contractant par la production d'un casier judiciaire expurg.

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Madame le Professeur,

Depuis plus d'une vingtaine d'annes, de trs nombreuses rformes sont venues modifier le code de procdure pnale. Certaines d'entre elles, bien qu'adoptes par le Parlement, ne sont jamais entres en vigueur. D'autres ont t remises en cause peu de temps aprs leur application.
Cette inflation lgislative montre, s'il en tait besoin, que notre procdure pnale est toujours en qute, du point de vue de nombreux praticiens comme de celui d'une grande partie de l'opinion publique, d'un quilibre entre ces deux objectifs contradictoires que sont l'efficacit de la rpression et la recherche de la vrit d'une part, et le repect des liberts individuelles et des droits de la dfense d'autre part.

Aussi vous serais-je oblig de bien vouloir procder une rflexion


d'ensemble sur notre procdure pnale afin de me faire toutes les propositions qui vous paratraient ncessaires, au vu du contrat d'ensemble que vous aurez dress, pour rpondre aux objectifs prcits, conformment aux exigences qui sont celles d'un Etat de Droit et aux engagements internationaux auxquelles la France a souscrit. Je pense cet gard la Convention Europenne de Sauvegarde des Droits de l'Homme et des Liberts Fondamentales, et notamment l'exigence du "dlai raisonnable" pos par son

article 6.
Cette rflexion pourra porter sur l'ensemble de la procdure, depuis l'enqute de police judiciaire jusqu' l'excution des peines, ou ne concerner que certaines phases du procs pnal qui vous semblent poser des difficults particulires. Elle pourra selon les cas dboucher sur des orientations gnrales de rforme, ou sur des propositions prcises de modifications des textes en vigueur.

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S'il ne me semble pas utile de confier cette rflexion une commission, contrairement ce qui s'est souvent fait dans le pass, vous pourrez toutefois vous entourer des avis de toutes les personnes, universitaires ou praticiens, que vous estimeriez utile de consulter. Par ailleurs, les services de la Chancellerie seront votre disposition pour vous communiquer toutes les informations qui y sont dtenues, notamment en ce qui concerne les prcdentes rformes, les renseignements de pratique judiciaire et les statistiques de l'activit des juridictions.
Je souhaite que vous puissiez m'adresser le rsultat de vos rflexions
avant la fin de l'anne 1996, ce travail pouvant, le cas chant, tre prcd d'un

rapport d'tape au dbut du second trimestre de l'anne prochaine.

En vous remerciant de bien vouloir accepter cette mission la fois lourde et dlicate, mais en me rjouissant par avance de la qualit du travail que vous saurez accomplir, je vous prie de croire, Madame le Professeur, l'assurance de mes respectueux hommages.

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Rapport
de

Madame le Professeur Michle-Laure RASSAT

Monsieur le Garde des Sceaux,


Ministre de la Justice.

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CODE DE L'ORGANISATION JUDICIAIRE


I. REGLES GNRALES

A. De l'impartialit du juge B. De la constitution d'archives historiques


II. DU MINISTERE PUBLIC

3 3 5
6
14 14 16 17
22 27 34 35 36

III. DES JURIDICTIONS PNALES

A. Des juridictions d'instruction B. Des juridictions correctionnelles et de police et de leur juridiction d'appel C. De la (ou des) juridiction(s) criminelle(s)
1) Du jury de jugement des crimes
Version 2 de la procdure criminelle 2) Du tribunal criminel (ou d'assises).
Version 1 et 2 de la procdure criminelle

2 ou 3) De la cour d'assises
matire pnale

D. Des commissions juridictionnelles de la cour de cassation statuant en


E. Du juge de l'application des peines
IV. DES AUXILIAIRES DES JURIDICTIONS PNALES

A. De la police judiciaire B. Des auxiliaires chargs de l'excution des peines.


CODEDE PROCDURE PNALE
LIVRE PRLIMINAIRE. PRINCIPES GNRAUX

37 37 38
41 43 43

TITRE PREMIER. De la prsomption d'innocence

TITRE 2. De l'obligation de motivation

47

TITRE 3. De la preuve pnale 48 Chapitre premier. Principes gnraux 49 Chapitre 2. De quelques rgles ou modes de preuve particulirs en matire de preuve 54 Section 1. Des perquisitions et des saisies 55 Section 2. De l'interception des correspondances et conversations prives 60 Section 3. De l'expertise 67 Section 4. Autres rgles de preuve 68

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TITRE 4. Des nullits de procdure

69

TITRE 5. Des drogations aux regles de comptence interne des juridictions 72 Chapitre premier. De la connexit et de l'indivisibilit 72 Chapitre 2. Du rglement de juges 73 Chapitre 3. De la plnitude de juridiction des juridictions pnales 74 Chapitre 4. Des renvois d'une juridiction une autre 75 Chapitre 5. Des infractions commises l'audience des juridictions 76 Chapitre 6. Du traitement des affaires mettant en cause des personnes dtenues 77
TITRE 6. Des citations et significations

77 78 81 81 81 85 91 91 104 107

TITRE 7. Des dlais de procdure


LIVRE PREMIER. DES ACTIONS PUBLIQUE ET CIVILE

TITRE PREMIER. De l'action publique Chapitre premier. De l'exercice de l'action publique Chapitre 2. De l'extinction de l'action publique TITRE 2. De l'action civile Chapitre premier. Du droit d'action pnale de la victime Chapitre 2. Des modalits d'exercice de l'action civile
LIVRE 2 . DE LA PROCDURE PRPARATOIRE AU JUGEMENT

TITRE PRLIMINAIRE. Du secret de la procdure prparatoire au jugement 109 TITRE PREMIER. Des enqutes de police Chapitre premier. Des pouvoirs de police judiciaire Chapitre 2. Domaine des enqutes de police Chapitre 3. De l'enqute d'infraction flagrante Chapitre 4. Des autres enqutes de police Chapitre 5. De la fin des enqutes de police

121 122 122 124 140 141 143 143 147 147 148 151 152 152 155 156 158 161 161 164 172 173

TITRE 2. De l'instruction par le juge d'instruction Chapitre Premier. De la saisine du juge d'instruction Chapitre 2. Du droulement de l'instruction Section 1. Rgles gnrales de procdure Section 2. De la mise en examen Section 3. Des actes d'investigation du juge 1. Des recherches matrielles 2. De l'audition des tmoins 3. Des interrogatoires et confrontations 4. Des commissions rogatoires 5. Du dossier de personnalit Chapitre 3. Des pouvoirs de contrainte du juge d'instruction Section 1. Des mandats Section 2. Du contrle judiciaire et de la dtention avant jugement 1. Du contrle judiciaire 2. De la dtention avant jugement.

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Chapitre 4. Des ordonnance du juge d'instruction

181

TITRE 3. De l'instruction par la chambre de contrle de l'instruction Chapitre Premier: Des cas de saisine de la chambre de contrle de l'instruction Section 1. De l'appel Section 2. Du contrle de la rgularit de l'instruction Section 3. Des recours adresss au prsident de la chambre de contrle de l'instruction Chapitre 2. De la procdure applicable devant la chambre de contrle de l'instruction Chapitre 3. Des pouvoirs propres de la chambre de contrle de l'instruction et de son prsident. Chapitre 4 (ventuel, Version 1 de la procdure criminelle). De la procdure de rvision de l'instruction criminelle
LIVRE 3. DE LA PROCDURE DE JUGEMENT ET DES VOIES DE RECOURS ORDINAIRES

181
181 181 182 183

183 188 191 193 199 199 207 213 213 214

TITRE PREMIER. Rgles gnrales Chapitre Premier. De l'instruction dfinitive l'audience Chapitre 2. Du jugement Chapitre 3. Des suites du jugement Section 1. De la mise excution du jugement Section 2. De l'autorit du jugement Section 3. De l'inscription des condamnations au casier judiciaire

217

TITRE DEUX. Particularits procdurales 221 Chapitre premier. De la procdure criminelle 221 Version 2 de la procdure criminelle (Un degr d'instruction; deux degrs de jugement) Section 1. Du droulement de la procdure criminelle 221
Version 2a (premier degr de juridiction criminelle sans jurs ni jury) Version 2b (premier degr de jugement avec

221 224

deux jurs)
Version 2c (premier degr de jugement avec

un jury) Section 2. Des voies de recours ordinaires en matire criminelle (Versions 2 a, b, c) Sous-section 1. Du dfaut et de l'opposition

230 240 240 241 243 243 243 245 254

Sous-section 2. De l'appel 1. Du domaine de l'appel 2. Formes de l'appel


3. jugement de l'appel
Version 1 de la procdure criminelle (Deux degrs d'instruction; un degr de jugement)

Chapitre 2. Des procdures correctionnelle et de police

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Section 1. De la procdure correctionnelle Sous-section 1 Gnralits Sous-section 2. De la saisine du tribunal


correctionnel

254 254

255 1. Des formes ordinaires de saisine 255 2. Des formes simplifies de saisine et de jugement 256 Sous-section 3. De la procdure ordinaire 258 Section 2. De la procdure de police 261 1. Gnralits 261 2. De la procdure de l'amende forfaitaire 261 Section 3. De la procdure devant la chambre des appels pnaux 263 Section 4. Des voies de recours ordinaires contre les jugements correctionnels et de police. 264 Sous-section 1. De l'opposition 264 Sous-section 2. De l'appel 265 1. Domaine de l'appel 265 2. Formes et dlais de l'appel 266 3. Effets de l'appel 267
LIVRE 4. DES VOIES DE RECOURS EXTRAORDINAIRES

269 271 271 274 275 276

TITRE PREMIER. Du pourvoi en cassation Chapitre premier. Du domaine du pourvoi en cassation Chapitre 2. Des formes et dlais du pourvoi en cassation Chapitre 3. De la procdure devant la Cour de cassation

Chapitre 4. Des pourvois rservs


TITRE 2. Du pourvoi en rvision
LIVRE 5. DES REGLES D'EXCUTION DES PEINES

276 279 281


281 281 281 293 295

TITRE PREMIER. De l'excution des peines en milieu ferm Chapitre premier Des principes gnraux relatifs l'Administration pnitentiaire et l'excution des peines Chapitre 2. Des rgles particulires concernant l'excution

des peines en milieu ferm TITRE 2. De l'excution des peines en milieu libre

TITRE 3. De la contrainte par corps


LIVRE 6. DES PROCDURES PARTICULIERES

TITRE PREMIER. Des infractions commises ou juges hors du territoire de la Rpublique 300 Chapitre premier. Des infractions commises hors du territoire de la Rpublique 301 Chapitre 2. De l'excution en France des condamnations prononces l'tranger TITRE 2. De la poursuite, de l'instruction et du jugement des infractions

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commises par les personnes morales

301
302 302 303

TITRE 3. De la rhabilitation Chapitre premier. Dispositions applicables aux personnes physiques Chapitre 2. Dispositions applicables aux personnes morales

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AVANT - PROPOS
La procdure pnale a toujours t maltraite en France.

Le Code d'instruction criminelle de 1810 tait probablement le plus mauvais des codes napoloniens. Il s'tait puis tenter de transiger entre les conceptions d'Ancien rgime et les conceptions Rvolutionnaires. Il tait peu inspir, mal bti, gravement lacunaire.
Le Code de 1958 a t salu comme un progrs ce qu'il tait... mais il n'avait pas grand'mal ! Vu de prs il parait presque aussi critiquable que son prdcesseur. Ses auteurs euxmmes ont longuement insist sur l'obsession de la commission qui les runissait ne pas toucher aux questions de principe, ce qui fait que nous nous dbattons depuis avec elles. Sa construction d'ensemble parait meilleure que la prcdente mais le dsordre s'est transport au sein des articles o il est frquent qu'on mle des questions sans aucun rapport les unes avec les autres. On peut cet gard lire l'actuel article 81 qui, dans le domaine fondamental
des pouvoirs du juge d'instruction, et titre caricatural mais non isol, traite en onze alinas huit questions diffrentes qui n'ont aucun lien entre elles.

Pour comble le Code de procdure pnale a t victime de l'extravagante agitation de l'ensemble du notre lgislation pnale, au sens large du terme, depuis une quarantaine d'annes. Une partie non-ngligeable de ses dispositions vote en 1957 a t modifi avant mme son entre en vigueur le 1er mars 1959. Ds l'anne d'aprs le Code devait faire face ce que Robert Vouin a appel le malheur des temps c'est--dire aux vnement d'Algrie et leur cortge de modifications procdurales sur des points fondamentaux. Et la rvisionnite n'a pas cess depuis avec deux caractristiques. La premire est que la volont de rvision parait s'autojustifier car la lecture des travaux prparatoires des diffrentes rformes, faite avec un certain temps de retard, montre

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VIII

qu'on n'arrive mme plus discerner pourquoi on cherchait rformer. Il est


particulirement frappant, par exemple, que dans les rformes de la dtention provisoire qui se succdent au rythme de deux ou trois par an en moyenne depuis 1970, tout le monde est obsd par l'ide, au demeurant, mal couronne de succs, de diminuer l'importance de la dtention provisoire mais qu'il y a longtemps qu'il n'est pas venu l'ide de quelqu'un de s'interroger sur l'intrt et le ou les fondement(s) de l'institution pour y chercher des pistes de solution.

La seconde caractristique est que le texte d'origine lui-mme, mais surtout ses rformes successives, appartiennent ce qu'on appelle aujourd'hui, au sens pjoratif de l'expression, la lgislation moderne, qui se caractrise par une pouvantable technique lgislative: textes trop longs et abusivement dlays (l'abus de dtails ne garantit pas la
libert, il lui nuit); articles non homognes et rafistols trois ou quatre, quand ce n'est pas dix reprises; langue approximative; oublis incroyables (on disserte, par exemple, depuis quasiment quarante ans sur la dure souhaitable de la garde vue sans que personne ait paru s'apercevoir qu'il n'existe aucun texte fixant de manire prcise son point de dpart), etc... Stendhal se flattait de devoir le limpidit de son style la lecture du Code civil. Il faut se fliciter qu'il n'ait pas pu lire les productions pnales plus rcentes sinon nous aurions d troquer La Chartreuse de Parme pour quelque fleuron du nouveau roman.

L'actuel Garde des Sceaux avait d'abord paru sensible cette situation tragique de la procdure pnale et de son Code. C'est la raison pour laquelle il a bien voulu nous charger, le 22 novembre 1995, d'une mission de rflexion d'ensemble sur la procdure pnale depuis les enqutes de police jusqu' l'excution des peines. La mthode consistant renoncer la pratique traditionnelle de ce type de rflexion en commission pour lui substituer celle de la mission a beaucoup surpris. Elle s'expliquait, en partie, par la prise en compte de l'histoire ainsi que nous venons de le faire. S'il est lgitime, en effet, que les rformes importantes soient soumises l'avis des personnes et institutions concernes et tienne compte de celui-ci, il est apparu qu'il n'est pas souhaitable que la phase prparatoire soit elle-mme dj transactionnelle ce qui ne peut finalement de transaction en transaction que produire de l'eau tide ne satisfaisant vraiment personne. Le projet initial tait donc de faire laborer dans le calme et par une personne seule, gage de cohrence de la pense, un avant-projet de nouveau Code de procdure pnale, de produire celui-ci la plus large concertation possible, d'adopter sans prcipitation excessive un projet modifi, de laisser la doctrine et la pratique le temps d'analyser ce texte nouveau et de le mettre en vigueur autour de l'anne 2000. C'tait la sagesse, mais notre pays est incapable de sagesse dans ce domaine.
Monsieur le Garde des Sceaux lui-mme a port atteinte la cohrence du projet en

faisant mettre en chantier une rforme de la procdure de jugement criminel dont


l'opportunit peut ne pas frapper et dont l'urgence n'tait, en tout cas, pas vidente.

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IX

Lgitimement mus par le trouble suscit dans l'opinion, d'une faon souvent largement artificielle, mais il n'importe, par quelques affaires abusivement mdiatises qui sont souvent l'arbre qui cache la fort, Monsieur le Prsident de la Rpublique et Monsieur le Premier ministre ont souhait que des propositions soient faites le plus rapidement possible sur quelques points particuliers sensibles relevant de la procdure
pnale et notamment la prsomption d'innocence et le secret de l'instruction.

Nous avons cependant dcid, en accord, cette fois-ci, avec Monsieur le Garde des Sceaux, de rpondre cette demande sans pour autant nous loigner encore de la cohrence de notre projet d'origine ou de ce qu'il en reste.
C'est la raison pour laquelle le prsent rapport a pour but de proposer une rdaction nouvelle pour ce qui pourrait tre le Titre prliminaire et les deux Premiers Livres d'un futur Code de procdure pnale, traitant, leur place, mais sans plus, les deux questions qui nous avaient t plus particulirement soumises, en juillet dernier, de la prsomption d'innocence et du secret de l'instruction. Ce faisant nous satisfaisons la commande prcise qui nous a t passe, et qui, rptons-le tait justifie dans la perspective qui tait la sienne, dans les dlais qui nous ont t accords, mais sans pour autant dvier de la ligne initiale du projet.

Celui-ci se prsentera donc en deux livraisons. Le prsent Rapport (premire partie d'un ensemble) relatif la procdure prparatoire au jugement et un second, dans le courant de janvier prochain, qui traitera du jugement, des voies de recours, de l'autorit de la chose juge et des procdures particulires. Il importe cependant de relever que dans ce plan notre Rapport actuel n'est pas entirement rationnel. Dans la mesure o une scission s'imposait, il aurait convenu, en effet, que la premire partie traita de l'intgralit de la procdure prparatoire au jugement c'est--dire non seulement, comme cela est fait ci-dessous, des enqutes de police et de l'instruction prparatoire par le juge d'instruction, mais aussi de l'instruction par la chambre d'accusation. Cela n'a pas t fait pour deux raisons troitement lies. La premire est que la rdaction d'un si grand nombre de textes en un dlai si court rendait chaque jour plus perceptible pour nous une certaine fatigue intellectuelle. Et la seconde tenait ce qu'accordant la chambre d'accusation une trs grande importance nous n'avons pas voulu prendre le risque de textes mal conus et qui auraient d tre repris.

Mais ce travail spcifique sur le Code de procdure pnale suppose d'abord une
redfinition du domaine de celui-ci.

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Sans doute au rsultat du caractre manifestement peu srieux de la faon dont la procdure pnale est traite, celle-ci est considre tant au sein de l'institution judiciaire que des Facults de droit comme une espce de petite soeur peine frquentable de la procdure civile.
On peut en voir la trace la plus nette dans la prsentation des textes qui les concernent.

La procdure civile au sens large du terme, bnficie de deux codes: le Code de l'organisation judiciaire qui dcrit, comme son nom l'indique l'organisation des
juridictions, mais seulement de pur droit priv, et le Code de procdure civile consacr la

procdure stricto sensu (il ne faudrait pas oublier que le mot procdure vient du mot marcher) c'est--dire au droulement des procs. Compare cel la procdure pnale est
prie de faire la mme chose avec un seul code. Il semble, en effet, n'avoir jamais choqu personne que l'organisation des juridictions pnales soit laisse au Code de procdure pnale alors qu'il existe, par ailleurs un Code dit de l'organisation judiciaire qui ne se consacre qu'aux juridictions de droit priv. Est-ce que par hasard les juridictions pnales ne seraient pas des juridictions judiciaires dignes de ce nom?

La remarque ne relve pas que d'une revendication qui pourrait paraitre purile et revancharde. Elle a, comme tous les symboles, de graves consquences: l'ide sous-jacente que les juridictions pnales sont des demi-juridictions (l encore peine prsentables); qu'il suffit donc pour les faire fonctionner d'y envoyer des hommes qui ne comptent pas forcment parmi les meilleurs des magistrats, comme il est entendu dans les Facults de droit que le droit pnal n'est pas du droit et que les professeurs de droit pnal ne sont pas les meilleurs des juristes. En admettant que tout cel soit vrai cette attitude ne serait pas la meilleure faon d'arranger les choses puisque sa logique interne serait de conduire tout droit une spcialisation officielle ou par la pratique des fonctions pnales et de ceux qui les exercent accompagne d'une dvalorisation de celles-ci ce qui serait prjudiciable tout le monde nous y reviendrons sous un autre aspect. Mais c'est videmment faux, nul ne pouvant srieusement douter que les juridictions pnales sont des juridictions part entire aussi dignes de respect et charges d'un fardeau socialement aussi lourd, si ce n'est plus,
que toute autre juridiction de ce pays.

La premire des rformes apporter est donc d'oprer une refonte du Code de l'organisation judiciaire en y intgrant (et donc en retirant d'un futur Code de procdure pnale) tout ce qui concerne l'organisation des juridictions pnales ainsi que le statut de
ceux qui les servent, le futur Code de procdure pnale, comme le Code de procdure civile tant limit dsormais au droulement des actions. Ce transfert porterait sur l'organisation de la police judiciaire et du ministre public et l'organisation de toutes les juridictions pnales (y compris ce qui est actuellement en cours

sur le tribunal correctionnel dpartemental et la cour d'assises, si ces rformes sont

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XI

maintenues). Il concernerait aussi certains principes gnraux d'organisation judiciaire tels que le principe de la sparation des fonctions qui interdit, selon le droit interne comme selon la Convention europenne des droits de l'homme un magistrat qui a connu d'une affaire un stade donn du droulement de celle-ci d'en traiter nouveau lors d'un stade ultrieur.

La procdure pnale n'est pas, d'autre part, susceptible d'tre rforme, dans l'absolu et sans tenir compte de la prsence et de l'activit des magistrats dont nous n'hsitons pas dire que, sur de nombreux points, le statut comme la gestion de carrire sont gravement dfectueux dans l'optique du droit pnal. Quant un juge d'instruction est en poste dans le mme tribunal depuis vingt-deux ans comme l'exemple nous en a t rcemment donn, il est clair qu'il consacre toute son activit et son intelligence, s'il lui en reste, plier toutes les rformes susceptibles d'intervenir sa propre pratique professionnelle et non l'inverse. On peut donc rformer tout ce qu'on voudra, on n'en obtiendra pas le moindre progrs. Il faut d'abord redonner l'inamovibilit des magistrats aujourd'hui coupe de ses racines et donc gravement affaiblie, sa vritable vocation. L'inamovibilit a pour but d'viter que le Pouvoir ne puisse peser sur tel ou tel magistrat au travers de ses lgitimes aspirations de carrire. Il est donc clair qu'elle n'est nullement en cause quand des rgles objectives prvoient l'avance et sans considrations de personnes que telle ou telle fonction ne doit pas tre dtenue plus d'un certain temps ou au mme endroit. Or l'inamovibilit est actuellement interprte comme un moyen de rendre les magistrats propritaires de leurs fonctions mme s'il parait probable qu'ils n'ont plus les qualits pour les exercer puisqu'ils ne bougent pratiquement qu'en fonction de leurs desiderata exprims.
L'exemple cit en dbutant est lumineux de ce point de vue. Il faut donc procder toutes modifications statutaires, lgislatives, rglementaires et

de la pratique ncessaires pour corriger la situation actuelle et rendre l'inamovibilit sainement entendue son minente dignit de Principe gnral du droit. Reste savoir dans quel sens. Nous sommes personnellement convaincue que la principale qualit d'un magistrat pnal est l'ouverture d'esprit et son principal dfaut la routine. Il nous parait donc indispensable d'organiser autour des fonctions pnales une large mobilit. Celle-ci est actuellement essentiellement comprise dans l'ordre gographique comme imposant aux magistrats de bouger (ce, qu'au demeurant on leur demande avec une grande modration, ainsi que nous l'avons dit). Cette forme de mobilit peut avoir sa vertu, elle n'est pas pour nous l'essentiel. Beaucoup plus importante est, en effet, notre avis, la mobilit de fonctions qui doit conduire pourchasser tout enkystement d'un magistrat dans un rle pnal particulier.

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XII

Notre organisation judiciaire repose sur deux principes fondamentaux: le principe de l'unit des juridictions civiles et pnales et le principe de la commune appartenance la magistrature du sige et du parquet. Or il est de notorit publique qu'on laisse des carrires se faire dans l'ordre du droit priv ou du droit pnal et plus encore au sige ou au parquet. Cel devrait cesser par usage de tous les moyens appropris dont certains sont trs simples tel celui qui consiste, l'intrieur d'une juridiction, affecter les magistrats aux diffrentes

chambres en respectant un roulement effectif entre les formations de droit priv et les formations pnales. Il faut, de mme, rtablir la rgle excellente et laquelle on n'a renonc que par laxisme ou par facilit, de l'affectation pour trois annes dans les fonctions spcialises et notamment, pour nous, celles de juge d'instruction, de prsident de chambre d'accusation, de juge des enfants et de juge de l'application des peines. Ajoutons qu'il faudrait, au surplus, notre avis, ne rendre cette affectation renouvelable qu'une fois. Nous sommes personnellement convaincue qu'on ne peut pas tre un bon juge d'instruction plus de six ans d'affile (quitte y revenir si l'on aime et qu'on le fait bien, aprs une priode d'autres activits destines vous laver l'esprit). Nous croyons mme qu'il y a une fcheuse confusion sur la notion de juridiction
officiellement spcialise notamment dans les domaines du terrorisme et de la dlinquance conomique et financire. Un parquet et des cabinets d'instruction spcialiss se distinguent des autres en ce qu'ils ne traitent que ce type d'affaires. Cel n'implique nullement que les

magistrats qui y sont affects le soient vie, le risque de routine, nonobstant les
connaissances particulires, se manifestant ici de la mme faon que partout ailleurs.

Reste donner quelques indications sur notre mthode.

Nous avons toujours t convaincue que la procdure pnale, plus que toute autre branche du droit, manifeste le gnie d'un peuple. C'est la raison pour laquelle nous sommes plus que rserve en ce qui concerne la volont souvent affiche d'oprer des greffes massives de conceptions autres que les ntres. Il nous parait, en tout cas clair qu'il faut viter comme la peste, parce qu'elle ne pourrait conduire qu' l'arbitraire, l'utilisation de standards du genre dlai raisonnable qui n'voque rien pour un esprit continental. Le seul dlai raisonnable en droit franais est un dlai chiffr. Il est clair que le projet ci-dessous prsent est un projet de droit continental par opposition la notion de droit anglo-saxon.
La coutume la plus habituellement suivie dans une production telle que la ntre est que

le ou les experts fixent des principes gnraux qui seront mis en textes (comme on met en musique) par les services spcialiss. Nous ne nous en sommes pas tenue l pour deux raisons.

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XIII

La premire est qu'il nous parait toujours plus efficace de dbattre sur des lments prcis que sur des ides qui ont leur valeur mais permettent plus facilement la digression. La seconde, compte tenu de ce que nous disions ci-dessus, a t la volont de rompre avec les techniques lgislatives pratiques depuis une quarantaine d'annes. Nous serions reconnaissante au lecteur de bien vouloir noter:
- que chaque article ne traite jamais plus d'une question;

- qu'il est exceptionnel qu'un article ait plus de quatre ou cinq alinas; que chaque alina ait plus de deux ou trois phrases et chaque phrase plus d'un sujet, d'un verbe et d'un complment d'objet direct;
- qu'il n'est jamais fait de renvoi un autre texte par sa seule date ou son seul numro

d'article sans dire de quoi il s'agit (dfinition en comprhension et non pas en seule extension pour employer un langage mathmatique) en sorte que chaque article soit
intgralement comprhensible en lui-mme. On notera, d'autre part, que nous avons adopt une numrotation classique en continu

et non pas une numrotation moderne selon le livre, le chapitre etc... Cel ne doit pas tre pris ici comme une dclaration de guerre l'autre mthode. Nous avons toujours t rserve l'gard de la numrotation moderne qui nous parait inutilement complique surtout compte tenu de l'agitation lgislative pnale dont nous n'esprons pas qu'elle doive rapidement cesser. Il n'est pas rare que certains articles du nouveau Code pnal en soient rendus des numros de six, sept ou huit chiffres rpartis en trois catgories. Quand au sait ce qu'est une faute de frappe (quasiment impossible identifier la relecture si elle porte sur des chiffres) on ne peut qu'tre dubitatif sur le caractre progressiste de la mthode. Mais nous n'en faisons pas une question de religion.

M - L. R. Septembre 1996

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AVANT - PROPOS 2

1) Quelques modifications ont d tre apportes au texte de la premire partie de ce Rapport pour diverses raisons. Elles sont indiques dans le texte nouveau par un trait vertical dans la marge. Il s'agit la plupart du temps de dispositions de coordination, de rparations d'oublis, de changement dans l'ordre de prsentation des matires. Lorsque la modification touche au fond des solutions, une explication est fournie toujours signale par un trait marginal. La numrotation des articles a t refaite. Lorsque des solutions alternatives dont proposes (version 1 , version 2) la numrotation est conue de faon telle que cel ne perturbe pas la suite du texte.

2) Une nouvelle rpartition des matires entre le Code de procdure pnale actuel, les nouveaux textes proposs et d'autres textes appelle quelques commentaires.

a) Nous avions signal, ds septembre 1996, le renvoi au Code de l'organisation judiciaire des rgles de constitution des juridictions pnales. La rdaction tant ralise, il est ds lors plus logique, dans notre prsentation globale de ce Rapport de commencer par ces textes d'organisation. Une attitude rationnelle consiste, en effet, se demander comment est fait quelque chose avant d'examiner coment ce quelque chose fonctionne. Cette prsentation rationnelle, laquelle nous nous prtons, prcisment parce qu'elle est seule rationnelle, a cependant quelques dfauts de forme et de fond. En la forme et tant entendu que les modifications ci-dessous suggres pour le Code de l'organisation judiciaire doivent tre intgres dans un Code dj existant, les rdactions

proposes sont moins structures que celles prconises pour le nouveau Code de procdure pnale. Il nous arrivera de nous en tenir des principes gnraux sans textes vritablement correspondants. Pour la mme raison les numrotations d'articles sont
indicatives et internes cette partie du projet.

Au fond, plusieurs des questions examines dans ce cadre sont nettement


conflictuelles (l'impartialit du juge et le statut du ministre public, par exemple). Il serait

dommage que l'analyse se focalise l-dessus, oubliant que l'essentiel des propositions concerne la procdure pnale.

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XVI

B) Le second groupe de transferts concerne l'emplacement des dispositions de


procdure relevant du droit pnal spcial. Le droit pnal spcial est le mal connu et le mal aim du droit pnal. Outre que le Parlement a fait plusieurs reprises, au cours des travaux prparatoires du Code pnal, la dmonstration qu'il en ignorait la dfinition, il rgne une grande incertitude, y compris en doctrine, sur sa nature. Relev des dispositions particulires chaque infraction par opposition au droit pnal gnral qui groupe les rgles gnrales applicables toutes, le droit pnal spcial n'est ni du droit pnal de fond ni du droit pnal de forme mais est constitu des deux sries de disposition. Il est donc paradoxal de placer, comme on le fait aujourd'hui, les dispositions particulires de procdure au Code de procdure pnale (sur la prescription, la publicit des

dbats etc...). C'est dans le cadre des textes spcifiques d'incrimination que ces rgles particulires de procdure doivent tre vises au mme titre que les autres caractristiques des infractions particulires auxquelles elles s'appliquent. Nous oprons donc
systmatiquement ce renvoi.

M-L.R. janvier 1997

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CODE
DE
L'ORGANISATION JUDICIAIRE

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I. RGLES GNRALES

A. DE L'IMPARTIALIT DU JUGE
(A inclure dans une subdivision consacre des rgles gnrales)

Article Imp. 1. Aucun magistrat ne peut intervenir dans le traitement d'une affaire s'il a t amen connaitre antrieurement d'un des aspects de la mme affaire. Il n'en est autrement que si la prcdente intervention tait de pure administration judiciaire sans connaissance au fond de l'affaire. Il est cependant drog la rgle prcdente lorsque la question en cause relve prioritairement de l'application d'une mesure de rinsertion sociale pour laquelle la connaissance de la personnalit de l'intress revt une importance particulire.
Cet article a pour but de traiter l'intgralit de la question dite du juge impartial en fonction de la jurisprudence de la Cour europenne des droits de l'homme interprtant la Convention et pour l'ensemble des juridictions de droit priv ou de droit pnal. Actuellement la question n'est pas traite par nos textes internes pour les juridictions de droit priv et ne l'est que trs partiellement par deux articles du Code de procdure pnale pour les juridictions pnales. Compte tenu de la porte que la jurisprudence de Strasbourg souhaite donner cette

rgle d'impartialit il convient de lui consacrer une rgle gnrale commune toutes les juridictions. 1) Employant le mot magistrat notre rdaction couvre toutes les fonctions du procs, notamment pnal (poursuite, instruction, jugement) et traite par consquent ce qu'il a toujours t convenu d'appeler dans ce cadre le principe de la sparation des fonctions. Mais elle convient aussi au procs de droit priv. 2) La formule retenue dborde le cadre du traitement chronologique de la mme affaire pour permettre d'atteindre le traitement d'une mme question au cours de deux procs diffrents (jugement d'un divorce pour faute reposant sur l'emploi de violences et jugement pnal des-dites violences). 3) Le second alina prvoit une drogation pour ce qui n'intresse pas le fond: une dsignation de magistrat, par exemple. 4) Le troisime alina rserve l'exception, pour le moment unique, des juridictions de mineurs mais avec une formule susceptible d'tre ventuellement tendue d'autres cas.

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Article Imp. 2. Deux magistrats maris ou vivant maritalement ne peuvent exercer de fonctions dans le mme ressort de cour d'appel (ventuel en fonction de ce qui sera dcid pour l'article ci-dessous, ni dans une juridiction de premire instance et la cour devant laquelle les appels de cette juridiction sont ports). De mme un magistrat et un auxiliaire de justice maris ou vivant maritalement ne peuvent exercer leurs fonctions dans ce mme ressort.
La Chambre criminelle a t amene plusieurs reprises sanctionner dans le cadre de la sparation des fonctions pnales le fait que deux magistrats maris taient intervenus dans le cadre de la mme affaire. Sur le terrain des rgles de droit actuellement existantes en droit interne, au moins, cette jurisprudence n'a aucune base textuelle tandis qu'il n'y a pas non plus d'application jurisprudentielle dans le cadre de la Cour europenne des droits de l'homme. La lgalit de la jurisprudence en question est donc douteuse. Son esprit est, au contraire, tout a fait louable. A une poque o il est d'observation courante que, fminisation des fonctions judiciaires aidant, des situations de cet ordre

tendent se multiplier, il importe de prendre des mesures qui, pour gnantes qu'elles
puissent tre pour les intresss, sont indispensables la rputation de la justice. Il convient mme, selon nous, d'tendre la porte de cette jurisprudence aux ressorts de juridictions

pour viter que la question ne puisse se poser dans les mmes affaires sans qu'on s'en aperoive ncessairement ce qui entacherait les dcisions. En outre, cela rend l'appareil judiciaire, dans son ensemble, plus crdible, ainsi qu'il sera expliqu propos de la disposition ci-dessous. Il faut insister sur le fait qu'il s'agit ici non de rgles statutaires mais de rgles juridiques qui peuvent donc tre invoques par les plaideurs. Dans le cadre pnal et s'agissant de rgle d'organisation judiciaire, elles leur ouvrent mme une nullit d'ordre public.

[ La disposition suivante ne procde pas de l'initiative du Rapporteur mais est propose titre exploratoire comme rpondant au souhait spontanment exprim par de
nombreux interlocuteurs provinciaux aussi bien parmi les magistrats que parmi les avocats et par quelques avocats parisiens habitus de la plaidoirie en province. Le Rapporteur n'a pas d'opinion arrte et s'en remet la consultation.

Article imp. 3. Sauf en ce qui concerne les formations juridictionnelles appartenant des tribunaux de grande instance du ressort de la Cour d'appel de Paris, l'appel des juridictions de premire instance est port devant une formation appartenant une cour d'appel dtermine par dcret parmi celles dont le ressort est limitrophe de celui dont relve la juridiction de premire instance concerne.

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On ne cesse d'entendre dire que les juridictions d'appel n'osent pas rformer ni la chambre d'accusation contrler par suite d'un esprit de corps qui conduirait freiner le dsir
de revenir sur ce que d'autres magistrats, dont les membres de la juridiction de contrle sont

proches, ont jug. Il est vrai qu'en certains lieux o le tribunal et la cour sigent dans la mme ville, voire dans les mmes locaux, le fait que les magistrats des diffrents degrs se retrouvent frquemment, pour des activits publiques ou prives, peut crer dans les esprits, notamment les plus frustes, une confusion qu'il n'est pas bon d'entretenir. Le signataire de ces lignes tient affirmer qu'elle ne nourrit aucun soupon de partialit l'gard de la magistrature. Mais elle ne peut s'empcher d'entendre dire ce qui vient d'tre signal et de considrer que cel nuit gravement au prestige et l'autorit de la Justice. A une poque ou des distances de 200 ou 300 km. n'ont plus de relle importance compte tenu des moyens modernes de communication, il pourrait paraitre souhaitable de prendre des mesures pour annihiler un argument souvent prsent de mauvaise foi mais qui peut porter. L'exception visant les juridictions parisiennes tient ce que le contexte judiciaire et social y est trs diffrent.]

Reprendre ici et dans une rglementation unique les rgles de la rcusation des magistrats qui se trouvent disperses et htrognes et les faire disparaitre corrlativement des Codes de procdure civile et pnale.
Le Code d'instruction criminelle n'avait pas envisag la question de la rcusation des juges en sorte que l'on avait pris l'habitude d'appliquer en procdure pnale les rgles prvues par le Code de procdure civile. Le Code de procdure pnale de 1958 a rglement la rcusation d'une faon particulire et complte. Puis le nouveau Code de procdure civile a, de nouveau repris la question, pour la procdure civile, en s'inspirant des rgles de l'ancien Code de procdure civile et non de celles du Code de procdure pnale. Enfin, on n'a pas tir les consquences logiques de la cration d'un Code de l'organisation judiciaire. Il est clair, en effet, que c'est dans ce document que devraient prendre place des rgles communes la rcusation des magistrats qui doivent tre prvues de faon identique en droit priv et en procdure pnale parce qu'elles posent les mmes problmes.

B. DE LA CONSTITUTION D'ARCHIVES HISTORIQUES

Reprendre ici la loi du 11 juillet 1985 sur la constitution d'archives historiques.

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II. DU MINISTRE PUBLIC

I. Donnes et historique du problme.

La situation des officiers du ministre public est un traditionnel objet de dbats. On peut le comprendre car elle apparait l'issue d'un bilan textuel, assez largement tordue.

Prsents comme les reprsentants du pouvoir excutif auprs des tribunaux (ce qui
s'entend de fonctionnaires), les officiers du ministre public se recrutent et appartiennent au

corps de la magistrature. Tenus d'excuter les ordres (ou au moins certains ordres) du
gouvernement reprsent par le Garde des Sceaux, ils gardent la possibilit de s'y soustraire puisqu'il n'y pas de pouvoir de substitution. Agents de liaison entre le pouvoir excutif et le pouvoir judiciaire chargs de faire entendre au second le point de vue du premier, ils ont le droit d'exprimer leur opinion personnelle par la libert de parole qui leur est reconnue.

Au pays de Descartes, le moins que l'on puisse dire est que tout cel n'est gure
satisfaisant puisque l'ensemble des tches confies au ministre public parait ambigu et mal accompli.

La situation trange du ministre public est le rsultat d'une erreur historique des Rvolutionnaires qui ont eu quelque mal prendre conscience immdiatement de la porte des bouleversements institutionnels qu'ils avaient oprs. Ils ont cr dfinir la situation du ministre public en crivant que: Les officiers du ministre public sont les agents du pouvoir excutif auprs des tribunaux (Art. 1er, titre 8, D-L. 16. 24 aot 1790), ce qu'on rpte depuis. S'ils ont fait ainsi c'est parce qu'un peu plus d'un an plus tt on disait des officiers du ministre public qu'ils taient les agents du Roi auprs des tribunaux. Ce que les Rvolutionnaires n'ont pas compris c'est que cette formule, en parlant d'agents du Roi, ne disait pas que les officiers du ministre public taient les agents du pouvoir excutif auprs des tribunaux mais qu'ils y taient les agents du pouvoir souverain auprs des tribunaux. Une exacte transposition aurait donc d les amener dire que les officiers du ministre public taient les agents de la Nation auprs des tribunaux puisque c'est dsormais la Nation qui est souveraine. Ils ne l'ont pas dit, mais, en pratique, ils ont t obligs de le faire parce qu'ils ne pouvaient pas faire autrement. Or c'est l que les choses se compliquent car la Nation en rgime dmocratique s'exprime de deux faons diffrentes, d'une part par le vote de la loi auquel procdent ses reprsentants et, d'autre part, par le choix des gouvernants. Les officiers du ministre public agents de la Nation auprs des tribunaux se sont donc retrouvs, par la force des choses et quoi qu'en ait dit leur texte fondateur, les serviteurs de deux maitres diffrents: la loi, d'une part et le
gouvernement de l'autre ce que traduisent encore clairement nos textes qui, tout en prcisant

la soumission au gouvernement (art. 36 C.P.P.) disent aussi que Le procureur gnral est

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charg de veiller l'application de la loi... dans toute l'tendue du ressort de la Cour d'appel (art. 35 C.P.P.).
Or il n'est jamais ais de servir deux maitres la fois. Dans le cas du ministre public

et dans l'immense majorit des affaires, cel ne pose pas le moindre problme, le gouvernement n'ayant pas d'autre intrt que celui de l'application de la loi. Mais dans
quelques cas rarissimes o l'intrt du gouvernement ou de ceux qui lui sont proches est en cause et peut tre en contradiction avec l'application de la rgle de droit, il risque d'y avoir

des difficults. Les officiers du ministre public seront alors invitablement amens sacrifier une partie de leur mission (la loi s'ils excutent des ordres du gouvernement de nature ngliger ou limiter une action qui serait autrement dtermine par la loi; le
gouvernement si appliquant la loi ils refusent de dfrer des ordres qui peuvent cependant tre lgaux). Cela n'est pas satisfaisant d'o l'ide de rechercher d'autres solutions.

On ne peut manquer, enfin, d'tre frapp par le fait que les controverses, combien
violentes, qui se dveloppent sur le ministre public, n'envisagent jamais que sa situation au procs pnal sans la moindre allusion celui qu'il occupe au procs de droit priv alors que si l'on veut souponner le pouvoir politique de mauvaises manires propos de la justice, il

n'est tout de mme pas indiffrent qu'il puisse intervenir sans limites, par le biais du
ministre public dans des domaines comme la filiation, la nationalit, le droit des entreprises en difficults ou les conflits individuels du travail, pour ne citer que ces quelques exemples.

II. Elments de rforme.

A) Questions traiter.

1) En toute hypothse, le rle du ministre public est diffrent de celui des autres magistrats. Le rle des officiers du ministre public est d'tre le reprsentant de la socit auprs des tribunaux. Or il est clair que la ncessaire galit des citoyens sur l'ensemble du territoire laquelle le Conseil constitutionnel veille, juste titre avec circonspection, ne pourrait se satisfaire que chaque membre du ministre public pris individuellement choisisse librement les infractions qu'il dsire poursuivre ou les situations dans lesquelles il souhaite intervenir et la faon plus ou moins svre dont il croit devoir les traiter. L'exercice de l'action du ministre public suppose une relative uniformit sur l'ensemble du territoire. Il est donc certain que le ministre public doit avoir une situation particulire au sein de la magistrature. Si le recrutement et l'appartenance communs des magistrats doivent se maintenir, les hommes du ministre public pendant qu'ils exercent ces fonctions (ce qui ne devrait pas se faire pendant toute une carrire ainsi que nous l'avons dit, Cf. notre Avantpropos de septembre 1996) doivent avoir des caractristiques d'organisation diffrentes.

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Il ne peut donc tre question de toucher la hirarchie du corps, en gnral. La seule question qui se pose dans le cadre de ce qu'on appelle d'une faon trop approximative l'indpendance du ministre public est celle de savoir si le sommet de la hirarchie doit tre occup par le Garde des Sceaux ou par un magistrat lui-mme indpendant et dfinir.

2) Une des tches essentielles du ministre public est de mettre en oeuvre une
politique pnale. Or la dfinition de cette politique-l comme de toutes les autres relve du gouvernement. La solution la plus rationnelle, une fois explique la dualit de statut du ministre

public est de proposer une scission entre les deux intrts dont il est charg et qui sont
susceptibles de devenir contradictoires. Mais il importe de bien insister sur le fait qu'il s'agit d'organiser une scission et non, comme on le fait trop souvent, de plaider pour un retrait pur et simple du gouvernement de l'action en justice ce qu'voque seul l'ide de couper le cordon ombilical qui relie le ministre public au gouvernement. La sparation des pouvoirs n'est pas une ignorance des pouvoirs l'un par l'autre. De mme que le gouvernement peut se faire entendre au parlement, de mme il est lgitime et mme indispensable qu'il puisse faire connaitre son point de vue l'Autorit judiciaire. La solution ne saurait donc se borner rendre le ministre public indpendant du gouvernement sans assurer corrlativement la reprsentation de celui-ci auprs des tribunaux.

Ayant constat qu'il est souvent bien difficile la mme personne de servir deux maitres la fois, la solution parait consister faire servir chacun des deux intrts actuellement dfendus par le seul ministre public (la loi et le gouvernement) par deux serviteurs diffrents. Il est assez vident que c'est le ministre public actuel qui peut tre le meilleur serviteur de la loi. C'est la raison pour laquelle il nous semble normal d'envisager de couper
le cordon reliant ce ministre public au gouvernement sur le plan de son action. Mais il faut immdiatement organiser la reprsentation du gouvernement auprs des tribunaux par des personnes et une procdure dterminer. 3) La situation particulire du ministre public s'exprime par deux corps de rgles: des rgles statutaires qui rgissent d'une faon particulire au sein de la magistrature la carrire des magistrats du parquet; des rgles de fond qui dfinissent la faon subordonne dont ils exercent leurs fonctions.

L encore les deux choses ne doivent pas tre confondues et l'indpendance du ministre public dans le cadre de son statut ne postule pas ncessairement son indpendance dans le cadre de l'exercice de ses fonctions et inversement.
B) Solutions techniques possibles.
1 ) En ce qui concerne le sommet de la hirarchie du ministre public et si l'on en retire le Garde des Sceaux on peut hsiter entre un magistrat spcifique crer (le Chancelier de la

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justice prconis autrefois par une proposition de loi de Jacques Toubon) ou le Procureur gnral prs la Cour de cassation. Cette dernire solution plus simple nous a toujours paru amplement suffisante.

2) Quant la reprsentation du gouvernement nous avions suggr, dans notre Thse,

de doubler systmatiquement chaque procureur par un fonctionnaire reprsentant du


gouvernement. Quelques annes plus tard cette solution nous parait afflige de deux dfauts majeurs caractristiques de la jeunesse: au fond de tmoigner d'un abusif esprit de systme et matriellement de pcher par un excs d'indiffrence pour les questions d'intendance, en clair pour les problmes budgtaires. A la rflexion et sur la base de ce que nous avons dit, cette reprsentation systmatique nous parait la fois ruineuse et finalement inutile. Ainsi que nous l'avons not les conflits entre le gouvernement et l'application de la loi telle que la

feraient des officiers du ministre public indpendants nous paraissent devoir tre
rarissimes. Il suffit donc que le gouvernement puisse se faire reprsenter dans ces cas-l ce qui peut parfaitement tre obtenu au coup par coup en lui donnant le droit de faire dfendre son point de vue par un fonctionnaire ou par un avocat. Chaque fois qu'il l'estimerait utile. le garde des Sceaux aurait le droit de dclencher toute action o le ministre public est normalement partie principale et de faire exercer celle-ci par une personne de son choix.

3) En ce qui concerne les rapports du statut et de l'exercice des fonctions, toutes les solution sont possibles: - indpendance statutaire mais maintien de la situation actuelle quant l'exercice des
fonctions ce qui aurait l'avantage de permettre plus facilement au ministre public de rsister

avec les moyens qui sont les siens et qui ne sont pas ngligeables des ordres
manifestement condamnables. - indpendance sur les deux plans ce qui aurait l'inconvnient de risquer de faire perdre toute lgitimit au corps du ministre public en n'assurant aucun contrepoids son action. - libert de l'exercice des fonctions mais maintien du statut actuel qui a la suite d'une longue volution peut paraitre satisfaisant.
Il nous parait fondamental pour oprer le choix de ne pas oublier, une fois encore, que la tche essentielle du ministre public est de mettre en oeuvre une politique pnale et que la dfinition de celle-ci relve du gouvernement. Dans ces conditions il nous parait normal que le gouvernement ne soit pas limin du choix des hommes qui vont mettre en oeuvre cette politique alors surtout qu'il seraient appels le faire d'une faon tout fait indpendante. Mme donc, si l'on devait dcider que, dans l'exercice de leurs fonctions, les officiers du ministre public deviennent totalement indpendants, le gouvernement nous paraitrait devoir garder un rle plus important dans le droulement de la carrire des magistrats du parquet que dans celle des magistrats du sige.

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III. Propositions de textes

En toute hypothse et quelle que soit l'option prise sur la question de son
indpendance, il convient de revoir, sur un plan textuel, tout ce qui concerne le ministre public. Contrairement ce qui pourrait apparaitre un auditeur attentif mais peu inform des critiques actuelles souvent portes au ministre public, il n'existe pas de vritable statut crit et cohrent de la condition de celui-ci mais une srie de textes disparates figurant au statut de la magistrature (art. 5 ord. 23 dc. 1958), au Code de l'organisation judiciaire et au Code de procdure pnale. En outre les articles de celui-ci qui envisagent la question ne sont rdigs ni dans un ordre rationnel ni d'une faon claire ce qui donne lieu, par exemple, des discussions connues sur le point de savoir si le ministre de la Justice peut ou non donner l'ordre de ne pas poursuivre les infractions. Il nous parait, tout d'abord, que ce statut doit tre instaur et figurer au Code de l'organisation judiciaire pour la raisons dj dite qu'il s'agit d'une institution commune l'intgralit de la justice judiciaire. Il semblerait, en second lieu, que les textes doivent tre
clairs et ne prter aucune incertitude.

Nous proposons les diffrentes formules suivantes tenant compte de ce qui est dit cidessus.

A) Version 1 : Maintien de la situation actuelle mais avec des textes plus clairement rdigs.
1) Aucun changement la situation statutaire. 2) Nouvelle rdaction purement formelle donne l'exercice des fonctions.

Article M.P. 1.1. Le procureur gnral reprsente en personne ou par ses substituts le ministre public auprs de toutes les formations de la cour d'appel. Le procureur de la Rpublique reprsente, en personne ou par ses substituts, le ministre public auprs de toutes les juridictions du ressort du tribunal de grande instance. Le ministre public peut, toutefois, tre reprsent auprs du tribunal de police par un capitaine ou commandant de police.
Reprendre ici la substance des articles 46, 47, 48 C.P.P. pour le tribunal de police en ne conservant que les officiers de police.
a) Cette formulation permet de couvrir aussi bien les juridictions de droit priv que de droit pnal. Il n'est pas utile d'en dire plus. b) Il y a une modification en ce qui concerne le tribunal de police.

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Du fait de la modification de la notion de contravention avec l'ajout des quatrime puis cinquime classes de cette infraction en 1946 puis 1958, cette dernire tant susceptible d'entrainer de 1958 1993 une peine de prison qui valait qu'on la considre, il tait apparu que l'absence d'un vritable ministre public pour le jugement de la cinquime classe de contraventions tait impossible et l'on a donc organis diffremment la reprsentation du ministre public auprs du tribunal de police selon qu'il juge des contraventions des quatre premires classes ou de la cinquime. Si le tribunal juge une contravention des quatre premires classes on a laiss subsister le systme antrieur o le rle du ministre public est

tenu par un fonctionnaire de police. Si au contraire, on juge une contravention de la cinquime classe le procureur de la Rpublique du tribunal de grande instance dans le ressort duquel se trouve le tribunal de police concern doit, ou bien se dplacer lui-mme
auprs de ce tribunal, ou bien y envoyer l'un de ses substituts. Si cette complication pouvait se comprendre quand l'emprisonnement tait encouru en matire de contravention elle nous parait tre devenue inutile depuis la suppression de celuici par le nouveau Code pnal. Nous proposons donc de la supprimer. Le procureur de la Rpublique peut toujours occuper le sige du ministre public au

tribunal de police s'il le souhaite, ce que dit l'alina 2, mais il n'y est jamais oblig la contravention de la cinquime classe ayant perdu avec sa possibilit d'emprisonnement toute gravit vritable.

Article M.P. 1.2. Le procureur de la Rpublique est subordonn au procureur gnral de la cour d'appel lui-mme subordonn au ministre de la justice.
article M.P. 1.3. Le ministre de la Justice et le procureur gnral, de sa propre initiative ou en transmettant les ordres reus du ministre de la justice, peuvent donner au procureur de la Rpublique tous ordres qu'ils estiment justifis quant l'exercice de ses fonctions. En matire pnale le garde des Sceaux et le procureur gnral ne peuvent cependant donner ni l'ordre de ne pas poursuivre une infraction ni l'ordre de ne pas exercer une voie de recours. Il n'existe pas de pouvoir de substitution.
Cet article ne change rien au fond. Il prcise clairement l'illgalit de l'ordre de ne pas

poursuivre qui rsulte dj de l'actuel article 36 mais avec une rdaction peu claire. Il se borne y ajouter l'ordre de ne pas exercer de voie de recours qui pourrait produire le mme effet de blocage.

Article M.P. 1.4. Le procureur gnral et le procureur de la Rpublique sont tenus de se conformer aux ordres qu'ils reoivent. Aprs l'avoir fait ils peuvent, s'ils sont en dsaccord avec l'acte accompli ou les propos tenus sur ordre, faire connaitre dans le mme acte ou le mme discours leur sentiment personnel sur la question en cause. Les avocats et substituts gnraux et les substituts du procureur de la Rpublique bnficient du mme droit.

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Il n'y a ici aucun changement de fond mais il y a une modernisation, notre avis indispensable, d'une rgle traditionnelle et qui n'a pas grand sens. Le C.P.P. a repris la vieille formule Si la plume est serve, la parole est libre ce qui oblige respecter les ordres dans la procdure crite et permet de dire ce qu'on veut oralement. Cette opposition de la procdure crite et de la procdure orale qui signifiait quelque chose au moyen-ge quand l'adage est n, n'a plus de ralit profonde aujourd'hui. Ce qui importe c'est qu'aprs avoir fait ce qu'on lui a demand de faire (par crit ou oralement) l'officier du ministre public puisse faire connaitre son sentiment personnel (par crit ou oralement). C'est ce qu'exprime la formulation propose ci-dessus.

B) Version 2 (variante de la premire) : Indpendance statutaire du ministre public dont la situation est aligne sur celle des magistrats du sige et maintien du systme ci-dessus dcrit pour l'exercice des fonctions.
C) Version 3 : Indpendance du ministre public dans l'exercice de ses fonction avec deux variantes
Version 3 a) Aucun changement la situation statutaire. Version 3b) Alignement du statut du ministre public sur celui des magistrats du sige. Article M.P. 3.1. Le procureur gnral reprsente en personne ou par ses substituts le ministre public auprs de toutes les formations de la cour d'appel. Le procureur de la Rpublique reprsente, en personne ou par ses substituts, le ministre public auprs de toutes les juridictions du ressort du tribunal de grande instance. Le ministre public peut, toutefois, tre reprsent auprs du tribunal de police par un commissaire de police. Reprendre ici la substance des articles 46, 47, 48 C.P.P. sans changements pour le
tribunal de police.

Article M.P. 3.2. Le procureur de la Rpublique est subordonn au procureur gnral de la cour d'appel lui-mme subordonn au Procureur gnral prs la Cour de cassation.
Article M.P. 3.3. Le Procureur gnral prs la Cour de cassation et le procureur gnral, de sa propre initiative ou en transmettant les ordres reus du Procureur gnral prs la Cour de cassation, peuvent donner au procureur de la Rpublique tous ordres qu'ils estiment justifis quant l'exercice de ses fonctions.
Cet article n'est pas la reproduction de celui relatif au droit actuel. Ds lors, en effet, que le corps est soustrait au pouvoir politique, il n'y a aucune raison pour qu'il y ait une

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limitation de la nature des ordres et qu'il n'y ait pas de pouvoir de substitution puisqu'il n'y a plus de danger d'touffement politique des affaires. Les procureur gnraux peuvent donc

donner tous ordres, en tous sens et se substituer aux procureurs de la Rpublique


rcalcitrants.

Article M.P. 3.4. Le procureur gnral et le procureur de la Rpublique sont tenus de se conformer aux ordres qu'ils reoivent. Aprs l'avoir fait ils peuvent, s'ils sont en dsaccord avec l'acte accompli ou les propos tenus sur ordre, faire connaitre leur sentiment personnel sur la question en cause. Les avocats et substituts gnraux et les substituts du procureur de la Rpublique bnficient du mme droit. Article M.P. 3.5. Le garde des Sceaux, ministre de la justice peut mettre en mouvement au nom du gouvernement toute action en justice dans laquelle le ministre public peut tre partie principale. Il charge toute personne qu'il souhaite dsigner d'exercer cette action. Le reprsentant du gouvernement bnficie des droits accords par la loi au ministre public.
Cration du droit d'agir spcifique du gouvernement.

IV. Suggestions.
La solution rationnelle d'une indpendance du ministre public dans l'exercice de ses fonctions se heurte un grand nombre de critiques et une profonde incomprhension d'une partie importante de la classe politique et de la hirarchie judiciaire. La principale critique est que la coupure du lien gouvernemental ruinerait toute possibilit de politique pnale nationale, chaque procureur indpendant menant dsormais la

sienne. Ces apprhensions nous paraissent infondes. Rien ne permet de penser qu'un ministre public indpendant n'aurait rien de plus urgent faire que d'appliquer une politique pnale en contradiction dlibre avec celle dfinie au niveau national car la sparation des pouvoirs n'est pas la lutte des pouvoirs l'un contre l'autre. De mme que les difficults sont l'heure actuelle rarissimes, de mme on peut croire que dans l'immense
majorit des parquets on se conformerait la politique pnale dfinie au niveau national sous

rserve des amnagements locaux. Des remdes permettraient, d'ailleurs, ventuellement d'empcher ces dysfonctionnements. D'abord le nouveau droit d'action du gouvernement qui par son caractre exceptionnel serait assez symbolique pour rtablir le cours des choses si un parquet faisait abusivement preuve de mauvaise volont. Ensuite le fait qu'il n'est en rien touch la hirarchie interne du ministre public. Enfin par ceci que la mauvaise volont systmatique d'un procureur de la Rpublique qui s'abstiendrait ostensiblement de se conformer aux options de politique pnale nationale devrait tre considre, nonobstant son indpendance de principe, comme une faute professionnelle susceptible d'engager sa responsabilit disciplinaire. L'indpendance n'est pas le droit de faire n'importe quoi et suppose la responsabilit.

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Mais il reste que ce systme est mal compris par beaucoup, qu'il risque de troubler le plus grand nombre et qu'il nous parait difficile de l'imposer.

Nous proposons donc une action en deux tapes. Dans un premier temps, on ne changerait rien sur le fond la situation du ministre public tout en rerdigeant, parce que c'est indispensable (notre Version 1), mais on introduirait tout de mme le droit d'action autonome du gouvernement (ici article M.P. 3.5) en faisant coexister les deux systmes. Ds lors et si les gardes des Sceaux successifs
veulent bien jouer le jeu et acceptent de recourir cette nouvelle formule plutt qu' celle des ordres donns, bien que ceux-ci restent lgaux, ils dmontreraient, par la pratique, l'absence

de danger rel de l'indpendance du ministre public pouvant conduire, terme,


l'instauration de celle-ci.

Ensuite, quand l'absence d'inconvnients graves au systme aurait t dmontre et


que les inquitudes seraient apaises, on pourrait passer un systme dfinitif. Dans cette optique celui qui nous parait devoir tre la meilleure est notre version 3a): indpendance du ministre public dans l'exercice de son action mais maintien d'un rgime statutaire particulier justifi par la rflexion que nous avons dj faite que le gouvernement

doit garder un droit prdominant dans le choix d'hommes qui vont mettre en oeuvre une
politique pnale qu'il lui appartient de dfinir.

III. DES JURIDICTIONS PNALES

A. DES JURIDICTIONS D'INSTRUCTION

Article J.I. 1. Chaque tribunal de grande instance comprend au moins un juge d'instruction Reprendre l'article 50 C.P.P.
Article J.I. 2. Chaque cour d'appel comprend au moins une chambre de contrle de l'instruction. Son prsident et les conseillers qui la composent sont exclusivement attachs son service.
Reprendre les alinas 2 et 3 de l'article 191.

Terminologie. Dans notre Rapport partiel concernant la procdure criminelle du 9 fvrier 1996, nous avions envisag l'appellation de l'actuelle chambre d'accusation dans les termes suivants:

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...il nous parait utile de modifier le nom actuellement port par la Chambre d'accusation. En toute hypothse et ds prsent ce nom est inexact puisqu'il ne se rfre qu' une petite partie des activits de la juridiction. Il est, de plus, totalement obscur pour les non-spcialistes. Nous en avons envisag trois tout en laissant le champ ouvert aux autres propositions. Le nom de "chambre de mise en tat pnal" est plus exact mais n'est pas beaucoup plus clair. Celui de "chambre de contrle de l'instruction" est bon, en soi,
mais est dj attribu aux juridictions militaires. Nous suggrons donc, en premire analyse

le nom de "Chambre d'appel de l'instruction prparatoire" qui est un peu long et pas trs lgant mais exact et vocateur. Cette proposition a t reprise par Monsieur le Garde des Sceaux dans son projet de rforme de la procdure criminelle. A la rflexion cette appellation ne nous parait pas tre la
meilleure.

Une fois encore, en effet, elle ne se rfre qu' une partie des attributions de la juridiction avec l'inconvnient de gommer son rle qui nous parait pourtant essentiel, en
matire de nullits de la procdure. C'est pourquoi nous nous arrtons, pour le moment, l'ide de Chambre de contrle de l'instruction. Il reste vrai que ce terme dsigne la juridiction d'instruction du second degr des juridictions militaires, mais d'une part, la suprmatie nous parait devoir jouer, en cas de conflit, en faveur du Code de droit commun et, d'autre part, il n'y a pas d'obstacle

absolu ce que deux juridictions diffrentes portent le mme nom ds lors que les diffrences ventuelles de la procdure applique par elles sont clairement identifies.

N.B. Il n'est indiqu, ni ici ni pour les juridictions de jugement, qui exerce les fonctions du ministre public et du greffe, ce que fait l'actuel C.P.P. aux dispositions qui
concernent les juridictions en question. Le juge d'instruction et la chambre de contrle de l'instruction, comme ci-dessous les juridictions pnales de jugement tant de plein droit des formations pnales des juridictions

ordinaires (tribunal d'instance, de grande instance, etc...) il va de soi que leur ministre public comme leur greffe sont ceux de ces juridictions, moins qu'il soit utile d'apporter des prcisions comme pour les juridictions criminelles (Cf., articles trib. crim. 2a4, 2b6, 2c6 et C.ass. 7). Le rattachement de la description des juridictions en question au C.O.J. procde,
comme nous l'avons dit, de notre volont de raffirmer cette appartenance. Elle doit donc se traduire dans les textes. Il en est de mme pour ce qui concerne le fonctionnement de la juridiction (nombre et priodicit des audiences).

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B. DES JURIDICTIONS CORRECTIONNELLES ET DE POLICE ET DE LEUR JURIDICTION D'APPEL

Article J.correc. 1. Chaque tribunal de grande instance comprend au moins un tribunal correctionnel. Le tribunal correctionnel est compos d'un prsident et de deux juges.
Juges supplmentaires : Reprendre l'alina 2 de l'article 396.

Article J.correct. 2. Le tribunal correctionnel est toutefois compos d'un juge unique exerant les pouvoirs confrs au prsident lorsqu'il statue sur des dlits punissables de cinq ans d'emprisonnement au plus l'exception de ceux qui sanctionnent un dlit de presse, une atteinte volontaire l'intgrit corporelle des personnes ou un vol assorti de circonstances aggravantes. Mme dans ces cas, le tribunal doit statuer en formation collgiale si l'intress comparait en tat de dtention avant jugement, est poursuivi par la procdure de la comparution immdiate ou si le dlit en cause est connexe un ou plusieurs dlits qui ne peuvent tre jugs juge unique.
Article J.correct. 3. La dsignation des magistrats appels statuer comme juge unique correctionnel conformment l'article prcdent est faite par le prsident du tribunal de grande instance selon les modalits fixes pour la rpartition des juges entre les diverses chambres du tribunal. S'il y a lieu, le prsident rpartit les affaires entres ces formations.

Article J.correct. 4. Lorsque le prsident du tribunal correctionnel statuant comme juge unique constate qu'il a t saisi de dlits qui ne relvent pas de cette forme de la juridiction, il en renvoie le jugement devant le tribunal correctionnel statuant en formation collgiale. Il peut agir de mme s'il estime que, bien que relevant d'une formation juge unique, le dlit sera plus efficacement jug par une formation collgiale. Lorsque le tribunal correctionnel statuant en formation collgiale constate qu'il a t saisi d'un dlit qui pourrait tre jug juge unique il dcide librement soit de renvoyer le jugement de ce dlit devant la formation a juge unique, soit de le faire juge par son prsident statuant seul, soit de statuer lui-mme en formation collgiale.
Nouvelle rglementation donne la formation juge unique du tribunal
correctionnel. 1) Simplification et extension de la comptence juge unique. Il nous parait inutile de faire des numrations compliques et au surplus peu convaincantes tant elles marrient des infractions qui n'ont aucun lien entre elles, notamment du point de vue criminologique. Nous tendons la formation juge unique tous les dlits sanctionns jusqu' cinq ans l'exception, conformment notre position de principe, des infractions de violence et des autres rgles traditionnelles de procdure.

2) Nous rtablissons, en revanche, la possibilit du prsident statuant seul ou du


tribunal collgial de renvoyer ou de garder en formation collgiale des faits qui pourraient tre jugs juge unique.

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Il n'y a l aucune inconstitutionnalit car ce que le Conseil constitutionnel a condamn est la possibilit discrtionnaire qu'avait le prsident du tribunal de grande instance de faire fonctionner ou non des tribunaux correctionnels juge unique dans sa juridiction ce qui crait une ingalit des justiciables sur l'ensemble du territoire. Il n'y a aucune objection ce que le titulaire de l'audience juge unique dcide que compte tenu de la qualit particulire

de l'infraction ou de ses auteurs prtendus, il y a intrt (notamment pour confrer au


jugement une force de fait particulire) renvoyer une formation collgiale.

Article J.pol. 1. Les contraventions sont juges par le tribunal d'instance en formation de tribunal de police.

Article J.app. 1. Chaque cour d'appel comprend une chambre des appels pnaux devant laquelle sont ports les appels des jugements de premire instance en matire correctionnelle et de police qui en sont susceptibles. Cette chambre est compose d'un prsident de chambre et de deux conseillers la cour d'appel.
Modification du nom de la chambre d'appel (actuellement chambre des appels
correctionnels)s qui est inexact depuis 1958 c'est--dire depuis qu'elle juge l'ensemble des appels de premire instance et non pas les seuls appels correctionnels.

C. DE LA (OU DES) JURIDICTION(S) CRIMINELLE(S)

[ Problmatique du traitement des affaires criminelles.

I. Situation du prsent Rapport dans le cadre de la rforme de la procdure criminelle.

A) Rappel de l'tat actuel des rformes de la procdure criminelle annonces ou en cours. - En juin 1995, Monsieur le Garde des Sceaux manifestait l'intention de rformer la procdure de jugement criminel afin d'instituer un double degr au sein de la procdure de jugement; - A l'automne 1995 il dposait un projet de texte prvoyant la suppression du second degr d'instruction; un premier degr de jugement par une juridiction sans jury; un second degr de jugement maintenant la procdure classique de jugement par la cour d'assises. Ce projet devait soulever d'importantes critiques et tait retir par le Garde des Sceaux qui confiait, par lettre du 6 fvrier 1996 une mission de rflexion un Haut comit consultatif sur la procdure de jugement en matire criminelle prsid par Monsieur le ministre Jean-Franois Deniau.

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- Le 9 fvrier 1996, nous remettions, dans le cadre de l'excution de la prsente


mission, au Garde des Sceaux, un rapport partiel sur la procdure de jugement criminel. - En avril 1996, la Haut comit remettait un Rapport recommandant la suppression du second degr d'instruction criminelle et l'institution de deux degrs de jugement avec l'un et l'autre la prsence d'un jury. - En mai 1996, le Garde des sceaux dposait un nouveau projet de loi reprenant, pour

l'essentiel le schma propos par le Haut comit, mais faisant siennes plusieurs des
propositions que nous avions faites dans le cadre de notre rapport partiel. B) Attitude du prsent rapport dans ce contexte. - Il est manifeste que le domaine de rflexion qui nous a t confi par la lettre de mission de Monsieur le Garde des Sceaux du 22 novembre 1995 comprend la procdure criminelle; - Certes, et indpendamment de l'aspect organique (combien de juridictions et de quelle nature doivent intervenir dans le processus de jugement criminel) il est certain qu'il

faut se poser quelques questions sur la faon dont fonctionne la procdure criminelle
proprement dite et que nous pourrions nous en tenir l; - Nanmoins compte tenu du fait que l'organisation nouvelle n'a pas fait l'objet d'une rforme adopte et qu'elle continue tre discute par beaucoup de personnes ou d'organes dans son principe, nous avons jug utile de ne pas considrer ces questions comme rgles alors surtout que le prsent Rapport doit donner lieu une consultation vaste et approfondie ce qui ne semble pas avoir t le cas des projets actuellement en cours;

- Considrant nanmoins qu'une discussion a dj t conduite et qu'il serait inquitable de faire comme si cel n'avait pas t le cas, nous proposerons deux versions
pour le traitement des affaires criminelles dites Version 1: deux degrs d'instruction et un degr de jugement; (celle qui a nos faveurs) et Version 2: un degr d'instruction et deux degrs de jugement (formule officielle), elle-mme subdivise en, trois modles selon qu'il n'y a ni jurs ni jury, des jurs ou un jury au premier degr.

II. Discussion de principe.

A) Il n'existe aucun argument de fond srieux en faveur d'une rforme de la


procdure de jugement criminel ni au regard des principes du droit interne ni au regard des exigences internationales, contrairement ce qu'on a dit ou rpt satit le plus souvent de la plus parfaite mauvaise foi.
1) Au regard du droit interne. a) L'argument selon lequel il serait scandaleux qu'il n'y ait qu'un degr de jugement pour les affaires criminelles alors qu'il y en a deux pour les infractions moins graves serait digne de considration s'il n'tait inexact.

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1) En matire criminelle l'instruction prparatoire est obligatoire et obligatoirement deux degrs. L'affaire examine une premire fois par le juge d'instruction est ensuite, s'il dcide qu'il y a lieu suivre, transmise la chambre d'accusation de la cour d'appel qui procde un nouvel examen. Et ce n'est qu'ensuite que le dossier est transmis la Cour d'assises. Une affaire criminelle n'est donc pas examine par une seule autorit judiciaire, comme on le soutient, ni mme par deux, comme le commun des infractions, mais par trois. La logique, d'ailleurs, dans un systme o il y a appel de la juridiction de jugement est, ainsi que le fait le projet en cours, qu'on supprime le second degr de juridiction en matire d'instruction. Il est vident que cel est tout fait contraire l'intrt de la personne poursuivie qui est certainement de bnficier ventuellement d'un non-lieu au stade de l'instruction plutt que d'un acquittement au stade du jugement. 2) Mme si l'on veut ne s'en tenir qu'au stade du jugement proprement dit, ce n'est pas, dans la procdure criminelle, le second degr de juridiction qui disparait, mais le premier, ce qui change beaucoup de choses. La cour d'assises est, en effet, celle de toutes les juridictions pnales qui donne le plus de garanties la personne poursuivie, en sorte qu'on a pu lui reconnaitre une plnitude de juridiction. Elle est, par ailleurs, une manation de la cour d'appel et non une juridiction du premier degr. b) Les critiques factuelles faites la Cour d'assises sont dnues de tout fondement. Il n'est nullement choquant mais au contraire tout fait conforme aux principes de justice comme aux principes dmocratiques que des cours d'assises diffrentes aient des points de vue diffrents sur des infractions de mme type d'autant plus qu'il n'y a jamais deux infractions identiques mme si elles sont poursuivies sous la mme qualification. Les contingences locales de politique pnale, notamment, font partie intgrante de l'apprciation de la gravit des infractions et ce sont d'ailleurs elles qui fondent la dtermination des rgles de comptence territoriale des juridictions, (pourquoi juge-t-on Lille une infraction commise Lille?). Il est donc normal qu'elles soient prises en compte et qu'il y ait des diffrences gographiques entre les verdicts. Le peuple lorsqu'il rend la justice le fait comme lorsqu'il administre le pays et le nier reviendrait dire qu'il est absurde que Lille ait un maire socialiste, Paris un maire R.P.R. et Marseille un maire U.D.F. Il n'est pas davantage choquant qu'une mme cour d'assises puisse changer d'avis au gr d'affaires successives, alors surtout, il faut inlassablement le rpter, qu'il n'existe jamais deux affaires identiques. Le soutenir reviendrait dire qu'il est choquant que le peuple franais ait vot en 1995 pour Jacques Chirac alors qu'il avait vot pour Franois Mitterand en 1981 et 1988. Et si l'on veut des dcisions standardises des programmes informatiques experts sont aujourd'hui parfaitement capables de trancher ces questions d'une faon tout fait dnue de sentiments et d'tats d'me. Est-ce cel que l'on veut? Ce n'est pas l'avis du rapporteur qui se flicite, au contraire, de ce que les hommes soient les hommes.

Il faut naturellement ajouter qu'en cas de rforme les prtendus inconvnients dnoncs non seulement se retrouveront au second degr de juridiction mais encore au premier lui-mme. Les jurs ne se laissent pas facilement manipuler et ce n'est pas parce

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qu'ils seront juridiction d'appel qu'ils auront une attitude diffrente de celle qu'ils auraient eue au premier degr et ce sera, d'ailleurs trs bien. Quant la prtendue standardisation des dcisions de magistrats professionnels elle relve de la ptition de principe quotidiennement dmentie par leurs jugements.

2) Dans l'ordre international et au regard de la Convention europenne des droits de l'homme, nous avons un faux problme et un vrai. a) Le faux problme concerne la question de l'absence de double degr de juridiction en matire criminelle. Il est faux que nous soyons, sur la question de l'appel, en contradiction avec la Convention europenne des droits de l'homme. Ce que celle-ci exige est une voie de recours, et nous en avons une, le pourvoi en cassation. En outre, La France a assorti sa ratification du protocole n 7 de la Convention relatif la question en cause d'une rserve interprtative au terme de laquelle la voie de recours impose pouvait tre aussi bien un examen de la dcision du point de vue du droit (autrement dit un pourvoi en cassation) qu'un vritable appel. L'arrt d'assises tant susceptible d'un tel pourvoi, la France remplit ses engagements internationaux. Il faut ajouter deux remarques. La premire est que nombre de lgislations criminelles europennes se trouvent peu ou prou dans la mme situation que la ntre. La seconde,

beaucoup plus probante, peut tre tire de l'analyse du contentieux des instances
europennes applicatives de la Convention. Alors que les plaideurs franais ont t parmi les plus nombreux demandeurs devant les organes europens (plusieurs milliers de requtes) et

que la France a t dj condamne plusieurs reprises sur plusieurs aspects de sa lgislation pnale, aucune requte n'a jamais prospr sur la base de l'invocation d'une
absence de second degr de juridiction criminelle.

Nous sommes donc, en thorie et en pratique, en parfaite conformit avec nos


engagements internationaux sur le problme de l'appel. En revanche nous ne le sommes pas sur la question de la motivation. b) Le vrai problme au regard de la Convention europenne des droits de l'homme en ce qui concerne la notion de procs quitable telle qu'elle est interprte par la Cour, est celui de la non-motivation des arrts d'assises. Il en est d'autant plus ainsi qu'il n'y a aucun obstacle technique vritable la motivation des arrts de la cour d'assises ce que ne prvoit pas, cependant, d'une manire satisfaisante le projet actuellement dpos.

B) Pour autant une rforme s'impose.


Ainsi que nous venons de le dire, rien, sur le plan des principes, n'impose la cration d'un double degr de juridiction criminelle dont on ne peut, soit dit en passant, qu'attendre un allongement des dlais de procdure... en contradiction avec le dlai raisonnable de la Convention europenne des droits de l'homme.

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Il faut, en effet, tordre le cou l'affirmation gratuite selon laquelle, en cas de double degr de juridiction, l'appel des dcisions criminelles rendues au premier degr serait rare de l'ordre de 20 %. Pour comparer il faut trouver des talons de comparaison. Or le chiffre cit ci-dessus est celui des appels correctionnels qui ne saurait en rien nous fournir un lment d'apprciation pour la cour d'assises car il y a une diffrence fondamentale entre les deux procdures tenant au fait que les constitutions de partie civile sont plus rares en matire correctionnelle qu'en matire criminelle. Ds lors et en admettant qu'il soit donn au ministre public des ordres au surplus regrettables (et discutables sur le plan des principes) de limiter le nombre de ses appels, le jugement de premire instance mcontentera forcment l'une ou l'autre des parties prives et il est, ds lors, probable que l'appel, s'il est ouvert, sera quasiment systmatique. Et il faut, au surplus relever l'illogisme foncier de l'argument car si l'appel devait avoir si peu d'attrait et donc d'intrt pour les justiciables, quelle urgence y aurait-il l'introduire? Cel tant, la rforme s'impose pour plusieurs raisons.
1) Une rforme s'imposait dj au moment o elle a t mise en chantier, pour mettre un terme un trouble, certes totalement artificiel mais cependant bien rel du sentiment de la population quant sa justice criminelle.

Un quarteron d'avocats d'assises parisiens auxquels les mdias tendent presque


uniquement leurs micros et leurs camras a, en effet, russi instiller un doute dans l'esprit de la population sur la qualit de sa justice criminelle. Il faut rendre hommage au talent et la persvrance de cette poigne de critiques car il faut beaucoup de talent pour russir faire prendre une population entire des vessies pour des lanternes. Mais nous ne

pouvons, tristement, certes, mais il n'importe, qu'en prendre acte. Or il est toujours mauvais qu'il puisse y avoir un trouble dans l'opinion publique propos des questions de
justice pnale mme si ce trouble est artificiellement cr et artificiellement entretenu. Nous tions donc acculs une rforme, inutile sur le terrain des principes et dangereuse sur celui de ses consquences mais sociologiquement ncessaire.

2) Il ne peut plus tre question aujourd'hui alors que le problme a t aussi


longtemps et aussi solennellement agit de ne pas faire une rforme annonce.

III. Quelle rforme faut-il faire?

Comme de coutume, ce sont les difficults survenues dans quelques affaires particulirement mdiatises qui suscitent la critique de notre procdure criminelle. Or
l'examen de ces affaires met deux lments importants en relief. Le premier est que dans toutes ces affaires, une exception prs (Marie Besnard) les erreurs qui ont ensuite sem le doute ont t commises dans les premiers jours, voire les

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premires heures d'enqute. Il est ds lors clair que ce n'est pas une double procdure de jugement criminel intervenant, au mieux, deux ou trois ans plus tard, qui aura des chances de combler ces lacunes. Le second lment est que c'est effectivement la discussion publique ou au moins contradictoire qui a rvl les lacunes de l'enqute. D'o cette conclusion logique qu'il faut organiser le plus tt possible, ds que l'instruction prparatoire par le juge d'instruction est cense tre termine, une discussion publique et contradictoire des preuves de faon avoir une chance de combler les lacunes que cette discussion pourrait rvler. Notre proposition est donc, non seulement de ne pas supprimer l'examen du dossier par la chambre de contrle de l'instruction, mais encore de faire de celle-ci le pivot de la rforme de la procdure criminelle en lui faisant accomplir la procdure de rvision de l'instruction mene par le juge d'instruction dans le cadre d'une procdure publique et contradictoire. Allant dans le mme sens, on peut constater que beaucoup de critiques dignes de considration adresses notre systme actuel consistent dire que celui-ci serait suffisant s'il y avait un vritable double degr d'instruction prparatoire, mais que celui-ci n'existe que sur le papier, la Chambre d'accusation sabotant sa rvision du dossier.
IV. Incidence sur l'organisation des juridictions.

La Version dite 1 (deux degrs d'instruction et un degr de jugement) n'implique aucune modification par rapport l'actuelle organisation des juridictions pnales.
En revanche, la Version 2 (un degr d'instruction et deux degrs de jugement postule la cration au premier degr de jugement d'un tribunal qui, ainsi que nous l'avons dit, peut

tre envisag sous trois formes.] 1) DU JURY DE JUGEMENT DES CRIMES

Article Jur. crim. 1. Le jury est compos de citoyens tirs au sort sur des listes tablies ainsi qu'il suit.
Article Jur. crim. 2. Pour pouvoir tre jurs (ou appartenir un jury), les citoyens doivent tre gs de plus de ving-trois ans, savoir lire et crire en franais, jouir de leurs droit politiques, civils et de famille, tre inscrits sur la liste lectorale d'une commune situe dans le ressort de la juridiction criminelle, ne pas avoir de qualits incompatibles avec celles de jur et ne pas tre incapable d'exercer les-dites fonctions.

Article Jur. crim. 3. Les fonctions de jur sont incompatibles avec les qualits de: 1 Membre du Gouvernement, du Parlement, du Conseil constitutionnel, du Conseil suprieur de la magistrature et du Conseil conomique et social;

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2 Membre du Conseil d'Etat ou de la Cour des comptes, magistrat de l'ordre judiciaire, membre des tribunaux administratifs, magistrat des tribunaux de commerce, assesseur des tribunaux paritaires de baux ruraux ou des tribunaux des affaires de scurit sociale et conseiller prud'homme; 3 Secrtaire gnral du Gouvernement ou d'un ministre, directeur d'administration centrale, membre du corps prfectoral; 4 Militaire ou fonctionnaire des services de police ou de l'administration pnitentiaire, en activit de service.
Article jur. crim. 4. Sont incapables d'tre jurs: 1 Les personnes ayant t condamnes mme par dfaut pour crime ou pour dlit; 2. Les personnes qui en matire criminelle ou correctionnelle font l'objet de poursuites ou sont sous mandat d'arrt; 3 Les fonctionnaires et agents de l'Etat, des dpartements et des communes, rvoqus de leurs fonctions; 4 Les officiers ministriels destitus et les membres des ordres professionnels frapps d'une interdiction dfinitive d'exercer par une dcision juridictionnelle; 5 Les personnes l'gard desquelles ont t prononces la faillite personnelle ou l'interdiction de grer et qui n'ont pas t rhabilites; 7. Les personnes qui, n'ayant pas satisfait leurs obligations de jurs sont dchues du droit de l'tre nouveau conformment l'article (Jur. crim. 2b20, 2c19, 1.20) ou l'article 288 du C.P.P. de 1958. 8 Les personnes auxquelles il est interdit d'exercer une fonction juridictionnelle en application de l'article 131-26 du code pnal. 9 Les majeurs sous sauvegarde de justice, les majeurs en tutelle, les majeurs en curatelle et ceux qui sont hospitaliss dans un tablissement accueillant les malades atteints de troubles mentaux en application des dispositions du code de la sant publique.

Article jur. crim. 5. Sont dispenses des fonctions de jurs les personnes ges de plus de soixante-dix ans ou n'ayant pas leur rsidence principale dans le dpartement sige de la juridiction criminelle lorsqu'elles en font la demande la commission prvue par l'article Jur. cirim. 10. Peuvent, en outre tre dispenses de ces fonctions les personnes qui justifient d'un motif grave de nature les empcher d'exercer les fonctions de jur et reconnu valable par la commission.
Article jur. crim. 6. Sont exclus ou rays des listes annuelle des jurs et des jurs supplants les personnes qui ont rempli les fonctions de jur depuis moins de cinq ans.
Sous rserve de diffrences rdactionnelles la principale diffrence ici avec le projet gouvernemental est la suppression de la mention que les irrgularits commises ne sauraient affecter la validit de la procdure. S'agissant de rgles relatives l'organisation judiciaire, il ne saurait en tre ainsi. Ajoutons que sur le terrain du bon sens on voit mal, par exemple, comment on pourrait valider un processus dans lequel figurerait sur une liste de jurs une personne en train d'excuter une peine pour crime. Il va de soi que la rgularit s'apprcie au moment o la liste est dresse ou vrifie.

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Article jur. crim. 7. Il est tabli annuellement dans chaque ressort de cour d'appel une liste du jury pour le ressort de cette cour. Cette liste comprend, pour Paris, deux mille jurs et, pour les autres ressorts, un jur pour mille cinq cents habitants, sans toutefois que le nombre des jurs puisse tre infrieur deux cents. Le nombre des jurs pour la liste annuelle est rparti proportionnellement au tableau officiel de la population. Cette rpartition est faite par commune ou communes regroupes, par arrt du prfet du dpartement o la cour d'appel a son sige, au mois d'avril de chaque anne. A Paris, elle est faite entre les arrondissements, par arrt du prfet au mois de juin.
Qu'il y ait ou non deux degrs de juridictions de jugement, elles appartiennent toutes

forcment un ressort de cour d'appel et il est plus simple d'tablir les listes pour ce ressort. Il y sera puis en fonction des besoins. Cette formule a l'avantage de fond de bien
rappeler que le ressort normal des juridictions criminelles quelles qu'elles soient est celui de la cour d'appel.

D'une faon gnrale on comprendra que nous refusions la technique du projet


gouvernemental consistant rpter deux fois la mme chose alors qu'il suffit de crer des dispositions communes.

Article jur. crim. 8. Dans chaque commune, le maire, en vue de dresser la liste prparatoire de la liste annuelle, tire au sort publiquement partir de la liste lectorale un nombre de noms triple de celui fix par l'arrt prfectoral pour la circonscription. Pour la constitution de cette liste prparatoire, ne sont pas retenues les personnes qui n'auront pas atteint l'ge de vingt-trois ans au 1er janvier de l'anne civile qui suit. Lorsque l'arrt prfectoral de rpartition a prvu un regroupement de communes, le tirage au sort est effectu par le maire de la commune dsigne dans l'arrt du prfet. Il porte sur l'ensemble des listes lectorales des communes concernes. A Paris, le tirage au sort est effectu, dans chaque arrondissement, par l'officier d'tat civil dsign par le maire. Article jur. crim. 9. La liste prparatoire doit tre dresse en deux originaux dont l'un est dpos la mairie, et pour Paris la mairie annexe, et l'autre transmis avant le 15 juillet au greffe de la cour d'appel. Le maire doit prvenir les personnes qui ont t tires au sort. Il leur adresse un courrier les informant des droits et des devoirs des jurs tels qu'ils rsultent du Code de procdure pnale et du Code pnal et leur demandant de lui prciser leur profession, de lui indiquer si elles savent lire et crire le franais, et si elles estiment ne pas pouvoir exercer les fonctions de jur pour un motif grave. Il les avertit qu'elles ont la possibilit de demander par lettre simple avant le 1er septembre au prsident de la commission prvue l'article jur. crim. 10 le bnfice de la dispense pour ce motif. Le maire est tenu d'informer le greffier en chef de la cour d'appel des incompatibilits et incapacits qui, sa connaissance, frapperaient les personnes portes sur la liste prparatoire. Il peut, en outre, prsenter des observations sur le cas des personnes qui, pour des motifs graves, ne paraissent pas en mesure d'exercer les fonctions de jur.

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Article jur. crim. 10. La liste annuelle est dresse au sige de chaque cour d'appel par une commission prside par le Premier prsident, (le prsident des tribunaux de grande instance o le tribunal criminel ou d'assises a son sige) ou leur(s) dlgus. Cette commission comprend, outre son prsident: Trois magistrats du sige dsigns chaque anne par le Premier prsident de la cour d'appel; Le procureur gnral et les procureurs de la Rpublique du ressort ou leurs dlgus; Les btonniers des ordres d'avocats du ressort ou leurs reprsentants;
Il nous parait indispensable de terminer l'volution historique en supprimant toute intervention d'lus (ici deux conseillers rgionaux) ou du prfet dont la prsence ne se justifie nullement. Le maire n'est pas, dans le processus, pris en considration en qualit d'lu mais de gestionnaire de sa commune et le prfet.que pour l'attribution du nombre de
jurs aux communes parce qu'il ne peut en tre autrement.

Il nous paraitrait utile, en revanche, d'tudier la possibilit de la prsence de


reprsentants d'associations de justiciables telles qu'il en existe pour la mise en oeuvre de l'aide juridictionnelle.

Article jur. crim. 11. Une liste spciale de jurs supplants doit tre tablie par dpartement situ dans le ressort de la cour d'appel. Cette liste comprend 500 noms pour Paris et un nom pour 2000 habitants pour les autres dpartements sans que le nombre de jurs supplants puisse tre infrieur cinquante. Les jurs supplants doivent rsider au chef-lieu du dpartement.

Article jur. crim. 12. La liste annuelle et la liste spciale sont transmises par le premier prsident de la cour d'appel aux maires de chaque commune. Le maire est tenu de l'informer, ds qu'il en a connaissance des dcs, des incapacits ou des incompatibilits lgales qui frapperaient les personnes dont les noms sont ports sur ces listes. Le premier prsident est habilit retirer les noms de ces personnes de la liste annuelle et de la liste spciale.
Pour la mme raison que celles qui a conduit retirer les lus de la commission, nous

ne voyons pas pourquoi les notifications doivent tre faites par le prfet. Nous ne mconnaissons pas la charge matrielle que cel peut reprsenter pour les premires prsidences, mais c'est une question de principe.
SUPPRESSION DU JURY DE SESSION.

1) Cette suppression est, d'abord la rsultante de la suppression des sessions ellesmmes. Il nous parait prfrable d'instaurer une juridiction intermittente, prvision annuelle et se runissant en cas de besoin. Dans les ressorts o les cour d'assises sigent en

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permanence voire par plusieurs sections, cel mettra un terme l'hypocrisie des sessions ordinaires et exceptionnelles. Dans les ressorts moins surchargs cel permettra une
gestions plus souple et une diminution des dlais de jugement. 2) La suppression du jury de session (mme si celles-ci taient maintenues en fait ce qui n'est pas interdit) se justifie titre particulier par trois raisons. a) Toutes les difficults historiques que la cour d'assises a connues et qui ont conduit aux multiples rformes que l'on sait, ont t des l'existence de ce jury de session. En 1810, le Code d'instruction criminelle fidle l'inspiration rvolutionnaire, avait reproduit le systme pur du jury conserv par le droit anglo-saxon: le jury dlibrait seul

uniquement sur les questions de fait (existence de l'infraction et culpabilit de l'auteur); aprs quoi et si son verdict tait positif, la cour se retirait seule pour choisir la peine. Ce
systme a tout de suite donn de forts mauvais rsultats car il a t impossible de convaincre les jurs qu'ils devaient se contenter de rpondre aux questions qui leur taient poses sans

se proccuper des suites qui en dcouleraient. Quand, dans une affaire donne, la peine prononce leur paraissait trop leve ou trop clmente, ils se vengeaient des magistrats en dclarant les accuss des autres affaires de la session non coupables, mme contre toute vraisemblance ou inversement.
Une srie de palliatifs a t essaye entre 1828 et 1932. Le premier a t d'tendre en matire criminelle l'institution des circonstances attnuantes limite jusque-l aux dlits. Mais comme celles-ci taient octroyes par la cour, le jury n'avait aucune garantie qu'elles le seraient et cel n'arrangea rien. En 1832 on accorda donc au jury le pouvoir d'octroyer les circonstances attnuantes mais l'effet de celles-ci tant l'poque assez limit le jury estimait

toujours n'avoir par assez d'influence sur la dtermination de la peine et ses verdicts de reprsailles continuaient. La pratique inventa alors la mthode extra-lgale dite des visites
du prsident (lgalise a posteriori par une loi du 10 dcembre 1908). Le jury inquiet, au cours de sa dlibration, de ce qui pourrait se passer ensuite, pouvait demander au prsident de la cour de venir le voir pour l'clairer. Mais le prsident ne pouvait videmment que

donner son avis personnel et n'ayant aucun moyen d'entrainer ensuite la conviction de la
cour dans son ensemble, le rsultat fut catastrophique. Non seulement les jurs risquaient de

ne pas voir prononcer la peine qu'ils souhaitaient, mais encore ils avaient le sentiment d'avoir t tromps puisque ce que le prsident avait pu leur promettre ne correspondait pas
forcment ce qui tait jug ensuite. Finalement, une loi de 1932 vint adopter la seule mthode qui paraissait, l'poque, devoir donner satisfaction: le jury continuait dlibrer seul sur les points de fait, mais il se

runissait ensuite la cour ce qui n'arrangea pas grand-chose car cette cour d'assises
nouvelle formule tait ncessairement lie dans son choix de la peine par le verdict pralable du jury en sorte que celui-ci tait encore assez souvent du du peu de marge de manoeuvre qui lui tait laiss. C'est pourquoi la suite logique de ces pripties fut tire par une loi de 1941 qui institua pour la cour d'assises le systme dit de l'chevinage dans lequel cour et

jury sont associs de bout en bout, l'audience, dans la dlibration sur la culpabilit et, enfin, dans le choix de la peine, systme conserv aujourd'hui.

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Il n'en demeure pas moins que la solution infiniment plus simple qui aurait pu tre
trouve une fois constates les difficults de fonctionnement du systme aurait t celle qui aurait consist faire un jury par affaire et non un jury par session ce qui aurait vit l'interfrence injustifie des affaires l'une sur l'autre. Si on ne l'a pas fait au XIX sicle et au dbut du XX c'est probablement (outre le traditionnel conservatisme et la frquente

panne des ides) cause de la lourdeur de l'intendance notamment des problmes de


transport et d'accueil des jurs. Aujourd'hui que ces problmes n'en sont plus, on peut tirer la consquence logique du pass. b) La consultation laquelle s'est livr le Haut comit consultatif sur la procdure de jugement criminel a montr le grand attachement des franais pour le jury et l'intrt qu'ils lui portent. La consquence logique est d'tendre au plus grand nombre d'entre eux la possibilit pratique d'tre jur ce qui sera acquis si l'on forme un jury par affaire.

c) A l'inverse, on sait trs bien qu'une grande partie de la fuite des citoyens et notamment de ceux qui appartiennent aux couches intellectuelles ou conomiques suprieures devant les obligations de jurs, fuite qui se manifeste par des moyens divers mais dont l'existence n'est pas douteuse, s'explique par l'impossibilit dans laquelle se trouvent certaines personnes directement ou pour leur employeurs, de quitter leurs activits normales pour deux semaines. On peut penser qu'une absence de deux ou trois jours, dlai de droit commun des jugements criminels ne produirait pas le mme effet et permettrait d'tendre la base sociologique des jurys.

Version 2 de la procdure criminelle.


2) DU TRIBUNAL CRIMINEL (OU D'ASSISES).

Plusieurs problmes se posent pour organiser un premier degr de juridiction


criminelle si on le souhaite.
I. Cette juridiction doit-elle comporter un jury?

La rponse nous parait l'vidence tre ngative pour une raison imprative tenant au princique de la justification de la prsence de jurs au sein de la juridiction criminelle. Le professionnalisme des juges tant la rgle et la prsence de lacs l'exception il faut que cette prsence repose sur un fondement identifiable. La prsence des jurs criminels correspond l'ide d'un jugement par les pairs (celle des assesseurs des juridictions de mineurs, du tribunal de commerce etc... la collaboration de techniciens, celle des membres des juridictions sociales la volont de reprsenter les diffrentes parties, etc...), la parit dcoulant ici de la citoyennet. Autrement dit, les jurs sont l pour assurer leurs pairs

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poursuivis pour les infractions les plus graves une reprsentation directe du peuple souverain.
Or. l'ide fondatrice de notre Rpublique est celle selon laquelle Le principe de toute souverainet rside essentiellement dans la Nation. Si tous les jugements sont rendus Au nom du peuple franais, ce n'est pas en ce qui concerne les juridictions avec jurs par l'effet d'un symbole mais par une ralit vivante. Le jury qui composerait avec des magistrats de profession le tribunal criminel est en effet une manation directe du peuple franais, donc de la plus haute autorit franaise en dmocratie et il est ds lors impossible d'organiser un appel de celui-ci faute de pouvoir trouver une juridiction suprieure cellel, devant qui le porter.

De prtendus bons esprits, proposent priodiquement de former soit un appel circulaire devant une autre juridiction du mme type soit un appel devant une autre
juridiction elle aussi assortie d'un jury et avec un nombre de jurs suprieur celui d'abord

retenu. C'est le point de vue consacr par le projet gouvernemental actuellement en


discussion issu des propositions du Haut comit sur la procdure de jugement criminel. Ces propositions sont inadmissibles car elles n'expliquent pas pourquoi cette seconde manation du peuple franais devrait se voir reconnaitre une autorit suprieure la premire. Quant l'ide que la souverainet populaire peut se dcouper en tranches comme un saucisson, neuf jurs ayant, par exemple, une force de souverainet suprieure celle reprsente par quatre jurs, elle est suffisamment affligeante pour ne pas mriter de retenir plus avant l'attention. Le principe de souverainet ressemble la Sainte-Trinit: un seul citoyen, du moment qu'il est pris en cette qualit, est lui tout seul dpositaire de toute la souverainet nationale, s'ils sont deux, trois, douze ou cinquante millions ils se la partagent mais ils n'en ont ni plus ni

moins.
Cette objection a t, certes, balaye par le Haut comit consultatif sur la procdure de jugement criminel. Mais son tude de fond parait lgre et on peut ne pas tre convaincu par

son argumentation. Le Haut comit commence par assurer que le jury n'est pas un organe
constitutionnellement souverain, ce qui est une vidence et un double titre. D'abord en ce que ce n'est pas la Constitution qu'il appartient de dliver des brevets

de souverainet. Une constitution dmocratique doit se conformer aux principes fondamentaux de la dmocratie. Elle enregistre, elle ne cre pas. Certes, une constitution donne pourrait s'carter des principes fondamentaux en instaurant, par exemple, une
dictature. Elle serait de ce point de vue juridique mais elle serait aussi illgitime au regard des principes fondamentaux. Il importe donc peu de savoir ce que la constitution dit du jury. ce qui importe est de savoir ce qu'il est au regard des principes. En second lieu, il n'est jamais venu l'ide de personne de dire que le jury tait

infaillible ce qui ne se confond pas avec la question de savoir s'il mane ou non d'un
pouvoir souverain. Le seul pouvoir souverain est celui de la Nation dont le jury n'est que le

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reprsentant. Il est individuellement faillible comme le sont tous les reprsentants du peuple

qu'il s'agisse, du prsident de la Rpublique, du gouvernement ou de ses membres, des lus, des magistrats de profession, etc...Le jury reprsentant du pouvoir souverain l'est dans le cadre de l'exercice de ses fonctions ce qui ne postule nullement la perfection dans l'exercice de celles-ci.
Le Haut comit affirme ensuite que le jury ne saurait tre un reprsentant de la Nation parce qu'il est tir au sort, argumentation qui nous parait tout aussi critiquable. Rien ne postule, en effet, que la reprsentation du peuple procde ou ne procde que de l'lection. Est-il besoin de rappeler que les magistrats de profession statuent eux-aussi Au nom du peuple franais alors qu'ils ne sont pas lus? En outre le tirage au sort nous parait tre une mthode infiniment plus dmocratique

que l'lection puisqu'il s'opre directement du peuple franais sans les intermdiaires de droit (formalisme des lections) et de fait (investiture par des partis ou mouvements, problmes de financement, etc...) qui entourent l'lection. Ajoutons que la lettre de la Constitution se rfrant un exercice de la souverainet nationale par des reprsentants n'ajoute pas qu'ils doivent tre lus, ce qui n'est qu'une
interprtation doctrinale, considrable en tant que telle mais contraire la lettre du texte.

Le Haut comit ajoute, enfin, que le jugement par jury ne constitue pas un principe constitutionnel, ce qui est l encore vident puisque le jury est une exception rarissime de nos juridictions pnales mais qui aurait d logiquement le pousser vers une autre voie que celle choisie puisque si le jury n'est pas un principe constitutionnel il peut y tre drog.

Cel tant et ainsi que nous l'avons dej dit, nous ne pouvons pas faire abstraction du fait que d'autres travaux ont prcd les ntres et qu'un projet de loi est actuellement en discussion.

Aprs avoir rappel nos objections, nous proposons donc trois versions pour le
tribunal criminel (s'il n'a pas ou peu de jurs) ou tribunal d'assises (s'il a un jury) en allant de celle qui nous convient le mieux vers celle qui nous convient le moins. Entre un tribunal totalement professionnel et un tribunal d'assises avec un jury comportant un nombre de

jurs suprieur celui des magistrats, il est en effet possible de concevoir un tribunal
criminel avec non pas un jury mais des jurs en nombre infrieur celui des magistrats ce qui aurait l'avantage de mieux prserver (ou de moins atteindre) les Principes fondamentaux de la Rpublique.
II) O faut-il situer cette juridiction?

Il importe de constater que le niveau jusqu' prsent choisi pour la cour d'assises, c'est--dire le dpartement ne correspond rien et ne s'explique que par un conservatisme rcurrent. L'origine est napolonienne et s'expliquait parfaitement l'poque puisqu'elle se

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conformait au systme napolonien de correspondance entre les circonscriptions


administratives et les trois catgories d'infractions et de juridictions (contraventions devant le juge de paix au canton; dlits au chef lieu d'arrondissement; crimes au chef lieu du dpartement). Alors que les deux premires ides ont t abandonnes depuis longtemps on

a conserv le niveau dpartemental pour les crimes parce que personne n'a fait preuve jusqu' prsent d'assez d'indpendance d'esprit pour se demander qu'elle pouvait bien tre
aujourd'hui la justification.de ce rattachement. La rponse va de soi: aucune. Ds lors qu'on opre une rforme importante, il convient de faire retour aux principes gnraux de l'organisation judiciaire et de placer un premier degr de jugement criminel au tribunal de grande instance, parce que c'est le lieu des juridictions de premier degr et de remonter la cour d'assises la cour d'appel o elle aurait d revenir depuis longtemps. On peut cependant adhrer la conception du projet gouvernemental d'un tribunal de premire instance au dpartement dans une perspective dynamique. Mme si des rsistances locales persistantes et difficiles surmonter se font jour, il est

clair que dans la perspective de ce qui nous disons ci-dessus, il conviendrait de faire qu'il n'y ait plus qu'un tribunal de grande instance par dpartement. Nous faisons donc ntre la fixation d'un tribunal criminel l'chelon dpartemental non pas comme une solution qui serait logique dans le cadre de l'organisation judiciaire actuelle, ce qu'elle n'est pas, mais titre de premier pas vers l'organisation rationnelle que nous appelons de nos voeux. Pour le surplus nous proposons bien entendu le retour de la cour d'assises qu'elle soit
ou non seule juridiction criminelle la cour d'appel.

VERSION 2.a) ( 1er degr de juridiction compos d'un tribunal compos de cinq magistrats professionnels)
Article trib. crim. 2a.1 Il est institu un tribunal criminel auprs du tribunal de grande instance sigeant au chef-lieu du dpartement. Exceptionnellement un dcret du Conseil d'Etat peut dcider que le tribunal criminel sigera auprs d'un autre tribunal de grande instance du dpartement. Le premier prsident de la cour d'appel peut, sur les rquisitions du procureur gnral, aprs avis du prsident du tribunal criminel et des chefs des tribunaux de grande instance concerns, dcider par ordonnance motive que les audiences du tribunal criminel se tiendront au sige d'un tribunal autre que celui auquel elles se tiennent habituellement ou, titre exceptionnel, dans tout autre lieu sis dans le dpartement. L'ordonnance est porte la connaissance des tribunaux intresss par les soins du procureur gnral. Le premier prsident de la cour d'appel peut, sur les rquisitions du procureur gnral, et aprs avis de l'assemble gnrale de la cour d'appel, des chefs du tribunal de grande instance sige du tribunal criminel et, le cas chant, du ou des prsidents du tribunal criminel, ordonner qu'il soit form autant de sections du tribunal criminel que les besoins du service l'exigent.

Article trib. crim. 2a. 2. Le tribunal criminel est compos d'un prsident et de quatre assesseurs.

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Il leur est adjoint au moins deux assesseurs supplmentaires. Un assesseur supplmentaire assiste aux audiences des affaires mais ne prend part la dlibration qu'en cas de dfaillance d'un assesseur titulaire constate par ordonnance du prsident.

Article trib. crim. 2a. 3. Le prsident et les assesseurs sont nomms par le Premier prsident de la cour d'appel parmi les magistrats du ressort. La nomination intervient chaque anne au 1er septembre pour la dure de l'anne judiciaire suivante. En cas d'empchement survenu durant l'anne, il est procd au remplacement des membres dfaillants par ordonnance du premier prsident. En cas d'empchement survenu au cours du jugement d'une affaire, le prsident est remplac par le premier assesseur et le second assesseur par l'assesseur supplmentaire. Art. trib. crim. 2a. 4. Les fonctions du ministre public sont assures par le parquet du tribunal de grande instance auprs duquel est institu le tribunal criminel. Le procureur gnral peut, toutefois, dlguer pour exercer ces fonctions tout magistrat du ministre public du ressort de la cour d'appel.
Article trib. crim. 2a. 5. Le tribunal criminel se runit sur convocation de son prsident chaque fois qu'une ou plusieurs affaires doivent tre juges dans les dlais impartis par le Code de procdure pnale.

VERSION 2 b).(1er degr de juridiction avec un tribunal compos de trois magistrats professionnels associs deux jurs) 2
Article trib. crim. 2b. 1. Il est institu un tribunal criminel auprs du tribunal de grande instance sigeant au chef-lieu du dpartement. Exceptionnellement un dcret du Conseil d'Etat peut dcider que le tribunal criminel sigera auprs d'un autre tribunal de grande instance du dpartement. Le premier prsident de la cour d'appel peut, sur les rquisitions du procureur gnral, aprs avis du prsident du tribunal criminel et des chefs des tribunaux de grande instance concerns, dcider par ordonnance motive que les audiences du tribunal criminel se tiendront au sige d'un tribunal autre que celui auquel elles se tiennent habituellement ou, titre exceptionnel, dans tout autre lieu sis dans le dpartement. L'ordonnance est porte la connaissance des tribunaux intresss par les soins du procureur gnral. Le premier prsident de la cour d'appel peut, sur les rquisitions du procureur gnral, et aprs avis de l'assemble gnrale de la cour d'appel, des chefs du tribunal de grande instance sige du tribunal criminel et, le cas chant, du ou des prsidents du tribunal criminel, ordonner qu'il soit form autant de sections du tribunal criminel que les besoins du service l'exigent.

Article trib. crim. 2b. 2. Le tribunal criminel comprend le tribunal proprement dit et deux jurs.
Article trib. crim. 2b. 3. Le tribunal est compos d'un prsident et de deux assesseurs. Il leur est adjoint au moins deux assesseurs supplmentaires.

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Un assesseur supplmentaire assiste aux audiences des affaires mais ne prend part la dlibration qu'en cas de dfaillance d'un assesseur titulaire constate par ordonnance du prsident.
Article trib. crim. 2b. 4. Le prsident et les assesseurs sont nomms par le Premier prsident de la cour d'appel parmi les magistrats du ressort. La nomination intervient chaque anne au 1er septembre pour la dure de l'anne judiciaire suivante. En cas d'empchement survenu durant l'anne, il est procd au remplacement des membres dfaillants par ordonnance du premier prsident. En cas d'empchement survenu au cours du jugement d'une affaire, le prsident est remplac par le premier assesseur et le second assesseur par l'assesseur supplmentaire.

Article trib. crim. 2b. 5. les deux jurs sont tirs au sort avant le jugement de chaque affaire a partir de la liste annuelle du jury dresse conformment l'article Jur. crim. 10 du Code de l'organisation judiciaire comme il est dit l'article (Trib. crim. 2b 6, 2c 6) du code de procdure pnale. Il est galement tir au sort , sur la liste supplmentaire de l'article jur. crim. 11 C.O.J., comme il est dit l'article (Trib. crim. 2b 6, 2c 6) du Code de procdure pnale, un jur supplmentaire. Un jur supplmentaire assiste aux audiences des affaires mais ne prend part la dlibration qu'en cas de dfaillance d'un jur titulaire constate par ordonnance du prsident.
Art. trib. crim. 2a. 6. Les fonctions du ministre public sont assures par le parquet du tribunal de grande instance auprs duquel est institu le tribunal criminel. Le procureur gnral peut, toutefois, dlguer pour exercer ces fonctions tout magistrat du ministre public du ressort de la cour d'appel.
Article trib. crim. 2b. 7. Le tribunal criminel se runit sur convocation de son prsident chaque fois qu'une ou plusieurs affaires doivent tre juges dans les dlais impartis par le Code de procdure pnale.

VERSION 2 c) (1er degr de juridiction avec un tribunal compos de trois magistrats professionnels et un jury de quatre membres)
Article trib. ass. 2c. 1. Il est institu un tribunal d'assises auprs du tribunal de grande instance sigeant au chef-lieu du dpartement. Exceptionnellement un dcret du Conseil d'Etat peut dcider que le tribunal d'assises sigera auprs d'un autre tribunal de grande instance du dpartement. Le premier prsident de la cour d'appel peut, sur les rquisitions du procureur gnral, aprs avis du prsident du tribunal d'assises et des chefs des tribunaux de grande instance concerns, dcider par ordonnance motive que les audiences du tribunal d'assises se tiendront au sige d'un tribunal autre que celui auquel elles se tiennent habituellement ou, titre exceptionnel, dans tout autre lieu sis dans le dpartement. L'ordonnance est porte la connaissance des tribunaux intresss par les soins du procureur gnral.

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Le premier prsident de la cour d'appel peut, sur les rquisitions du procureur gnral, et aprs avis de l'assemble gnrale de la cour d'appel, des chefs du tribunal de grande instance sige du tribunal d'assises et, le cas chant, du ou des prsidents du tribunal d'assises, ordonner qu'il soit form autant de sections du tribunal d'assises que les besoins du service l'exigent.

Article trib. ass. 2c. 2. Le tribunal d'assises comprend le tribunal proprement dit et un jury.
Article trib. ass. 2c. 3. Le tribunal est compos d'un prsident et de deux assesseurs. Il leur est adjoint au moins deux assesseurs supplmentaires. Un assesseur supplmentaire assiste aux audiences des affaires mais ne prend part la dlibration qu'en cas de dfaillance d'un assesseur titulaire constate par ordonnance du prsident.
Article trib. ass. 2c. 4. Le prsident et les assesseurs sont nomms par le Premier prsident de la cour d'appel parmi les magistrats du ressort. La nomination intervient chaque anne au 1er septembre pour la dure de l'anne judiciaire suivante. En cas d'empchement survenu durant l'anne, il est procd au remplacement des membres dfaillants par ordonnance du premier prsident. En cas d'empchement survenu au cours du jugement d'une affaire, le prsident est remplac par le premier assesseur et le second assesseur par l'assesseur supplmentaire. Article trib. ass. 2c. 5. Le jury est compos de quatre jurs titualaires et de deux jurs supplants. Le jury est tir au sort avant le jugement de chaque affaire a partir de la liste annuelle du jury dresse conformment l'articlejur. crim. 10 du C.O.J. comme il est dit l'article (Trib. crim. 2b 6, 2c 6) du code de procdure pnale. Les.deux jurs supplmentaires sont tirs au sort sur la liste supplmentaire de l'article jur. crim. 11 du C.O.J. comme il est dit l'article (Trib. crim. 2b 6, 2c 6) du Code de procdure pnale. Un jur supplmentaire assiste aux audiences des affaires mais ne prend part la dlibration qu'en cas de dfaillance d'un jur titulaire constate par ordonnance du prsident.

Art. trib. ass. 2c. 6. Les fonctions du ministre public sont assures par le parquet du tribunal de grande instance auprs duquel est institu le tribunal criminel. Le procureur gnral peut, toutefois, dlguer pour exercer ces fonctions tout magistrat du ministre public du ressort de la cour d'appel.
Article trib. ass. 2c. 7. Le tribunal d'assises se runit sur convocation de son prsident chaque fois qu'une ou plusieurs affaires doivent tre juges dans les dlais impartis par le Code de procdure pnale.

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Version 1 et 2 de la procdure criminelle.


2 OU 3) DE LA COUR D'ASSISES

Article C. ass. 1. Il est institu une cour d'assises auprs de chaque cour d'appel. Exceptionnellement un dcret du Conseil d'Etat peut dcider que la cour d'assises sigera auprs d'un tribunal de grande instance. Le premier prsident de la cour d'appel peut, sur les rquisitions du procureur gnral, aprs avis des chefs des tribunaux de grande instance concerns, dcider par ordonnance motive que les audiences de la cour d'assises se tiendront au sige d'un tribunal ou dans tout autre lieu. L'ordonnance est porte la connaissance des tribunaux intresss par les soins du procureur gnral. Le premier prsident de la cour d'appel peut, sur les rquisitions du procureur gnral, et aprs avis de l'assemble gnrale de la cour d'appel, du prsident de la cour d'assises et, le cas chant des chefs des tribunaux de grande instance concerns, ordonner qu'il soit form autant de sections de la cour d'assises que les besoins du service l'exigent.
Article C. ass. 2. La cour d'assises comprend la cour proprement dite et un jury.

Article C. ass. 3. La cour est compose d'un prsident et de deux assesseurs. Il leur est adjoint au moins deux assesseurs supplmentaires. Un assesseur supplmentaire assiste aux audiences des affaires mais ne prend part la dlibration qu'en cas de dfaillance d'un assesseur titulaire constate par ordonnance du prsident.
Article C. ass. 4. Le prsident et les assesseurs sont nomms par le Premier prsident de la cour d'appel parmi les magistrats de la cour. La nomination intervient chaque anne au 1er septembre pour la dure de l'anne judiciaire suivante. En cas d'empchement survenu durant l'anne, il est procd au remplacement des membres dfaillants par ordonnance du premier prsident. En cas d'empchement survenu au cours du jugement d'une affaire, le prsident est remplac par le premier assesseur et le second assesseur par l'assesseur supplmentaire.

Article C. ass. 5. Le jury est compos de neuf jurs titulaires et de trois jurs supplants.
Article C. ass. 6. Le jury est tir au sort avant le jugement de chaque affaire partir de la liste annuelle du jury dresse conformment l'article jur. crim. 10 du C.O.J. comme il est dit l'article (C. ass. 1.6) du code de procdure pnale. Les trois jurs supplmentaires sont tirs au sort, sur la liste supplmentaire de l'article jur. crim. 11 du C.O.J. comme il est dit l'article (C. ass. 1.6) du code de procdure pnale Un jur supplmentaire assiste aux audiences des affaires mais ne prend part la dlibration qu'en cas de dfaillance d'un jur titulaire constate par ordonnance du prsident.

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Art. C. ass. 7. Les fonctions du ministre public sont assures par le procureur gnral de la cour d'appel. Le procureur gnral peut, toutefois, dlguer pour exercer ces fonctions tout magistrat du ministre public du ressort de la cour d'appel.

Article C. ass. 8. La cour d'assises se runit sur convocation de son prsident chaque fois (qu'une ou plusieurs affaires doivent tre juges dans les dlais impartis par le Code de procdure pnale (Version 1) ou qu'il a t fait appel d'une dcisions d'un tribunal criminel ou d'assises) (Version 2).

D. DES COMMISSIONS JURIDICTIONNELLES DE LA COUR DE CASSATION STATUANT EN MATIERE PNALE

Article C. cass. 1. La cour de cassation comprend quatre commissions juridictionnelles statuant en matire pnale, a savoir: - une commission de recours contre le retrait de l'habilitation des officiers de police judiciaire; - une commission d'indemnisation des dtentions provisoires abusives; - une commission de rvision des condamnations dfinitives; - une commission d'examen de la cessation anticipe de la priode de suret dcide titre dfinitif.

art. C. Cass. 2. Les commissions juridictionnelles de la Cour de cassation sont composes de trois membres de la Cour et de trois supplants ayant le grade de prsident de chambre ou de conseillers pour les deux premires d'entre elles et de cinq membres pour les deux autres. Elles comprennent au moins un membre de la Chambre criminelle Les membres des commissions juridictionnelles de la Cour de cassation sont dsigns annuellement par le bureau de la Cour. La prsidence est assure par le membre de la Chambre criminelle et en cas de nominations de plusieurs membres de cette Chambre par le premier nomm d'entre eux.
Prcision dans l'unification de la composition, de la prsidence et de la dure de nomination des membres des diffrentes commissions juridictionnelles de la Cour de cassation. Pour le moment il n'y a aucune rglementation d'ensemble, des disparits injustifies (dans le nombre de membres par exemple ou la nomination par le bureau ou l'assemble) et des lacunes incomprhensibles (on ne sait pas pour combien de temps sont nomms les membres de la commission de rvision ce qui a conduit admettre que c'tait une nomination dfinitive!).

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E. DU JUGE DE L'APPLICATION DES PEINES

Article J.A.P. 1. Dans chaque tribunal de grande instance, un ou plusieurs magistrats du sige sont chargs des fonctions de juge de l'application des peines. Ces magistrats sont dsigns par dcret pris aprs avis du Conseil suprieur de la magistrature. Si le juge de l'application des peines est temporairement empch d'exercer ses fonctions le tribunal de grande instance dsigne un autre magistrat pour le remplacer.

Nous maintenons, organiquement comme fonctionnellement le systme actuel de


contrle judiciaire de l'excution des peines. Nous avons toujours t oppose, en effet, toute forme de juridiciarisation de cette excution qui nous paraitrait porter une atteinte excessive l'autorit de la chose juge. Autant une adaptation de nature administrative est acceptable, autant une remise en cause judiciaire opre la plupart du temps par une juridiction de niveau infrieur celle qui aurait statu en dernier lieu nous paraitrait inadmissible. Ajoutons qu'elle postulerait logiquement des possibilits de recours qui feraient qu'il n'y aurait plus jamais de terme aux procdures juriditionnelles.

IV. DES

AUXILIAIRES DES JURIDICTIONS PNALES

A). DE LA POLICE JUDICIAIRE

Article P.J.1. (Rgles gnrales d'organisation)


Reprendre en un seul article les articles 12, 13 et 15.1 C.P.P.

Article P.J.2 (Corps de police) Reprendre l'article 15 C.P.P.

Article P.J.3 Diffrentes catgories d'O.P.J.


Reprendre les alinas 1er, 2 et 3 de l'article 16

Article P.J.4. Conditions d'habilitation

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Reprendre les alins 4 et 5 de l'article 16

Article P.J.5. Procdure de retrait d'habilitation Alina 1er: Article 16.1 C.P.P. Alina 2: Dans le dlai d'un mois partir du rejet explicite ou implicite de cette demande, l'officier de police judiciaire peut former un recours devant la Commission prvue par l'article Cass. 1 du prsent Code.
Alina 3: Article 16.3 C.P.P.

Article P.J.6. Notation des O.P.J.


Reprendre l'article 19.1 1

Article P.J.7

Diffrentes catgories d'A.P.J.

Reprendre l'article 20 alinas 1er et 2

Articles P.J.8 PJ. 14. Procdure disciplinaire de la P.J. Reprendre les articles 224 230 du C.P.P.

On aura not qu'il n'est apport aucune modification de fond au rgime de la police judiciaire et notamment qu'il n'est pas prvu, selon une ide rcurrente, de la rattacher au
ministre de la justice. Cette position se justifie par les considrations suivantes: 1) Il est en toute hypothse impossible de rattacher au ministre de la justice ou aux autorits judiciaires l'intgralit des fonctions de police judiciaire. Dans les cellules policires de base, qu'il s'agisse des commissariats de police ou des

brigades de gendarmerie, les fonctionnaires accomplissent successivement voire


simultanment des activits qui relvent de la police administrative et de la police judiciaire.

Faire que ce fonctionnaire relve, pour les unes de la hirarchie policire et pour les autres de la hirarchie judiciaire poserait des problmes pratiques insurmontables. 2) On pourrait, certes, prvoir un rattachement au ministre de la justice du Directeur de la police judiciaire et au parquet des S.R.P.J. ou autres services spcialiss dans des tches pures de police judiciaire. Mais ce serait crer au sein de la police nationale qu'on a voulu unifier, en 1956, au rsultat de la constatation de certaines drives, des corps intermdiaires htrognes ayant des vocations et des rgles d'action particulires et donc institutionnaliser une guerre des polices dont tout le monde s'accorde, par ailleurs, dnoncer le caractre nocif. Nous avons toujours pens que cel n'apporterait aucun bnfice. Tout au plus pourrait-on conseiller que, rgle ou pratique, le Directeur de la police judiciaire soit choisi parmi les magistrats comme l'est, depuis quelques annes le Directeur de la gendarmerie au Ministre des Armes.

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B. DES AUXILIAIRES CHARGS DE L'EXCUTION DES PEINES.

Article A.P. 1. Le service public pnitentiaire a vocation assurer l'excution des dcisions et sentences pnales qui impliquent restriction ou privation des droits et liberts normalement reconnus aux personnes. Il contribue ainsi l'application du droit et participe au maintien de l'ordre et de la scurit publics. Sous rserve des missions qui peuvent tre confies par la Loi toute autre personne de droit public ou priv, il est assum par une administration de l'Etat place sous l'autorit du garde des Sceaux, ministre de la Justice.
Article A.P. 2. L'Administration pnitentiaire excute les missions qui lui sont confies dans le respect de la dignit des personnes et dans le souci de susciter ou favoriser chez elles l'acceptation des exigences de la vie en socit et des rgles du droit positif. Elle s'efforce de crer les conditions les plus propices un retour en socit qui limite au maximum les risques de rcidive. Article A.P. 3. Le juge d'instruction, le juge des enfants, le prsident de la chambre de contrle de l'instruction, (le prsident du tribunal d'assises), le prsident de la cour d'assises, le juge de l'application des peines, le procureur de la Rpublique et le procureur gnral chacun pour les personnes qui les concernent, exercent une surveillance sur les tablissements pnitentiaires de leur ressort. Ils peuvent les visiter chaque fois qu'ils le jugent opportun et doivent le faire une fois par trimestre. Ils dressent chaque anne conjointement, sous le responsabilit du premier prsident de la cour d'appel, un rapport sur le fonctionnement de ces tablissements que le procureur gnral adresse au Garde des Sceaux, ministre de la justice.

Article A.P. 4. Chaque tablissement pnitentiaire est plac sous le contrle d'une commission de surveillance dont la composition est dtermine par dcret. La commission de surveillance se runit au moins une fois par an. Elle peut charger certains de ses membres de runions plus frquentes ou de missions ponctuelles. Elle peut, par elle-mme ou par certains de ses membres visiter l'tablissement quand elle le juge utile et au moins une fois par an. Elle adresse chaque anne au garde des Sceaux un rapport sur le fonctionnement de l'tablissement auprs duquel elle est institue.

art. A.P. 5. Sauf urgence les dcisions du juge de l'application des peines pour l'individualisation de celles excutes en milieu ferm sont prises au sein d'une commission de l'application des peines comprenant le procureur de la Rpublique, le chef de l'tablissement pnitentiaire et les membres du personnel en charge des dtenus dont la situation est examine.
Article A.P.6.Un comit de probation et d'assistance aux librs au moins, est institu auprs de chaque tribunal de grande instance.

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Il excute, par lui-mme ou par ses membres et sous la direction du juge de l'application des peines, les missions qui lui sont confies par les textes. Un dcret dtermine les modalits d'application de cette mesure.

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CODE DE
PROCDURE PNALE

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LIVRE PRLIMINAIRE
PRINCIPES GNRAUX

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TITRE PREMIER. DE LA PRSOMPTION D'INNOCENCE

Article Premier. Toute personne pnalement poursuivie est prsume innocente des faits qu'on lui reproche. La prsomption d'innocence impose ceux qui l'accusent ainsi qu'aux juridictions d'instruction et de jugement de rechercher et d'tablir, jusqu' la condamnation dfinitive et conformment aux rgles poses par le prsent Code, la preuve de sa culpabilit. Le doute sur le point de fait comme sur le point de droit profite la personne poursuivie. La prsomption d'innocence interdit toute allgation de culpabilit avant le premier jugement de condamnation.
Cet article plusieurs buts.
1) Enumrer l'ensemble des consquences de la prsomption d'innocence: charge de la preuve; bnfice du doute; interdiction des dclarations contraires (ce que n'avait pas fait la loi de 1993 qui avait pris le problme par le petit bout de la lorgnette).

2) Rgler le problme de l'tendue dans le temps de la prsomption d'innocence. En droit franais, la prsomption d'innocence, lorsqu'elle tait non crite, c'est--dire jusqu' la loi du 4 janvier 1993, tait traditionnellement considre comme s'appliquant

jusqu' la condamnation dfinitive (ce qui implique, par exemple, que les condamns l'emprisonnement en premire instance qui sont en instance d'appel, soient toujours considrs par l'Administration pnitentiaire comme tant en dtention provisoire et non en excution d'une condamnation). Dans le droit anglo-saxon, au contraire, la prsomption d'innocence cesse avec la premire condamnation, c'est--dire la condamnation en premire instance ou en appel s'il y avait eu relaxe en premire instance (ce qui, soit dit en passant, permet des observateurs superficiels ou de mauvaise foi de prtendre que notre taux de dtention provisoire est trs suprieur celui de la Grande-Bretagne, ce qui est videmment faux les deux catgories n'tant pas composes de la mme faon). En se rfrant au mot condamnation, sans prcisions, il semble bien que le nouvel article 9.1 du Code civil issu
de la Loi du 4 janvier 1993 ait consacr la solution anglo-saxonne mais ce n'est pas certain car les travaux prparatoires permettent de supposer que le lgislateur n'a pas, en ralit, vu le problme.

Il semble que la bonne solution soit de moduler l'tendue de la prsomption d'innocence en fonction de ses consquences ce que fait le texte propos. Il est normal que
l'accusation supporte la charge de la preuve jusqu' la condamnation dfinitive et il en est de

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mme pour le bnfice du doute. On ne peut, en revanche, faire chec ce qu'on puisse rappeler une condamnation rendue en premire instance ou en appel et qui est de sa nature publique. Le caractre critiquable des dclarations de culpabilit intempestives doit donc s'arrter l. Cette prise de position de bon sens aurait, en outre, l'avantage induit de permettre l'Administration pnitentiaire de revoir ses modes de classement des dtenus, d'adopter une prsentation conforme celle des autres pays europens... et de retirer des
critiques de principe un argument de mauvaise foi mais hlas souvent efficace auprs de ceux qui ne savent pas.

3) Cet article postule qu'on abroge l'article 9.1 du Code civil d la loi du 4 janvier 1993 et qui n'avait rien faire l on on l'a mis. Cette situation surprenante a t justifie par le fait qu'il s'agirait d'un droit de la personnalit ayant ainsi une vocation gnrale et qu'il conviendrait de situer au Code civil considr comme le plus gnral des codes dans cette perspective. L'emplacement choisi la suite de l'article 9 relatif au droit au respect de la vie prive est significatif de ce point de vue. Il n'en manifeste pas moins une erreur. Une vidente diffrence oppose, en effet, le respect de la vie prive et celui de la prsomption d'innocence: alors que le premier a essentiellement des effets civils (mme si certaines et

certaines seulement de ses violations sont pnalement sanctionnes), la prsomption


d'innocence ne concerne, elle, que le droit pnal ou, tout au moins la matire pnale au sens que la Cour europenne des droits de l'homme donne cette expression. Elle n'a rien faire au Code civil. Les consquences (partielles) de la prsomption qu'envisage l'article 9.1 (publication de dmentis et indemnisation) seront reprises plus loin dans le texte (Cf. articles 130 et 133).

4) L'alina 2 prend position sur un dbat doctrinal dans le sens le plus favorable la prsomption d'innocence. Personne ne met en question que le doute sur le point de fait (incertitude de l'infraction, incertitude de la participation de la personne poursuivie, etc...) doit profiter la personne poursuivie. En revanche une partie de la doctrine possiblement majoritaire estime qu'il ne doit pas en tre de mme du doute sur le point de droit (difficult

d'interprtation du texte d'incrimination qui serait susceptible de plusieurs sens... ou d'aucun sens du tout - s'est vu -). Dans ce cas la doctrine pense que les juridictions doivent tre libres de leur interprtation et qu'elles peuvent ventuellement retenir la plus dfavorable la personne poursuivie. Nous ne voyons personnellement aucun argument
srieux en ce sens (le lgislateur n'a qu' rdiger ses textes proprement!) et nous le disons.

Article 2. Toute personne qui fait l'objet d'une procdure pnale doit tre mise en mesure de suivre le dveloppement de celle-ci. A cet effet elle est ventuellement pourvue gratuitement, sur sa demande ou l'initiative de tout officier de police judiciaire ou de tout magistrat saisi de la cause, d'un interprte qui s'exprime dans une langue qu'elle comprend. Cet interprte ne doit pas tre impliqu dans les faits ou la procdure. S'il n'est pas asserment il prte serment d'apporter son concours la justice en son honneur et conscience.

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Ces rgles s'appliquent la personne dont le handicap d'expression est la surdi-mutit.


Obligation de bon sens et qui est, au surplus, impose par la Convention europenne des droits de l'homme en ce qui concerne la personne poursuivie. Cet article tait l'article 12 du projet originaire. Il a t scind en deux articles, celui-ci qui pose le principe de l'assistance et l'article 46 qui l'applique aux interrogatoires et auditions.

TITRE 2. DE L'OBLIGATION DE MOTIVATION

Article 3. Sauf lorsqu'il s'agit d'un choix de personnes et dans les cas o les intrts fondamentaux de la Nation et des secrets de la dfense nationale seraient en jeu, toute autorit judiciaire doit donner toute dcision prise par elle une motivation spcifique, prcise et dtaille se rfrant aux faits de la cause et aux arguments juridiques qui permettent de lui apporter une solution.
Il s'agit ici d'une conscration absolument gnrale d'un devoir de motivation. Il
importe de relever que le texte ne parle pas de juridiction judiciaire mais d'autorit judiciaire.

La rgle s'applique donc non seulement aux dcisions juridictionnelles mais aussi aux dcisions d'administration judiciaire. Le prsident d'une chambre de contrle de l'instruction qui refuse un appel immdiat ou le Premier prsident qui refuse de faire droit une demande de rcusation doivent dire pourquoi. Le juge de l'application des peines qui accorde une
rduction de peine ou une permission de sortir doit faire de mme.

Il s'agit l d'une rvolution. Mais d'un intrt essentiel. Il est profondment anormal en dmocratie qu'une autorit publique quelle qu'elle soit puisse imposer une dcision un citoyen quel qu'il soit, sans lui dire pourquoi. Cette rgle devrait tre une rgle gnral de la vie publique. N'ayant pas t charge de rflchir la rforme de l'Etat, nous ne pouvons la suggrer avec une application toute l'administration publique quelque souhaitable que nous paraisse cette solution, mais nous pouvons toujours la conseiller trs fermement dans le domaine qui nous a t confi. La question a t longtemps obscurcie dans l'ordre juridictionnel par une confusion entre la motivation et l'ouverture contre la dcision considre d'une voie de recours. C'est l une erreur qui doit cesser. S'il est clair qu'une voie de recours ne peut tre exerce que contre une dcision motive, cel ne postule nullement qu'une dcision motive implique un recours et encore moins qu'une dcision contre laquelle un recours n'est pas ouvert doive tre non motive. La motivation a sa vertu en elle-mme dont nous pensons qu'elle doit tre
gnrale et qui dpasse largement la possibilit technique d'expliciter un recours.

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Ajoutons que dans notre esprit le principal destinataire de ce conseil judicieux est la Chambre criminelle de la Cour de cassation et un double titre: 1) pour son usage personnel et pour qu'elle renonce la satisfaction qui semble particulirement aige chez elle de soumettre ses lecteurs un jeu de piste agrment de motivations squelettiques et/ou sibyllines; 2) pour qu'elle se dcide imposer et contrler effectivement la suffisance des motifs invoqus par les juges du fond et surtout a censurer les clauses de style qui s'appliqueraient de la mme faon quels que soient les termes de l'affaire en cause.

N.B 1. Il va de soi qu'il ne sera plus indiqu dans la suite des textes que telle ordonnance ou dcision doit tre motive puisqu'il s'agit d'une rgle gnrale. N.B. 2. Disposition de coordination: suppression de l'article 132.19 al. 2 C.P. qui impose une motivation des peines d'emprisonnement. Toutes les peines doivent, dans notre nouveau systme, tre motives du point de vue de leur choix, de chacune de leurs modalits et de leur quantum (Cf. article 385).

TITRE 3 . DE LA PREUVE PNALE

L'objectif poursuivi par la procdure pnale est d'aboutir un degr raisonnable de


certitude eu gard aux faits et la personne qu'on juge ce qui passe par un rassemblement et un examen de preuves pnales. Depuis le soupon de commission d'une infraction jusqu' la

dcision finale, on ne fait, tous les stades de la procdure, que discuter de problmes de preuve qui ne se distinguent que par le fait qu'on ne demande pas le mme degr de vraisemblance ou de certitude tous les chelons du procs. Or il n'y a jamais eu aucune thorie gnrale de la preuve pnale ni aux Codes pnaux ancien ou nouveau, ni au Code d'instruction criminelle, ni au Code de procdure pnale, mais simplement a et l des dispositions parses traitant de questions diverses relatives l'un ou l'autre des trois problmes traditionnellement poses par la question de la preuve. Tout problme de preuve, quel que soit le cadre juridictionnel dans lequel il se situe, soulve invitablement, en effet, trois questions : qui doit prouver? Comment doit-on prouver? Jusqu'o doit-on apporter la preuve de ce qu'on affirme? A ces trois questions, la procdure pnale apporte trois rponses sous la forme de trois principes admis par tous, dans leur essence, depuis la Rvolution, mais dont la conccration n'a jamais t vraiment faite et dont l'application ne laisse pas, en consquence, de soulever de graves incertitudes. A la question Qui doit prouver? la procdure pnale rpond par le principe de la prsomption d'innocence. La personne pnalement poursuivie doit tre prsume innocente jusqu'au moment o elle sera effectivement condamne. Cel emporte la consquence que ce sont les autres acteurs du procs pnal qui doivent faire la preuve de sa culpabilit. Il importe

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cependant de rappeler qu'en droit interne le principe de la prsomption d'innocence n'a t consacr (mal, au surplus) qu'en 1993 alors qu'il n'tait jusque-l qu'voqu incidemment par la Dclaration des droits de l'homme et du citoyen de 1789. A la question Comment doit-on prouver?, la procdure pnale rpond par le principe de la libert de la preuve. Les modes de preuve admissibles ne sont pas limits, tout lment de preuve est susceptible d'tre utilis quelle que soit sa consistance. Mais loin de figurer une place digne du principe gnral qu'il est, en ralit, le principe de la libert de la preuve ne se trouve qu'voqu, l encore incidemment, au chapitre de la procdure correctionnelle l'article 427. A la question Jusqu'o doit-on prouver? la procdure pnale rpond par le principe de l'intime conviction du juge. Il n'y a ni reine des preuves ni preuve absolue. Les magistrats se dterminent en fonction de l'effet qu' produit, sur leur intime conviction, la balance des preuves. Mais ce principe ne figure, lui, que dans la procdure criminelle dans la fameuse Adresse aux jurs ce qui cre, l encore une grande incertitude sur le point de savoir s'il ne concerne que les juridictions de jugement ou s'il doit s'appliquer aussi aux juridictions d'instruction. Il est parfaitement inadmissible que des questions aussi fondamentales de la procdure pnale soient traites avec une pareille dsinvolture source de nombreuses polmiques doctrinales et inventions ou approximations jurisprudentielles. Il faut rendre, dans un Code de procdure pnale digne de ce nom, son minence la preuve.

CHAPITRE PREMIER. PRINCIPES GNRAUX

Article 4. La preuve de la culpabilit de la personne poursuivie repose titre principal sur l'accusation. Le ministre public doit tablir la ralit et la qualification juridique des faits ainsi que l'existence de tout lment susceptible d'avoir une influence sur ceux-ci; la participation ces faits de la ou des personnes qu'il dsire poursuivre; la possibilit juridique de la poursuite; l'existence chez la personne poursuivie de l'intention coupable requise par le texte d'incrimination; l'absence de tout fait justificatif ventuel. Ds lors que la personne poursuivie en a invoqu d'existence, le ministre public doit dmontrer l'absence de toute cause de disparition ou d'attnuation de la responsabilit de la ou des personnes poursuivies ainsi que de disparition ou d'attnuation des peines encourues par elles.
1) La remarque titre principal l'alina 1er a pour but de manifester notre attachement une mthode continentale par opposition la mthode anglo-saxonne. Si l'accusation se voit imposer la preuve titre principal c'est que d'autres (les magistrats
d'instruction et de jugement) y participent aussi (Cf. article 8).

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2) A la fin de l'alina 2, nous imposons au ministre public de prendre l'initiative de dmontrer l'absence des faits justificatifs (ordre de la loi et commandement de l'autorit lgitime; lgitime dfense; tat de ncessit), lorsqu'il y a lieu de douter naturellement, ce qu'implique le mot ventuel. C'est une rvolution qui va obliger modifier le Code pnal quant la lgitime dfense. L'explication est que le lgislateur et une grande partie de la doctrine qui a inspir la solution du Code pnal (article 122.5 et 122.6) commettent une erreur fondamentale d'analyse. Les faits justificatifs ne sont pas des excuses ou des exceptions qui feraient disparaitre une responsabilit pnale constitue (ce qui rend littralement monstrueux l'intitul du chapitre du Code pnal qui les contient Des causes d'irresponsabilit ou d'attnuation de la responsabilit!), ce sont des lments constitutifs ngatifs de l'infraction qui l'empchent de naitre. Quelqu'un qui tue en tat de lgitime dfense n'est pas excus d'un meurtre qu'il aurait commis, le meurtre ne s'est jamais produit faute d'un lment constitutif (l'lment injuste dont la constitution a t bloque par la lgitime dfense). Dans la mesure o l'absence d'un fait justificatif est donc un lment constitutif de l'infraction, il est normal que le ministre public en fasse la preuve (c'est--dire la preuve de
son inexistence) au mme titre que les lments matriel et moral.

Dans la premire version de ce texte, nous avions cru utile de maintenir une prcision particulire pour ce qu'il est convenu d'appeler les cas privilgis de lgitime dfense (irruption de nuit dans un domicile, vol avec pillage). L'ide tait de maintenir ici au ministre public une obligation de justification plus forte qu'en prsence de faits justificatifs ordinaires. Cette ide ne nous parait pas cependant, et la rflexion, s'imposer. Nous avons donc retir toute rfrence ces cas jusqu' prsent privilgis mais qui n'ont plus l'tre ds lors que la preuve de l'absence de tout fait justificatif pse sur le ministre public. [ Disposition de coordination indispensable, abroger l'article 122.6 du Code pnal; Voeu trs ferme pour qu'on re-rdige conformment au droit tous les faits justificatifs du Code pnal (article 122.4 122.7) et qu'on veuille bien, ou bien les retirer d'un chapitre qui se place sur l'gide de la responsabilit (pour qu'on parle de responsabilit il faut qu'il y ait quelque chose dont on doive rpondre, en l'occurence une infraction, or ici il n'y a rien, l'infraction n'tant pas ne) ou bien qu'on rintitule convenablement ce chapitre et ses subdivisions ].

3) L'alina 3 a pour but de rgler le problme des vraies exceptions (excuses


absolutoires ou attnuantes, par exemple). Ici il y a un dbat.

La question est celle de savoir quelle est, pour le droit de la preuve, l'importance de l'autonomie reconnaitre au droit pnal. En effet, les rgles rgissant la charge de la preuve de droit priv sont bien connues et s'expriment par le double adage latin Actori incumbit probatio (c'est au demandeur tablir ce qu'il prtend), mais aussi Reus in excipiendo fit actor (le dfendeur qui invoque en dfense certaines choses nouvelles doit les prouver). La question est donc de savoir si ces rgles concernent le droit pnal en sorte que la personne

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poursuivie qui invoquerait un moyen de dfense (une excuse, par exemple) doit le prouver ou si, au contraire, la prsomption d'innocence du droit pnal met la personne poursuivie

l'abri de toute charge de preuve, le ministre public devant tablir aussi bien l'absence
d'lments dcharge que les lments charge. Dans un quasi-silence de la loi actuellement existante ou, au moins, dans la trs grande variabilit des solutions partielles qu'elle donne sur tel ou tel point particulier trois positions doctrinales s'observent. Une premire attitude prtend que les adages civils constituent un droit commun de la preuve juridictionnelle qui doit tre respect par toutes les branches de ce droit. Le ministre public ayant dmontr qu'une personne en a injuri une autre, par exemple, c'est elle, si elle prtend avoir t provoque, tablir l'existence des faits d'excuse de provocation car il s'agit d'une situation exceptionnelle qui dclenche le jeu de la maxime Reus in excipiendo fit actor. C'est le point de vue trs largement majoritaire en jurisprudence. La deuxime attitude doctrinale, diamtralement oppose la premire, consiste considrer qu'il y a, sur ce point, une autonomie complte de la preuve pnale et que le principe de la prsomption d'innocence fait obstacle ce que la personne poursuivie ait quoi

que ce soit prouver. Le ministre public doit donc prendre l'initiative, et dans toute poursuite, non seulement de dmontrer que les lments positifs qui la permettent existent, mais encore qu'il n'y a rien qui y fasse obstacle. Dans notre exemple, le ministre public devrait prendre spontanment l'initiative de dmontrer qu'il n'y avait aucune excuse. Enfin, une troisime branche de la doctrine, en quelque sorte intermdiaire, consiste prconiser une diffrence entre ce qu'on pourrait appeler la charge de la preuve, d'une part, et la charge de l'allgation, d'autre part. Le ministre public n'a pas prendre, dans toutes les poursuites engages, l'initiative de dmontrer que rien ne s'y oppose parce que ce serait long et, la plupart du temps inutile (l'immense majorit des injures n'a pas t prcde d'une provocation). Mais il devrait faire la preuve de ces faits ngatifs chaque fois que la personne poursuivie a allgu l'existence de l'un ou l'autre d'entre eux avec suffisamment de vraisemblance. Dans cette position, la personne poursuivie n'a pas dmontrer le fait exceptionnel qu'elle invoque, mais elle a l'obligation de l'allguer en sorte que si elle ne le fait pas le ministre public n'a pas prendre l'initiative d'en dmontrer l'absence. C'est cette troisime voie, de bon sens, que consacre le texte.
N.B. Il ne nous parait pas indispensable, dans la ligne de ce qui est dit ci-dessus, de modifier l'article 122.3 du Code pnal qui impose la personne poursuivie de prouver

l'erreur de droit qu'elle prtend avoir commise. En effet, cette erreur ne nous parait vritablement susceptible d'tre ralise que si l'agent a t induit en erreur par quelqu'un, une administration, le plus souvent. Dans ce cas il est seul en possession des lments qui peuvent tablir qu'il s'est tromp avec des raisons. On peut donc considrer la rgle que la
preuve lui incombe comme une drogation justifie et particulire la rgle gnrale tablie

ci-dessus.

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Article 5. La loi peut prvoir des prsomptions relatives certains des lments mentionns l'article prcdent. Ces prsomptions sont toujours susceptibles de preuve contraire.
Cet article un double but: 1) En disant que la loi peut prvoir des prsomptions, la formule prcise que ce droit n'est que celui de la loi. Elle condamne donc la jurisprudence qui a tendance crer, elle aussi, certaines prsomptions (par exemple dans le cas de la diffamation et de l'injure, qu'en marge des texte, la jurisprudence prsume faites de mauvaise foi). 2) Il prcise, d'autre part, que, conformment la jurisprudence de la Cour europenne

des droits de l'homme les prsomptions ne peuvent tre envisages que jusqu' preuve contraire.

Article 6. La victime constitue partie civile peut l'tablissement de la preuve pnale dans les limites de la loi.

participer

Au-dl de ce qu'il dit cet article pour but de casser la jurisprudence de la Chambre criminelle sur la question. La Chambre criminelle estime que la partie civile peut dposer tout ce qu'elle veut comme lment de preuve l'appui de son action civile sans se soucier de la faon dont elle

l'a recueilli. C'est ainsi qu'elle a rcemment accept comme preuve un document que la victime avait vol chez celui qu'elle prtendait coupable ou encore des enregistrement sauvages raliss par la partie civile des conversations qu'elle avaient eues avec la personne poursuivie (avant, aprs et peut-tre mme pendant des relations sexuelles qu'ils taient en train d'entretenir!).
L'argument de la Chambre criminelle est de dire que ce que la victime dpose concerne

son action civile aux fins d'indemnisation et ne constitue donc pas une preuve pnale. L'ennui c'est qu'il n'y a pas de sparation vritable entre le dossier pnal et le dossier civil et que les lments de preuve dposs par la partie civile peuvent ensuite et trs officiellement servir de base la condamnation pnale proprement dite. Ce sont donc bien de vritables preuves pnales, de fait, peut-tre mais il n'importe. La position de la Chambre criminelle est donc inadmissible. Ds lors qu'une preuve est dpose au dossier pnal, elle doit avoir respect toutes les rgles prvues pour lui et quoi
servirait de limiter au juge d'instruction et d'interdire aux policiers, par exemple, de procder

des enregistrements tlphoniques si les particuliers peuvent le faire sans aucun contrle, puis dposer leurs enregistrements au dossier ce que la Chambre criminelle trouve tout fait normal. La rdaction a pour but de tenir compte du fait que la victime ne peut pas respecter l'ensemble des rgles impose aux autorits publiques (elle n'a pas la possibilit de faire une vritable perquisition) mais qu'on doit lui imposer de s'en rapprocher le plus possible et en tout cas d'tre loyale.

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Article 7. La personne poursuivie n'est tenue de participer ni au rassemblement ni la discussion des preuves produites contre elle ou en sa faveur. Elle peut garder le silence. Toutefois, si elle souhaite bnficier d'une cause d'exemption ou d'attnuation de sa responsabilit ou de la peine encourue, elle doit en invoquer l'existence conformment l'article 4.
1) Expression directe du droit au silence 2) Suite de l'article 4.

Article 8. Les juridiction d'instruction et de jugement ont le devoir de dployer tous leurs efforts en vue de la manifestation de la vrit. Elles participent au rassemblement et la discussion des preuves.
Expression continentale de la preuve. La collectivit a un droit la vrit que doivent rechercher, pour ce qui les concerne, tous les acteurs publics du procs pnal y compris, naturellement, dans les conceptions qui sont traditionnellement celles de la France, les juridictions de jugement qui ne doivent pas

s'en tenir la passivit et la neutralit de leurs homologues du droit anglo-saxon. Sont


aussi maintenus au sein de la procdure de jugement l'interrogatoire des prvenus et accuss par le prsident de la juridiction, le droit de celle-ci de poser des questions aux tmoins et le pouvoir discrtionnaire du prsident de la cour d'assises.

Article 9. La preuve pnale est libre. Sont toutefois irrecevables les lments de preuve recueillis au moyen d'infractions pnales. Un lment de preuve n'est, d'autre part, recevable qu'autant que la procdure prvue pour son rcollement a t intgralement et rgulirement respecte et que la mise en oeuvre de cette procdure ne porte pas atteinte la dignit de la personne humaine.
L'alina 2 est une autre rponse la jurisprudence de la Chambre criminelle voque ci-dessus propos de l'article 6. L'alina 3 a pour but de complter le principe de libert de la preuve par le principe de sa lgalit: on peut admettre n'importe quelle pice mais il faut que la perquisition et la saisie aient t rgulires et n'importe quel tmoignage condition qu'il n'ait pas t recueilli sous la torture ni avec l'usage d'un prtendu dtecteur de mensonge, etc...

Article 10. Tout lment de preuve doit tre communiqu toutes les parties en cause dans les conditions dfinies par le prsent Code et soumis leur dbat contradictoire.
Article 11. Aucune preuve n'a une valeur suprieure celle des autres. La loi peut toutefois prvoir, titre exceptionnel, que certains procsverbaux de constatation d'infractions feront foi jusqu' preuve contraire. Tout procs-verbal ou rapport n'a de valeur probante que s'il est rgulier en la forme, si son auteur a agi dans l'exercice de ses fonctions et a

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rapport sur une matire de sa comptence ce qu'il a vu, entendu ou constat personnellement.
1) Rappel du principe de l'quivalence des preuves notamment en direction de l'aveu. 2) Dans certaines matires technique il est pratiquement indispensable l'efficacit de la poursuite de donner une valeur particulire leurs procs-verbaux de constatation. Cet article a toutefois pour objet de rduire la porte de ces procs-verbaux. Aujourd'hui il en existe qui font foi jusqu' inscription de faux. La rdaction actuelle en supprime la possibilit ce qui est conforme la libert individuelle et impos par la Convention europenne des droits de l'homme.

Article 12. Le ministre public et les juridictions d'instruction apprcient, pour renvoyer en jugement, l'existence de charges suffisantes. Les juridictions de jugement statuent selon leur intime conviction.
Nouvel article de principe prenant une position claire dans une controverse connue entre ceux qui pensent que le principe d'intime conviction est d'application gnrale devant
les juridictions d'instruction et de jugement et ceux qui limitent le principe ces dernires. Nous estimons que la rgle de l'intime conviction ne doit pas jouer pour les juridictions d'instruction dont le rle n'est que de relever des charges suffisantes qui sont des lments

objectifs qui doivent exister et tre numrs mais dont elle n'a pas valuer la force de conviction.
En revanche, la juridiction de jugement ayant prendre position doit valuer la valeur des preuves. Dans ce cadre, elle fait cette valuation en fonction de son intime conviction.

CHAPITRE 2. DE QUELQUES REGLES OU MODES DE PREUVE PARTICULIERS EN MATIERE DE PREUVE

Nous allons traiter d'abord de trois modes de preuve dont la rglementation est
identique quelle que soit la phase du procs o ils prennent place: les perquisitions et saisies, les apprhensions de communications et l'expertise. En outre, deux d'entre eux, les perquisitions et les saisies, d'une part, et l'interception

des correspondances ou conversations prives, de l'autre, posent de graves questions de


principe qui justifient un traitement initial. Ces deux questions ont, en effet en commun de poser deux problmes identiques dans

les deux cas mais diffrents l'un de l'autre et qui ne sont pas toujours intgralement bien perus ni bien traits. Perquisitions et interception des communications doivent tre prcisment rglementes parce qu'elles posent, d'une part et en esprit, une question de

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protection et de l'intimit des personnes et , d'autre part et techniquement un problme de


garantie de la provenance et de la fiabilit de la preuve qui doit en maner.

SECTION 1. DES PERQUISITIONS ET DES SAISIES

La question des perquisitions et des saisies a actuellement un rgime de fond relativement satisfaisant mais un traitement formel absurde. La rglementation gnrale se trouve en effet dans le cadre de l'enqute de police de flagrant dlit et les diffrents articles
qui en traitent ne sont pas spcifiques car beaucoup d'entre eux se rfrent en mme temps

d'autres actes que les policiers accomplissent dans le cadre de l'enqute de flagrance. Il convient donc de reprendre le problme globalement mais strictement et de le prciser sur certains points douteux ou discutables.

Article 13. On peut oprer une perquisition dans tout lieu public ou priv et dans tout vhicule appartenant une personne qui parait implique dans la commission d'une infraction pnale ou dtenir des pices ou objets relatifs aux faits poursuivis ainsi que dans tous lieux ou vhicules o peuvent se trouver des objets dont la dcouverte serait utile la manifestation de la vrit. Aux mmes fins, on peut aussi oprer une fouille corporelle dans le respect de la dignit humaine.
Cet article a pour but de clarifier deux questions actuellement pendantes et qui, non rglementes par la loi donnent lieu des pratiques divergentes: celle de la fouille des vhicules et des personnes. 1) On n'a jamais dout qu'il tait possible de perquisitionner dans un vhicule si cel s'avrait utile mais on a discut d'une part de la procdure employer et, d'autre part du point de savoir si le vhicule devait avoir un lien avec une infraction. La jurisprudence a jug, sur le premier point, que la voiture n'tant pas un domicile, il n'y a pas lieu d'appliquer la procdure prvue pour la perquisition. Un projet de loi vot en 1976 avait, quant au second point, tendu le droit de fouille tout vhicule stationnant sur la voie publique sans qu'il soit ncessaire d'invoquer un lien quelconque avec une infraction. Mais il a t annul par le Conseil constitutionnel. La rgle suivie aujourd'hui est donc, d'une part, la ncessit que le vhicule ait un lien avec une infraction mais, d'autre part, le fait qu'on n'a pas
respecter la rglementation gnrale de la perquisition. Si le premier point n'est pas discutable, le second appelle des rserves. Les formalits

de la perquisition n'ont pas seulement pour but de protger l'intimit de la vie prive, elles ont aussi pour objet de garantir la fiabilit des dcouvertes qu'on peut y faire. Or le risque de

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contestation de ce point de vue est identique que l'on fouille un vhicule ou un appartement et nous pensons, par consquent, qu'il faut tendre la procdure de perquisition aux vhicules.

2) Code de procdure pnale et Code d'instruction criminelle n'ont ni l'un ni l'autre envisag distinctement la question de la fouille corporelle c'est--dire des recherches effectues sur la personne mme. Le problme est complexe en raison de l'ambivalence de la fouille corporelle. Celle-ci peut en effet tre mene dans un double objectif. Elle peut tre pratique, d'abord, pour mettre en vidence certains lments de preuve pnale. Mais elle peut tre aussi effectue pour prvenir des troubles (vrifier qu'une personne arrte n'est pas porteuse d'une arme, par exemple). Or, dans le premier cas il s'agit de police judiciaire et de procdure pnale et dans le second de police administrative et de droit public. La solution parait donc tre de ne soumettre la procdure pnale que le premier ordre de recherche ce que nous faisons ici en prcisant qu'il s'agit de la recherche des lments de preuve d'une infraction pnale Il va de soi que la fouille ne peut tre pratique que dans le cadre d'une recherche policire ou judiciaire ouverte pour une autre cause et non pour mettre en vidence une infraction qui ne serait pas encore dcouverte et qui ne serait pas apparente (Cf. ci-dessous,
article 89 la dfinition de l'infraction flagrante). c'est encore ce que dit le texte.

Article 14. Sauf appel de l'intrieur et dfaut de dispositions lgales contraires, il ne peut tre procd une perquisition dans un domicile aprs vingt et une heures ni avant six heures.
La rglementation horaire, qui a ici pour seul but la protection de l'intimit, ne joue que pour un lieu priv. Il peut donc tre perquisitionn tout moment dans un lieu public, et une fouille peut tre opre dans un vhicule et sur une personne ds lors qu'ils se trouvent dans un lieu public.

Dans la premire version de ce texte nous avions tendu la limitation horaire tout lieu priv. On nous a fait cependant observ que cette formule pouvait donner lieu difficults alors que certains types de criminalit pouvaient exiger des contrles dans certains lieux dont le caractre public ou priv pouvait prter discussion (qu'en est-il d'un club dit priv, par exemple?). C'est la raison pour laquelle nous rservons la limitation horaire au domicile.

Article 15. Les perquisitions au cabinet de professionnels tenus au secret ne peuvent tre effectues que par un magistrat et en prsence de la personne responsable de l'ordre ou de l'organisation professionnelle auxquels appartient l'intress ou de son reprsentant.
Sous le rgime du Code d'instruction criminelle, muet sur ce point, la pratique avait mis en place une procdure protectrice du secret professionnel. Il tait dcid, en premier lieu, qu'une perquisition de cette nature ne pouvait avoir lieu que dans le cadre d'une instruction prparatoire et l'initiative du juge. La perquisition tait effectue, d'autre part et

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en pratique, certes en prsence du juge d'instruction, mais par le btonnier ou le prsident du conseil de l'ordre auquel appartenait le professionnel chez qui on perquisitionnait. Le juge

d'instruction leur faisait part de ce qu'il cherchait et c'taient ces personnes qui prenaient connaissance des documents dtenus et remettaient au juge ceux qui taient recherchs. Les pices couvertes par le secret n'taient donc lues que par une personne elle-mme tenue au secret et au surplus garante du respect des rgles professionnelles ce qui tait trs satisfaisant. Les rdacteurs du projet de Code de procdure pnale attestent avoir voulu entriner cette pratique. Ils ont seulement eu le tort de ne pas le dire clairement. Les articles 56 et 96 du Code de procdure pnale se bornent, en effet, crire que l'auteur de la perquisition a l'obligation de provoquer pralablement toutes les mesures utiles pour que soit
assur le respect du secret professionnel ce qui a provoqu toute une srie de perturbations.

En premier lieu, la jurisprudence qui a suivi le Code de procdure pnale a immdiatement adopt une attitude en dsaccord avec la pratique antrieure. Elle a jug que seul le juge d'instruction pouvait oprer une perquisition en sorte que si l'on continue convoquer le btonnier ou le prsident de l'ordre considr, c'est uniquement titre d'autorits morales. Outre son dsaccord avec la volont des rdacteurs du Code, cette jurisprudence avait l'inconvnient de crer, par la force des choses, une distinction entre la perquisition dans un cabinet mdical et les autres. La technicit du domaine mdical
empche, en effet et, en fait, de suivre la rgle cependant affiche selon laquelle c'est le juge

d'instruction personnellement qui perquisitionne. Celui-ci est, en effet, plac dans


l'obligation pratique de se faire accompagner par un mdecin-expert qui prend connaissance des dossiers alors que la perquisition opre par le prsident du conseil de l'ordre des mdecins viterait cette complication. Loin de mettre un terme ces distinctions injustifies, le lgislateur rcent avait encore renchrit sur ce dviationnisme puisqu'une loi du 30 dcembre 1985 avait ajout un article 56.1 nouveau au Code de procdure pnale qui prsentait un double dfaut. Il entrinait, en premier lieu, la jurisprudence antrieure en ne prvoyant la perquisition que par un magistrat, en prsence du btonnier. Il ne visait, d'autre part, que les perquisitions effectues dans les cabinets d'avocats ce qui, pris la lettre, pouvait laisser supposer qu'il rendait au droit commun des perquisitions les recherches dans les cabinets des autres professionnels tenus au secret. L'ide de viser distinctement le cabinet d'avocat procde, cependant, d'une confusion

trs nette entre deux questions distinctes: la question du risque de violation du secret professionnel, en gnral, c'est--dire l'gard de tous les clients du professionnel
concern, que fait courir une perquisition intempestive, difficult qui est commune tous les professionnels tenus au secret et la question de l'atteinte aux droits de la dfense, qui est bien propre aux avocats, mais qui n'a rien voir avec celle ici examine. Fort heureusement, la loi du 4 janvier 1993 est venue ajouter l'article 56.1 un alina 2 tendant expressment les formalits prvues l'alina premier pour l'avocat au mdecin, notaire, avou et huissier. Mais on peut encore juger: 1) que cette numration n'est pas suffisante (et l'expert -comptable? ); 2) qu'il n'y a aucune raison de dissocier le cas de l'avocat

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qui, pour le moment est toujours trait distinctement alors que, du point du vue qui nous concerne, il n'est pas spcifique. Quant revenir expressment la mthode pratique sous le rgime du Code d'instruction criminelle, il faut distinguer. Nous ne voyons aucune raison de rserver la perquisition un juge d'instruction. L'exigence d'un magistrat (qui peut donc tre du ministre public) suffit. Sur le point de savoir qui procde la perquisition, la mthode antrieure continue nous paraitre meilleure, mais on peut craindre qu'avec l'coulement du
temps, un retour celle-ci ne soit mal perue par les praticiens de la police et de la justice.

C'est pourquoi nous ne proposons pas de la rtablir.

(Article 15b. Les perquisitions dans des locaux universitaires ne peuvent tre faites que par un magistrat et en prsence du responsable universitaire de ces locaux ou de son reprsentant).
Cette disposition est prsente entre parenthse et avec un numro bis car nous avons un doute sur son opportunit. La question de la perquisition dans les locaux universitaires est douteuse parce que plusieurs textes successifs ont t adopts sans qu'on puisse tre parfaitement certain que les

derniers ont abrog les premiers. Un dcret du 15 novembre 1811 prvoyait qu'on ne pouvait pntrer de force dans des locaux universitaires qu'en cas de flagrant dlit, d'incendie et de demande de secours de l'intrieur. Hors ces cas, une autorisation crite devait tre donne par le procureur de la Rpublique ou le procureur gnral. Doit-on
considrer que ce texte a t abroge par la mise en application du Code de procdure pnale de 1958 dfaut d'une prcision expresse? Sur la base des principes gnraux du droit, c'est

douteux parce qu'il s'agit d'un texte spcial en prsence du texte l'vidence gnral qu'est le Code. En outre un dcret de 1971 fait rfrence celui de 1811. Mais il est vrai qu'il ne serait pas au pouvoir de l'autorit rglementaire de ressusciter un texte abrog s'il l'avait effectivement t par la mise en vigueur du Code de procdure pnale. La situation textuelle est donc ambigu et toutes les opinions se manifestent en doctrine.

Il est vident qu'une prise de position s'impose devant ce dsordre textuel. En revanche nous ne sommes pas persuade qu'il faut un rgime plus restrictif que de droit commun pour les locaux universitaires. La question est, nos yeux ouverte. Si l'on maintient un rgime spcifique, il faut, comme le fait le texte propos exiger la
prsence d'un responsable universitaire car le seul motif de restriction, s'il y en a un, est tir

d'une ncessit de protger la pense et la recherche et un responsable administratif d'universit ne peut suffire cel.

Article 16. Les perquisitions dans les locaux d'une entreprise de presse ne peuvent tre effectues que par un magistrat qui veille ce que les investigations conduites ne portent pas atteinte au libre exercice de la profession de journaliste et ne constituent pas un obstacle ou n'entrainent pas un retard injustifi la diffusion de l'information.

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Reprise de l'actuel article 56.2


N.B. Prcisons propos de cette reprise de texte de l'actuel Code de procdure pnale qui est la premire de ce document, que les reprises de texte proposes par nous se font sous rserve des adaptations ncessaires notamment lorsque les textes repris faisaient eux-mmes des renvois d'autres textes de l'ancien Code dont les dispositions sont abroges, modifies ou renumrotes par nous. Cette adaptation finale relve des Services du Ministre de la

Justice.

Article 17. La perquisition est faite en prsence soit du titulaire des droits sur les lieux et vhicules privs perquisitionns soit du responsable des locaux ou vhicules publics. En cas d'impossibilit d'assister personnellement la perquisition, cette personne est mise en demeure de dsigner une autre personne capable de la reprsenter. En cas d'impossibilit ou de refus de dfrer cette invitation l'auteur de la perquisition choisit deux tmoins requis par lui cet effet en dehors des personnes relevant de son autorit administrative.
1) Actuellement les dispositions de garantie ne concernent que les lieux privs ce qui repose, comme nous l'avons dj voqu, sur une insuffisante analyse des situations. La prsence des tmoins n'a pas seulement et mme pas principalement pour but de protger l'intimit de la vie prive, elle a surtout pour objet de garantir la fiabilit des dcouvertes. Or le problme se pose de la mme faon propos des lieux publics. Il n'y a aucune raison de ne soumettre aucune formalit probatoire, comme l'a dcid rcemment la Chambre criminelle, les perquisitions dans une consigne de gare, par exemple. Nous proposons donc qu'un responsable du service public soit prsent.
2) La rglementation ici retenue est celle actuellement valable pour l'enqute de flagrant dlit. En matire d'instruction, elle est reprise telle qu'elle pour la perquisition par le juge

d'instruction chez le mis en examen (article 95), en revanche les tmoins sont dsigns
diffremment pour la perquisition par le juge d'instruction chez un tiers (article 96). Nous ne trouvons aucune justification ces distinctions et prconisons une procdure unique utiliser dans tous les cas.

Article 18. Un procs-verbal de perquisition est dress sur le champ par l'auteur de la perquisition. Il est sign par lui sur chaque feuillet et ventuellement par le greffier qui l'accompagne. Il est galement sign par les personnes tenues d'assister la perquisition ou il est fait mention de leur refus de signature.

Article 19. Si, dans le cadre de la perquisition il est dcouvert des documents, pices ou objets qui sont en rapport avec l'infraction souponne, peuvent servir la manifestation de la vrit, ou dont la divulgation pourrait nuire la manifestation de la vrit, ces documents, pices ou objets peuvent tre saisis.

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Les documents, pices ou objets saisis sont reprsents, pour reconnaissance aux personnes qui doivent assister la perquisition. Seul l'auteur de la perquisition peut prendre connaissance des documents.
Article 20. Tous les documents, pices ou objets saisis sont immdiatement inventoris et placs sous scells. Cependant, si leur inventaire sur place prsente des difficults, ils font l'objet de scells provisoires jusqu'au moment de leur inventaire et de leur mise sous scells dfinitifs et ce, en prsence des personnes qui ont assist la perquisition. Lorsque ces scells sont ferms, ils ne peuvent tre ouverts et les documents dpouills qu'en prsence de la personne poursuivie assiste de son avocat et ventuellement du tiers chez lequel la saisie a t opre ou eux dment appels Article. 21. La saisie des comptes bancaires est opre par une interdiction de fonctionnement notifie l'tablissement teneur du compte. Si la saisie porte sur des espces, lingots, effets ou valeurs dont la conservation en nature n'est pas ncessaire la manifestation de la vrit ou la sauvegarde des droits des parties, le procureur de la Rpublique, le juge d'instruction ou le juge procdant un supplment d'information prennent toutes dispositions pour en faire le dpt la Caisse des dpts et consignation ou la Banque de France. La saisie des immeubles par nature s'opre par une apposition de scells et ventuellement la nomination d'un gardien. Article 22. Si les ncessit de l'enqute ou de l'instruction ne s'y opposent pas, copie ou photocopie des documents placs sous main de justice peuvent tre dlivres, dans le plus bref dlai, aux intresss qui en font la demande.
Article 23. Le procureur de la Rpublique, le juge d'instruction ou le juge procdant un supplment d'information ainsi que les officiers de police judiciaire, avec leur accord, ne maintiennent que la saisie des objets et documents utiles la manifestation de la vrit.
Restructuration formelle de ces articles.

SECTION 2. DE L'INTERCEPTION DES CORRESPONDANCES ET CONVERSATIONS PRIVEES

La question de l'interception des correspondances ou conversations prives, n'est


actuellement prise en compte qu' propos Des interceptions de correspondances mises par la voie des tlcommunications (article 100 100.7 C.P.P.) ce qui est une vision trs partielle des choses. De plus ces textes ont fait l'objet de la part de la Chambre criminelle de la Cour de cassation d'une jurisprudence, laquelle nous avons dj fait allusion dans les principes ci-dessus, et dont nous n'hsitons pas dire qu'elle est totalement irrationnelle.

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La situation actuelle en ce qui concerne l'interception des correspondances et conversations prives (cette terminologie elle-mme est significative des changements apporter) est tout fait insatisfaisante comme, de nombreux gards, insuffisante et d'autres, excessive. Tout est discutable dans ce rgime qu'il s'agisse des correspondances vises, des personnes qui peuvent les intercepter, des faits susceptibles de donner lieu
enregistrement ou de la technique de ceux-ci.
I. Domaine de la procdure particulire instaurer.

Le lgislateur s'est laiss impressionner par une volution de la technique qui a t l'arbre qui cache la fort et par le fait que les condamnations dont nous avons fait l'objet par la Cour europenne des droits de l'homme avant la loi du 10 juillet 1991 qui a cr les articles sus-viss du Code de procdure pnale, ont t rendues dans cette hypothse. Il ne faudrait cependant pas voir le problme, une fois de plus, par le petit bout de la lorgnette. Ce qui porte atteinte l'intimit de la vie prive, au regard des principes comme de
l'article 8.1 de la Convention qui le dit formellement c'est l'atteinte aux correspondances et

nullement le simple enregistrement des correspondances mises par la voie des


tlcommunications. Ds lors ce qui doit tre protg c'est la correspondance quelle que soit sa forme et son mode d'mission (correspondance crite, conversation orale entendue en fraude, enregistrement frauduleux des conversations tenues en priv enfin, et seulement, enregistrement des correspondances mises par la voie des tlcommunications). Le lgislateur a donc eu le grand tort de ne mettre, sous un rgime trs restrictif, que le dernier point en ngligeant les premiers. Et la Chambre criminelle qui aurait pu, dans la

mesure o il s'agit de dispositions favorables la personne poursuivie, faire une


interprtation raisonnablement large de ces dispositions s'en est tenue au plus littral. Rien ne vise actuellement les correspondances crites qui peuvent tre saisies ouvertes ou fermes entre les mains de la poste ou de n'importe qui selon le droit commun des perquisitions et des saisies quel que soit leur objet. Quant l'audition ou l'enregistrement des conversations, la Chambre criminelle s'en tient la stricte interdiction de l'enregistrement des conversations mises par la voie des tlcommunications. Elle ne voit donc pas d'objection ce que des policiers, en train de

perquisitionner en enqute prliminaire (c'est--dire dans le cadre d'une procdure ne comportant pas de pouvoirs coercitifs) coutent l'aide de l'couteur du tlphone les
conversations reues par la personne chez qui ils perquisitionnent puis en fassent un procsverbal dpos au dossier (alors qu'ils seraient dans l'impossibilit de faire couter cette ligne) ou encore, nous l'avons dit, ce qu'on enregistre l'aide d'un magntophone dissimul des conversations prives pour dposer ensuite les enregistrements au dossier pnal. Il est donc indispensable de couvrir par une technique approprie tous les changes privs.

II. Personnes pouvant procder l'interception.

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Le minimum s'agissant de procdures coercitives l'gard des personnes est que


l'interception des correspondances ou conversations prives ne puisse tre faites que par des

autorits publiques. C'est ce qui rend inadmissible la jurisprudence qui autorise toutes formes d'enregistrement (direct ou tlphonique) opres par ceux qui se disent victimes des infractions qu'ils soient ou non constitus partie civile. Cette formule a, en effet, le grave inconvnient de ne pas respecter une des raisons essentielles qui ont amen la Cour europenne des droit de l'homme nous condamner une premire fois et va nous amener bientt une seconde condamnation dans l'affaire voque ci-dessus dans les principes gnraux. Le motif principal de la condamnation de la France dans les affaires Kruslin et Huvig tenait, en effet, l'absence de garanties de fiabilit prsentes par les enregistrements
raliss avant la loi de 1991 (manque de prcisions quant l'origine, l'intgrit et le caractre

complet des bandes). Ces critiques se retrouvent entires et irrparables dans les
enregistrements sauvages raliss par des particuliers quels qu'ils soient.

Mais l'inverse il peut paraitre excessif de limiter la possibilit de dcider l'enregistrement, comme le fait la loi dans le cadre des conversations tlphoniques au seul juge d'instruction. S'il est ncessaire que la dcision d'interception soit prise par un
magistrat et non par des policiers de leur propre initiative, lorsqu'elle met en cause l'intimit de la vie prive, le procureur de la Rpublique peut suffire. Il est en effet tout fait inutile

d'ouvrir une instruction uniquement pour faire placer quelqu'un sur coute. Il va
naturellement de soi que la procdure ne peut tre utilise que dans la mesure o l'on possde

des pouvoirs coercitifs sur les personnes c'est--dire dans le cas de l'enqute d'infraction
flagrante (et non de l'enqute prliminaire).

III. Contenu des correspondances vises.


Ici le domaine accord aux procdures restrictives actuellement existantes est beaucoup trop large. Le critre qui devrait tre unique est celui de savoir si la procdure est ou non de nature porter atteinte l'intimit de la personne. Il ne devrait donc y avoir aucun obstacle

la saisie ordinaire d'une lettre dont il est clair par sa prsentation qu'il s'agit d'un avis d'imposition ou d'un relev de compte bancaire, par exemple. Il y en a, en revanche, saisir une lettre banale dont le contenu peut tre strictement personnel et sans le moindre rapport avec la commission d'une infraction. C'est dans le domaine des conversations directes ou tlphoniques que le problme est le plus dlicat. La chambre criminelle avait sembl un moment respecter dans l'admission des
enregistrements une distinction en fonction de leur contenu qui paraissait raisonnable. La jurisprudence avait, en effet, d'abord admis les enregistrements raliss, mme en

dehors des normes lgales, du moment qu'ils concernaient des lments non couverts par l'intimit de la vie prive notamment parce qu'il n'avaient trait qu' la matrialisation d'une infraction qui, ne pouvant entrer dans la dfinition de l'intimit de la vie prive, ne ralisait pas l'infraction d'atteinte celle-ci.

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Malheureusement la Chambre criminelle a renonc cette distinction dans l'affaire Schuller-Marchal en critiquant l'attitude de policiers qui n'avaient fait qu'enregistrer la
prparation d'une infraction sans la moindre atteinte l'intimit des personnes concernes. La distinction selon que la conversation concernait ou non la vie prive tait pourtant de pur bon sens. Rappelons que si les articles 100 et suivants ont t introduits au Code de procdure pnale c'est parce que la France avait t condamne par la Cour europenne des droits de l'homme sur la base de l'article 8.1 relatif la protection de la vie prive. La rgle suivre dans l'interprtation est donc simple. S'il s'agit d'un enregistrement au long cours qui portera ncessairement atteinte l'intimit de la vie prive compte tenu du nombre et de la nature des communications enregistres, seul un magistrat doit pouvoir l'imposer; s'il s'agit d'un enregistrement ponctuel de la commission d'une infraction qui ne comporte rien d'autre il n'y a pas d'objection de principe quel que soit l'auteur de l'enregistrement du moment qu'il s'agit d'une autorit publique et ce peut tre la police de sa propre initiative sous la seule rserve, toujours, qu'elle ait, en l'occurence, des pouvoirs coercitifs. Ajoutons que la lettre

mme des actuels articles 100 et suivants n'est mme pas, en l'tat actuel des choses, contraire cette interprtation dans la mesure o prvoyant une dure maximale d'enregistrement ils postulent bien qu'il s'agit d'une opration tale dans le temps ce qui
permettrait de dire qu'ils ne jouent pas propos d'un enregistrement unique, de courte dure, et totalement ddi la constatation d'une infraction. Mais la jurisprudence ne souhaitant pas le faire il faut modifier clairement la loi de faon le lui imposer.

Il faut bien, en effet, se rendre compte qu'il y a des infractions qui ne se commettent que par (perscutions tlphoniques) ou essentiellement avec (menaces, chantage, trafic d'influence, corruption passive, etc...) le tlphone. Refuser de les enregistrer alors qu'une fois de plus les enregistrements ne portent aucune atteinte l'intimit de la vie prive c'est priver gratuitement la rpression d'une procdure utile voire indispensable. IV. Contenu de l'enregistrement.

Il est bien acquis qu'on ne peut saisir les correspondances crites changes par la personne poursuivie et son avocat. Or une des objections importantes que l'on peut faire aux enregistrements de conversations et correspondances mises par la voie des
tlcommunications et qui ne semble pas avoir t ni souleve ni prise en compte en fonction de son importance est qu'elle peut aboutir ce rsultat. Cette coute, si elle s'tend sur une

certaine priode de temps peut, en effet, conduire l'audition de conversations que la


personne poursuivie entretiendrait avec son dfenseur et risque de violer ainsi les droits de la dfense dans ce qu'ils ont de plus imprieux.

La solution vidente est de prvoir avant l'utilisation judiciaire une coupe des conversations de cette nature. Certes, la Cour europenne des droits de l'homme exige que les enregistrements soient intgraux. Mais ce qu'elle veut dire par l est que les enregistrements ne doivent pas tre trafiqus. Les coupes envisages ici et que devraient tre encadres n'ont pas ce but. On peut prvoir, par exemple, avant transcription, l'coute

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de la bande par un magistrat indpendant de celui qui a prescrit l'coute, qui prendrait, avec la garantie d'un procs-verbal et d'une mise des coupes sous scells, la dcision d'expurger la bande des conversations qui ne doivent pas tre entendues.

V. Bilan.

1) La rglementation spcifique doit concerner toutes les correspondances et


conversations quelle qu'en soit la forme. 2) L'apprhension d'une correspondance ou d'une conversation quelle qu'en soit la nature, ne peut tre ralise par un particulier. La correspondance ou la conversation qui ne concerne pas la vie prive et notamment celles qui sont entirement consacres la matrialisation d'infractions pnales peuvent tre apprhendes conformment au droit commun c'est--dire ventuellement par la police. Les correspondances ou conversations qui mettent en cause la vie prive notamment parce qu'il s'agit d'enregistrement au long cours ne peuvent maner que d'un magistrat mais celui-ci peut-tre aussi bien du parquet que du sige.

3) Dans l'hypothse d'enregistrements au long cours il convient d'expurger les enregistrements des conversations que la personne poursuivie aurait pu avoir avec son avocat.

Article 24. L'interception des communications prives crites ou orales ne peut tre opre que par une autorit publique. L'interception des correspondances et des conversation de nature porter atteinte l'intimit de la vie prive ne peut tre dcide que par un magistrat.
L'alina 1er vise toutes les correspondances (crites et orales) et toutes les conversations (enregistrements directs ou partir d'une mission par la voie des tlcommunications). Ils les rserve toutes des autorits publiques sans distinguer selon
leur nature pour assurer la fiabilit de la preuve.

L'alina 2 rserve un magistrat le droit de dcider une apprhension mettant en cause l'intimit de la vie prive. Il en rsulte: 1) a contrario que les policiers peuvent apprhender, dans le cadre de leurs pouvoirs normaux, les correspondances, quel qu'en soit le type, qui ne concernent pas la vie prive et

donc particulirement celles qui sont consacres totalement ou essentiellement la commission d'une infraction pnale qui n'entre pas dans la dfinition de la vie prive (perscutions tlphoniques, chantage, etc...). 2) que des coutes risquant de mettre en cause l'intimit de la vie prive peuvent
dsormais tre pratiques dans le cadre de l'enqute d'infraction flagrante condition d'tre dcides par le procureur de la Rpublique lui-mme.

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Cel ralise une extension notable par rapport au rgime actuel mais qui nous parait justifie en raison, d'une part, de son intrt et, d'autre part, de son absence de vritable danger pour la libert individuelle compte tenu de l'encadrement dont la procdure fait l'objet. L'coute devient possible pour toute infraction alors qu'elle n'est actuellement ouverte qu'en matire de crime ou de dlits punissables de plus de deux ans d'emprisonnement. Mais cette restriction objective a t critique par presque toute la doctrine. En outre elle a l'inconvnient majeur d'interdire en tout tat de cause l'coute pour l'infraction qui est la plus spcifiquement tlphonique: les perscutions tlphoniques qui ne sont pas punissables de deux ans. Actuellement une perscution tlphonique ne peut tre tablie que par l'enregistrement de la victime elle-mme solution pleine de dfauts ainsi que nous l'avons dit et que nous interdisons par le nouvel alina ler. L'coute devient possible au cours d'une enqute d'infraction flagrante. Il faut cependant combiner cette solution avec celle donne dans le cadre de cette enqute (Cf. article 168) et selon laquelle celle-ci ne peut pas durer plus de quinze jours ce qui en limite considrablement la nuisance possible sans intervention d'un magistrat du sige (rgle prcise l'article suivant, premire phrase du second alina) mais a l'norme avantage de ne pas surcharger l'instruction s'il n'y a pas d'autres raisons de l'ouvrir et si l'on est la recherche de quelque chose qui peut tre obtenu dans ce dlai. Il va de soi que l'enregistrement, procd de contrainte, ne peut avoir lieu en enqute prliminaire qui ne comporte pas de pouvoirs coercitifs. Naturellement les coutes restent possibles dans le cadre des autres phases de la procdure (juge d'instruction, supplment d'information).

Article 25. La dcision d'intercepter des correspondances ou des conversations de nature porter atteinte l'intimit de la vie prive est prise par crit et verse au dossier. Elle doit prciser les lments d'identification des lments intercepter, le soupon d'infraction qui motive le recours l'interception et ventuellement la dure de celle-ci. La dure d'une interception ne peut pas excder celle de la procdure au cours de laquelle elle intervient. Elle est au maximum de quatre mois conscutifs mais peut tre renouvele dans les mmes conditions. Article 26. Le magistrat ou l'officier de police judiciaire dlgu par lui

peut

Reprendre la suite de l'article 100.3 actuel


Article 27. Le magistrat, l'officier de police judiciaire ou le service charg des interceptions, selon le cas, tablissent soit un procs-verbal soit un rapport de chacune des oprations d'interception et d'enregistrement ventuel. Ce procs-verbal ou ce rapport mentionne la date et d'heure auxquelles l'opration a commenc et celles auxquelles elle s'est termine. Les enregistrements ventuels sont placs sous scells.
Cette rdaction a pour but de rparer une hypocrisie du texte actuel (article 100.4 C.P.P.). S'il s'agit d'un enregistrement il n'est en pratique ralis ni par le magistrat ni par

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l'officier de police judiciaire. Il est ds lors absurde de les charger de rdiger un procsverbal d'oprations auxquelles ils n'assistent pas. L'article en cause module en fonction des circonstances.

Article 28. (transcription ordinaire)


Article 100.5 actuel.

Article 29. L'interception des communications crites ou orales d'un parlementaire ne peuvent intervenir sans que le Prsident de l'Assemble laquelle appartient la personne vise en ait t inform. De mme l'interception des correspondances adresses et des conversations tenues dans un cabinet d'avocat ainsi que des correspondances crites ou tlphoniques adresses au domicile priv de celui-ci ne peut intervenir sans que le btonnier en ait t inform.
Adaptation de l'article 100.7 actuel au nouveau domaine de la procdure. Noter que c'est l'ensemble des correspondances qui est couvert et pas seulement celles qui ont trait l'intimit de la vie prive.

Article 30. Les correspondances et les conversations d'un avocat et de son client ne peuvent tre ni interceptes ni coutes. Quand il a t procd l'enregistrement des conversations tlphoniques de la personne poursuivie ou propos de laquelle on enqute, le support de l'enregistrement est d'abord cout par un magistrat du sige dlgu par le prsident du tribunal de grande instance et qui fait disparaitre de celui-ci les enregistrements de semblables conversations. Il place sous scells les fragments retirs du support et dresse procsverbal de ses oprations.
Mise en oeuvre du principe de filtre. Mme dans l'hypothse o l'enregistrement aurait t prescrit par le ministre public le filtre ne peut tre opr que par un juge du sige en raison de la rgle de l'indivisibilit du parquet.

Article 31. A l'expiration du dlai de prescription de l'action publique, le produit des interceptions de correspondances est retir du dossier et plac en un scell clos au greffe de la dernire juridiction qui a statu. Il y est indfiniment conserv dans l'ventualit d'un recours en rvision.
L'actuel article 100.6 prvoit la destruction des enregistrements aprs coulement des

dlais de prescription pour rpondre un voeu de la Cour de Strasbourg. Ce voeu est cependant en contradiction avec les rgles spcifiques de notre procdure selon lesquelles le recours en rvision n'est enferm dans aucun dlai. La destruction risque donc de rendre impossible ou difficile l'exercice ou l'aboutissement de cette voie de recours cependant prvue.

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SECTION 3. DE L'EXPERTISE

Article 32. Toute juridiction d'instruction ou de jugement peut, d'office ou la demande des parties, et si elle l'estime utile, ordonner une expertise. La mission de l'expert ne peut avoir pour objet que l'examen de questions d'ordre technique. Elle est accomplie sous le contrle du juge d'instruction ou du magistrat charg d'un supplment d'information. L'appel des dcisions du juge d'instruction est port devant la chambre de contrle de l'instruction. Le recours contre celles du magistrat dlgu est port devant la juridiction qui a ordonn le supplment d'information.

Article 33. Lorsque le juge estime ne pas devoir faire droit une demande d'expertise formule par les parties, il doit rendre une ordonnance au plus tard dans le dlai d'un mois compter de la rception de la demande. Cette ordonnance est susceptible d'appel ou de recours. Si le juge n'a pas rpondu dans le dlai d'un mois, la partie adresse sa demande directement au prsident de la chambre de contrle de l'instruction ou la juridiction qui a dcid le supplment d'information. La chambre de contrle de l'instruction saisie par son prsident ou la juridiction de jugement doit statuer sur cette demande dans le dlai de quinze jours. Toutefois, le prsident de la chambre de la chambre de contrle de l'instruction pourrait dcider de renvoyer sa dcision la fin de l'instruction par le juge d'instruction conformment l'article 302.
Sur la terminologie les parties Cf. sous l'article 182.

Article 34. (listes d'experts)


Regrouper en un seul article les actuels articles 157 et 158

Article 35. (sermet des experts)


Actuel article 160

Article 36. Si le juge estime l'expertise ncessaire, il tablit un projet d'ordonnance dsignant un ou plusieurs experts et dcrivant la mission qui lui ou leur est confie et le notifie aux parties. Celle-ci disposent d'un dlai de quinze jours pour faire valoir leurs observations quant au nombre et la spcialit des experts dsigns ainsi qu'au contenu de la mission d'expertise. Si le juge ne fait pas droit aux demandes qui lui sont prsentes, l'ordonnance prescrivant l'expertise sera susceptible d'appel ou de recours.
Actuellement, les parties ne peuvent contester une expertise qu'au moment de la
notification du rapport final. C'est videmment trop tard.

Articles 37 41.(mission d'expertise)


Reprendre les actuels articles 161, 162, 163, 164, 166.

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Article 42. (notification du rapport d'expertise)


Reprendre l'actuel article 167 alina 1er et 2

Rdiger les alina 3 et 4 de la faon suivante: Dans tous les cas, le juge fixe un dlai aux parties pour prsenter des observations ou formuler une demande notamment aux fins de supplment d'expertise ou de complment d'expertise. Une demande dj formule l'origine de l'opration d'expertise, dans le cadre de l'article 36, ne peut tre ritre. Lorsqu'il rejette une demande, le juge d'instruction rend une ordonnance qui doit intervenir dans un dlai d'un mois compter de la rception de la demande.

Article 43. (expertise pour irresponsabilit mentale)


Reprendre l'article 167.1

Articles 44 et 45. (Dposition l'audience)


Reprendre les articles 168 et 169.

SECTION 4. AUTRES REGLES DE PREUVE

Article 46. Il ne peut tre procd l'interrogatoire ou l'audition d'une personne ne pouvant s'exprimer dans une langue parle par
l'enquteur sans que celle-ci ait t pourvue d'un interprte ainsi qu'il est dit l'article 2. Toutefois si le handicap dont souffre la personne concerne

est la surdi-mutit et que cette personne sait lire et crire, l'autorit procdant l'interrogatoire peut choisir de le raliser sous forme de questions et rponses crites.
Articles 47 50. (De la manire de procder en cas de disparition des pices de la procdure)
Reprendre en les adaptant les actuels articles 648 651

Articles 51 56 (de la manire de procder en cas d'allgation de faux contre une pice produite) Reprendre les articles 646 647.4 Article. 57. Un reprsentant d'une puissance trangre ne peut dposer que par crit. La demande est transmise par le ministre des affaires trangres. Si elle est agre la dposition est reue par le Prsident de la juridiction laquelle appartient la formation juridictionnelle qui dsire recueillir ce tmoignage ou par un magistrat par lui dlgu. La juridiction saisie de l'affaire adresse ce magistrat un expos des faits ainsi qu'une liste des questions sur lesquelles le tmoignage est requis. La dposition reue est immdiatement remise au greffe de la juridiction requrante et communique sans dlai aux parties. Elle peut tre lue publiquement l'audience.

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Les dpositions particulires sont requises actuellement la fois pour les membres du gouvernement et les reprsentants des puissances trangres. Elles ne sont conserves ici que

pour ces derniers, les membres du gouvernement faisant retour au droit commun. La
procdure conserve est seulement lgrement simplifie.

TITRE 4. DES NULLITS DE PROCDURE

La question des nullits de procdure a toujours t traite comme nullits de l'instruction prparatoire parce que c'est ce stade procdural que le problme est plus crucial. Il n'en demeure pas moins que par les questions qu'elle pose notamment en ce
qu'elle implique quant au degr de dmocratie que manifeste la procdure pnale considre

de ce point de vue, il parait plus logique d'en traiter dans des dispositions prliminaires communes quitte moduler ensuite.
I. Rappel historique.

Le rgime du C.P.P. de 1958 tait trs insuffisant en matire de nullits de


l'instruction, seul problme de nullit envisag par lui. Il avait mal dfini les formalits dont le non-respect devait entrainer la nullit de la procdure, notamment en se rfrant une

catgorie de nullits dites substantielles ce qui n'a, en soi , aucun sens. Dans chaque dossier il fallait donc aller jusqu'au niveau de la Cour de cassation sur appel d'un arrt dfinitif de la chambre d'accusation pour savoir si l'irrgularit en cause atteignait ou non
une formalit substantielle. En 1975 une loi a voulu restreindre encore le jeu des nullits de l'instruction en insrant au C.P.P. un article 802 aux termes duquel les nullits de l'instruction ne peuvent tre sanctionnes que si le non-respect d'une formalit a port prjudice la personne qu'elle concerne. La Cour de cassation a refus, juste titre, de se plier cette nouvelle disposition. Elle a distingu deux types d'irrgularits: les irrgularits tellement graves qu'elles portent atteinte la qualit de la justice elle-mme, et qui annulent la procdure mme s'il n'est pas

dmontr qu'elles ont nuit quelqu'un (ce sont des nullits qu'elle qualifie de nullits d'ordre public); les autres irrgularits qui ne sont sanctionnes de nullit que s'il est
dmontr qu'elles ont nuit une personne prcise et qui le prouve.

Si ce principe est le seul valable, il reste que le contenu des deux catgories tait incertain puisqu'il ne faisait pas l'objet d'une dfinition lgale mais d'une dfinition jurisprudentielle ce titre imprcise et susceptible de variations importantes selon la composition de la Chambre criminelle travers les ges.

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La loi du 4 janvier 1993 allait, sur ce point, assez largement dans le bon sens en redfinissant les deux catgories mais sans tre suffisamment claire sur la distinction souhaitable nullits d'ordre public - nullits d'intrt priv et avec des incertitudes terminologiques. Malheureusement la loi du 4 aot 1993 a t, sur ce point particulier, catastrophique. Elle revient la notion floue de nullit substantielle et elle prvoit que toutes les nullits seront soumises la dmonstration d'un prjudice individuel. Autrement dit elle s'efforce, une fois de plus, de casser la jurisprudence antrieure de la Cour de cassation sur les nullits d'ordre public. Or sur le terrain des principes c'est inadmissible. La France n'est pas une rpublique bananire, c'est un tat de droit. On ne peut pas srieusement nier qu'il y a des irrgularits tellement graves qu'elles mettent en cause la qualit et la rputation de la justice qui doivent tre dfendues en tant que telles et mme si elles n'ont nuit personne d'identifiable tout simplement parce que c'est la Justice - vertu qu'elles nuisent. Prenons l'exemple d'un acte de justice (rquisitoire ou ordonnance) qui ne serait ni sign, ni dat, ne porterait pas l'identit de son rdacteur ou de la personne concerne. Il est parfaitement possible qu'on ne puisse pas dmontrer que ces irrgularits ont caus un dommage individuel (l'intress a pu tre identifi et l'absence de date par exemple lui serait plutt favorable puisque le document n'interromprait pas la prescription).
On ne voit pas comment, cependant la justice d'un tat dmocratique pourrait se satisfaire de

ces approximations procdurales.

Cette attitude lgislative est, en outre, aujourd'hui contraire la Convention europenne des droits de l'homme dans son interprtation jurisprudentielle. La Cour de
Strasbourg juge, en effet, que toute atteinte l'un des lments de la Convention ouvre un

recours, mme si elle n'a pas port prjudice. Chaque fois qu'une irrgularit interne
recoupera un des droits prvus par la Convention (ce qui peut tre relativement frquent par le biais de la notion de procs quitable) toute attitude judiciaire qui ne reconnaitrait pas la nullit, mme en l'absence de prjudice dmontr, serait expose la sanction europenne avec les inconvnients moraux et matriels (prestations compensatoires de plus en plus lourdes) qui en dcoulent.

II. Le rgime souhaitable Quant la dfinition des nullits, il y a notre sens un seul point de vue rationnel qui s'exprime en deux propositions: 1) Sur l'existence des nullits: ou bien une formalit est inutile et il faut la supprimer; ou bien une formalit est utile et son manquement doit tre sanctionn; 2) Sur les conditions de l'annulation: toutes les formalits n'ont pas la mme porte et il faut distinguer, comme le fait trs justement la Chambre criminelle entre les nullits d'ordre public qui doivent tre prononces selon les principes traditionnels des rgles d'ordre public (souleves spontanment par les autorits judiciaires, non susceptibles d'tre

couvertes autrement que par leur sanction, pouvant tre invoques en tout tat de la procdure, ne ncessitant pas la preuve d'un prjudice individuel) et les nullits, moins

La documentation Franaise : Proposition de la rforme de la procdure pnale

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graves, d'intrt priv qui doivent tre invoques, ds qu'elles sont connues, peuvent tre couvertes par renonciation et ne sont prononces qu'en cas de prjudice individuel prcisment tabli. Toutefois, pour viter les incertitudes de la jurisprudence actuelle il convient que le lgislateur prenne les responsabilits qui sont les siennes en numrant de faon limitative les nullits d'ordre public.

Article 58. Il y a nullit d'ordre public de la procdure en cas de violation des dispositions relatives: - la comptence des officiers et agents de police judiciaire; - l'organisation et la comptence des juridictions pnale ainsi qu'aux conditions de leur saisine; - l'absence de dsignation d'un interprte - au respect des rgles dfinissant le domaine des enqutes de police; aux formalits imposes en cas de perquisitions, de garde vue, de contrle d'identit, d'apprhension des correspondances et conversations prives; - la mise en examen; l'interrogatoire de personnes nommment cites dans un rquisitoire ou une plainte avec constitution de partie civile sans qu'elles en aient t averties et mises en tat de choisir ventuellement le statut de tmoin assist; au domaine des commissions rogatoires; - aux rgles relatives au serment; - au fait que les magistrats doivent avoir particip toutes les audiences de l'affaire et que le ministre public doit y avoir t prsent et entendu; - l'interdiction faite aux membres des juridictions de manifester prmaturment leur opinion; - aux rgles relatives la publicit des audiences; Sont inexistants les actes de la procdure qui ou bien ne permettent pas d'identifier leur rdacteur ou la personne qu'ils concernent ou bien n'indiquent pas les circonstances dans lesquelles ils ont t rdigs ou signifis. Article 59. Dans tous les cas o une juridiction est saisie, elle doit vrifier spontanment que la procdure antrieure n'est pas affecte d'une cause de nullit d'ordre public. Les nullits d'ordre public peuvent tre invoques par toutes personnes et en tout tat de la procdure y compris pour la premire fois devant la Cour de cassation. Une nullit d'ordre public peut tre prononce sans qu'il soit ncessaire qu'elle ait caus un prjudice une personne identifiable.
Le premier alina a pour but de tenter d'viter de laisser prosprer des dossiers affects

d'une cause de nullit d'ordre public. Il est cependant bien entendu que cet examen souhaitable et rendu obligatoire n'a pas pour effet de purger ces nullits qui ne sont pas
purgeables, le propre d'une nullit d'ordre public tant de pouvoir tre invoque tant qu'elle existe et n'a pas t juge, y compris pour la premire fois devant la Cour de cassation.

Article 60. Il y a nullit d'intrt priv de la procdure lorsque la mconnaissance d'une rgle de procdure autre que celles vises l'article 58 a port atteinte aux intrts d'une partie.

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Article 61. Les nullits d'intrt priv doivent, pour tre prononces, tre invoques par la ou les parties qui prtendent que le non-respect suppos d'une formalit leur a caus un prjudice. Elles doivent le faire, peine de forclusion, dans le mois qui suit le moment o elles ont eu connaissance de l'irrgularit commise durant la procdure d'instruction et in limin litis lorsque la nullit est invoque devant une juridiction de jugement. La partie qui invoque une nullit d'intrt priv doit dmontrer le prjudice qu'elle invoque. Les parties peuvent renoncer spontanment ou sur interpellation du juge toute nullit d'intrt priv. Elles ne peuvent le faire qu'en prsence de leur avocat ou celui-ci appel.

TITRE 5. DES DROGATIONS AUX REGLES DE COMPTENCE INTERNE DES JURIDICTIONS

Article 62. Les rgles dfinissant la comptence de toute autorit publique intervenant dans le traitement d'une affaire pnale et prcises pour chacune d'elles sont d'ordre public. Il ne peut y tre drog que dans les formes et conditions ci-aprs dfinies.
CHAPITRE PREMIER. DE LA CONNEXIT ET DE L'INDIVISIBILIT

Article 63. Des infractions sont dites connexes lorsque: 1. Elles sont commises dans le mme temps et le mme lieu par plusieurs personnes; 2. Elles ont t commises par plusieurs personnes mme en des temps et en des lieux diffrents mais au rsultat d'un concert pralable; 3. Une ou plusieurs d'entre elles avaient pour objet de se procurer les moyens d'en commettre une ou plusieurs autres, d'en faciliter la ralisation ou d'assurer l'impunit d'un ou de plusieurs participants aux faits. Il y a galement connexit entre le recel de biens provenant d'une infraction et l'infraction qui a permis de procurer ces biens.

Article 64. Il y a indivisibilit entre deux ou plusieurs situations pnales si une infraction unique a t commise par plusieurs personnes ou par une personne avec l'aide d'un ou plusieurs autres galement poursuivies ou si plusieurs infractions diffrentes non encore dfinitivement juges, ont t commises par la mme personne.
Article 65. La connexit permet et l'indivisibilit impose la jonction des procdures devant une mme juridiction.
Article 66. La jonction des procdure se fait en faveur d'une juridiction de droit commun de prfrence une juridiction d'exception, de la juridiction de degr plus lev en cas de diffrence de degr, d'une

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juridiction ou formation collgiale de prfrence une juridiction ou formation juge unique et, dfaut, de la juridiction la mieux place, en fait, notamment du point de vue territorial, pour juger l'ensemble des faits. Toutefois les affaires impliquant des mineurs restent de la comptence exclusive de toute autre des juridictions qui les concernent.

Article 67. Tout membre du ministre public saisi d'une infraction susceptible d'tre connexe ou indivisible avec une ou plusieurs autres en avertit les autres autorits saisies de ces faits et les invite se dessaisir l'amiable en faveur de la juridiction prvue l'article prcdent. A dfaut d'accord amiable ou en cas de difficult pour dterminer cette juridiction, tout membre du ministre public saisi d'une des infractions en cause peut saisir la chambre de contrle de l'instruction si les juridictions concurrentes appartiennent au ressort de la mme cour d'appel et la Chambre criminelle de la Cour de cassation dans le cas contraire. Article 68. La demande est prsente par la voie de rquisitions dposes au greffe de cette juridiction et signifie aux parties prives qui disposent d'un dlai de dix jours pour dposer un mmoire.
Article 69. La juridiction saisie se fait communiquer les procdures et statue dans le dlai d'un mois qui suit l'expiration du dlai de dpt des mmoires soit en dsignant l'autorit qui demeurera seule saisie soit en prcisant quelles autorits connaitront de chacun des faits en cause.
Les articles prcdents ont pour but de rgler expressment les questions poses par la connexit et l'indivisibilit des infractions. Actuellement cette matire ne fait l'objet que de dispositions parses (la connexit est dfinie dans le cadre de la chambre d'accusation alors qu'elle concerne toute la procdure et l'indivisibilit est une invention de la jurisprudence). Pour le reste les articles ci-dessus reprennent, en gros, le droit positif jurisprudentiel auquel on est parvenu aujourd'hui.

CHAPITRE 2. DU RGLEMENT DE JUGES

Article 70. Lorsque deux juridictions se trouvent simultanment saisies de la mme infraction, chacun des officiers du ministre public concerns peut agir comme il est dit l'article 67 en matire de connexit ou d'indivisibilit.
Article 71. Lorsque des dcisions contradictoires sur la question de la comptence font qu'aucune juridiction n'est plus saisie du traitement d'une affaire, le ministre public concern lve un conflit ngatif de comptence. Le conflit est tranch par la chambre de contrle de l'instruction si les dcisions incompatibles ont t rendues par deux juridictions du ressort de la mme cour d'appel ou par la Chambre criminelle de la Cour de cassation dans le cas contraire.

Article 72. La procdure applicable devant ces juridictions est celle dfinie par les articles 68 et 69 en matire de connexit ou d'indivisibilit.

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Nouvelle rdaction pour le rglement de juges. Les principales innovations sont: 1) La prise en compte du conflit ngatif de juridiction pour le moment ignor de la loi; 2) L'unification et la simplification de la procdure.

CHAPITRE 3. DE LA PLNITUDE DE JURIDICTION DES JURIDICTIONS PNALES

Article 73. Toute juridiction pnale saisie d'une infraction est comptente pour apprcier, en tant que de besoin, tous lments prendre en compte pour dterminer l'existence de l'infraction, la responsabilit pnale des personnes qui lui sont dfres et ses consquences mme si les lments en question relvent d'une autre discipline juridique. La dcision qu'elle prend sur la question extra-pnale qui lui a t pose est dnue de toute autorit au regard de la discipline dont relve cette question.

Article 74. Il n'est drog la rgle fixe par l'article prcdent qu'en ce qui concerne l'interprtation des conventions internationales. Dans ce cas, la juridiction impose la partie qui a soulev la difficult d'interprtation, un dlai pour saisir l'autorit comptente pour fournir l'interprtation dont il s'agit et un dlai pour attendre la rponse de celle-ci.
Ces articles ont pour but de supprimer toutes les questions prjudicielles en matire pnale l'exception de celles relevant de l'ordre international dont nous ne sommes pas maitres. La solution exprime la pleine autonomie du droit et des juridictions pnales. Sous la
seule rserve des conventions internationales, la rgle que le juge de l'action est le juge de l'exception reoit son plein effet. La juridiction pnale apprcie donc comme elle l'entend

l'ensemble des conditions pralables et des lments constitutifs des infractions. Mais il va de soi que ce qu'elle juge sur un lment extra-pnal impliqu dans la dfinition d'une infraction n'a pas d'autorit de la chose juge au-del de l'effet pnal qu'elle recherche et
notamment au regard de la discipline mre laquelle appartient celui-ci.

CHAPITRE 4. DES RENVOIS D'UNE JURIDICTION UNE AUTRE

Article 75. La Chambre criminelle de la Cour de cassation peut dessaisir, pour cause de suspicion lgitime, toute juridiction d'instruction ou de jugement et renvoyer la connaissance de l'affaire une autre juridiction de mme nature et de mme degr. La requte en dessaisissement peut tre prsente par toute partie.

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Article 76. La Chambre criminelle de la Cour de cassation peut renvoyer une affaire d'une juridiction une autre de mme nature et de mme degr pour cause de suret publique. La demande ne peut maner que du Procureur gnral prs la Cour de cassation. Article 77. La Chambre criminelle de la Cour de cassation peut renvoyer une affaire d'une juridiction une autre de mme nature et de mme degr s'il y va de l'intrt d'une bonne administration de la justice. La demande peut maner du Procureur gnral prs la Cour de cassation. La requte peut maner aussi du procureur gnral prs la cour d'appel dans le ressort de laquelle la juridiction saisie a son sige. Il agit de sa propre initiative ou la demande des parties. S'il ne donne pas suite une demande forme par les parties, il doit, dans les dix jours, informer le demandeur qui peut former un recours devant le Procureur gnral prs la Cour de cassation qui doit lui rpondre s'il ne donne pas suite la demande.
Article 78. La demande de renvoi est forme par la voie d'une requte dpose au greffe de la Cour de cassation. Cette requte ne suspend pas la procdure moins que la Cour de cassation n'en dcide autrement. Elle doit tre signifie par la partie qui l'a forme aux autres parties qui disposent d'un dlai de dix jours pour dposer un mmoire au greffe de la Cour de cassation.

Article 79. La Chambre criminelle doit statuer dans les quinze jours de l'expiration du dlai de dpt des mmoires. L'arrt est signifi aux parties la diligence du Procureur gnral prs la Cour de cassation.

Article 80. Lorsqu'elle rejette une demande de renvoi pour cause de suspicion lgitime ou de suret publique, la Cour de cassation peut tout de mme renvoyer dans l'intrt d'une bonne administration de la justice. Le rejet d'une demande, quel qu'en soit le fondement n'exclut pas une nouvelle demande fonde sur des faits nouveaux.
Reprise de la matire des renvois. Les principales modifications sont: 1) Disparition des causes ajoutes en 1993 (impossibilit de composer le juridiction ou interruption du cours de la justice) qui entrent manifestement dans l'intrt de la bonne administration de la justice. 2) Dissociation , dans la prsentation, des causes et de la procdure.

3) Cration d'une procdure unique et prcisment dcrite la place d'lments disperss et lacunaires. 4) Autorisation systmatique pour la Chambre criminelle de renvoyer pour cause de bonne administration de la justice quelle que soit sa saisine.

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CHAPITRE 5. DES INFRACTIONS COMMISES L'AUDIENCE DES JURIDICTIONS

Une rgle traditionnelle permet de juger immdiatement les infractions commises l'audience d'une juridiction et qui n'excdent pas sa comptence normale. Cette rgle est naturellement exclue pour les infractions plus graves (les crimes en tout tat de cause, mme devant une cour d'assises puisque l'instruction en est obligatoire). Elle a dj d tre supprime pour les plus frquentes des infractions d'audience, les outrages aux magistrats pour respecter la rgle du juge impartial de la Convention europenne des droits de l'homme qui interdit de faire juger le dlit pas ses victimes. Telle qu'elle subsiste, elle nous parait tout entire contraire la Convention sous un autre de ses aspects: le droit l'assistance d'un avocat. En effet, la rgle du jugement immdiat ne permet pas d'assurer tous les coups l'assistance d'un dfenseur qui n'est prvue par le texte actuel qu'ventuellement. C'est pourquoi nous jugeons prfrable de supprimer la rgle du jugement immdiat.

Version 1:
Article 81. Si une contravention, un dlit ou un crime est commis l'audience d'une juridiction pnale, celle-ci en dresse procs-verbal, entend la personne souponne des faits, rassemble les lments de preuve disponibles et adresse le dossier au procureur de la Rpublique. En cas de crime la juridiction ordonne l'arrestation de l'intress et sa conduite au procureur de la Rpublique. Elle peut agir de mme en cas de dlit dont la peine est suprieure un an d'emprisonnement.

Version 2:
On peut toutefois, prvoir une autre version si l'on veut maintenir la rgle traditionnelle dans la mesure o on le peut. Il faudrait interroger l'intress sur le point de savoir s'il dsire tre assist. On pourrait le juger immdiatement s'il dsire se dfendre lui-mme ou si l'on peut trouver, avant la fin de l'audience, le dfenseur choisi par lui ou dfaut, un dfenseur commis d'office et rserver le renvoi au cas o ce n'est pas possible. Mais nous ne voyons plus alors la simplification relle qui fondait autrefois la rgle particulire.

Article 81b. Toute juridiction pnale peut juger d'office ou sur rquisition du ministre public les contraventions et les dlits commis son audience et dont le degr de gravit n'excde pas celui des infractions qui relvent de sa comptence normale. Elle interroge la personne souponne des faits sur le point de savoir si elle dsire l'assistance d'un avocat. En cas de rponse ngative, elle peut juger l'infraction sur le champ aprs avoir interrog la personne poursuivie et entendu les tmoins et le ministre public.

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Elle agit de mme, si ayant demand l'assistance d'un avocat le dfenseur choisi par l'intress ou commis d'office peut assister son client avant la fin de l'audience de la juridiction. A dfaut, la juridiction dresse procs-verbal, entend la personne souponne des faits, rassemble les lments de preuve disponibles et adresse le dossier au procureur de la Rpublique. En cas de crime la juridiction ordonne l'arrestation de l'intress et sa conduite au procureur de la Rpublique. Elle peut agir de mme en cas de dlit dont la peine est suprieure un an d'emprisonnement.

CHAPITRE 6. DU TRAITEMENT DES AFFAIRES METTANT EN CAUSE DES PERSONNES DTENUES

Article 82. Lorsqu'une personne condamne par une dcision dfinitive une peine d'emprisonnement est en train d'excuter sa peine et qu'elle fait l'objet d'une autre procdure, la comptence des juridictions du lieu de dtention se substitue de plein droit celle des juridictions normalement comptentes. Lorsqu'une personne est dtenue avant jugement dfinitif, le ministre public saisi de l'affaire en cours ou d'une nouvelle affaire concernant cette personne peut, dans l'intrt d'une bonne administration de la justice requrir le renvoi de la procdure devant les juridictions du lieu de dtention. Il est procd comme il est dit en matire de connexit ou d'indivisibilit (articles 67 et suivants)

N.B. Les rgles particulires de comptence sont renvoyer au Code pnal avec la quafication qu'elles concercent. C'est notamment de cas de la rgle de l'actuel article 382 al. 3 (comptence territoriale en matire d'abandon de famille) qui devient l'article 227.31 du Code pnal (avec modification de l'intitul de la Section)

TITRE 6. DES CITATIONS ET SIGNIFICATIONS

Article 83. Sauf dispositions particulires, les avis et notifications qui doivent tre donns ou faits aux parties prives durant la procdure le sont la fois la partie elle-mme et son avocat si elle en a un. Sauf dispositions particulires, les citations et significations sont faites par exploit d'huissier.
Reprendre les alinas 4 et 5 de l'article 550

Les avis et notifications sont faits soit, la partie tant prsente, verbalement avec margement au dossier de la procdure, soit par lettre recommande avec demande d'avis de rception, soit par tlcopie avec avis

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de rception, soit, la partie tant dtenue, par notification du chef de l'tablissement pnitentiaire qui adresse, sans dlai, l'autorit mandante l'original ou la copie du rcpiss signe de la personne. Dans tous les cas, une copie de l'acte est remise l'intress. Les avis destins au procureur de la Rpublique lui sont adresss par tout moyen. Articles 84 97. ( Procdure de signification)
Reprendre les articles 551 564 et 566 Supprimer l'article 565 incompatible avec notre rgime de nullits.

TITRE 7. DES DLAIS DE PROCDURE

Article 98. Tous les dlai prvus par une disposition de procdure pnale pour l'accomplissement d'un acte ou d'une formalit et dcompts de quantime quantime sont des dlais francs. Les dlais ouverts pour ragir un acte de procdure ne partent que du lendemain de la signification ou notification de celui-ci ou de la signature d'un avis de rception ou d'un rcpiss d'envoi par tlcopie. Le dlai qui expirerait normalement un samedi, un dimanche ou un jour fri ou chm est prorog jusqu'au premier jour ouvrable suivant. En outre, lorsque des particularits administratives interdisent d'utiliser l'intgralit d'un dlai tel que prvu par la loi, celui-ci est prorog soit de vingt-quatre heures, soit dans les conditions prvues par l'alina prcdent.
1) Prcision que tous les dlais sont francs alors que leur nature est aujourd'hui variable. 2) Prcision que les dlais ne partent que du moment o les formalits pour porter l'acte contest la connaissance de l'intress ont t ralises. Aujourd'hui les rgles sont variables: le dlai d'appel part du jour o le jugement est rendu, par exemple. En outre certains dlais font tat d'une connaissance personnelle bien difficile tablir et qui peut donner lieu contestation. Enfin beaucoup de dlai partent du jour o la notification est accomplie sans se proccuper de savoir si l'information est arrive et la jurisprudence refuse, par exemple, de tenir compte de mouvements de grve ce qui est tout fait anormal. 3) Reprise de la rgle de l'actuel article 801 en prcisant toutefois que la rgle ne vaut que pour les dlais de quantime quantime et non pour les dlais d'heure heure (garde vue par exemple). 4) Prcision de nature casser la jurisprudence qui estime qu'il importe peu qu'un dlai expire 24 h. du moment que le greffe ferme 17 h., cette heure administrative se substituant l'heure lgalement prvue.

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LIVRE PREMIER
DES ACTIONS PUBLIQUE ET CIVILE

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TITRE PREMIER. DE L'ACTION PUBLIQUE

CHAPITRE PREMIER. DE L'EXERCICE DE L'ACTION PUBLIQUE

Article 99. L'action publique est mise en mouvement et exerce par les magistrats et les autorits publiques auxquels elle est confie par la loi. Cette action peut aussi tre mise en mouvement par la personne qui se dit lse par une infraction dans les conditions dfinies par le prsent Code.
Cet article est repris de l'actuel article 1er du Code de procdure pnale. L'alina 1er ne comporte que des modifications de forme secondaire. Le second alina comporte une diffrence de rdaction qui est la premire d'une longue srie inspire de la mme mthode et sur laquelle il faut donc insister. L'actuel article 1er est rdig. Cette action peut tre mise en mouvement par la partie lse. Cette rdaction parait impliquer que l'infraction ne fait pas de doute puisqu'il y a une partie lse. Elle est donc contraire la prsomption d'innocence. Dans cet article et tous les suivants jusqu' la procdure de jugement, il sera donc utile de veiller ce que les rdactions

n'impliquent pas les faits poursuivis comme acquis lorsqu'on se rfre, mme
accessoirement l'infraction.

Article 100. Sont comptents le procureur de la Rpublique du lieu de l'infraction suppose, celui de la rsidence de l'une des personnes souponnes d'avoir particip cette infraction, celui du lieu de l'arrestation de l'une de ces personnes, alors mme que cette arrestation aurait t opre pour une autre cause.
Article 101. Le procureur de la Rpublique procde ou fait procder tous les actes ncessaires la recherche et la poursuite des infractions pnales. Il dirige l'activit des officiers et agents de police judiciaire de son ressort. Il a tous les pouvoirs et les prrogatives attachs la qualit d'officier de police judiciaire. Il peut requrir directement la force publique.

Article 102. Le ministre public reoit les plaintes et les dnonciations ainsi que les procs-verbaux relatifs un soupon d'infraction et les dossiers tablis au cours des enqutes de police comme il est dit au Titre 1er du Livre 2 du prsent Code.

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Il classe dfinitivement sans suite ceux qui ne peuvent lgalement donner lieu une poursuite. Il classe provisoirement sans suite ceux qui ne peuvent donner lieu, dans l'immdiat, une poursuite dfaut d'un lment lgal cependant susceptible de se raliser.

Article 103. Le ministre public apprcie l'opportunit des poursuites. Il peut classer provisoirement sans suite les documents relatifs au soupon d'une infraction lgalement susceptible d'tre poursuivie mais dont la poursuite lui parait inopportune. Ce pouvoir ne peut tre dlgu. Dans son apprciation de l'opportunit des poursuites, le ministre public peut tenir compte du rsultat produit par une ventuelle mdiation civile conduite propos d'un soupon d'infraction pnale.
Cet article a pour but de rgler plusieurs questions.
1) Il dit clairement et pour la premire fois dans la loi que le ministre public apprcie

l'opportunit des poursuites.


2) Le deuxime alina a pour but de casser une pratique qui s'est instaure sur l'usage de l'actuel article 390.1 du Code. Celui-ci prvoit que le procureur de la Rpublique peut faire dlivrer les convocations en justice par les greffiers, les policiers ou le directeur de l'tablissement pnitentiaire. Il va de soi qu'il ne s'agit que d'une fonction purement matrielle de transmission du document comme le ferait un huissier pour une citation classique. La pratique ou une partie d'entre elles considre cependant que cel donne au procureur de la Rpublique le droit de dlguer aux policiers la possibilit de dclencher les poursuites en convoquant en justice de leur propre initiative sur des critres fournis par le parquet. Les policiers convoquent donc en justice ds la fin de leurs investigations et en court-circuitant le parquet. Que cel par la simplification dduite favorise l'efficacit est certain. Il n'en demeure pas moins que c'est contraire tous les principes. L'opportunit des poursuites qui nous parait le meilleur systme mais qui est fort critique par certains, n'est dfendable que si elle n'est apprcie que par des magistrats.

3) Le troisime alina, plus fondamental, tranche la question de la mdiation dite pnale. La notion de mdiation dite pnale relve d'une tromperie intellectuelle. Il ne s'agit pas en ralit d'une mdiation concernant le droit pnal des infractions mais d'une mdiation concernant les rapports de l'auteur suppos et de la victime c'est--dire d'une mdiation civile mene propos d'une infraction pnale. Il faut donc le dire. Dans cette perspective elle ne doit pas tre conduite par les autorits publiques pour plusieurs raisons. D'abord de principe. La justice pnale digne de ce nom est incompatible avec la notion de justice de proximit. La justice pnale ne doit pas se rendre sur la table de cuisine d'un pavillon de banlieu baptis maison de justice mais dans un Palais et dans un cadre qui

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fasse bien comprendre l'intress que son comportement est socialement inacceptable. Il en est d'autant plus ainsi que la clientle de base de la prtendue mdiation pnale souffre largement d'une difficult saisir les rgles du jeu social et qu'il convient donc de l'aider, par des symboles perceptibles, en prendre conscience. Ensuite de possibilit. En moyenne les substituts affects ce genre de travail aboutissent dans une douzaine de dossiers par semaine. Dans une justice pnale o l'on classe sans suite pour impossibilit de faire autrement entre 70 et 80 % des affaires, on n'a pas les moyens de s'offrir ce luxe. Tous les substituts doivent tre au parquet dans le cadre de leur action normale. En revanche, la mdiation entre les auteurs supposs d'infractions et leurs victimes peut tre trs utile pour restaurer ou viter de laisser se dgrader le climat social. Il importe donc de la dvelopper aussi largement que cel est possible mais dans le cadre qui est normalement le sien. S'agissant de rgler des problmes de responsabilit civile simplement poss propos d'une infraction pnale, il conviendrait de la confier aux conciliateurs de justice dont l'institution pourtant excellente se contente de vgter et qui devrait tre reprise au Code de l'organisation judiciaire et trs largement dveloppe, notamment dans notre domaine. Bien entendu, une mdiation russie ne pourrait qu'exercer une action favorable sur l'apprciation de l'opportunit de la poursuite.

Article 104. En cas de classement sans suite, le ministre public informe les auteurs des plaintes et des dnonciations. Article 105. Le ministre public exerce l'action publique et requiert l'application de la loi. Il est reprsent auprs de chaque juridiction rpressive. Il assiste aux dbats des juridictions de jugement; toutes les dcisions sont prononces en sa prsence. Il assure l'excution des dcisions de justice. Article 106. Pour les infractions sanctionnes de deux ans d'emprisonnement au plus et l'exception de celles reproches un mineur, qui constituent des dlits de presse ou qui sanctionnent une atteinte volontaire l'intgrit corporelle des personnes, le ministre public peut proposer leur auteur suppos de recourir la procdure d'ordonnance pnale. Article 107. Le ministre public qui souhaite utiliser cette procdure fait signifier la personne souponne et la victime, si elle est identifie, son intention, un projet de rquisitions et une information sur les conditions dans lesquelles la suite de la procdure peut se drouler. La personne souponne dispose d'un dlai de quinze jours pour rclmer le retour, qui est de droit, la procdure de jugement ordinaire. Pendant le mme dlai, la victime peut, soit se constituer partie civile, conformment au droit commun, soit demander que la juridiction qui sera saisie des rquisitions du ministre public lui reconnaisse un droit indemnisation conformment l'article 118. Cette demande manifeste par l'envoi au ministre public d'une lettre recommande avec accus de rception vaut constitution de partie civile.

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Article 108. S'il est tabli que la personne souponne et la partie civile ont eu connaissance du projet de rquisitions, que la premire n'a pas manifest, dans le dlai prvu par l'article 107. son intention d'tre juge conformment au droit commun et que la victime ne s'est pas, dans ce dlai, constitue partie civile dans les termes du droit commun, le ministre public adresse la juridiction comptente pour connaitre de l'infraction poursuivie le dossier de la procdure, ses rquisitions et ventuellement la demande de la victime qu'il soit statu sur son droit indemnisation.

Article 109. Si la juridiction estime qu'un dbat contradictoire est utile, elle renvoie le dossier au ministre public. Elle agit de mme si elle estime que l'infraction en cause relve de peines plus svres, dans leur nature ou dans leur quantum, que celles requises par le ministre public et annonces par lui la personne souponne. A dfaut, le juridiction saisie statue sans dbat pralable par une ordonnance pnale portant soit relaxe, soit condamnation une ou plusieurs des peines prvues pour l'infraction en question dans la limite de celles requises par le ministre public. Elle peut, si elle en a t saisie, reconnaitre le droit l'indemnisation de la victime. L'ordonnance pnale comprend les nonciations de tout jugement. Elle est signifie et excute comme lui.

Article 110. Le ministre public peut faire appel de l'ordonnance pnale non conforme ses rquisitions. La personne poursuivie peut faire appel si la peine prononce est une peine d'emprisonnement. La partie civile peut faire appel si le droit indemnisation lui a t

refus.
Procdure originale tentant de mlanger des lments issus de l'ide de transaction et de celle d'ordonnance pnale. Il importe, en premier lieu de constater que la procdure transcende la distinction des dlits et des contraventions puisqu'elle se rfre toutes infractions sanctionnes de moins de deux ans d'emprisonnement. Elle vite une vraie ngociation sur la peine entre le ministre public et la personne poursuivie qui nous a toujours paru trs choquante sur le terrain des principes. Le ministre public fait une proposition qui est accepte ou refuse librement. Elle vaut engagement
puisque la juridiction ne pourra, dans le cadre de la procdure aller au-del de ce qui est

annonc. Elle n'est possible que si on a la preuve que les intresss ont vraiment t touchs personne. Elle vite la solution inlgante de l'actuelle ordonnance pnale qui peut tre remise en cause par le victime mme lorsqu'elle est, en principe, termine en permettant une constitution de partie civile a posteriori.

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CHAPITRE 2. DE L'EXTINCTION DE L'ACTION PUBLIQUE

Article 111. L'action publique est teinte par le jugement dfinitif de l'infraction poursuivie. Elle s'teint aussi par la mort de la personne poursuivie, l'abrogation de la loi pnale, l'amnistie, le retrait de la plainte de la victime lorsque celleci est une condition d'exercice de la poursuite et par la transaction dans les cas exceptionnels o celle-ci est admise.
Cet article a pour but de traiter des causes d'extinction de l'action publique autres que la prescription laquelle seront consacrs les articles suivants. Il faut noter qu'il indique clairement par sa prsentation, d'une part, que la seule faon normale d'teindre l'action publique est d'obtenir le jugement des infractions et, d'autre part, que la transaction, volontairement cite en dernier ne peut tre admise qu' titre exceptionnel.

Article 112. Sauf dispositions lgales particulires, l'action publique ne peut plus tre exerce lorsque dix ans, trois ans ou un an se sont couls depuis qu'un crime, un dlit ou une contravention que l'on dsire poursuivre peuvent tre rputs avoir t accomplis. Le point de dpart, pour une infraction instantane ou complexe se situe au jour o tous les lments constitutifs peuvent tre rputs avoir t accomplis; pour une infraction d'habitude au jour de la commission du second fait; pour une infraction continue au jour o l'infraction suppose a cess.
Cet article a pour but de rgler toute une srie de problmes thoriques et pratiques propos de la prescription.
1) L'alina 1er prend partie pour le maintien d'une prescription des infractions ce qui n'est pas vident. On sait qu'un dbat existe depuis longtemps sur ce point et que la prescription tait la bte noire de Beccaria. En faveur de la prescription, on fait appel, d'abord, des arguments d'opportunit sociale et de libralisme politique. Sur le premier point, on constate qu'il n'est pas utile d'agiter l'opinion publique en lui rappelant, des infractions anciennes et qu'elle a oublies et qu'il est inopportun de manifester aussi spectaculairement l'inefficacit d'un systme pnal qui met des annes avant de se saisir des dlinquants. Sur le second et dans le cadre d'une espce de contrat social qu'est la poursuite pnale on considre qu'il est lgitime que la ngligence des autorits publiques charges de la lutte contre la dlinquance soit sanctionne par la perte de leurs droits de se saisir du dlinquant qui s'est jou d'elles avec efficacit pendant suffisamment longtemps. Dans l'optique de la politique pnale, ensuite, on allgue la sanction indirecte qu'a constitu pour le dlinquant la crainte d'tre dcouvert et le fait que s'il n'a pas t pris c'est qu'il n'a pas commis de nouvelles infractions ce qui joue comme

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une espce de sursis de fait. Enfin, et d'un point du vue technique, on note la difficult qu'il y aurait poursuivre des infractions anciennes dont les preuves ont disparu ou sont devenues incertaines. Les adversaires de la prescription n'ont que des arguments de politique pnale mais ils sont puissants. Ils retournent d'abord celui de leurs adversaires en notant que l'absence de poursuite des premires infractions d'un individu a pu le renforcer dans un sentiment d'impunit et l'inciter, au contraire, en commettre de nouvelles. Dans la perspective actuelle du traitement plutt que de la rpression de la dlinquance, l'absence de poursuite a empch d'appliquer tout de suite l'intress les mesures qui auraient t propres le dtourner de recommencer. Enfin et l'argument est considrable, l'institution de la prescription a pour effet de favoriser plus que les autres les dlinquants les plus dangereux parce qu'ils vivent dans des rseaux assez organiss pour leur fournir les moyens d'chapper aux recherches. En l'tat actuel des choses, on peut considrer que l'tat majoritaire de l'opinion pnaliste est dfavorable la prescription, certains auteurs et les positions jurisprudentielles dominantes s'employant en rduire l'efficacit par tous les moyens. Il est difficile de faire un bilan objectif. Nous croyons pouvoir liminer tous les arguments de politique pnale parce qu'ils se contrent les uns les autres et qu'il n'y a pas de moyens d'en apprcier sereinement la valeur. En revanche nous sommes sensible l'argument politique et surtout l'argument technique de la fiabilit de la preuve ncessairement dlite par le temps. Ils nous paraissent suffisamment srieux pour maintenir une prescription. En rsum nous pensons que la prescription se justifie: 1) pour sanctionner l'inaction ou l'absence d'efficacit suffisante de l'accusation; 2) en raison de la difficult de prouver convenablement des faits anciens. Ce sont donc ces deux considrations essentielles qui vont justifier le rgime prconis ci-dessous.

2) Techniquement: a) L'article 1er maintient les dures actuelles. Il importe de constater que ds lors que l'argument majeur en faveur de la prescription est un argument tenant l'absence de fiabilit de preuves anciennes, la modulation en fonction de la gravit de l'infraction ne s'impose pas, l'argument tant le mme pour un crime, un dlit ou une contravention. Il n'en demeure pas moins qu'on peut tre ici influenc par les autres arguments. b) Les alinas 2 et 3 rglent de faon prcise ce qui n'tait pas fait jusque-l par les textes, les modalits de calcul de ces dlais. Ils ne modifient pas les solutions jurisprudentielles.
3) Dans son ensemble cet article a pour but de casser la jurisprudence sur le retard du point de dpart de la prescription, pour les infractions que la jurisprudence dclare occultes (essentiellement l'abus de confiance et l'abus de biens sociaux) dont il convient de rappeler les termes.

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La jurisprudence sur le retard du point de dpart de la prescription est ne dans le cadre de l'infraction d'abus de confiance. Celle-ci est, de sa nature une infraction instantane consomme au moment du dtournement. Le dlai de prescription de l'action publique devrait donc courir ds cet instant. Aprs avoir adopt ce point de vue, la jurisprudence a cependant observ, d'une part, que les parties tant en rapport d'affaires jusque-l confiants, le maitre de l'affaire n'a aucune raison de vrifier frquemment ou priodiquement le comportement de son mandataire ou de son dpositaire; d'autre part, que l'agent ayant la chose entre les mains a toutes facilits pour dissimuler son attitude de dtournement; enfin, qu'au moins quand le terme de l'accord n'est pas venu, le maitre de l'affaire, mme s'il souhaitait exercer une surveillance plus prcise, n'en aurait pas les moyens juridiques. Ces arguments joints l'opposition de principe bien connue de la jurisprudence pour l'institution de la prescription l'ont conduite retarder le point de dpart de la prescription de l'action publique jusqu' la dcouverte du dtournement selon des modalits qui ont toutefois vari aussi bien quant aux circonstances que quand au retard. Quant aux circonstances et dans un premier temps, la jurisprudence ne retardait le point de dpart de la prescription que s'il tait prcisment tabli que l'auteur de l'abus de confiance avait employ des ruses pour dissimuler son dtournement. Plus tard, elle a admis de plano le retard du point de dpart pour tout abus de confiance en raison de la nature occulte particulire dont elle dotait le dlit. Quant au retard, la jurisprudence a commenc par repousser le point de dpart du dlai jusqu'au jour o le maitre de l'affaire avait effectivement dcouvert le dtournement, avant de s'apercevoir qu'elle donnait ainsi une prime la ngligence et de ne plus retenir comme critre que le jour o un maitre de l'affaire normalement prudent et diligent aurait d dcouvrir l'infraction, le plus souvent au jour de la mise en demeure de restituer. Aprs quoi, la jurisprudence a tendu cette solution particulire d'autres infractions qu'elle estimait de leur nature occultes (abus de biens sociaux, infractions sur les jeux, fausse publicit, dtournement de gage, fraudes commerciales). En toute hypothse et en l'tat du droit positif, cette jurisprudence est illgale et critique ce titre par l'intgralit de la doctrine y compris la plus oppose, dans l'absolu, l'institution de la prescription. Si l'on veut retarder le point de dpart de la prescription pour certaines infractions, ce ne peut tre que par une solution lgale prcise. C'est ce que dit la premire phrase de l'article propos ci-dessus: Sauf dispositions lgales contraires. Si l'on veut consacrer lgalement la solution jurisprudentielle, il y a deux techniques lgislatives possibles: soit prvoir au Code de procdure pnale une disposition gnrale s'appliquant aux infractions de leur nature occultes, soit prvoir des solutions particulires dans les textes d'incrimination relatifs chacune des infractions concernes. Il n'est de ce point pas inutile de rappeler que le nouveau Code pnal s'est abstenu de toute prise de position en ce sens propos de l'abus de confiance infraction qui a pourtant donn le coup d'envoi la jurisprudence alors qu'il a clairement dit que les crimes contre l'humanit taient imprescriptibles.

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Il ne nous parait pas souhaitable de prvoir une disposition gnrale issue de la jurisprudence parce que la catgorie de ce que celle-ci qualifie d'infractions occultes ou plus encore d'une catgorie spciale nous parait manquer de l'lmentaire prcision ncessaire un critre pnal. Sauf cas particulier il est rarissime qu'un dlinquant revendique l'action qu'il vient d'accomplir. Tous s'efforcent de la dissimuler et le point de savoir s'ils y russissent ou non ne dpend que trs peu de la nature de l'infraction accomplie. De ce point de vue nous ne voyons pas ce qui peut rendre un abus de biens sociaux plus occulte qu'un empoisonnement par exemple. Ajoutons qu'il nous parait beaucoup moins grave. De plus la plupart des infractions que la jurisprudence a qualifies de spciales n'a pu tre commise que par la lgret de la victime dans le choix de ses partenaires et/ou dans la faon dont elle n'a pas surveill correctement ses affaires ce qui relativise encore la gravit de ces infractions et la ncessit d'instaurer une responsabilit pnale finalement renforce par le biais de la prescription. Nous ne sommes donc pas favorable du tout la conscration de cette jurisprudence par le Code de procdure pnale et par voie de solution gnrale. Ajoutons, sur le fond, en opportunit et bien que cel n'entre pas dans le cadre de notre mission, en fonction de ce que nous venons de dire, que nous n'y sommes pas favorable non plus par solution spcifique des textes d'incrimination bien que ce soit techniquement, si on le souhaite, la seule mthode acceptable. L'argument capital, selon nous, en faveur de la prescription est le risque d'erreur judiciaire d la difficult et l'altration de la preuve avec le temps. Poursuivre un abus de confiance ou un abus de biens sociaux dix ans aprs leur commission n'est pas raisonnable. La longueur inhabituelle des instructions qui sont aujourd'hui conduites dans ce cadre, marque de leur difficult, nous en apporte une preuve clatante.

Article 113. La prescription de l'action publique est interrompue par tout acte accompli par l'autorit publique ou par la ou les victimes prtendues constitues parties civiles et qui manifeste leur intention de mettre en mouvement l'action publique ou de poursuivre la condamnation de l'infraction suppose. Sauf dispositions particulires, tout acte de cette nature fait courir un nouveau dlai de prescription identique celui fix par l'article 112.
Ce texte a deux buts:

1) Simplifier les rgles de l'interruption. Actuellement le C.P.P. dclare que la prescription est interrompue par tout acte d'instruction ou de poursuite ce qui est, proprement parler dnu de toute signification. Depuis 1958 la doctrine a us des hectolitres d'encre et la jurisprudence rendu une infinit de dcisions, souvent contradictoires, pour essayer de fixer des critres. La solution normale nous parait devoir tre guide par la vocation de la prescription qui est de sanctionner l'inaction de la poursuite. Ds lors que celle-ci se manifeste elle n'a pas de raison d'tre sanctionne et il suffit de le dire.

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2) Le second alina prend position dans une controverse. Lorsque la prescription est interrompue deux mthodes sont concevables. La plus vidente, consacre par le droit positif actuel et maintenue par le texte propos, fait repartir un nouveau dlai identique ce qui fait qu' la limite une infraction peut ne jamais tre prescrite. Une autre, consacre, par exemple, par la Belgique, dans le cadre de notre ancien Code d'instruction criminelle qui continue la rgir et prconise par une partie importante de la doctrine franaise suggre de ne faire jouer la rgle qu' l'intrieur du dlai initial. La prescription serait donc au maximum de vingt ans pour un crime (acte interruptif accompli dans les dix ans initiaux). Il faut bien reconnaitre ici que le choix met en opposition les deux fondements essentiels de la prescription. Si celle-ci est une sanction de l'inaction, elle ne s'applique pas tant qu'on agit et cel quelle que soit la date; si celle-ci repose sur le risque de dprissement des preuves, il faut logiquement s'arrter quand un trop long temps s'est coul. En ralit ce n'est pas tout fait vrai car le risque de dprissement de preuve n'est rel que coupl une inaction car tant que l'on se proccupe du dossier on peut viter ce dprissement des preuves pour le moment disponibles mme si l'action n'est pas entirement couronne de succs. C'est pourquoi nous suggrons le maintien de la rgle traditionnelle.

Article 114. Le dpart ou le cours de l'action publique sont suspendus par tout vnement de fait ou de droit qui empche l'accomplissement normal des actes de poursuite. Il en est spcialement ainsi en ce qui concerne l'action de la victime mineure contre l'infraction suppose commise par une personne ayant autorit sur elle. Le point de dpart de la prescription est alors suspendu jusqu' ce que cette autorit ait cess de s'exercer. Le dlai de la prescription recommence courir aprs la cessation de l'vnement suspensif et pour la dure qui restait accomplir lorsqu'il s'est produit.
Les alins 1 et 3 consacrent expressment, ce qui n'tait pas fait jusqu' prsent, le principe de la suspension de la prescription et de ses effets. L'alina 2 a pour but de mettre fin d'une faon aussi satisfaisante que possible une rcente palinodie lgislative. Il est vident que la victime, lorsqu'elle est mineure et que l'infraction est commise par une personne ayant autorit sur elle, peut tre considre comme n'tant pas mme, du fait des circonstances, de voir ses droits dfendus. Il peut donc paraitre souhaitable de lui rserver une possibilit d'action lorsque la pression dont elle fait l'objet a cess. Cel aurait d pouvoir tre obtenu par la voie jurisprudentielle et par la simple application du principe gnral contra non valentem agere non currit prescriptio. La jurisprudence n'en ayant cependant pas jug ainsi, le lgislateur est intervenu par deux rformes successives qu'on peut ne pas juger plus satisfaisantes l'une que l'autre. Une loi du 10 juillet 1989 avait utilis la technique d'un coulement normal des dlais de prescription suivi d'une rouverture de ces dlais compter de la majorit de la victime et

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pour elle seulement. Mais la jurisprudence avait fait une application tellement complexe de cette disposition qu'une loi du 4 fvrier 1995 est venue dcider que le dlai de prescription

ne commence courir qu' partir de (la) majorit (de la victime).... Il s'agit donc, cette fois-ci d'une technique de report du point de dpart de la prescription jusqu' la majorit de l'intress. Il en rsulte donc que la dure de la prescription des actes commis sur une victime mineure par une personne ayant autorit sur elle s'tend de la date des faits, quelle qu'elle soit, jusqu'au trois ans ou dix ans qui suivent la majorit de la victime et cel l'gard de toute personne publique ou prive. Cel appelle une remarque et suscite une question. S'il
est lgitime de permettre une victime de rvler et de poursuivre par l'action civile des faits

qu'elle ne pouvait atteindre, en fait, auparavant, il n'y a aucune raison de prolonger d'une faon exceptionnelle le dlai de prescription au bnfice du ministre public quand il a t inform par ailleurs. Au moins aurait-il t souhaitable de faire partir le dlai, en ce qui le concerne, de son information effective. On peut, d'autre part se demander quel sera le dlai de prescription dans l'hypothse frquente, en matire de moeurs, par exemple, d'une pluralit de victimes d'ges diffrents. La prescription durera-t-elle l'gard de tous, ministre public et victimes jusqu'aux 21 ou 28 ans de la plus jeune des victimes, ce qui peut tre fort long? Et l'on en revient notre observation initiale que la seule bonne mthode est celle de la suspension devant et en fonction de la seule impossibilit personnelle d'agir, ce que nous faisons ici. Si dans ce domaine la majorit est un critre certain, nous prfrons, d'autre part, nous rfrer une impossibilit effective d'agir car la pression peut cesser, en fait, avant la majorit (par exemple pour un enfant retir de sa famille et plac en assistance ducative o il
peut rvler les faits dont il a t victime).

Article 115. L'action publique ne peut tre exerce contre un crime ou un dlit prtendument commis au cours d'une poursuite judiciaire et qui implique la violation d'une disposition de procdure pnale tant qu'il n'a pas t dfinitivement statu sur la rgularit de la procdure en cause. La prescription de l'action publique est suspendue pendant la dure de cette procdure de vrification.
Texte de l'actuel article 6.1 correctement rdig.

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TITRE 2. DE L'ACTION CIVILE

CHAPITRE PREMIER. DU DROIT D'ACTION PNALE DE LA VICTIME

La question de savoir quelle doit tre la situation de la victime d'une infraction en ce qui concerne le procs pnal est loin de faire l'unanimit des diffrents systmes juridiques. La variabilit des solutions historiques et de droit compar montre quel point le problme est complexe. Un point est certain et ne prte aucunement discussion : la victime d'une infraction pnale a le droit d'tre indemnise du prjudice qu'elle a souffert. La responsabilit civile prvoit l'indemnisation gnrale des victimes des dommages fautifs d'autrui et il n'y a aucune raison pour que le dommage d'origine pnale chappe la rgle. Le problme qui se pose, au contraire, est celui de savoir si la victime pnale a droit ou non quelque chose de plus, ou, au moins, des conditions d'indemnisation diffrentes de celles qui s'appliquent la victime d'un dommage banal. Il y a, de ce point de vue, quatre possibilits thoriques pour organiser l'indemnisation de la victime pnale. La premire possibilit, historiquement la plus ancienne, consiste ne pas distinguer clairement (volontairement ou non) l'intrt priv et l'intrt gnral et laisser la victime le soin de dfendre l'un et l'autre. C'est le systme qui fondait la procdure accusatoire d'origine des pays de l'antiquit grco-latine classique. On ne peut plus gure y songer. On peut, ensuite, renvoyer la victime pnale se pourvoir devant les juridictions civiles comme une banale victime d'une responsabilit civile de droit commun, l'aspect civil de la question tant considr comme transcendant son aspect pnal. C'est la position des lgislations anglo-saxonnes. On peut, encore, autoriser la victime joindre, devant la juridiction pnale, son action en indemnisation celle du ministre public lorsque celui-ci a dclench la poursuite. Si le ministre public dcide de ne pas exercer de poursuite pnale, la victime ne peut agir, comme dans le cas prcdent, que devant les juridictions civiles. Si le ministre public met l'action publique en mouvement, la victime peut se joindre lui et saisir la juridiction pnale de sa demande d'indemnisation. Il y a donc dans la saisine des juridictions pnales, une hirarchie dans le dclenchement de l'action publique: celles-ci ne peuvent connaitre de l'action civile de la victime qu'accessoirement l'action publique qui reste la seule disposition du ministre public. C'est le choix d'un grand nombre de pays europens. On peut, enfin, accorder la victime un droit gnral d'action devant les juridictions pnales. Si le ministre public agit, elle peut, comme dans le second cas se joindre lui. Mais, mme si le ministre public ne veut pas agir, la victime peut porter son action civile

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devant les juridictions d'instruction et de jugement. Ce faisant, elle dclenchera l'action publique et le ministre public sera oblig d'intervenir avec le rle de partie principale qui est ncessairement le sien au procs pnal. La victime aura donc vaincu l'inaction du ministre public. C'est le sytme adopt notamment par la France et la Belgique. Il est vident qu'en France, le choix finalement opr a t largement conditionn par l'histoire. Pendant trs longtemps, en effet, on a mal distingu l'intrt des particuliers et l'intrt de la communaut, ou, en termes juridiques, l'action publique pour l'application de la peine et l'action civile pour l'indemnisation des victimes. Pratiquement jusqu'aux codes napoloniens, on considrait que la victime individuelle tait la premire touche par l'infraction, en matire juridique comme dans l'ordre chronologique. Il faut dire, d'ailleurs, que ce point de vue se dfendait dans la mesure o la quasi-intgralit des infractions de l'poque appartenait au droit pnal que l'on peut dire naturel, c'est--dire tait constitue d'infractions victime directe ce qui n'est plus toujours le cas aujourd'hui. Pour cette raison on avait toujours accord la victime un droit prminent eu gard aux juridictions pnales, droit auquel il tait difficile de renoncer brusquement tant en 1810 qu'en 1958 du fait de la volont transactionnelle affiche dans la rdaction des codes napoloniens et de celle de ne pas toucher aux questions de principe du Code de procdure pnale. Pourtant, la question de savoir s'il est bien opportun de voir la victime devant les juridictions rpressives en tant que partie civile (comme tmoin, la ncessit de sa prsence est vidente) est, en soi, trs discutable, ainsi que le montre le droit compar, ce qui doit, dans le cadre d'une proposition de rforme de fond de la procdure pnale conduire envisager de nouveau son opportunit. La difficult s'est encore accrue de nos jours par la volont d'tre considres comme victimes, affiche et souvent couronne de succs, d'un grand nombre de personnes morales ce qui pose de nouveaux problmes. Il faut donc distinguer entre l'action civile exerce par une personne physique et l'action civile exerce par une personne morale. A. Exercice de l'action civile par une personne physique (ou par une personne morale pour un prjudice vritablement personnel).
1) Position du problme.

a) Discussion thorique.
1) Les arguments prsents en faveur de l'admission de la victime au procs pnal tiennent tant l'intrt de cette victime qu' celui de la socit. Les arguments invoqus en faveur de la victime sont de deux ordres. Un premier argument est d'essence morale. Il tient ce que la victime ayant souffert de

l'infraction, il parait lgitime de lui reconnaitre, ct de son droit indiscutable tre indemnise de son prjudice, le droit de participer la punition du coupable en l'associant la poursuite.

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Le second ordre d'arguments est de nature matrielle. En tout tat de cause il est normal que la victime voit son prjudice rpar. Or cette rparation sera plus efficace si elle est demande devant la justice pnale que devant la justice civile et cel pour trois raisons. L'indemnisation sera, d'abord, plus certaine car la victime, au lieu de supporter seule la charge de faire aboutir le procs civil pourra bnficier de l'action du ministre public et des juges d'instruction et de jugement qui rassembleront des preuves dont elle pourra bnficier. L'action pnale est, d'autre part, moins couteuse, dans la mesure o une grande partie des frais est la charge de la collectivit. Enfin, l'indemnisation de la victime sera acquise plus rapidement par la voie pnale que par la voie civile car les jugements rpressifs sont rendus dans des dlais beaucoup plus rapides du fait, notamment de la dtention avant jugement limite dans le temps. Les arguments en faveur de l'admission tirs de l'intrt de la socit sont de trois types. Du point de vue de l'efficacit de la rpression, on observe que la victime, qui est de toute vidence la personne la mieux place pour connaitre la faon dont l'infraction a t commise puisque, la plupart du temps, elle y tait seule avec le coupable, ne doit pas tre carte du procs pnal o sa collaboration peut tre trs utile. Certains ajoutent mme qu'elle est mieux place que le ministre public pour apprcier l'opportunit de la poursuite et citent l'appui de cette assertion le fait que la loi subordonne parfois la plainte de la victime la mise en oeuvre de l'action publique. Du point du vue de l'encombrement gnral des juridictions, on observe que si la victime n'est pas admise au procs pnal une infraction pnale unique donnera le plus souvent lieu deux actions au lieu d'une: une action pnale devant les juridictions rpressives et une action purement civile devant les juridictions du mme nom. Il y aurait l dit-on un gaspillage de moyens et il est plus simple et plus conomique de faire traiter tous
les aspects de la rpression par une juridiction unique.

La prsence de la victime au procs pnal rpondrait, enfin, une ncessit de la politique pnale contemporaine. A une poque, en effet, o l'on met l'accent sur la rinsertion sociale du dlinquant, le fait qu'il ait indemnis sa victime apparait comme un gage de rinsertion. De plus, l'indemnisation de la victime joue le rle d'un utile complment de peine. 2) Tous les arguments invoqus en faveur de l'admission de la victime au procs pnal sont extrmement discutables. Les arguments favorables l'intrt de la victime doivent tre purement et simplement rejets. Le prtendu argument d'ordre moral est, en effet, et en premier lieu, parfaitement immoral car il traduit notre impossibilit sociale choisir. Si l'on veut maintenir au procs pnal un droit de vengeance la victime, il faut lui laisser la totale disposition de l'action publique comme dans les socits primitives. On ne peut la fois vouloir faire prvaloir un intrt public prsum plus serein, dans le cadre d'une action publique rserve aux reprsentants de la socit, et accepter que ceux-ci soient doubls par une victime

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vengeresse. Ou l'on punit ou l'on se venge, mais on ne peut faire fonctionner correctement les deux systmes la fois. Quant aux arguments d'ordre matriel, ils se bornent en ralit constater l'imperfection du fonctionnement de la justice civile. Si l'action civile porte devant les juridictions pnales est plus rapide, plus efficace et moins couteuse, c'est parce que la justice civile est trop lente, trop chre, et souvent inoprante. La consquence logique de l'argument est qu'il faut rformer la justice, dans son ensemble, et non faire pallier les imperfections de la justice civile par une surcharge de la justice pnale car, pouss ces extrmes limites, le choix en question arriverait paralyser mme cette dernire.
les arguments tirs de l'intrt de la socit n'chappent pas non plus la critique. Il est d'abord inexact de prtendre que la prsence de la victime au procs pnal

permettra la juridiction d'tre mieux claire sur les faits et l'on peut mme soutenir le contraire avec quelque vraisemblance. La victime partie civile n'est pas un tmoin privilgi
qui vient raconter, au plus prs de la ralit, ce qui s'est pass. C'est un animal judiciaire (Granier), dont l'importance de l'indemnisation dpend de la reconnaissance de la culpabilit

et qui a donc tout intrt charger, en mentant au besoin, la personne poursuivie. Il est certain que la juridiction pnale serait mieux claire par une victime simple tmoin, qui saurait que son indemnisation ne dpend aucunement de ce qu'elle va dire, que par une victime partie-civile dont le sort est li au jugement. Quant l'argument tir de son droit exclusif mettre quelquefois l'action publique en mouvement, il ne prouve rien quant la question traite et revient seulement laisser la victime, pour des infractions au demeurant trs peu nombreuses et qui, pour la plupart la touchent dans son intimit, le soin de savoir si elle prfre le silence, plus propre apaiser le trouble particulier dont elle a souffert, ou une rparation au prix d'une publicit supplmentaire. Quant la simplification prtendue du contentieux ne de la jonction devant une mme juridiction de tous les aspects pnaux et civils d'une infraction, elle prterait plutt rire si ses consquences n'taient pas aussi graves, parfois. Elle n'est acquise, en effet, qu'au prix
d'une considrable complication de la tche du juge pnal trop souvent distrait de sa fonction essentielle qui est de juger un dlinquant. Il est frquent que la quasi-totalit des audiences

pnales o l'on juge les suites d'accidents de la circulation ou d'affaires financires inhrentes des infractions pnales, soit consacre de longs dbats avec la scurit sociale, des compagnies d'assurance ou le fonds de garantie automobile sur la porte de l'indemnisation des victimes ce qui n'est pas la vocation de juridictions rpressives. D'autres arguments peuvent encore tre invoqus dans le mme sens. Par exemple celui tir du fait que toute complication est une cause d'allongement de la procdure et qu'on ne peut la fois pleurer sur la dure excessive des dtentions avant jugement et compliquer plaisir la tche des juridictions pnales. Il ne fait aucun doute qu'une des causes parmi beaucoup d'autres, de la lenteur des instructions prparatoires rside dans le temps ncessaire pour rpondre des demandes plus ou moins justifies des parties civiles que l'on viterait si elles n'taient pas l. Ajoutons les trs frquentes divergences de jurisprudence entre les diffrentes chambres de la Cour de cassation devant qui arrivent, du fait de leur attribution civile ou

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pnale, des affaires posant des problmes strictement identiques de responsabilit civile. L'incertitude qui a pes pendant des annes sur le point de savoir quand le commettant est tenu pour son prpos, alors que la Cour de cassation statuait diffremment selon que l'employ avait commis une faute purement civile ou une faute pnale est bien connue et ne peut tre pour personne une raison de se rjouir. On peut penser que le Droit, en gnral et non pas seulement son aspect contentieux, ne gagne rien ces complications infinies. Quant la politique pnale, l'argument prsent n'est pas dterminant et surtout en dissimule un autre qui devrait tre singulirement plus imprieux. S'il ne fait aucun doute qu'il est favorable une sanction pnale bien comprise, que le dlinquant indemnise la victime, ce dont personne n'a jamais dout (nous l'avons signal, en commenant, comme un point certain) cel ne postule nullement que cette indemnisation doive tre obtenue devant
les juridictions pnales. Mais surtout, l'admission de la partie civile au procs pnal contrarie

tout ce qui est l'objectif contemporain affich de la rpression: la volont de juger en ne tenant compte que de la personnalit propre du dlinquant et en individualisant la sanction pnale. Ce n'est pas se consacrer vritablement ce rle que d'avoir prsent l'esprit que l'on risque, si l'on relaxe l'individu poursuivi, ce qu'on ferait volontiers parce que sa faute apparait lgre, de compliquer ou de supprimer toute indemnisation de la victime. S'il est normal que toute faute, mme la plus lgre ouvre la victime un droit indemnisation, il ne l'est pas qu'une infraction qui apparait, en fait, ngligeable, soit ncessairement sanctionne, mme d'une peine que l'on dit de principe simplement pour que la victime puisse tre
indemnise. Si le juge pnal doit considrer sereinement le dlinquant, il faut le dcharger de la victime.

b) Droit positif. Nonobstant ce que nous venons de dire, depuis quelques trente ans, tous les efforts ont t concentrs sur une admission de plus en plus large et de plus en plus facile de la partie civile au procs pnal qu'il s'agisse du lgislateur ou de la jurisprudence. Cette attitude peut se comprendre de la part de gouvernements et de parlements tous runis dans cette attitude quels qu'aient t leurs engagements politiques autres. L'attention prtendument porte aux victimes d'infractions pnales est la forme la plus commune de la dmagogie politique. Elle s'appuie sur le dfaut d'information frquent de la population qui croit souvent que la constitution de partie civile devant une juridiction pnale est la seule faon, pour une victime pnale, d'tre indemnise. Cette attention du lgislateur et des gouvernants cre l'illusion qu'ils attachent de l'importance au phnomne criminel alors que la seule vraie forme de compassion pour les victimes serait une authentique politique pnale s'attaquant au phnomne lui-mme, pour le rduire, ce qui diminuerait le nombre des victimes et serait ce qu'on peut faire de mieux pour elles. En outre le lgislateur est tellement gnreux qu'il a aussi accord le droit d'intervenir devant les juridictions pnales des cranciers de la victime (assureurs, fonds de garantie automobile, Scurit sociale, etc...) alors que leurs crances d'origine purement statutaires ou contractuelles n'ont rien voir avec l'infraction et que leur intervention dfigure totalement l'instance pnale.

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On comprend moins bien que la jurisprudence, qui n'a pas les mmes intrts, ait emboit le pas comme elle l'a fait cependant. C'est ainsi qu'elle a ouvert un droit d'agir par l'action civile des personnes qui n'taient manifestement pas directement victimes de l'infraction comme, par exemple, dans le cas des membres de la famille d'un bless. Si l'pouse ou les enfants d'un bless au rsultat d'une infraction sont tenus de l'assister, c'est en raison du devoir civil de secours et d'assistance qui pse sur eux en vertu du droit civil du mariage et de la filiation. La meilleure preuve en est que leur charge serait la mme si l'intress tait tomb naturellement malade. Pourtant la jurisprudence leur reconnait le droit de se constituer partie civile pour obtenir leur propre indemnisation alors que leur prjudice ne dcoule pas de l'infraction. La jurisprudence admet encore que la constitution de partie civile, qui est pourtant de son essence une action en responsabilit civile est recevable mme lorsque la victime ne veut pas demander des dommages-intrts, mais seulement dclencher l'action de punition contre le coupable. Elle adopte le mme point de vue dans le cas o la victime ne peut mme pas prtendre des dommages-intrts parce que la juridiction pnale saisie est incomptente pour lui en accorder (prjudice n d'une infraction qui constitue une faute non dtachable du service pour un fonctionnaire; infractions commises dans le cadre d'une cessation de paiement; infractions lies un accident de transport arien). Et la jurisprudence fait mme pire lorsqu'elle accorde le droit d'agir la victime dj indemnise ou qui refuse de l'tre malgr des offres en ce sens de la personne poursuivie. La jurisprudence tire son argumentation de la lettre de l'alina 3 de l'article 418 du Code de procdure pnale relatif la procdure devant le tribunal correctionnel qui dclare: La partie civile peut, l'appui de sa constitution, demander des dommages-intrts correspondant au prjudice qui lui a t caus. Elle soutient que le verbe peut, est susceptible de deux emplois pour dsigner l'autorisation ou la facult, et qu'il a t ici employ dans le second sens en sorte que la victime n'a pas l'obligation de demander une indemnisation. Cette argumentation ne vaut rien parce qu'elle s'appuie sur un texte qui, d'une part, n'est pas spcifique la question de la constitution de partie civile et qui, d'autre part, n'a certainement rien voulu dire quant elle. En esprit, elle est trs condamnable car elle revient, accorder la victime un droit de vengeance l'tat pur. Celle-ci n'a mme plus, en effet, cacher son dsir de vengeance sous une demande d'indemnisation, ce que la jurisprudence reconnait, d'ailleurs, expressment: L'intervention d'une partie civile peut n'tre motive que par le souci de corroborer l'action publique et d'obtenir que soit tablie la culpabilit du prvenu ou encore, la partie civile conserve toujours un intrt ce que les dbats aboutissent une dclaration de culpabilit de l'accus. C'est donc faire bnficier la victime de la satisfaction morbide de contribuer ce que le coupable soit condamn plus surement et plus svrement en adjoignant au ministre public normal un ministre public au petit pied. On peut contester ce point de vue si l'on croit que la vocation de la procdure pnale n'est pas de faire condamner le plus surement et le plus svrement possible le plus

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grand nombre possible de personnes poursuivies, mais d'obtenir la condamnation raisonnable de coupables avrs.
Certains auteurs justifient cette jurisprudence par une dissociation de la recevabilit de

l'action civile (possible ds qu'on a t victime d'une infraction) et de son bien-fond (indemnisation alatoire selon les circonstances). Mais il faut voir que cette interprtation
aboutit reconnaitre une dualit d'actions civiles (de vengeance et d'indemnisation) alors que celle de la loi est ncessairement unique parce que le Code ne distingue pas. La jurisprudence qui admet le droit de vengeance nous parait inadmissible dans une socit police ou la punition du coupable doit tre et ne doit tre qu'une affaire d'Etat. Rappelons, une fois de plus, que le droit pnal n'est pas fait pour les victimes. Malgr cel, cette jurisprudence a t entrine, sur un point particulier, par la Loi du 25 janvier 1985 relative la procdure de liquidation judiciaire (article 152) qui autorise les dbiteurs et les dirigeants sociaux soumis une procdure de liquidation judiciaire se constituer partie civile dans le but d'tablir la culpabilit de l'auteur d'un crime ou d'un dlit et la condition de limiter leur action la poursuite de l'action publique sans solliciter de rparation civile. c) Bilan. La logique de ce que nous venons de dire devrait dboucher sur une proposition de remise en cause totale des rgles de la constitution de partie civile. Trois arguments encore mritent cependant d'tre considrs. Pour contestable et mme franchement difficile supporter que ce soit pour certains, il est manifeste que le dsir de vengeance n'a pas disparu du coeur des hommes. Les scnes extrmement pnibles qui se droulent priodiquement dans les salles des pas perdus des Palais de justice propos du jugement de certains meurtres sont tout fait significatives. On peut tout prendre prfrer que ce dferlement de haine trouve un vecteur judiciaire pour s'exprimer et redouter ce qui se passerait s'il n'existait pas. En second lieu, nous avons dit que l'immense majorit de la population croit que la constitution de partie civile est la seule faon d'tre pris en considration par le droit la suite d'une infraction pnale. On peut, certes, mener une action pdagogique pour dmontrer qu'il n'en est rien mais elle n'aurait pas d'efficacit immdiate. On peut penser qu'une suppression forcment mdiatise mais pas forcment bien explique de la possibilit de se constituer partie civile smerait un grand trouble dans la population. Il est peu probable qu'il se trouve au Parlement une majorit dispose en prendre le risque. D'un dernier ct, enfin, il peut se produire que, dans des cas heureusement rarissimes mais non inexistants, ainsi que la malheureuse affaire du sang contamin l'a montr, le ministre public spontanment ou sur ordre (lgal ou de fait; du gouvenement ou d'autres groupes de pression) agisse pour enterrer les procs et non pour faire sanctionner les auteurs d'infractions mme trs graves. Dans ces hypothses, seule une action des victimes peut permettre de saisir les juridictions pnales. Et il est peut-tre sage de ne pas supprimer cette possibilit.

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2) Proposition de rforme. Au rsultat des observations ci-dessus, nous proposons de maintenir le mcanisme de la constitution de partie civile des personnes physiques mais avec des consquences et dans une rdaction qui en supprime l'essentiel des dfauts signals: action rserve strictement la victime elle-mme; mention claire de l'objectif d'indemnisation; mise en oeuvre d'un mcanisme qui n'oblige pas la juridiction pnale faire ce qu'elle ne doit pas faire peine de sortir de son rle normal.

Article 116. Toute personne se disant victime d'une infraction pnale peut exercer une action civile son propos. Elle peut porter cette action devant les juridictions de droit commun. Elle peut aussi choisir d'exercer cette action civile devant les juridictions pnale accessoirement l'action publique conformment l'article 118.
Article 117. Toute juridiction pnale saisie de faits prtendument commis volontairement l'encontre d'un enfant mineur par les titulaires de l'exercice de l'autorit parentale ou par l'un d'entre eux peut procder la dsignation d'un administrateur ad hoc pour exercer, s'il y a lieu, au nom de l'enfant, les droits reconnus la partie civile. En cas de constitution de partie civile la juridiction fait dsigner un avocat d'office pour le mineur s'il n'en a pas dj choisi un.
La substance de cet article figure actuellement dans le cadre de l'instruction prparatoire bien que son alina 2 (non repris ici et pour cause) prcise que les juridictions de jugement agissent de mme.

Article 118. La personne se disant victime d'une infraction pnale peut porter devant les juridictions pnales une action civile pour se faire reconnaitre le principe d'un droit l'indemnisation de tous les chefs de prjudice matriels et moraux dcoulant directement de cette infraction. Elle peut soit joindre son action l'action publique dj exerce par le ministre public soit saisir directement les juridictions pnales de cette action, le ministre public tant alors tenu d'exercer l'action publique. Cette action est personnelle et ne peut tre exerce que par la victime elle-mme.
Cette rdaction, dont tous les mots sont importants et qu'il faudrait donc veiller, dans une adoption lgislative, ne pas modifier peine de lui faire perdre son efficacit postule: - que l'action civile n'est recevable que pour et donc dans les hypothses o l'on peut tre indemnis c'est--dire accessoirement une demande d'indemnisation; - qu'elle ne peut tre exerce que par la victime directe titre strictement personnel; - qu'elle aboutit pour la juridiction reconnaitre le principe d'un droit indemnisation mais que la juridiction pnale ne fixe pas elle-mme cette indemnisation.
Elle emporterait donc les consquences suivantes:

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- Ncessit d'organiser simultanment, au sein des juridictions civiles, une formation du tribunal de grande instance charge d'valuer l'indemnisation du prjudice subi par les victimes d'infraction pnales aprs que la juridiction pnale en ait arrt le principe Bien entendu, le dcision pnale aurait l'autorit de la chose juge, la formation civile n'ayant qu'un but d'valuation qui ne lui permettrait pas d'en discuter le principe. - Suppression de tous les textes qui autorisent les tiers payants Cette rforme suppose l'abrogation de tous les textes autorisant les interventions de tiers (assureurs, scurit sociale, fonds de garantie automobile, etc...) devant les juridictions pnales qu'ils figurent au Code de procdure pnale (Article 388.1; 415) ou dans des textes extrieurs. Dsormais ces interventions se seraient autorises que devant la juridiction d'valuation.

Il va de soi que cette procdure ne devrait pas entrainer de rel retard dans l'indemnisation effective de la victime par rapport la procdure actuelle ni tre pour elle la source de complications et de frais supplmentaires. Bien que le dtail de la question relve de la procdure civile et donc d'une autre mission, nous suggrons les lments d'organisation suivant: - juridiction juge unique; - procdure crite; - procdure en premire et dernier ressort au moins jusqu' une somme assez leve (100.000 f. ?); - saisine automatique par la transmission du dossier pnal effectue par le ministre
public;

N.B. 1.- il n'est pas prcis que le demandeur n'est qu'une personne physique car il peut arriver qu'une personne morale, en dehors des caractristiques particulires que revt la plupart du temps son action et que nous allons examiner ci-dessous, se prsente comme une victime ordinaire (association dont les locaux ont t cambriols, par exemple).

N.B.2. - Lors des dbats auxquels la premire partie du prsent Rapport a dj donn lieu, il nous a t fait valoir qu'il arrive que dans de petites affaires le prvenu, dans le but de se concilier les bonnes grces de la juridiction dclare ne contester en rien l'indemnisation de la victime et mme quelquefois arrive avec en main un chque prt pour rgler l'indemnisation. Il est vident que dans ces cas il n'y a pas lieu d'organiser une procdure subsquente. C'est la raison pour laquelle nous prvoyons, dans la procdure de jugement (Cf. article 375) qu'il peut tre procd immdiatement la condamnation le danger auquel nous souhaitons parer avec notre nouvelle procdure ne se prsentant pas.
B. Exercice de l'action civile par une personne morale.
1) Position du problme.

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La constitution de partie civile des personnes morales se prsente, au moins la plupart du temps, sous une physionomie particulire. Il n'y a aucun problme si le prjudice est vraiment port directement la personne morale elle-mme: association diffame; commune victime d'un vol dans sa mairie etc, ainsi que nous venons de le dire. La difficult vient du fait que la plupart du temps les personnes morales veulent se constituer partie civile propos de faits qui portent une atteinte non pas directement elles-mmes, mais aux intrts collectifs qu'elles prtendent dfendre: la lutte anti-raciste, les intrts des consommateurs, la dfense de la nature etc... Leur action prend alors une physionomie bien particulire. Le prjudice qu'elles invoquent est de toute vidence impersonnel et indirect. Leur rclamation de dommages-intrts est inexistante ou symbolique. Elles agissent pour dclencher l'action publique dans des hypothses o le ministre public n'aurait vraisemblablement pas agi. Leur apprciation de la gravit des faits est, par la force des choses, partisane ou tendancieuse dans la mesure o elles sont, par dfinition mme, plus sensibles aux infractions en question que la masse des citoyens puisqu'elles regroupent des personnes qui ont estim ces agissements suffisamment graves pour se mobiliser contre eux. Leur souci est donc d'obtenir la punition du coupable dans des hypothses o il est probable que l'autorit normalement investie de la tche d'apprcier l'intrt de la collectivit n'aurait pas agi. L'action civile des personnes morales est la plupart du temps une fausse action civile qui menace la vritable action publique et qui s'exerce propos d'infractions de droit pnal artificiel que le ministre public est souvent enclin laisser dormir pour le plus grand bien de tous. Les personnes morales pour lesquelles le problme se pose sont les groupements professionnels propos des infractions qui concernent, selon eux, leurs intrts professionnels; les associations pour les infractions relatives leur objet social et, un moindre degr les personnes morales de droit public. Beaucoup d'entre elles ont obtenu du lgislateur des textes drogatoires. A dfaut, il incombe la jurisprudence de se prononcer sur la recevabilit de leurs actions. L'volution historique laisse percevoir une modification des conceptions.
2) Droit positif. La jurisprudence traditionnelle se montrait trs stricte sur la recevabilit de l'action civile des personnes morales. Les actions associationnelles taient, pour la plupart, rejetes pour manque de prjudice personnel et direct. Ou bien le prjudice tait considr comme caus un certain nombre de membres du groupement, pris individuellement, mais pas l'association elle-mme; ou bien il tait jug que l'intrt que l'on prtendait dfendre ne se distinguait pas fondamentalement de l'intrt social dont la dfense incombe au ministre public. L'action des associations n'tait admise que lorsqu'elles invoquaient un prjudice vraiment personnel et direct tel que celui d'une socit de chasse ayant repeupl en gibier l'gard d'infractions de braconnage. La question est encore plus dlicate pour les personnes morales de droit public dont l'intrt est ncessairement port se confondre, dans la quasitotalit des cas, avec l'intrt gnral auquel elles ont vocation contribuer.

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Dans les annes plus rcentes, on observe, cependant, des dcisions plus laxistes, au moins des juridictions infrieures. C'est ainsi qu'on a admis des constitutions de partie civile associationnelles en remplacement, en quelque sorte de l'action de la victime directe dans des hypothses o celle-ci tait hors d'tat d'agir soit, en droit, parce qu'elle tait morte (action d'associations de dports victimes de la rsistance) ou juridiquement inexistante (associations de protection des animaux) soit pour des raisons de fait (action de l'association Aide toute dtresse pour des personnes du quart monde considres comme incapables, en pratique, d'accder la justice). Dans d'autres cas, il s'est agi de recevabilits totalement injustifies, fruit d'une jurisprudence dmagogique fcheusement influence par l'attitude du lgistateur moderne. Dans de nombreux cas, en effet, et dans des cas de plus en plus nombreux, le lgislateur a accord des groupements le droit de se constituer partie civile dans des conditions drogatoires au droit commun avec cette double particularit, d'une part, qu'il s'agit toujours de drogations de facilit et, d'autre part, qu'elles sont intervenues le plus souvent pour lutter contre l'interprtation jurisprudentielle dominante restrictive. La lgislation qui concerne les constitutions de partie civile des personnes morales a trois traits caractristiques. C'est une lgislation dmagogique qui cde priodiquement des groupes de pression efficaces sans vritable souci de l'intrt commun. C'est une attitude lgislative la mode et il n'y a pratiquement pas d'anne qui passe sans que plusieurs nouvelles pierres soient apportes l'difice. C'est un comportement lgislatif improvis: ces rformes interviennent dans le plus grand dsordre et il n'y a aucune rglementation d'ensemble. Certains groupements peuvent agir contre un seul type d'infractions, d'autres ont un pouvoir plus large ou illimit. Certains doivent offrir des garanties particulires de dure et/ou d'agrment, d'ailleurs variables (dure d'existence calcule ou non par rapport la date de l'infraction, agrment variable pour un type donn d'association selon le genre d'infraction qui motive son action), d'autres non. Certains peuvent agir seuls, d'autres seulement avec l'accord ou la participation de la victime individuelle. Certains peuvent mettre en mouvement l'action publique d'autres simplement intervenir une action intente par le ministre public ou la victime directe.
3) rforme. Il y a unanimit de la doctrine, quels que soient, par ailleurs et sur le fond le sentiment des intresss, pour dire qu'un pareil dsordre ne peut continuer. Nous prconisons une simplification au travers d'une distinction qui traduira, en mme temps, une certaine, voire une grande restriction des droits actuels et qui peut laisser craindre des rsistances trs vives. Le succs de la rforme dpendra du degr de dtermination de ceux qui la mneront.

Article 119. Le droit d'exercer l'action civile est reconnu, dans les conditions de l'article 118 toutes les associations dclares d'utilit publique et toutes les organisations professionnelles reprsentatives contre les infractions qui mettent directement en cause les intrts qu'elles souhaitent dfendre.

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1) Cette formule n'est prsente que sous une rserve importante dfaut de laquelle elle devrait tre limite dans sa porte pour que la premire catgorie de groupements vise soit soumise au rgime de l'article suivant. Actuellement la dclaration d'utilit publique est accorde sans limitation de dure. Certains scandales comme ceux de l'A.R.C. avaient amen une revendication de limitation dans le temps de la reconnaissance d'utilit publique de l'ordre de cinq ans suivie d'une valuation avec la mme priodicit. La proposition ci-dessus n'est faite que dans cette
perspective qui parait cependant s'tre actuellement perdue dans les sables.

2) Actuellement le droit d'agir n'est accord chaque groupement qu'au travers d'une numration des infractions concernes. Mais tout cel n'est, en ralit, ni prcis, ni convainquant. Par exemple on accorde aux associations anti-racistes le droit de lutter contre les discriminations mais il n'est nullement prcis si c'est uniquement contre les discriminations raciales ou aussi contre les autres formes de discrimination. La rigueur n'est qu'apparente. Nous prfrons donc une formule gnrale qui sera interprte par la jurisprudence mais cependant assez claire (mettant directement en cause) pour viter les dbordements. 3) Cette formule manifeste pour ceux qui pourront en bnficier d'importantes rductions: - Les groupements sont soumis au mme mcanisme que les personnes physiques ils devront donc agir pour obtenir la reconnaissance d'un droit indemnisation ce qui implique qu'ils puissent invoquer et justifier un vritable prjudice personnel. - La restriction est surtout importante propos des organisations professionnelles et surtout des syndicats dans la mesure o le droit d'action est limit au prjudice direct. Ceuxci peuvent, en effet, actuellement agir contre les infractions causant un prjudice direct ou indirect aux intrts qu'ils dfendent ce qui est la source d'une jurisprudence d'un extrme dsordre o il est impossible de trouver une ligne directrice. Actuellement les syndicats peuvent, en pratique, agir contre ce qu'ils veulent car il faut du temps pour savoir s'ils sont vraiment concerns par l'infraction et dans l'intervalle ils ont le statut de partie civile ayant ventuellement dclench l'action. Cel nous parait inadmissible.

Article 120. Les personnes morales autres que celles vises l'article prcdent et qui prtendent qu'une infraction cause un prjudice direct aux intrts qu'elles souhaitent dfendre peuvent dnoncer ces infractions au procureur de la Rpublique. Si celui-ci exerce l'action publique, elles pourront se joindre lui. Si le Procureur de la Rpublique dcide de ne pas mettre en mouvement l'action publique, il doit le leur faire savoir. Les personnes morales concernes peuvent exercer un recours hirarchique auprs du Procureur gnral qui est tenu de leur rpondre.

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Organisation d'un recours hirarchique susceptible d'tre ventuellement mdiatis et donc d'viter des enterrements contestables.

Article 121. Deux ou plusieurs personnes physiques ou morales victimes d'une mme infraction peuvent, ds lors qu'elles sont individuellement recevables dans leur action civile, choisir d'exercer celle-ci au sein d'une association qu'elles crent cet effet. Cette association bnficie alors des droits individuellement reconnus chacun de ses membres.
Nouveau rgime infiniment plus libral que le rgime actuel donn aux associations dites de victimes. Le rgime actuel n'est accord qu'aux victimes d'accidents collectifs de transports ou
de manifestations publiques ce qui ne se justifie nullement: on ne voit pas pourquoi plusieurs

passagers d'une voiture prive ne se grouperaient pas pour agir personnellement contre l'auteur d'un accident individuel qui les a toutes blesses. Le rgime actuel suppose un agrment du ministre public ce qui est tout fait aberrant. Ds lors que chacun des individus remplit les conditions pour agir les conditions d'exercice de son action ne regardent que lui seul.

Article 122. Toute juridiction d'instruction ou de jugement saisie d'une constitution de partie civile initiale ou incidente doit vrifier que le demandeur remplit toutes les conditions pour se prvaloir de cette qualit. A dfaut elle prononce l'irrecevabilit de la constitution de partie civile.
La rdaction de l'alina 1er de cet article a pour but de condamner la jurisprudence tablie sur les constitutions de partie civile devant le juge d'instruction (initiales ou en cours). Dans l'exigence des conditions de constitution, la Cour de cassation fait une diffrence entre les juridictions d'instruction et les juridictions de jugement. Devant ces dernires toutes les conditions de recevabilit de la partie civile doivent tre tablies et vrifies avec prcision. Au contraire, il suffit, selon elle, devant les juridictions d'instruction, qu'il y ait une apparence de vraisemblance dans les dclarations de la victime. La justification donne par la Cour de cassation sa position tient au caractre provisoire de la procdure d'instruction prparatoire. Elle est juridiquement exacte mais prsente un double inconvnient pratique. Le premier tient au fait que c'est prcisment dans le cadre de l'instruction prparatoire que la partie civile se voit reconnaitre le plus de droits et qu'il est ds lors anormal de les donner quelqu'un dont la qualit de victime n'est qu'approximativement apprcie. Le second est qu'il est rare, en fait, qu'une juridiction de jugement dclare, la suite d'une instruction, une partie civile irrecevable, prcisment en raison du rle important qu'elle a jou lors de celle-ci et dont il ferait assez mauvais effet de reconnaitre aprs de longs mois qu'elle n'aurait pas d le jouer. Le rsultat de tout cel est que les conditions de constitution de partie civile devant les juidictions d'instruction ne sont proprement parler vrifies par personne.

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N.B. Cette solution et l'explication qui l'accompagne tait donne dans la premire version de ce Rapport propos du juge d'instruction. Considrant qu'il s'agit d'une disposition gnrale il nous parait prfrable de l'insrer ici, sans prjudice de son rappel
ventuel pour les juridictions concernes.

CHAPITRE 2. MODALITS D'EXERCICE DE L'ACTION CIVILE

Relativement moins de changements s'imposent. Ils rsident dans l'ordre des articles, leur rdaction et une modification de fond.

Article 123. Mme si le demandeur s'est constitu partie civile devant une juridiction pnale, la juridiction civile saisie en rfr demeure comptente pendant la dure de la procdure pour ordonner toutes mesures

provisoires relatives aux faits qui font l'objet des poursuites lorsque
l'existence de l'obligation n'est en aucun cas contestable.
Article 5.1 actuel provisoirement maintenu en raison de son intrt pour les victimes mais dont il faut bien voir qu'il est en complte contradiction avec la prsomption d'innocence.

Article 124. La partie qui a choisi de porter son action devant une juridiction civile ne peut ensuite dessaisir cette juridiction pour porter la mme action devant une juridiction pnale. Elle y est toutefois autorise si, avant qu'un jugement ait t rendu sur le fond par la juridiction civile initialement saisie, le ministre public a port les mmes faits devant une juridiction pnale.
Actuel article 5 dans une rdaction diffrente

Article 125. La victime qui a choisi de porter son action devant une juridiction civile alors que le ministre public exerce, raison des mmes faits, l'action publique devant les juridictions pnales, peut saisir la juridiction civile d'une demande de sursis statuer jusqu' ce qu'il ait t dfinitivement jug sur l'action publique.
Actuellement le sursis statuer est obligatoire et dcid par la seule juridiction dans une

hypothse de cet ordre. Cette automaticit se justifie parce qu'il existe une autorit de la chose juge par la juridiction pnale sur la juridiction civile et que cette dernire doit attendre pour statuer afin de ne pas se mettre en contradiction avec ce que pourrait juger la juridiction pnale. Etant donn que nous supprimons l'autorit de la chose juge au pnal sur le civil (Cf. article 375), le sursis statuer automatique n'a plus de raison d'tre.

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En revanche il faut autoriser la victime a le demander pour le cas o elle souhaiterait utiliser au civil des lments du dossier pnal qui devrait, d'ailleurs tre automatiquement communiqu sur simple demande et non avec les actuelles complications byzantines dont est entour ce genre de communication.

Article 126. L'action civile se prescrit selon les rgles du Code civil mais ne peut plus tre engage devant les juridictions pnales une fois acquise la prescription de l'action publique. Lorsqu'il a t statu sur l'action publique les mesures d'instruction ordonnes par le juge pnal sur les seuls intrts civils obissent aux rgles de la procdure civile.
Actuel article 10 avec des modifications rdactionnelles de dtail.

Article 127. Si une action publique qui a t ouverte soit par une constitution de partie civile devant une juridiction d'instruction soit par une citation directe devant une juridiction de jugement se clt par une ordonnance ou un arrt de non-lieu ou par un jugement ou arrt de relaxe, la personne qui a t poursuivie l'initiative de cette prtendue victime peut obtenir rparation du prjudice ainsi caus. L'action en rparation doit tre exerce dans les trois mois du jour o l'ordonnance ou l'arrt de non-lieu, le jugement ou l'arrt de relaxe sont devenus dfinitifs. Elle est porte par citation directe devant le tribunal correctionnel du tribunal de grande instance auquel appartiennent les juridictions qui ont instruit ou statu en premire instance. Un dbat contradictoire lieu. Il se droule en chambre du conseil si le demandeur le requiert. Le jugement est rendu en audience publique.
Reprendre ici les alins 4 7 de l'actuel article 91 C.P.P.

Article 128. Le ministre public peut citer, devant la mme juridiction, dans les mme conditions et les mmes dlais, la partie civile dont il estime que l'action a t abusive ou dilatoire. Le tribunal peut prononcer une amende civile de 100.000 f. au plus.
Ces deux articles ont pour but de traiter la question des constitutions de partie civile abusives avec quelques amnagements tenant compte des critiques actuelles. 1) L'article 71 unifie, tout d'abord le systme dans les deux hypothses de la
constitution devant une juridiction d'instruction ou de jugement. Le rgime actuel est tout fait diffrent et trs critiqu en ce qui concerne l'action aprs citation directe.

2) Il apporte un certain nombre de modifications de dtail: ajout de l'arrt


l'ordonnance de non-lieu (le problme est le mme); ajout de la possibilit en cas de citation directe devant le tribunal de police actuellement non prvue. Le point le plus discutable est le maintien aberrant par rapport aux rgles habituelles de comptence de la saisine du tribunal correctionnel. Tout en reconnaissant qu'elle est tout fait irrationnelle nous la conservons sur la constatation pratique qu'elle donne satisfaction.

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3) Les articles 127 et 128 sparent, l'inverse, les deux actions de la partie civile et du ministre public qui sont objectivement diffrentes mais qui tant traites jusqu' prsent dans le mme article 91 ont soulev des problmes pour savoir s'il fallait ou non leur donner un mme rgime sur tel ou tel point.

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LIVRE 2
DE LA PROCDURE PRPARATOIRE AU JUGEMENT

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TITRE PRLIMINAIRE. DU SECRET DE LA PROCDURE PRPARATOIRE AU JUGEMENT

Il serait d'une grande banalit de dire que la question du secret de l'instruction l'gard des tiers est la plus complexe de toutes celles qu'ait trancher la procdure pnale. Il importe cependant de le rappeler dans la mesure o la prsentation qu'on en fait dans ces
dernires annes jusque mme dans la commande spcifique qui nous a t, en dernier lieu passe, procde d'une regrettable rduction de la question.

I. Analyse Plusieurs remarques peuvent tre faites.


1) La question a t, ds l'origine et sans amlioration depuis, au contraire, trs mal traite par le Code de procdure pnale. Ses rdacteurs n'avaient pas envisag expressment

la question. Le secret de l'instruction a fait l'objet d'un article 11 (qui, au surplus, n'avait rien faire l o on l'a mis), sur amendement parlementaire, c'est--dire sans vritable prparation. L'article 11 impose le secret aux personnes qui concourent l'instruction. Or l'expression concourir l'instruction n'est pas de celles qu'une tradition juridique a forges. Elle n'avait aucun sens juridique prcis et pouvait tre interprte de plusieurs faons. La jurisprudence et la doctrine n'ont pas choisi la meilleure en considrant que ne concourent pas l'instruction, le mis en examen, la partie civile, les tmoins et les avocats sauf pour ces derniers respecter le secret professionnel direct que leur impose leur tat. Il est, en effet, paradoxal de considrer que le juge d'instruction concourt l'instruction en interrogeant un mis en examen ou un tmoin mais que ceux-ci n'y concourent pas en fournissant au juge les renseignements qui permettent l'instruction de progresser. Telle a t, cependant, l'interprtation et elle a suscit tous les dvoiements.
Quoiqu'il en soit de cette rdaction et de cette interprtation, elles nous semblent rendre

l'article 11 inutilisable et nous sommes donc oppose une Nime proposition de


raccommodage de celui-ci. On ne peut rien en faire. Il faut le jeter.

2) La question du secret de l'instruction n'est pas seulement et n'est mme pas d'abord celle de la prservation de la prsomption d'innocence. L'intrt de garder secrte l'gard des tiers une procdure d'instruction est triple. Les

deux premires raisons s'attachant l'instruction elle-mme et la troisime seulement

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l'intrt des personnes en cause. Il n'est pas utile de s'arrter longuement sur ce troisime point largement expos partout, sauf pour faire cette remarque qui semble la plupart du temps oublie et qui est qu'il peut y avoir impliques dans une mme affaire plusieurs personnes dont les intrts ne sont pas concordants et sont mme, la plupart du temps, antagonistes. Dire, dans l'absolu, que l'intrt de la personne poursuivie est dans telle ou telle solution est donc dnu de sens. En outre, cette situation impose de savoir si le
principe est le secret ou la rvlation car de mme que pour la clbre question de l'ouverture ou de la fermeture des fentres dans les trains il faut bien possder un critre pour dterminer quel point de vue doit triompher en cas de contradiction d'intrts.

Les deux autres considrations, qui nous paraissent prioritaires et trop souvent
oublies ou ngliges sont les suivantes.

Le secret vise, d'abord, protger l'efficacit des recherches. Il est certain que la diffusion intempestive de renseignements sur l'avancement de l'enqute peut tre mise profit par les coupables en fuite, le mis en examen libre ou les proches du mis en examen dtenu pour se soustraire eux-mmes la justice, impressionner des tmoins, monter des tmoignages et des mises en scne, dtruire des pices conviction avec davantage de
facilit. Cette considration est prioritaire. La seconde raison vise protger la libert de dcision et la srnit de la conduite des investigations menes par les enquteurs et un double titre. Psychologiquement chacun connait la tentation du vedettariat mdiatique qui a saisi

certains policiers ou magistrats et le dsastre dont cette tendance a pu tre la cause sur quelques caractres faibles et quelques esprits forts. A l'inverse, il ne faut pas que la mdiocrit de ses prestations publiques, dont il serait conscient, risque de dcourager un enquteur. Le principal rle d'un policier ou d'un magistrat n'est pas de parader devant des camras et encore moins de chercher y plaire. Enfin, il serait tout fait inadmissible que les instructions, comme l'arrive de certaines comptitions sportives, se droulent en fonction de l'heure du journal tlvis.
Techniquement, ensuite, il est certain que ce qui est publi propos d'une affaire pse sur les enquteurs. Le seul fait pour la presse, spontanment ou en prtendant se faire le relai

de l'opinion publique, de rclmer des rsultats ou de critiquer la lenteur suppose de certaines investigations, par exemple, risque de conduire le juge une prcipitation peu propice l'tablissement de la vrit qui le mnera ngliger certaines pistes ou en privilgier d'autres qui se rvleront fausses dans des conditions qui ne pourront ensuite tre rpares.
3) Face aux arguments qui militent en faveur du secret, il n'existe vritablement aucun argument de fond en faveur de la publicit. Ceux qui attaquent actuellement le principe du secret de l'instruction ne le contestent pas en lui-mme mais constatent seulement, sur la base de la ralit mdiatique, qu'il est matriellement impossible de l'obtenir.

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Il importe donc de remarquer que la question ne se pose pas en termes de choix entre deux systmes qui seraient tous deux pourvus de mrites et dfendus au fond par leurs partisans et leurs adversaires. Pratiquement personne ne rclame pour elle-mme la publicit de l'instruction. Ceux qui y adhrent aujourd'hui ne le font que parce qu'ils pensent qu'il est impossible de mettre en oeuvre un secret cohrent... tout en rpugnant, d'ailleurs souvent, aux mthodes qui seraient propres tenter de le restaurer. Il y a donc sur le terrain des ides une forte avance en faveur du secret.

4) L'abondance de l'information judiciaire n'implique pas la correction de


l'information des citoyens et un double titre. La premire source de difficult tient la technicit de la matire. La procdure judiciaire relve et doit continuer de relever, pour remplir son rle (la forme est la soeur jumelle de la libert) d'une technique qui a ses raisons mais qui n'est pas accessible, en tant que telle, au commun des citoyens. Ds lors publier en elles-mmes les procdure ne peut tre que la source de graves erreurs d'interprtation de ceux qui en seraient les tmoins sans tre suffisamment informs, voire d'une manipulation possible de ceux qui le sont sur ceux qui ne le sont pas. Un mis en examen a eu rcemment l'ide aussi mauvaise qu'illgale de publier le dossier de l'instruction mene contre lui dans une affaire politico-financire sur le reseau

Internet. Pour y comprendre quelque chose il fallait: 1) disposer de beaucoup de temps


compte tenu du nombre et de la complexit des pices. On peut penser que peu de citoyens

avaient ou taient disposs trouver ce temps; 2) avoir une double formation d'expertcomptable et de docteur en droit avec une double option droit priv - droit public tant donn

qu'il fallait, outre la connaissance judiciaire, avoir celle de la gestion des collectivits publiques qui ne brille pas par la simplicit. Dans ces conditions, la raction du lecteur moyen tait trs probablement celle-ci: c'est tellement compliqu que cache forcment quelque chose et ne pouvait donc que se retourner la fois contre l'intrt bien compris du mis en examen et contre la Justice. La seconde source de difficult est qu'il y a ici un fort risque d'une information
partielle qui peut fausser gravement l'information relle. Une des solutions souvent proposes et en partie dj consacre par le droit positif est de rendre publics les dbats devant la Chambre de contrle de l'instruction. Outre que cette

proposition est trs nave (qui peut croire srieusement que dans les affaires exploites les mdias attendraient gentiment que le dossier arrive devant la chambre de contrle de l'instruction pour en parler?), il faut bien voir que sauf dans une hypothse (la rvision du dossier par la Chambre d'accusation en matire criminelle, procdure d'ailleurs supprime par le projet actuel du Garde des Sceaux, sur le second degr de jugement criminel), ces audiences ne concernent que des points de dtail du dossier pas forcment en rapport avec le fond de celui-ci: utilit ou non du placement ou du maintien en dtention provisoire, utilit de faire procder telle ou telle mesure d'instruction, etc... L'information du public est donc

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une information sur les points particuliers d'un dosssier et non une information sur une
affaire. Elle ne donne qu'une vision partielle et qui risque, l'esprit humain ayant une certaine tendance l'extrapolation d'induire dans une grave erreur sur la globalit de la cause. Et le risque est d'autant plus grand qu'il dpend largement de la volont des parties de saisir ou non la juridiction d'instruction du second degr et du moment auquel on peut la saisir en sorte que celles-ci seraient maitresses de choisir ou non la publicit selon leur intrt propre qui ne se confond pas forcment avec celui des autres personnes en cause ni de la justice

5) La Justice est une des institutions fondamentales de l'Etat. Il est normal qu'elle soit soumise au contrle des citoyens et l'information mdiatique doit tre admise dans ce but. La libert de l'information s'impose, d'autre part, dans un pays dmocratique sous la rserve cependant de ne pas nuire abusivement aux individus ou d'en rpondre.

II. Conclusions: 1) Bilan.


A) Il est indispensable de fixer un principe de secret ou de publicit pour disposer d'un critre fiable et connu en cas de conflits d'intrts;

B) Dans cette perspective, le secret s'impose en principe parce qu'il y a en sa faveur des arguments de fond;
C) Les considrations prendre en compte par ordre d'importance dcroissante sont:

- l'efficacit de l'enqute tant au cours de l'enqute de police qu'au cours de


l'instruction par le juge ou la chambre de contrle de l'instruction; - la prservation de la srnit des enquteurs; - la prsomption d'innocence. D) Une certaine publicit est possible la condition:

- qu'elle ne gne pas l'enqute; - qu'elle ne nuise pas la correction de l'information ; - qu'elle ne nuise pas abusivement aux personnes ou qu'elle rpare le tort qu'elle leur a caus.

2) La solution qui s'impose alors l'vidence est d'tablir des distinctions. Deux
sortes ont essentiellement t proposes ou exprimentes.

A) La premire est de distinguer entre les enqutes de police qui devraient rester secrtes et l'instruction, ds le stade de l'instruction devant le juge, qui devrait devenir publique.

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Cette formule doit tre fermement repousse parce qu'elle repose sur une fausse
analyse du rle du juge d'instruction sur laquelle nous reviendrons en dtail propos de la dtention provisoire (Cf. infra, p.150). Quel que soit le point de vue soutenu avec vigueur et quelques arrires penses par certains, le juge d'instruction est d'abord et doit rester d'abord

un enquteur. Il n'y a aucune diffrence de nature entre les actes d'enqute et les actes d'instruction.
B) La seconde, dj voque, repousserait la publicit jusqu'au stade de la chambre de contrle de l'instruction. Nous avons dj dit le peu d'avantage qu'on peut en attendre et les inconvnients considrables qui en rsulteraient dfaut de prcautions suffisantes. Nous

proposerons cependant, accessoirement, une possibilit d'extension considrable de la publicit devant la chambre de contrle de l'instruction (Cf. articles 308 et 309) mais qui n'a
pas principalement un but d'information mdiatique.

C) Nous proposons une srie de distinctions selon les choses et les personnes.

a) Les personnels de police et de justice et leurs auxiliaires, mais eux seulement,


doivent tre tenus au secret ce qui leur interdit de parler qui que ce soit des affaires en cours (rappel et prvision d'une sanction diffrente et plus leve que celle du secret professionnel

classique). Les avocats (sous rserve de leur secret professionnel personnel), les personnes poursuivies et les tmoins peuvent parler sous rserve de l'interdiction de diffuser les pices
de la procdure (Cf. ci-dessous b), avec la possibilit pour les personnes mises en cause (qui dpassent les mis en examen) de demander une intervention rectificative aux magistrats (Cf.

ci-dessous c) et naturellement sous la menace d'une action en cas de non-lieu ou d'absence de mise en examen (V ci-dessous d).

b) Les pices d'un dossier d'enqute ou d'instruction doivent tre couvertes par un secret absolu la fois en raison des difficults que la divulgation peut entrainer quant l'efficacit des recherches, du risque de mauvaise interprtation que leur publicit peut faire
courir et du fait qu'elles appartiennent la justice et elle seule.

Seuls le ministre public au cours de l'enqute (sans pouvoir dlguer ce droit aux policiers), le juge d'instruction et le prsident de la chambre de contrle de l'instruction ensuite (sous la mme rserve) peuvent, si cel est indispensable l'avancement des recherches, dcider de la publication de certaines pices (portrait robot pour un appel tmoins, par exemple).
Ce secret sera assur par une double incrimination nouvelle.
- Au Code pnal une incrimination de communication de pices d'un dossier d'enqute ou d'instruction des personnes non autorises.

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Elle visera toutes les personnes qui ont accs au dossier y compris les avocats (et
ventuellement la personne poursuivie. Toutefois pour ceux-ci un fait justificatif couvrirait la

divulgation non pas dans l'intrt des droits de la dfense formule actuelle qui n'a aucun sens car elle permet toutes sortes de rvlations, mais si cel est ncessaire l'tablissement
de la dfense ce qui permettra une ventuelle communication limite une personne ou un

petit nombre de personnes (confrres, professeurs, etc...que les avocats dsireraient consulter) ces personnes devenant naturellement justiciables du dlit si elles divulguent,
puisqu'elle auront eu communication officielle des pices.

- Aux textes relatifs aux mdias, d'un dlit de publication d'une pice d'un dossier d'enqute ou d'instruction.
(La solution de la double incrimination parait meilleure que celle de l'incrimination unique assortie d'un recel ou d'une complicit)

c) Les faits de la procdure deviennent totalement libres. Il n'y a aucune raison


d'interdire de dire que tel juge convoqu telle personne, qu'il a perquisitionn tel endroit

ou qu'il a procd telle reconstitution. Ce sont des faits par essence publics qui peuvent tre vus par toute personne se trouvant ce moment-l devant le lieu en cause, ils peuvent donc tre rvls sans risque ceux qui ne s'y trouvaient pas. Nous ne voyons aucune raison non plus, comme cel a t envisag sous des formes
diverses dans nombre de projets de rforme de dissimuler les mises en examen ni le nom des personnes concernes car il faut tre logique. Si l'on est prsum innocent, c'est qu'il n'est

pas infamant d'tre mis en examen et s'il n'est pas infamant d'tre mis en examen il n'y a
aucune raison de ne pas le dire la chose ne relevant pas de l'intimit de la vie prive. d) Libration totale du principe du journalisme d'investigation. Il n'y a pas de raison d'interdire aux journalistes qui le souhaitent de faire leur propre enqute. Ce comportement peut tout de mme prsenter un double danger auquel il faut parer ou qu'il faut rparer. Le premier risque est que le lecteur prenne ce qu'il lit, voit ou entend et qui mane de son journaliste prfr pour l'avis du policier ou du juge. Il faut donc avertir l'utilisateur, par un procd adapt au type de mdia concern (banc-titre, annonce sonore, placard).que ce qui est dit l'est sous la responsabilit du signataire et n'emporte aucune garantie de vracit judiciaire. On pourra, certes, juger la mthode nave mais dans la mesure o on l'a adopte pour le tabac ou l'alcool on peut le faire pour la justice.

Le second risque est videmment que ce qui est dit porte atteinte la prsomption d'innocence. Pendant la dure de la procdure, on peut reprendre ici la formule de l'actuel article 9.1 du Code civil (qui doit tre abrog) selon laquelle les mis en examen peuvent demander au

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procureur de la Rpublique (enqutes), au juge d'instruction ou au prsident de la chambre de contrle de l'instruction de publier des mises en point (ce qui vaudrait naturellement pour eux fait justificatif de la violation partielle de leur obligation au secret). Nous sommes en

revanche oppose ce que les magistrats puissent faire de semblables dclarations de leur propre initiative comme cel avait t envisag par une proposition de loi dpose au parlement en 1978. Cette solution n'a pas t adopte et il faut s'en rjouir car elle est indigne des magistrats et de la Justice comme organisant une espce de course poursuite de ceux-ci et de la presse. Autant il parait logique que les magistrats apportent leur aide la victime d'un abus qui le leur demande autant il n'ont pas s'impliquer personnellement dans une sorte de concurrence avec les journalistes dont, au surplus ils seraient les seuls juges de
l'opportunit ce qui ferait naitre chez certains la tentation d'un abusif vedettariat.

A l'issue de la procdure, on tendrait, en cas de non-lieu ou d'absence de mise en examen, une action contre les particuliers (tmoins, co-mis en examen) et contre les mdias, la procdure rapide prvue par l'actuel article 91 C.P.P. devenu chez nous l'article
127 pour permettre la personne concerne de demander une indemnisation du prjudice qui

lui aurait t caus (Cf. article 133). Cette solution est gnralement critique par la presse au motif que l'quilibre financier prcaire notamment de la presse crite ne lui permettrait pas d'assurer ce cot. Il faut bien comprendre cependant que le but poursuivi n'est pas de gner la presse mais de la rendre prudente. Si toutes les prcautions sont prises avant de publier n'importe quoi qui serait ensuite dmenti par la procdure aucun problme ne se posera. Il convient, en outre, de rappeler que ce sont les relles condamnations intervenues et elles seules qui ont mis un terme aux quelquefois abominables campagnes de diffamation et d'injures qui ont prcd la dernire guerre. En outre et, enfin, il faut savoir exactement ce que l'on veut.

III. Mise en forme.


A) Au Code de procdure pnale (Dispositions spcifiques)

Article 129. La procdure prparatoire au jugement est secrte.

Article 130. Les officiers et agents de police judiciaire, les magistrats, leurs auxiliaires et toutes personnes employes par ceux-ci dans le cadre de leurs investigations sont tenus au secret des enqutes et de l'instruction. Toutefois, le procureur de la Rpublique pendant les enqutes, le juge d'instruction et le prsident de la chambre de contrle de l'instruction pendant l'instruction pourront, la demande des personnes mises en cause publiquement propos d'une procdure d'enqute ou d'instruction, publier les communiqus qu'ils jugeront utiles rtablir la vrit et compatibles avec le droulement des procdures. Les organes mdiatiques ayant reproduit les faits inexacts qui justifient une mise au point judiciaire sont tenus de la publier dans les vingt-quatre heures de son mission dans les mmes conditions matrielles que les allgations initiales, le tout aux frais de la, ou solidairement des, personnes physiques ou morales responsables des allgations incrimines.

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Outre ce qui est dit ci-dessus. Il faut observer que cet article interdit la mthode
actuellement largement tolre des confrences de presse du parquet et du juge d'instruction.

La catgorie des auxiliaires vise essentiellement les experts et les interprtes. Les personnes employes sont les salaris de droit public ou priv intervenant un titre ou un autre dans les oprations (fossoyeur ouvrant une tombe pour une exhumation; secrtaire de l'expert qui tape le rapport). Noter que le domaine prvu pour les mises au point est beaucoup plus large que ce que prvoit l'actuel article 9.1 du Code civil puisqu'elles sont possibles la demande de toute personne mise publiquement en cause et pas seulement de la personne prsente
publiquement comme tant coupable des faits.

Article 131. Les pices des dossiers d'enqute et d'instruction ainsi que du dossier de personnalit de la personne mise en examen doivent tre tenues secrtes en dehors de leur communication aux avocats et au mis en examen. Toutefois le procureur de la Rpublique pendant l'enqute, le juge d'instruction et le prsident de la chambre de contrle de l'instruction pendant l'instruction peuvent, titre exceptionnel, communiquer des tiers ou rendre publiques une ou plusieurs pices du dossier d'enqute ou d'instruction, si cela est utile la manifestation de la vrit.

Article 132. L'avocat peut communiquer son client les pices de la procdure qui le concernent. Pour la stricte ncessit de la prparation de sa dfense, l'avocat ou le mis en examen qui a choisi de se dfendre lui-mme peuvent communiquer une ou plusieurs pices toute personne dont ils dsirent recueillir l'aide ou l'avis. Toute personne ayant reu communication des pices d'un dossier d'instruction est tenue de garder ces pices secrtes sous menace des peines de l'article 434.10.2 du Code pnal.
Il nous est apparu qu'il n'tait pas logique que la personne qui se dfend seule ait accs aux pices de son dossier (ce qui est obligatoire sauf empcher de se dfendre seul ce qui n'est pas possible compte tenu du texte de la Convention europenne des droits de l'homme) et que celle qui est assiste ne l'ait pas ou ne l'ait qu'avec des rserves (notre prcdente version). C'est la raison pour laquelle nous avons transport ces dispositions dans un nouvel article o il est distingu entre l'intress et les tiers. B) Au code pnal.

Article 434.10.1. Toute personne tenue au secret de l'enqute et de l'instruction prparatoire conformment l'article 130. du Code de
procdure pnale, sera, en cas de rvlation et si elle appartient aux services de la police ou de la justice punie d'une peine d'interdiction professionnelle de deux ans. Les personnes n'appartenant pas aux services de la police ou de la justice encourent une amende de 100.000 f. qui peut-tre leve, si

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l'acte a t commis en vue d'une publication mdiatique, jusqu'au quintuple des sommes qui pourraient avoir t promises cet effet.

Article 434.10.2. Toute personne qui aura divulgu une pice d'un dossier d'enqute ou d'instruction prparatoire hors des cas o elle y est autorise conformment aux articles 131 et 132. du Code de procdure pnale, sera punie, si elle appartient aux services de la police ou participe au service de la justice d'une peine d'interdiction professionnelle de cinq ans. Les personne n'appartenant pas aux services de la police ou de la justice encourent une amende de 200.000 f. qui peut-tre leve, si l'acte a t commis en vue d'une publication mdiatique, jusqu'au quintuple des sommes qui pourraient avoir t promises cet effet.
Nous avons toujours critiqu le systme des peines prvues par le nouveau Code pnal (qui l'est peu sur le terrain des ides) comme relevant d'un conservatisme du choix (privilgiant toujours les peines traditionnelles de l'emprisonnement et de l'amende), d'un ridicule automatisme des moyens (concordance systmatique de l'emprisonnement et de l'amende, retenue, en outre avec un rapport entre les deux) et surtout d'une absence totale d'objectifs de politique pnale. Nous refusons donc, dans les propositions faites ci-dessus, de chausser les mmes chaussures. S'agissant d'infractions essentiellement susceptibles d'tre commises par des professionnels dans le cadre de l'exercice de leurs fonctions, l'interdiction professionnelle nous parait tre la seule peine adapte et surtout dissuasive. A l'gard de non professionnels de la police et de la justice nous ne voyons aucune raison de prvoir une peine d'emprisonnement pour une infraction qui sera dans la quasitotalit des cas commise dans un but de lucre. C'est donc par l'amende leve et susceptible de devenir proportionnelle qu'il faut agir.
N.B. On notera la diffrence de rdaction des deux textes qui s'explique par le fait que le premier dlit n'est pas susceptible d'tre imput aux avocats alors qu'ils entrent dans le cadre du second.

C) Aux textes sur les organes mdiatiques.

Remarque pralable: L'auteur de ce Rapport tient rappeler que les dispositions pnales de la loi sur la presse du 29 juillet 1881 constituent une injure au droit pnal. N'ayant pas t charge (et n'ayant gure, dans l'immdiat, le temps), de proposer cette
rforme d'ensemble, elle insiste cependant pour que celle-ci soit entreprise et mene bien le plus rapidement possible. Cette remarque explique cependant que dans les dispositions qui devaient tre touches ou qui en taient voisines, l'auteur du Rapport ait ratiss un peu large.

Article 38 (nouveau) substituer l'ancien. La publication de toute pice d'un dossier d'enqute ou d'instruction prparatoire en dehors des cas o

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elle est autorise conformment l'article 131 du Code de procdure pnale constitue un dlit punissable d'une amende de 300.000 f.
1) Le domaine de la modification est large puisque nous profitons de cette re-rdaction pour faire disparaitre les trois autres alinas de l'article qui n'ont rien voir avec le problme trait mais qui nous paraissent totalement dpasss;

2) Bien que l'infraction nous paraisse tout autant que l'infraction mre du Code pnal une infraction de professionnnel, nous ne proposons pas ici comme sanction une interdiction professionnelle du journaliste qui porterait atteinte la libert d'expression;

Article 38 bis (actuellement vacant). Toute personne se rfrant une affaire pnale en cours d'enqute ou d'instruction doit accompagner son commentaire d'un avis, donn sous une forme adapte au mode de communication concern, et attirant l'attention de ceux auxquels il s'adresse sur le fait que les informations en question n'expriment que l'opinion personnelle de son auteur et ne sauraient offrir aucune garantie de vrit judiciaire. Les modalits de cet avis seront dtermines par dcret. L'absence de cet avis constitue un dlit punissable d'une peine d'amende de 30.000 f.
A L'article 42 supprimer les 3 et 4 de l'alina 1er et l'alina 2
Il s'agit ici de la fameuse responsabilit en cascade de la presse. Elle est aujourd'hui quasi-unanimement critique. Elle est contraire la jurisprudence de la Cour europenne des droits de l'homme qui n'admet les prsomptions de culpabilit que si elles sont susceptibles

de preuve contraire ce qui n'est pas le cas ici. Cet acharnement lgislatif trouver un coupable quitte l'inventer est pour le moins suspect. Enfin, elle ne se justifie plus avec la cration de la responsabilit de la personne morale suggre ci-dessous.

Article

42.1.

Les

personnes

morales peuvent tre

dclares

responsables des infractions prvues par la prsente loi. La peine applicable est l'amende prvue par l'article 131.38 du Code pnal Ajouter un article 93.3.1 identique la loi du 29 juillet 1982 sur la communication audio-visuelle.
Proposition de cration d'une responsabilit pnale des personnes morales propos des infractions de presse. Outre que celle-ci est dans la logique d'un systme juridique connaissant la responsabilit pnale des personnes morales, elle se justifie ici par une tentative pour couvrir les journalistes personnes physiques. On entend, en effet, souvent dire par les journalistes qu'ils violent le secret de l'instruction parce qu'ils y sont pousss par leur organe de presse qui dsire avant tout vendre ce qui est, d'ailleurs, assez comprhensible, de son point de vue lui. Il importe donc de prvoir la possibilit de punir le vrai responsable.

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Certes, le droit franais qui ne maitrise pas du tout le problme de la responsabilit pnale des personnes morales et qui a prvu tort un cumul possible des responsabilits pnales des personnes physiques et morales ne donne pas ici une vraie garantie aux journalistes individuels. Du moins cette imputabilit nouvelle ouvre-t-elle une possibilit aux magistrats dans la mesure o le malencontreux cumul n'est qu'une option qui leur est offerte et pas une obligation pour eux. Il importe de constater que la seule sanction prvue, parmi l'arsenal des mesures possibles contre les personnes morales est l'amende. Aucune des peines complmentaires numres par le Code pnal propos des personnes morales n'est volontairement reprise ici. Toutes ces sanctions atteignent, en effet, l'activit de la personne morale et c'est dlibrment, dans le but de protger la libert de l'information, que nous ne proposons aucune mesure portant atteinte l'activit des entreprises de presse. On nous rtorquera, certes, que l'amende peut suffire la gner. Mais on voudra bien nous concder qu'il y a des limites aux tentatives de concilier les contraires et que nous les avons ici atteintes.

Article 133. Toute personne mise en cause publiquement propos d'une procdure d'enqute ou d'instruction et qui n'aura pas t comprise dans l'ordonnance ou l'arrt de renvoi peut exercer contre l'auteur de ces dclarations et le ou les organes mdiatiques qui les a reproduites l'action prvue par l'article 127 du prsent code. Toute personne mise en cause publiquement propos de la commission d'une infraction pnale et qui n'aura pas t comprise dans un jugement de condamnation devenu dfinitif pourra exercer la mme action.

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TITRE PREMIER. DES ENQUETES DE POLICE

CHAPITRE PREMIER . DES POUVOIRS DE POLICE JUDICIAIRE

Article 134. La police judiciaire est charge, selon les rgles dfinies par le Code de l'organisation judiciaire et le prsent Code, de constater les infractions la loi pnale, d'en rassembler les preuves et d'en rechercher les auteurs possibles tant qu'une juridiction judiciaire n'a pas t saisie. Lorsqu'une juridiction judiciaire est saisie, la police judiciaire excute les dlgations de cette juridictions et dfre ses rquisitions.
Fond de l'actuel article 14 mais se rfrant non pas l'ouverture d'une information (ce qui, au surplus, ne veut rien dire) mais la saisine d'une juridiction judiciaire.pour couvrir le domaine des supplments d'information demands quelque stade de la procdure que ce soit.

Article 135. Les officiers de police judiciaire reoivent les plaintes et les dnonciations. Ils constatent les crimes, les dlits et les contraventions par procsverbal nonant leur qualit d'officiers de police judiciaire. Ils peuvent dligenter des enqutes dans les conditions ci-dessous exposes. Ils peuvent requrir directement le concours de la force publique pour l'exercice de leur mission

Article 136. (comptence des O.P.J.)


Reprendre l'article 18 actuel

Article 137. Les agents de police judiciaire peuvent constater, par procs-verbal nonant leur qualit, les crimes, les dlits et les contraventions. Ils peuvent recevoir et constater par procs-verbal les dclarations qui leur sont faites par toutes personnes susceptibles de fournir des renseignements sur ces infractions et les personnes qui y auraient ventuellement particip. Les agents de police judiciaire peuvent diligenter des enqutes prliminaires mais ne peuvent dcider un placement en garde vue. Ils secondent les officiers de police judiciaire dans l'exercice de leurs fonctions.

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Article 138. Les agents de police judiciaire adjoints rendent compte leurs chefs hirarchiques de tous crimes, dlits ou contraventions dont ils croient avoir connaissance. Dans le cadre et dans les formes prvus par les lois organiques ou spciales qui leur sont propres, ils constatent, en se conformant aux ordres de leurs chefs, les infractions et recueillent leur propos tous les renseignements disponibles. Les agents de police judiciaire adjoints secondent, dans l'exercice de leurs fonctions, les officiers de police judiciaire. Article 139. (comptence des agents de police judiciaire)
Reprendre l'article 21.1 actuel

Article 140. Les fonctionnaires et agents de certaines administrations et services publics auxquels des lois spciales attribuent certains pouvoirs de police judiciaire exercent ceux-ci dans les conditions et les limites fixes par ces lois.
Anim qu'il tait par la volont de ne pas soulever de polmique et peut-tre
impressionn par le prestige historique du corps, les rdacteurs du Code de procdure pnale ont laiss figurer au Code et dots de pas moins de cinq articles les fonctionnaires des eaux et forts. Ce privilge textuel n'est plus l'heure actuelle justifi par rien et il faut rendre ces articles aux textes spciaux sur la matire, au mme titre que pour les autres fonctionnaires.

Article 141. Les gardes champtres...


Actuel article 27

Article 142. Les gardes particuliers...


Actuel article 29

Article 143. Toute autorit constitue, tout officier public ou fonctionnaire qui, dans l'exercice de ses fonctions, acquiert la connaissance de ce qu'il croit tre un crime ou un dlit est tenu d'en donner avis sans dlai au procureur de la Rpublique et de transmettre ce magistrat tous les renseignements, procs-verbaux et actes qui y sont relatifs
Actuel article 40 al. 2

CHAPITRE 2. DU DOMAINE DES ENQUETES DE POLICE

Article 144. En toutes matires les officiers et agents de police judiciaire peuvent diligenter des enqutes prliminaires. Le placement en garde vue ne peut toutefois intervenir qu' l'initiative du procureur de la Rpublique ou d'un officier de police judiciaire.

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En cas de crime ou de dlit punissable d'emprisonnement commis en tat de flagrance, les officiers de police judiciaire peuvent diligenter une enqute d'infraction flagrante. Les officiers de police peuvent, de mme, oprer un contrle et une vrification d'identit dans les conditions dfinies par les articles 171 et suivants Ils peuvent aussi oprer une enqute de mort suspecte en cas de dcouverte d'un cadavre dont les causes de la mort sont inconnues.
Cet article a pour but de dlimiter compltement et clairement le domaine des enqutes de police en rglant certaines questions douteuses. - Il rappelle expressment les quatre enqutes de police existantes. - Il place en tte l'enqute prliminaire pour montrer que c'est elle qui est le droit commun de l'enqute de police. - Il donne le droit de faire des enqutes prliminaires la fois aux officiers et aux agents ce qui est sans danger dans la mesure o elles sont dpourvues de pouvoirs coercitifs (placement en garde vue except). Le droit de faire les autres enqutes qui comportent ces pouvoirs coercitifs, est, au contraire, rserv aux officiers. - Il manifeste l'autonomie de l'enqute de mort suspecte qui est l'heure actuelle traite par le Code et la doctrine dans le cadre de l'enqute d'infraction flagrante et comme une variante de celle-ci alors que la cause de la mort tant inconnue on ne sait pas, par dfinition mme si elle est de une infraction et qu'ensuite, en admettant que ce soit le cas, on ne sait pas davantage si cette infraction est flagrante.

Article 145. En matire d'enqute prliminaire les officiers et agents de police judiciaire ne bnficient pas de pouvoirs coercitifs. Ils ne peuvent pratiquer des perquisitions et des saisies dans les conditions des articles 13 et suivants qu'avec l'assentiment pralable, exprs et crit de la personne chez qui l'opration a lieu. Ils peuvent convoquer et auditionner les personnes qu'ils dsirent entendre pour les ncessits de l'enqute mais ces personnes ne peuvent tre contraintes comparaitre. Le procureur de la Rpublique et les officiers de police judiciaires peuvent toutefois dcider de placer en garde vue les personnes vises l'alina prcdent la condition qu'elles se soient rendues spontanment ou volontairement dans les locaux de police judiciaire. Article 146. En matire d'enqute d'infraction flagrante les officiers de police judiciaire bnficient de pouvoirs coercitifs. Ils peuvent imposer une perquisition toute personne dans les conditions dfinies par les articles 13 et suivants. Ils peuvent convoquer pour audition toutes personnes qu'ils dsirent entendre. Ces personnes sont tenues de comparaitre. Si elles ne satisfont pas cette obligation, l'officier de police judiciaire en donne avis au procureur de la Rpublique qui peut les contraindre comparaitre par la force publique. Elles peuvent tre places en garde vue conformment l'article 157.

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124

Ces deux articles ont pour but de fixer (et de restaurer sur un point) clairement la diffrence essentielle entre les deux types principaux d'enqutes. Jusqu'aux rformes de 1993, la diffrence fondamentale des deux principales enqutes
de police, selon le Code de procdure pnale originaire tenait au fait que la premire, qui est le droit commun, n'ouvrait la police aucun des pouvoirs coercitifs qui sont reconnus, au contraire, dans le cadre de la seconde. Cette diffrence tait parfaitement justifie puisque dans le cadre de l'enqute prliminaire on opre sur un soupon d'infraction qui ne prsente

aucune certitude et qu'au surplus il n'y a pas urgence. Sans que cette diffrence ait t
totalement supprime, elle a tout de mme t grandement rduite dans sa porte par la loi du 4 janvier 1993.

Aucune modification n'a t apporte sur le terrain des perquisitions qui demeurent
interdites de force dans le cadre de l'enqute prliminaire. On a, au contraire, unifi le rgime de la convocation des tmoins dans le cadre des deux enqutes o ils sont galement tenus de comparaitre et peuvent y tre contraints par le procureur de la Rpublique. La diffrence entre les deux enqutes de police gnrale, du point de vue de leur force

contraignante, est donc aujourd'hui trs tnue puisqu'elle se limite au rgime des
perquisitions. Elle en devient par l peu convaincante. Nous proposons donc de rtablir l'opposition des deux enqutes dans son intgralit et sa puret.

CHAPITRE 3. DE L'ENQUETE D'INFRACTION FLAGRANTE

Article 147. Est flagrante l'infraction qui se commet ostensiblement et celle qui a t commise depuis moins de quarante-huit heures. Est rpute flagrante l'infraction commise depuis moins de trois jours et propos de laquelle une personne se rvle tre en possession d'objets

provenant de cette infraction ou prsente des traces ou indices laissant penser qu'elle y a pris part.
Cet article qui constitue une profonde transformation du droit positif a pour but de dlimiter d'une faon plus satisfaisante le domaine de la flagrance qui, rappelons-le, donne la police des pouvoirs coercitifs. Les rdacteurs du Code de procdure pnale de 1958 ont repris avec de simples modifications de dtail rdactionnelles qui n'ont pas arrang les choses, au contraire, la dfinition de la flagrance que donnait le Code d'instruction criminelle de 1810. On y retrouve donc des formules dlicieusement vieillotes comme celle qui se rfre la clmeur publique et des approximations procdurales comme celle qui rpute flagrante l'infraction dcouverte dans un temps trs voisin de l'infraction. Ces solutions lgales hrites de traditions

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125

rdactionnelles discutables ne sauraient satisfaire. La flagrance qui devrait tre la notion la plus claire de la procdure pnale est actuellement d'une inadmissible confusion. Nous essayons avec ce projet de texte de mettre un peu d'ordre dans une lgre restriction du domaine actuel.

On s'estime actuellement dans un tat de flagrance susceptible de donner lieu


ouverture d'une enqute dans quatre hypothses numres par la loi.

1) Est, d'abord, flagrante l'infraction qui se commet actuellement en sorte que le coupable est surpris dans l'action. Cette premire notion pourrait sembler clairement
dlimite. Elle ne l'est cependant pas autant qu'on pourrait le croire. Il y a certainement une infraction qui se commet au sens de la loi chaque fois que l'intress accomplit aux yeux de tous un acte interdit: la police arrive pendant l'attaque d'une banque. La question qui se pose

est celle de savoir si l'infraction doit, pour tre flagrante, tre ostensible ou au moins
partiellement extriorise. Et elle intresse le plus grand nombre des infractions continues et donc en train de se commettre mais qui ne se rvlent par aucun signe extrieur, par

exemple, toutes celles qui consistent dtenir en les cachant des objets interdits ou de provenance illicite (port d'armes prohib, dtention de stupfiants, recel de choses dans la plupart des cas, recel de cadavre etc...) ou encore tre soi-mme en situation irrgulire
(fait pour un tranger de sjourner sans droit dans le pays ou pour l'interdit de sjour d'tre l o il ne devrait pas). Doit-on considrer que le dtenteur d'une arme dissimule peut faire l'objet d'une fouille impose parce qu'il est en tat de commission d'un dlit flagrant? A s'en tenir la loi cel devrait tre possible. Mais la consquence pratique serait que toute personne pourrait en toutes circonstances tre fouille, voir son domicile perquisitionn de force ou faire l'objet d'un contrle de situation parce que l'enquteur pourrait prtendre qu'il avait des

raisons de souponner la commision d'une infraction continue bien que non rvle de l'extrieur. Quelques arrts ont jug qu'il pouvait en tre ainsi. Mais la jurisprudence
dominante adopte une attitude contraire parfaitement justifie par un souci de protection de la libert individuelle. Nous tranchons donc la question en prcisant que l'infraction flagrante est celle qui se commet ostensiblement.

2) La loi traite comme une infraction flagrante celle qui vient de se commettre avec laquelle on entre dans l'incertitude. Au temps du Code d'instruction criminelle o la mme expression figurait, la jurisprudence considrait que la commission d'une infraction donnait naissance une priode de flagrance susceptible de durer une quarantaine d'heures (le jour

entier de la commission et les vingt-quatre heures suivantes) et pendant laquelle les enquteurs pouvaient se saisir en flagrance. Encore certaines dcisions ne faisaient-elles partir ce dlai que de la dcouverte des faits et non de leur commission ce qui pouvait aller loin. Le Code de procdure pnale ayant repris l'expression mme du Code d'instruction
criminelle on devrait considrer qu'il a galement entrin la jurisprudence. Certains auteurs

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le contestent au motif que le cas suivant de flagrance a remplac l'expression ancienne temps voisin de l'infraction par celle de temps trs voisin de l'infraction. Cet argument est dnu de pertinence. D'abord parce que le membre de phrase en question vise un autre cas de flagrance que celui ici envisag, cas pour lequel les mmes auteurs, d'ailleurs, parlent
d'infraction rpute flagrante et non flagrante pure et simple comme la ntre. Ensuite parce que la prcision de l'expression temps trs voisin de l'infraction par rapport l'ancienne de temps simplement voisin peut ne pas frapper.

Nous retenons donc ici clairement quarante-huit heures ce qui est prcis et se situe
dans la fourchette moyenne de la jurisprudence labore sur le notion de temps voisin

3) Il y a aussi flagrance, continue l'article 53 du Code de procdure pnale, lorsque, dans un temps trs voisin de l'action, la personne souponne est poursuivie par la clameur publique ou est trouve en possession d'objets ou prsente des traces ou indices laissant penser qu'elle a particip au crime ou au dlit. Cette troisime circonstance de flagrance suppose, comme la prcdente, une condition de dlai. Il s'y ajoute des exigences circonstancielles. Le dlai doit tre trs voisin de l'infraction. Quand le Code d'instruction criminelle
parlait de temps voisin la jurisprudence admettait plusieurs jours. Il est vrai que le temps trs voisin parait marquer une restriction mais trs relative si l'on en croit les rdacteurs

mmes du Code de procdure pnale. A dfaut de prcision chiffre, elle reste


ncessairement livre la seule apprciation arbitraire du juge qu'une attitude doctrinale

qualifiant ce troisime cas d'infraction simplement rpute flagrante ne peut qu'encourager. Il s'ajoute cette condition de dlai les deux exigences ou bien que l'intress soit
poursuivi par la clmeur publique (Au voleur! A l'assassin !) ce qui serait plutt restrictif cette clameur tant appele s'teindre assez vite, ou bien qu'il soit trouv en possession d'objets (moyens de commettre l'infraction ou corps du dlit) ou prsente des traces ou indices laissant penser qu'il a particip l'infraction. Le second membre de phrase soulve immdiatement la mme question que le premier cas de flagrance: les objets, traces ou

indices doivent-ils tre apparents? Pris la lettre, le texte permet de rpondre par l'affirmative pour les traces ou indices que l'individu doit prsenter mais autorise au contraire penser qu'on peut fouiller pour mettre en vidence les objets puisque l'intres doit en tre trouv en possession. Il est cependant certain que cette maladresse rdactionnelle, parmi d'autres, n'a pas t dlibre et qu'il serait contestable qu'on soit autoris faire, dans le cadre d'une hypothse de flagrance qui s'loigne davantage de
l'infraction ce qu'on ne pouvait faire pour celle qui en tait la plus proche. Nous rsolvons donc toutes ces questions en fixant le dlai trois jours ce qui est l encore dans la moyenne de ce que la jurisprudence retient actuellement dans ce cas et en rdigeant de faon viter la dernire interrogation.

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127

4) La loi assimile enfin la flagrance l'hypothse dans laquelle, sans condition de dlai ni de circonstances, le chef d'une maison appelle les autorits afin de constater une infraction qui y a t commise. Une enqute de flagrance peut donc tre ouverte sur un vol dcouvert

chez elle par sa victime au retour d'un voyage de plusieurs mois. Traditionnelle cette hypothse ne se justifie par rien, car si l'on comprend que l'appel du chef de la maison puisse autoriser la perquisition son domicile on ne voit vraiment pas pourquoi la volont
d'un simple particulier qui dclenche la procdure pourrait permettre d'imposer des tiers les

mesures de contrainte de l'enqute d'infraction flagrante. C'est sans doute la raison qui a amen la jurisprudence rcente se montrer restrictive dans l'application de cet article, une attitude qui ne fait cependant, dans son dtail et les subsidivisions auxquelles elle se livre, que rendre le texte lgal encore plus absurde Nous proposons de supprimer purement et simplement ce cas.

Article 148. Toute personne tmoin d'une infraction flagrante a qualit pour en apprhender l'auteur et le conduire devant l'officier de police judiciaire le plus proche.
Reprise de l'actuel article 73 avec une restriction et un ajout. La restriction tient au fait qu'il faut marquer ici que c'est uniquement le premier cas de flagrance (l'infraction qui est en train de se commettre) qui justifie l'arrestation et non l'ensemble de la catgorie. Les particuliers n'ont pas se muer en enquteur pour rechercher une infraction commise depuis trente-six heures ou trois jours. Or le texte actuel n'est pas suffisamment clair sur ce point. L'ajout porte sur la suppression de la mention d'un dlit punissable

d'emprisonnement. Un citoyen ordinaire peut constater qu'il se commet une infraction flagrante. Il n'a aucun moyen de savoir quelle est sa qualification et de quelle peine elle est punie et cel d'autant moins que ces choses ne se dduisent pas du seul bon sens. Certaines
infractions graves et violentes, blessures volontaires, par exemple, si elles n'ont pas entrain une incapacit de travail de plus de juit jours, ce qui ne se voit pas tout de suite ni par

n'importe qui, ne sont que des contraventions. On peut cependant comprendre qu'elles meuvent leur spectateur. Le droit d'arrestation, condition d'tre interprt strictement
comme le seul droit de conduire la police, doit tre tendu toute infraction ostensible.

Article 149. L'officier de police judiciaire inform de la commission d'un crime flagrant doit en donner avis au procureur de la Rpublique. Il doit se transporter sur les lieux pour y faire toutes les constatations utiles la manifestation de la vrit.

Il y opre la saisie de tous les objets, pices ou documents qui paraissent en rapport avec l'infraction, conformment l'article 19. Il peut interdire toutes personnes de s'loigner du lieu de la commission de l'infraction jusqu' la clture de ses oprations.
Article 150. L'officier de police judiciaire peut oprer de mme en cas de dlit flagrant punissable d'emprisonnement.

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Le transport sur les lieux et l'avertissement immdiat du procureur de la Rpublique


sont obligatoires en matire de crime flagrant et facultatif en cas de dlit.

Article 151. (audition des tmoins)


Actuel article 62 sans changement

Article 152. Les personnes qui ne sont aucun titre impliques dans la commission de l'infraction,
Suite article 62.1 actuel sans changement

Pour la terminologie implique, Cf. p. 132

Article 153. (expertise)


Actuel article 60 sans changement

Article 154. Le procureur de la Rpublique inform de la dcouverte d'une infraction flagrante peut se rendre sur les lieux de celle-ci. Son arrive dessaisit l'officier de police judiciaire. Le procureur de la Rpublique peut, ensuite, soit accomplir personnellement tous les actes de police judiciaire prvus dans le cadre de l'enqute d'infraction flagrante soit prescrire aux officiers de police judiciaire prsents de poursuivre les oprations.

Article 155. Le procureur de la Rpublique peut, si les ncessits de l'enqute l'exigent, se transporter dans les ressorts des tribunaux limitrophes de celui o il exerce ses fonctions l'effet d'y poursuivre ses investigations. Il doit aviser au pralable le procureur de la Rpublique du tribunal dans le ressort duquel il se transporte. Il dresse un procs-verbal de son transport dans lequel il en mentionne les motifs.
Article 156. En cas de crime flagrant, le procureur de la Rpublique peut, s'il dcide de ne pas ouvrir immdiatement une instruction, dcerner mandat d'amener contre toute personne souponne d'tre implique dans l'infraction. Le procureur de la Rpublique interroge sur le champ la personne ainsi conduite devant lui. Si elle se prsente spontanment accompagne d'un avocat elle ne peut tre interroge qu'en prsence de ce dernier.
Les trois articles prcdents dfinissent le rle du procureur de la Rpublique en cas d'enqute de flagrance sans changements notables. Ce qu'il convient de remarquer c'est que

le projet supprime et souhaitons-le, cette fois-ci, dfinitivement, toute possibilit


d'intervention du juge d'instruction au stade des enqutes (article 72 actuel). Sous le rgime du Code d'instruction criminelle, le juge d'instruction pouvait la fois

se dplacer sur les lieux d'une infraction flagrante, prendre la direction des recherche non
seulement sur la police mais aussi sur le procureur de la Rpublique ventuellement prsent

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et, enfin, ouvrir de son propre chef son instruction. Cette possibilit de saisine personnelle tait peut-tre contestable, du moins l'intervention du juge d'instruction comme directeur des recherches de police tait-t-elle alors justifie puisqu'il agissait normalement dans le cadre des investigations d'une instruction prparatoire ouverte et qui lui incombent. Les rdacteurs du Code de procdure pnale, tout en supprimant toute possibilit pour le juge d'instruction de se saisir lui-mme, mme dans l'hypothse d'une infraction flagrante, ont cependant laiss subsister pour celui-ci la possibilit de se rendre sur les lieux d'un crime flagrant et de diriger les recherches ce moment. On peut penser qu'ils ont agit ainsi, d'abord, parce que toujours obsds par leur philosophie du pas de vagues ils ont hsit priver le juge d'instruction de prrogatives traditionnelles. Mais le systme devient alors juridiquement btard car on ne voit pas pourquoi le juge d'instruction pourrait intervenir pour diriger une enqute de police qui lui est trangre dans la mesure o il n'a, ce stade de la procdure, aucun pouvoir de direction de la police.

La seconde raison pour laquelle ce rle trange du juge a t maintenu est probablement une raison pratique. L'laboration du Code de procdure pnale, au moins dans les articles en cause, a t antrieure la rforme judiciaire de 1958. Il existait l'poque beaucoup de petits tribunaux dans lesquels un parquet peu nombreux pouvait tre incapable de se rendre sur les lieux d'infractions flagrantes qui pouvaient tre graves. Les
rdacteurs du Code de procdure pnale avaient donc souhait que, dans l'hypothse de cette impossibilit pratique, un magistrat puisse tout de mme s'y trouver.

Maintenant que l'argument historique n'a plus de poids et que la rorganisation


judiciaire a fait disparaitre les juridictions squelletiques, cette anomalie d'une intervention du juge d'instruction un stade qui ne le concerne aucunement doit disparaitre pour le plus grand bien de la logique judiciaire. Ajoutons que la solution actuelle risque, en outre, d'tre incompatible avec la jurisprudence de la Cour europenne des droits de l'homme sur la notion de juridiction impartiale qui implique une sparation des fonctions plus exigeante qu'elle ne l'tait jusqu' prsent en droit interne. Ajoutons enfin que la jurisprudence se fait l'cho de graves difficults de dlimitation de pouvoirs en cours d'enqute entre procureur de la Rpublique et juge d'instruction qui ne s'apprciaient pas suffisamment pour collaborer de bon coeur ni de bonne foi, dont une au moins a compromis la bonne marche d'une affaire trs importante. Pour viter que cel ne se perptue il convient de reconnaitre chacun les pouvoirs qui sont les siens compte tenu du stade des recherches o l'on se trouve et donc de retirer au

juge d'instruction la possibilit d'intervenir dans une enqute qui ne relve pas de ses pouvoirs et o son intervention ventuelle ne fait que compliquer les choses. C'est ce qu'avait fait la loi du 4 janvier 1993 qui, sur amendements de l'opposition de l'poque, avait
fait disparaitre l'article 72 malencontreusement rescussit par la loi d'aot 1993.

[ Nous allons maintenant traiter les articles relatifs la garde vue, question qui va justifier de longues explications pralables]

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Problme passionnel s'il en est, l'organisation de la garde vue a toujours t traite dans le cadre d'une foire d'empoigne doctrinalo-politico-idologico-parlementaire peu propice au rglement d'une question dlicate et qui a conduit aujourd'hui faire de cette
institution un monstre juridique.

Nous allons essayer, sans illusion excessive, de reprendre rationnellement le


problme.
I. Thorie de la garde vue. Trois questions soulvent, du point de vue thorique des difficults. A) A quoi sert ou qu'est-ce que la garde vue?

La garde vue est traditionnellement prsente au mieux comme un moyen d'interrogatoire de la personne souponne, au pire comme une espce de torture pour faire avouer la personne souponne d'o la consquence pratique que la garde vue doit
tre rserve cette personne souponne.

C'est une grave erreur. La garde vue n'est pas et ne doit pas tre transforme, comme on y est hlas, en partie arriv en droit positif, en une procdure ou un procd d'interrogatoire. S'il est possible d'auditionner et non pas d'interroger (nous y veillons dans les textes proposs) toute personne (et pas seulement la personne souponne, soupon sur lequel on n'a d'ailleurs, ce stade, aucune garantie, nous y reviendrons), la garde vue n'est pas uniquement et mme pas prioritairement un moyen d'entendre les personnes. Il est parfaitement possible qu'il s'avre utile et donc qu'il soit justifi de garder des personnes qu'on n'auditionnera mme pas. Le premier but de la garde vue est, en effet, la sauvegarde des personnes. Sauvegarde de la personne souponne par l'opinion publique, tout d'abord, et l'gard de laquelle il est tout fait possible qu'il n'y ait aucun argument objectif de culpabilit, mais qu'on ne peut tout de mme pas laisser lynche sous prtexte qu'on ne doit pouvoir garder
vue que des suspects. Sauvegarde des tmoins ensuite pour qu'ils ne fassent pas l'objet de la part de suspects ou de leurs familles de pressions ou de violences. La garde vue est aussi un moyen d'investigation gnral. Elle peut tre utile pour conserver un tmoin afin de l'interroger plusieurs fois (avec l'argument supplmentaire que

si les policiers ne peuvent pas procder ainsi ils seront incits des interrogatoires de tmoins puisants tant pour les tmoins que pour eux-mmes puisqu'ils n'auraient aucun moyen de les faire revenir ce qui risque d'influer sur la qualit de la preuve). La garde vue peut encore tre utile pour sparer les personnes et viter l'organisation de dpositions concordantes; pour empcher quelqu'un, qui peut trs bien ne pas tre personnellement souponn de l'infraction en cause mais qui, ayant d'autres raisons de cacher quelque chose, peut tre tent de dtruire des lments de preuve non encore saisis ou au contraire de fabriquer des preuves contre quelqu'un qui il en voudrait; pour r-interroger quelqu'un

La documentation Franaise : Proposition de la rforme de la procdure pnale

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aprs une autre mesure d'investigation (une saisie, par exemple) qu'on est en train d'oprer, etc...
Il est trs grave de confondre garde vue et interrogatoire et surtout incomprhensible car ce sont ceux qui sont le plus rservs voire le plus hostile la police qui militent pour que la garde vue soit rserve aux suspects alors que c'est dans ce cadre-l que la garde vue peut tre la plus contestable et est, en tout cas, la plus dangereuse. Nous allons d'ailleurs prendre une mesure d'ordre technique pour pallier la fois le danger et surtout l'exploitation laquelle son soupon peut donner lieu l'gard de la garde vue (Cf. article 167).
B. Qui peut tre gard vue?
La rponse est en partie mais non totalement lie la prcdente.

La question est celle de savoir si la garde vue doit tre rserve aux suspects ou si elle est possible propos de tmoins.
Jusqu'en 1993 la police judiciaire tait autorise garder vue toute personne utile l'enqute, c'est--dire aussi bien les suspects que les complices ou les tmoins. Depuis 1993

ne peuvent tre places en garde vue proprement dite que les personnes l'gard
desquelles il existe des indices faisant prsumer qu'elles ont commis ou tent de commettre

une infraction. Toutefois, en enqute d'infraction flagrante, il est possible de garder les personnes contre lesquelles ne pse aucun indice faisant prsumer qu'elles ont commis ou tent de commettre l'infraction, c'est--dire les tmoins, mais uniquement pendant le temps ncessaire leur dposition. Le moins que l'on puisse dire est que tout cel est bien vague. Il n'est, d'abord, fait aucune rfrence aux complices qui sont pourtant poursuivables mais dont on ne peut pas dire juridiquement qu'ils ont commis ou tent de commettre l'infraction. Rien ne parait interdire, d'autre part, aux policiers, de dcider (et cel n'est
gure invraisemblable compte tenu de l'embouteillage de certains services de police dans les grands centres urbains notamment) qu'il leur est impossible d'entendre tous les tmoins d'un crime flagrant dans un dlai de moins de vingt-quatre heures, voire beaucoup plus. Il semble

donc possible de retenir assez longtemps les tmoins. Mais dans ce cas les formalits du placement en garde vue doivent-elles tre effectues ou non? On pourrait tre tent de rpondre que non puisque la rgle nouvelle est qu'on ne place pas les tmoins en garde vue. Mais on aboutit alors la constatation que les tmoins qu'on a voulu parait-il protger ne bnficieraient pas des mesures protectrices accordes au suspect. C'est pour le moins paradoxal.

Le droit positif est donc ambig. Il semble cependant qu'il ait voulu rserver le placement en garde vue aux suspects. Mais cel fait alors surgir de graves problmes.

La documentation Franaise : Proposition de la rforme de la procdure pnale

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1) En fait, on peut savoir que quelqu'un n'est pas tranger une infraction mais il est, le plus souvent matriellement impossible au stade de l'enqute de flagrance qui, rappelonsle se situe dans un temps trs proche de l'action (trois jours au maximum, si l'on nous suit) de dterminer en quelle qualit. Rserver la garde vue au suspect c'est institutionnaliser

l'arbitraire et l'hypocrisie car on trouvera toujours quelque chose de vraisemblable la


charge de quelqu'un qu'on veut garder ce qui risque, ensuite, de se retourner contre lui. 2) Beaucoup plus grave. Mme si la chose est apparemment possible, dterminer si

quelqu'un est ou non suspect est une notion de droit relevant lato sensu d'un processus
intellectuel de jugement. Cel ne saurait se rattacher la comptence de la police au sens juridique du terme. Donner la police la charge et donc le droit de dterminer s'il y a des indices suffisants de culpabilit la charge de quelqu'un, c'est la faire sortir de son rle qui est uniquement de rassembler des lments d'information, sans porter sur eux un jugement de valeur qui ne relve pas de son tat. Savoir si quelqu'un est suspect est un point de droit qui ne nous parait pouvoir tre rsolu que par un juge et non pas des policiers. Faire du caractre suspect d'une personne un critre pour savoir si des policiers peuvent ou non la placer en garde vue revient investir la police d'une mission qu'elle n'a pas et lui attribuer des pouvoirs excessifs.

3) La solution de pouvoir garder les tmoins est cependant critique au nom de la Convention europenne des droits de l'homme qui ne permet l'arrestation ou la dtention de quelqu'un que s'il y a des raisons plausibles de croire qu'il a commis une infraction. Mais
ce que prohibe juste titre, par l, la Convention est d'arrter et de dtenir un simple tmoin. Or il est clair, d'une part, que la garde vue n'est ni une arrestation ni une dtention ainsi que l'a jug, trs justement la Chambre criminelle parlant son propos de maintien la disposition des enquteurs et, d'autre part que personne n'a jamais envisag de retenir le tmoin pur et simple (la personne qui se trouvait son balcon au troisime tage et a vu ce

qui se passait dans la rue - encore qu'il puisse y avoir exceptionnellement des motifs de la protger) mais seulement celui dont on ne sait pas trs bien s'il est auteur, complice (et donc poursuivable) ou simple comparse (ml aux faits mais chappant la qualification) ce que bien souvent on ne saura pas avant un stade beaucoup plus avanc de la procdure. Il nous parait donc possible de tourner toutes ces difficults en rendant le placement en garde vue possible pour toute personne implique dans les faits. Le mot impliquer a fait son apparition en droit franais avec la loi sur les accidents automobiles de 1985 et il avait t critiqu au motif de son insuffisante prcision. Aujourd'hui on peut penser qu'il est devenu une notion juridique et parait tout fait correspondre ce que nous cherchons en disant qu'on ne peut placer en garde vue celui qui est tout fait tranger aux faits mais qu'on peut garder toutes les personnes qui ont un lien avec eux ce qui aura l'avantage de clarifier les choses dans un domaine qui ne peut se satisfaire de l'approximation.
C) Un avocat doit-il tre prsent en garde vue?

La documentation Franaise : Proposition de la rforme de la procdure pnale

133

Compte tenu de la difficult de l'laboration des lois de 1993 et du caractre laborieux de la solution laquelle on est parvenu, la sagesse consisterait ne plus rien toucher. Mais la sagesse peut-elle se satisfaire de l'illogisme? Pas la ntre.

Le point de savoir si une personne doit tre assiste par un avocat en garde vue peut tre discut condition de le faire avec des arguments pertinents. On peut d'abord observer que la prsence d'un avocat ne pourrait ventuellement se justifier que si la personne en garde vue est suspecte. Or nous venons de dire qu'il n'est souhaitable ni en droit ni en fait de se poser la question. L'argument essentiellement invoqu, d'autre part, en faveur de cette

assistance est tir du droit compar, particulirement anglo-saxon qui pratique cette assistance. Mais il faut bien voir que, comme souvent en droit compar l'analogie est ici trompeuse. En effet, les enqutes de police anglo-saxonnes sont faites par la police sous sa seule responsabilit sans intervention d'un magistrat ce qui peut faire naitre des dangers que ne connait pas la France du fait de l'omniprsence du ministre public. D'autre part la
procdure anglo-saxonne ne connait pas l'instruction prparatoire par un juge d'instruction. Ce que fait l'enqute de police anglo-saxonne c'est ce que fera le juge d'instruction chez nous. La prsence d'un avocat va alors de soi parce que le stade procdural est identique

dans les deux cas, en revanche notre enqute se situant avant n'impose pas les mmes garanties.
Mme si l'on en admet le principe, le rle de l'avocat peut tre conu de deux faons bien diffrentes qui ont chacune leur cohrence. On peut imaginer le rle classique de l'avocat dfenseur ou un rle d'avocat dfenseur des droits de l'homme en quelque sorte dont la vocation serait de rconforter le gard vue tout en vrifiant que les conditions

juridiques et matrielles de la mesure sont conformes un souci humanitaire


comprhensible. Mais il faut voir que ces options thoriques ont des incidences pratiques. Si l'avocat est un dfenseur classique, il doit tre librement choisi par l'intress; doit intervenir soit ds le placement en garde vue soit au moment du renouvellement de celle-ci, s'il en est dcid ainsi; avec au minimum accs au dossier de l'affaire et possiblement assistance aux auditions et, enfin, une rmunration par le gard vue (sauf le jeu de l'assistance juridictionnelle classique). S'il s'agit au contraire d'un avocat des droits de l'homme, il doit tre l'avocat de la justice et devrait donc tre choisi par le btonnier, n'intervenir qu'aprs un certain dlai de garde vue puisqu'il s'agit d'en contrler les conditions et les effets, ne pas avoir accs la dfense proprement dite et tre rmunr sur fonds publics.

Comme bien souvent le droit positif n'a pas t capable d'oprer un choix clair entre ces diffrentes conceptions. En droit positif, l'avocat est librement choisi par le gard vue, mais n'en est pas moins rmunr par un systme public ce que rien ne peut justifier. Ensuite, ce libre choix prsente de graves dfauts.

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D'abord celui li au risque que reprsentent certains avocats qui se disent eux-mmes partisans de la dfense de rupture avec les rgles sociales et qui conoivent leur rle, de leur propre aveu, non pas comme tant celui de la dfense de leur client mais comme celui de
mettre le plus de dsordre social et judiciaire possible.

Ensuite celui, considrable sur le plan des principes constitutionnels dont on peut considrer qu'il sont ici viols, n de l'ingalit ainsi cre entre les diffrents gards vue. Ingalit entre ceux qui connaissent un avocat et ceux qui n'en connaissent pas avec la circonstance aggravante que l'ingalit joue ici en faveur des plus mauvais. Mais surtout, ingalit lie au fait que compte tenu de l'urgence certains pourront avoir l'avocat choisi par eux et d'autres non car leur dfenseur n'aura pu tre joint ou sera indisponible. Ce jeu de
hasard est radicalement incompatible avec la justice.

Quant au moment de l'intervention de l'avocat, celle-ci peut se faire actuellement la vingtime heure de garde vue, solution logiquement indfendable et qui ne s'explique que par les contingences lgislatives dont cette disposition procde. La loi du 4 janvier 1993 avait admis le principe d'une assistance ds le dbut de la garde vue, mais compte tenu des difficults pratiques de mise en oeuvre de la mesure, elle en avait diffr jusqu'au 1er janvier 1994 l'entre en vigueur et avait admis que, jusque-l, l'assistance ne se ferait qu' la vingtime heure. La loi du 24 aot qui supprime le principe d'une assistance ds le dbut de la garde vue a maintenu titre dfinitif le droit l'assistance la vingtime heure, ce qui n'a aucun sens. S'il s'agit de vrifier un minimum de conditions matrielles (avocat des droits de l'homme) c'est trop tard. S'il s'agit d'assurer une dfense, c'est trop tt et seul le dlai de vingt-quatre heures qui correspond l'ide d'un renouvellement de la garde vue serait logique.
En bref et partir du moment o l'on se prononce pour une prsence d'avocat en garde vue ce qui ne nous parait pas s'imposer, il y a deux systmes possibles: - une prsence soit initiale soit, plus logiquement, aprs le renouvellement de la garde

vue, s'il intervient; d'un avocat choisi, susceptible d'intervenir sur le fonds de l'affaire et rmunr comme de droit commun; - une prsence d'un avocat missionn pour vrifier les conditions juridiques et matrielles de la garde vue, avec une prsence ventuellement renouvellable de l'ordre d'une douzaine d'heures, sans accs l'affaire proprement dite et rmunr sur fonds publics.
Nous sommes radicalement oppose toute prsence ici d'un avocat dfenseur qui ne se justifie pas dans la mesure o la garde vue n'est pas de son essence, ne doit pas continuer tre, mme partiellement et en tout cas ne doit pas devenir davantage une procdure d'interrogatoire d'un suspect.

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Nous ne voyons pas en revanche d'obstacle aux visites la personne garde vue par un avocat dsign par le Btonnier, dans une priodicit d'une douzaine d'heures, pour vrifier les conditions juridiques et matrielles de la garde vue. Rien n'impose, en outre, qu'on supprime les restrictions cette intervention l'gard des dlinquants graves et le plus souvent professionnels pour qui des mesures de soutien humanitaire ne rpondent pas au mme intrt que pour quelqu'un qui est gard vue pour la premire fois.

II. Mise en oeuvre.

Article 157. Le Procureur de la Rpublique ou l'officier de police judiciaire peut, pour les ncessits de l'enqute, garder sa disposition une ou plusieurs des personnes impliques dans les faits qui ont justifi l'ouverture de l'enqute. Le placement en garde vue rsulte d'un procs-verbal dress par l'officier de police judiciaire, sign par l'intress ou mentionnant son refus de signature et indiquant, en outre: - le jour et l'heure exacts du placement; - le motif de la garde vue; - le fait que l'intress a t avis, dans une langue qu'il comprend, de la dure possible de la garde vue et des droits qui sont les siens et qui sont mentionns aux articles 158 et suivants. Si la personne concerne ne comprend pas la langue parle par l'officier de police judiciaire celui-ci prend toutes dispositions pour faire venir un interprte conformment l'article 3. Il est galement dress procs-verbal de toutes les demandes prsentes par la personne en garde vue en application des articles 158 et suivants et de la suite qui leur a t donne.
Cet article consacr au placement en garde vue a plusieurs objectifs.

1) Accorder le droit de dcider d'un placement en garde vue au Procureur de la Rpublique. Jusqu' prsent, la dcision de placement en garde vue ne peut tre prise que par un officier de police judiciaire. La disposition selon laquelle seul un officier de police judiciaire peut dcider de la garde vue se comprend si elle signifie que la dcision ne peut tre prise que par le plus lev en grade des policiers. Mais elle a induit une autre interprtation, aujourd'hui dominante, qui nous parait gravement errone, selon laquelle la garde vue serait une prrogative policire et dont on tire la consquence que le procureur de la Rpublique ne pourrait lui-mme ordonner une garde vue. L'argument est que le procureur est appel contrler la mesure et qu'on ne peut se contrler soi-mme. Il ne tient pas car le ministre public contrle l'ensemble des enqutes ce qui devrait, dans cette optique, lui interdire d'y intervenir et se heurte plusieurs textes formels en sens contraire du Code de procdure pnale. S'il est souhaitable qu'une garde vue effectue par un policier ne puisse
tre prolonge que par un magistrat, la garantie qu'offre ds l'origine et de plano celui-ci doit

lui permettre sans inconvnient et sous la seule condition d'un document motiv, de

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prolonger lui-mme une garde vue qu'il aurait dcide. Il est permis de penser qu'une garde vue conduite par un magistrat est en toute hypothse moins suspecte que celle mene par un policier.
2) Fixer clairement le point de dpart du dlai de garde vue. Le point de dpart du dlai n'a jamais t prcis lgalement dans les textes gnraux, les dernires lois n'ayant pas plus que le texte prcdent, donn d'indications cet gard. On a donc l'habitude de se rfrer un texte, qui n'est qu'un dcret, rformant le dcret du 20

mai 1903 sur l'organisation de la gendarmerie pour le rendre conforme au Code de


procdure pnale (article 124, D. 22 aot 1958). Ce texte prcise que le point de dpart de la garde vue doit tre fix partir du moment o l'individu a t arrt, pri de ne pas s'loigner du lieu d'une infraction flagrante, prsent l'officier de police judiciaire en cas

d'enqute de flagrance ou du dbut de l'audition du tmoin volontaire que l'on dcide de retenir. Il est d'abord inadmissible que quelque chose d'aussi grave qu'un placement en garde vue soit rgl par un simple dcret ce qui, au surplus, est anti-constitutionnel. Il faut donc faire lgislativement quelque chose. Sur le fond, la plus grande partie de tout cel est incohrent. Parmi les personnes qui sont pries de ne pas s'loigner du lieu de l'infraction ou qui se prsenteronr volontairement ou qui seront amenes par ordre du procureur de la Rpublique aprs avoir refus de comparaitre spontanment, la plupart ne seront pas gardes vue. Il est donc absurde que la mme procdure puisse produire deux sortes d'effets diffrents. La seule mthode est donc un point de dpart prcis et unique pour tout le monde, fix par un procs-verbal spcifique.

3) Le texte prvoit la ncessit de l'avertissement des droits. Etant donn qu'il faut faire, selon nous, un procs-verbal de placement, il n'y a pas lieu d'en faire un autre pour avertir des droits l'avertissement devant tre initial. En revanche et pour la suite, nous prfrons la mthode du procs-verbal par formalit
plutt que celle actuelle d'un procs-verbal unique et tal dans le temps.

Article 158. Toute personne place en garde vue peut, sa demande, faire prvenir, par tlphone, de la mesure dont elle fait l'objet, son conjoint, dfaut un de ses parents en ligne directe, dfaut un frre ou une soeur. Si l'officier de police judiciaire estime, en raison des ncessits de
l'enqute ne pas devoir faire droit cette demande, il en rfre sans dlai au procureur de la Rpublique, qui dcide ce qu'il y a lieu de faire.
Nouvelle rdaction donne la possibilit d'avertissement de l'entourage l'heure actuelle affecte de dfauts susceptibles d'tre lourds de consquences graves. Il convient, tout d'abord, de faire disparaitre la personne avec laquelle vit l'intress. Dans le bref
dlai dont bnficient les policiers, il leur est proprement parler impossible de vrifier avec

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qui vit le gard vue. Mme le fait qu'il s'agisse de la mme adresse ne donne aucune garantie car une personne intresse aux faits peut trs bien s'y tre rendue dans le but d'tre contacte. Seule une dnomination par des liens de parent ou d'alliance peut donner un minimum de certitude alors surtout qu'il n'est pas interdit de vivre avec un grand nombre de personnes. Il faut, ensuite, faire disparaitre l'employeur qui peut fort bien tre impliqu dans la commission de l'infraction. Si ce n'est pas le cas, une autre des personnes averties pourra se charger de son avertissement. Enfin, il ne faut pas offrir de choix l'intress entre ces diffrentes personnes pour ne pas donner lieu, notamment pour des dlinquants chevronns, l'tablissement d'un code qui correspondrait aux diffrentes personnes susceptibles d'tre demandes. Il faut donc fixer une liste de personnes prvenir dfaut des prcdentes nommes.

Article 159. La garde vue peut s'oprer en tout lieu ou l'officier de police judiciaire juge bon de garder ou de conduire la personne garde vue et notamment au lieu de l'infraction, au domicile de la personne garde ou l'agence de police judiciaire.
La loi actuelle ne prcise pas le lieu de la garde vue ce qui soulve des incertitudes et alimente des opinions divergentes. Le seul point certain est qu'on ne peut conduire le gard vue dans un local pnitentiaire. Au-dl, quatre lieux sont thoriquement concevables pour une garde vue: l'agence de police; le lieu de l'infraction; le domicile du gard ou tout autre lieu en rapport avec l'infraction (celui o l'on a dcouvert le butin, par exemple).

Etant donn qu'il existe des pouvoirs coercitifs en matire d'enqute d'infraction flagrante qui permettent d'interdire toute personne de s'loigner du lieu de l'infraction ou de perquisitionner de force chez elle, il faut laisser l'officier de police judiciaire libre de choisir ce qui est le plus adapt du moment que ce lieu est compatible avec l'exercice des
rgles de la garde vue (la solution sera videmment diffrente en cas d'enqute prliminaire qui n'a pas de pouvoirs coercitifs).

Article 160. La personne garde vue peut tre retenue vingt-quatre heures. Si les ncessits de l'enqute l'imposent, la garde vue peut tre prolonge de vingt-quatre heures par autorisation crite du procureur de la Rpublique. Ce magistrat peut subordonner cette autorisation la prsentation pralable de la personne garde vue. Le temps ncessaire pour faire venir un interprte susceptible d'informer initialement le gard vue des droits qui sont les siens dans les termes de l'article 3, dans la limite de deux heures et le temps ncessaire pour assurer la conduite de la personne garde vue devant le procureur de la Rpublique qui en a fait la demande, est ajout au dlai de garde vue. Sa constatation fait l'objet d'une mention particulire au procs-verbal de placement en garde vue ou de transport sign de l'intress ou mentionnant son refus de signature.

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A l'heure actuelle les dlais de route sont imputs sur la dure de la garde vue ce qui rompt d'une faon scandaleuse l'galit de tous les citoyens devant la justice. Il est, en effet, inadmissible que la garde vue de certaines personnes puisse tre effectivement de quarantehuit heures utiles lorsque l'agence policire se trouve dans les mmes locaux que le parquet ce qui arrive dans nombre de villes de province o le commissariat de police est au Palais de

justice et que la garde vue d'autres personnes ne soit que de quarante-six ou cinq heures, ou moins, parce qu'il sont gards vue dans une brigade de gendarmerie situe plus d'une heure de route du parquet. Imputer les dlais du route sur celui de la garde vue est parfaitement ingalitaire. Ajoutons que cel cre l'vidence une autre ingalit car les procureurs dcident, en fait, de se faire conduire les intresss non pas en fonction du point de savoir si cel est utile compte tenu du dossier mais de celui de savoir si c'est faisable en
raison de l'loignement ce qui est un dtournement de procdure.

N.B. Seuls sont mentionns ici les dlais de droit commun. Cel ne fait naturellement pas obstacle au maintien de dlais particuliers par des dispositions spciales (notamment en matire de terrorisme, de trafic de drogue et pour les mineurs).

Article 161. (examen mdical)


Reprendre l'article 63.3 actuel

Article 162. La personne garde vue qui en fait la demande peut tre visite par un avocat dsign par le Btonnier de l'ordre des avocats ds que douze heures se sont coules depuis le placement en garde vue et ensuite toutes les douze heures. Le btonnier est inform de cette demande ds que le gard vue l'a formule. L'avocat est inform par l'officier de police judiciaire ou, sous le contrle de celui-ci par un agent de police judiciaire, de la nature de l'infraction qui entraine la garde vue. Il peut s'entretenir, chaque fois, pendant un quart d'heure avec la personne garde vue dans des conditions de confidentialit. Il peut faire des observations crites qui sont jointes au dossier de la procdure. Il peut aussi informer sans dlai le procureur de la Rpublique des anomalies qu'il prtendrait avoir releves dans le droulement de la garde vue. L'avocat est tenu de garder le secret sur tout ce qu'il a pu voir ou entendre lors de sa visite, l'exception des rserves manifestes l'alina prcdent. Si les possibilits locales interdisent le dplacement normal d'un avocat, la rencontre peut tre remplace, dans les mmes termes, par un entretien tlphonique du gard vue avec un avocat dsign par le btonnier pour tenir, cet effet, une permanence. L'accomplissement de ces formalits donne lieu, chaque fois, l'tablissement d'un procs-verbal en mentionnant toutes les modalits et sign de l'officier de police judiciaire et de l'avocat.

Article 163. Le dlai fix au premier alina de l'article prcdent est port trente six heures lorsque l'enqute...(dlais particuliers d'intervention de l'avocat)

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Reprendre les alinas 6 8 de l'article 63.4 actuel.

N.B. Malgr notre position de principe concernant le renvoi leur texte d'incrimination des dispositions spcifiques, nous maintenons ici les rgles drogatoires relatives la prsence de l'avocat en garde vue parce qu'elles concernent moins une ou plusieurs infractions particulires que des groupes d'infractions en raison de leur nature
commune.

Mise en oeuvre du contact avec l'avocat dans les termes exposs ci-dessus. La loi du 4 janvier 1993 avait prvu le droit un entretien tlphonique en cas d'impossibilit de venir. Ce droit a t supprim par la loi du 24 aot ce qui est regrettable car cel rompt, une fois de plus, l'galit en faisant que certains ne pourront tre assists (du fait de circonstances atmosphriques dfavorables frquentes dans certaines rgions, par exemple). D'o le rtablissement de cette possibilit.

Article 164. Toute audition de la personne garde vue donne lieu l'tablissement d'un procs-verbal mentionnant la dure de cette audition ainsi que la dure du repos qui l'a spare de la prcdente.

Article 165. Les mentions et margements prvus dans les diffrents procs-verbaux dresss au cours de la garde vue doivent galement figurer sur un registre spcial tenu cet effet dans toute agence de police judiciaire susceptible de recevoir une personne garde vue. Si la garde vue n'a pas eu lieu dans ce local les dites mentions sont ultrieurement reportes sur le

registre.
Dans les corps (alina 2 de l'article 65 actuel) Article 166. Il est mis fin la garde vue ds que celle-ci est devenue inutile et, en tous cas l'expiration du dlai maximal prvu pour elle. Il est dress un procs-verbal de fin de garde vue mentionnant le jour et l'heure de cette fin. La personne l'gard de laquelle il n'existe, ce moment, aucun lment susceptible de justifier une poursuite pnale sont remises en libert. La personne l'encontre de laquelle les lments recueillis sont de nature motiver l'exercice de poursuites est, sur les instructions du procureur de la Rpublique, soit remise en libert, soit dfre devant ce magistrat.

Article 167. A l'issue de la garde vue et si l'officier de police judiciaire pense qu'il y a des raisons de croire qu'une poursuite peut tre exerce contre une ou plusieurs des personnes gardes vue, il place sous un pli scell les procs-verbaux d'audition de chacune de ces personnes. Il rdige la seule intention du procureur de la Rpublique une note par laquelle il signalera, ou bien que la personne a reconnu sa participation aux faits qui lui sont reprochs ou bien qu'elle a ni toute participation. Cette note a pour seul but d'clairer le procureur de la Rpublique sur les suites donner l'affaire. Elle n'appartient pas au dossier. Les procs-verbaux d'audition par la police seront joints ou non la procdure ultrieure selon la dcision que prendra la personne poursuivie aprs s'en tre entretenue, s'il y a lieu, avec son avocat.

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Cette procdure nouvelle a deux buts. 1 ) En thorie mettre un terme l'ide que la garde vue est prioritairement un moyen

d'interrogatoire voire un moyen d'extorquer des aveux. La police ne pourra plus tre souponne d'agir ainsi puisqu'elle perd tout le bnfice de son forfait suppos.
Il n'existe pratiquement pas de procdure dans laquelle, la personne garde vue ayant avou, ne vient se plaindre ensuite de l'avoir fait sous les pressions policires, ce qui a pour effet, de conduire quelques bonnes mes parfaitement sincres contester le principe mme de la garde vue et les autres exploiter leurs scrupules. Avec le systme suggr, la police garde le droit d'auditionner les personnes gardes vue et donc de receuillir les lments d'information qui lui permettent de faire avancer son dossier sans pour autant qu'on puisse lui reprocher de consacrer toute son nergie extorquer des aveux puisqu'elle n'en tire plus aucun bnfice.

2) Subsidiairement, il est clair que la police, comme d'ailleurs tout tre humain normalement constitu a tendance croire ce qu'une tierce personne lui dit. Elle a donc la
tendance naturelle comprhensible mais fcheuse considrer que ses dossiers sont boucls ds que quelqu'un a avou ce qui met la justice dans un trs grand embarras en cas de

rtractation ultrieure. Il importe donc d'attirer l'attention des policiers sur le fait qu'ils risquent de ne pas pouvoir faire tat d'aveux ventuels et donc qu'il importe que leur procdure comprenne assez d'lments objectifs d'une autre nature, c'est--dire n'manant
pas des seules dclarations de la personne poursuivie, pour tre convaincante.

Article 168. L'enqute d'infraction flagrante prend fin ds que les lments d'information utiles ont t recueillis et en tout cas dans les quinze jours du moment o elle a commenc.
Actuellement il n'est pas prvu de terme lgal l'enqute de flagrance. Il est
habituellement admis que l'enqute de flagrance ne peut, compte tenu de son objet, durer que

quelques jours. Mais cette limitation n'est pas rigoureuse, dans la jurisprudence qui se contente d'exiger que les oprations soient menes sans discontinuit. Un dlai de quinze jours parait raisonnable.

CHAPITRE 4. DES AUTRES ENQUETES DE POLICE

Article 169. Dans le cadre de l'enqute prliminaire, les officiers et agents de police judiciaire procdent comme il est dit aux articles 135, 137, 144 et 145.

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Article 170. Toute personne implique dans les faits peut tre garde vue. Le rgime de cette garde vue est celui dcrit aux articles 157 et suivants sous rserve des diffrences suivantes. Le procureur de la Rpublique et l'officier de police judiciaire ne peuvent placer en garde vue que la personne qui s'est rendue volontairement l'agence de police judiciaire. La garde vue ne peut avoir lieu qu'en cet endroit. Le renouvellement de la garde vue l'issue du dlai de vingt-quatre heures ne peut avoir lieu sans que l'intress ait t conduit au procureur de la Rpublique qui peut cependant, titre exceptionnel, dispenser de cette formalit par une dcision crite. Si l'enqute est suivie dans un autre ressort que celui du procureur de la Rpublique saisi des faits, la prolongation peut tre accorde par le procureur de la Rpublique du lieu d'excution.

Article 171 173. (contrle et vrification d'identit)


Reprendre ici la substance des articles 78.1 78.4

Seules modifications de forme: 1) Suppression de la mention de la nullit qui est prvue au titre prliminaire du Code; 2) Transfert de l'infraction de refus (Cf. infra, p 142).

Article 174. (enqute de mort suspecte)


Reprendre ici les trois premiers alinas de l'article 74. Supprimer le quatrime.

L'enqute de mort suspecte n'a qu'un but: dterminer les causes de la mort et
dbouche ensuite sur autrechose ou rien en fonction de ce qu'on dcouvre.

L'actuel article 74 laisse le choix au procureur de la Rpublique soit de conduire luimme ou par les O.P.J. cette enqute soit d'ouvrir immdiatement une instruction. C'est cette dernire possibilit qui est supprime: il n'y a aucune raison d'encombrer l'instruction tant qu'on n'est pas sur qu'il y a lieu et ici on n'est sr de rien. Il faut d'abord s'clairer et c'est typiquement le rle des enqutes.

L'ordre de prsentation de ces deux dernires enqutes a t invers par rapport au


texte d'origine en raison de leur frquences respectives.

CHAPITRE 5. DE LA FIN DES ENQUETES DE POLICE

Article 175. Ds que les investigations sont termines ou que les dlais impartis pour les conduire sont expirs, les officiers de police judiciaire doivent faire parvenir sans dlai au procureur de la Rpublique l'original ainsi qu'une copie certifie conforme des procs-verbaux qu'ils ont dresss; tous actes et documents y relatifs lui sont, en mme temps, adresss; les objets saisis sont mis sa disposition.

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Article 176. Le procureur de la Rpublique, si aucune juridiction n'est saisie, peut dcider, d'office ou sur requte, de la restitution des objets saisis lorsque la proprit n'en est pas srieusement conteste, qu'ils ne sont pas de nature crer un danger pour les personnes et les biens et qu'il n'y a pas de dispositions particulire prvoyant la destruction des objets placs sous main de justice. La dcision de non-restitution peut tre consteste dans le mois de sa notification sur requte de l'intress devant le tribunal correctionnel qui statue en chambre du conseil. Si la restitution n'a pas t demande ou dcide dans un dlai de trois ans compter de la dcision de classement et s'il ne peut pas y avoir de restitution, les objets deviennent la proprit de l'Etat sous rserve des droits des tiers.
[dispositions complmentaires. Il nous parait ncessaire de regrouper au Code pnal toutes les incriminations y compris celles qui sont lies la procdure.

Article R.644.2.1 avec cration d'une nouvelle section (modification des lieux d'une infraction)
Article 55 actuel C.P.P.

Article 434.10.3. (refus de se prter aux oprations de vrification d'identit)


Article 78.5 actuel]

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TITRE 2. DE L'INSTRUCTION PAR LE JUGE D'INSTRUCTION

CHAPITRE PREMIER. DE LA SAISINE DU JUGE D'INSTRUCTION

Article 177. L'instruction prparatoire est obligatoire en matire de crime et pour les dlits d'agressions, d'atteintes et d'exploitation sexuelles de mineurs de quinze ans (articles 222.22 222.32; 227.22 227.26 C.P.). Sauf dispositions spciales, elle est facultative pour les autres dlits. Elle peut avoir lieu galement en matire de contraventions mais uniquement l'initiative du procureur de la Rpublique.
La nouveaut ici consiste rendre obligatoire l'instruction prparatoire en matire de dlits contre les moeurs dont les victimes sont des enfants dans le but de rendre possible (il sera, d'ailleurs obligatoire) un dossier de personnalit (Cf. article 229).

Article 178. Sont comptentes, les juridictions d'instruction du lieu de l'infraction, celles de la rsidence de l'une des personnes souponnes d'avoir particip l'infraction, celles du lieu d'arrestation de ces personnes
alors mme que cette arrestation aurait lieu pour une autre cause.
Le texte actuel est rdig le juge d'instruction ce qui est doublement faux. D'abord

parce qu'il n'est pas encore dsign et qu'on ignore de qui il s'agit. Ensuite parce que la
comptence de la juridiction du premier degr dterminera celle de la chambre de contrle de l'instruction. Il s'agit donc bien des juridictions d'instruction.

Article 179. La procdure d'instruction par le juge d'instruction ne peut tre ouverte que, soit par un rquisitoire du procureur de la Rpublique soit par une plainte avec constitution de partie civile de la personne se disant victime d'une infraction.
Mme remarque qur prcdemment sur la formule le juge d'instruction est saisi

Article 180. Lorsqu'il existe dans un tribunal plusieurs juges d'instruction, le prsident du tribunal ou, en cas d'empchement le
magistrat qui le remplace, dsigne pour chaque information, le juge qui en sera charg.

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Sur la demande du juge charg de l'information et tout moment de la procdure, le prsident du tribunal ou le magistrat qui le remplace en cas d'empchement peut lui adjoindre un ou plusieurs autres juges d'instruction qu'il dsigne. Le premier magistrat dsign coordonne le droulement de l'information.
Nouvelle pierre dans un long feuilleton.

1) Nous supprimons de nouveau le tableau de roulement qui n'a pas plus tre facultatif qu'obligatoire. Le facultatif n'est en effet que facultativement obligatoire puisqu'il faut bien expliquer pourquoi on n'en fait pas si l'on ne veut pas en faire, ce qui n'a aucune chance de convaincre l'interlocuteur sinon il n'aurait pas pos la question, etc... Ou bien l'organisation judiciaire actuelle n'a aucun sens, ou bien le prsident de la juridiction est le mieux plac pour connaitre ses magistrats et dsigner le meilleur compte tenu du type d'affaire en cause. Et il est d'autant plus souhaitable qu'il en soit ainsi qu'il s'agit d'une
affaire dlicate.

2) A partir du moment o il est dsign le juge d'instruction doit tre le seul maitre bord et surtout le seul savoir s'il doit ou non tre aid (ou gn?) dans son action. Seule

sa demande doit pouvoir aboutir la nomination de quelqu'un d'autre que ce soit


initialement ou plus tard.

3) Suppression de la formule ajoute en 1993 et selon laquelle les dsignations ne sont que des mesures d'administration judiciaire qui ne sont susceptibles d'aucun recours. L'absence de dsignation correcte d'un juge d'instruction concerne l'organisation et la
comptence des juridictions qui sont d'ordre public. Elles doivent donc annuler la procdure d'une nullit d'ordre public conformment l'article 58 ainsi que la jurisprudence le dcidait

autrefois.

Article 181. En cas d'empchement du juge charg de l'information, quelle qu'en soit la cause, ou en cas de nomination un autre poste, il est automatiquement remplac, s'il a t nomm, dans les affaires concernes, plusieurs juges d'instruction, par l'autre ou le premier nomm de ces autres juges. S'il n'avait t nomm qu'un seul juge, le prsident dsigne le juge d'instruction charg de remplacer celui qui est empch. En cas d'urgence et pour des actes isols, tout juge d'instruction peut suppler un autre juge d'instruction du mme tribunal charge par lui de rendre compte immdiatement au prsident du tribunal en justifiant de l'urgence qui l'a conduit agir.
Reprise d'une partie de l'actuel article 84 en prcisant cependant que le juge
d'instruction qui s'immisce de sa propre initiative dans un dossier doit justifier de l'urgence qui l'a conduit agir ce dont la jurisprudence actuelle le dispense et qui conduit un grand dsordre cautionnant des initiatives individuelles pour le moins contestables.

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Article 182. Le dessaisissement du juge d'instruction nomm au profit d'un autre juge d'instruction peut tre demand tout moment de la procdure au prsident du tribunal, dans l'intrt d'une bonne administration de la justice, par une requte motive susceptible d'tre prsente par toute partie au procs. Le prsident du tribunal doit statuer dans les huit jours par voie d'ordonnance non susceptible d'appel.
1) Ce texte est le premier a utiliser une terminologie qui sera la ntre pendant toute l'instruction prparatoire et qui consiste substituer l'appellation les parties celle de le ministre public et les parties - sous-entendu prives - lorsqu'il n'y a pas lieu de distinguer entre les uns et les autres. Nous n'entendons nullement contester pas l, ce qui serait au demeurant stupide, l'minence du ministre public au sein de l'organisation judiciaire, mais simplement constater qu'au procs pnal il est une partie, publique peut-tre, mais tout de mme comme les autres sauf les cas o il y a vraiment lieu de lui reconnaitre une situation particulire. Lorsqu'il n'y aura donc pas lieu de distinguer entre les droits des uns et des autres, nous nous rfrerons une appellation globale. Ajoutons que nous avons l'intention d'aller aussi loin que ce sera possible dans l'assimilation des droits de la partie publique et des parties prives, ce dont l'article prsent est une premire illustration.

2) Le Code de procdure pnale dans la premire version qui a t vote (L. 31 decembre 1957) autorisait toutes les parties publique ou prives saisir le prsident de la juridiction d'une requte en dessaisissement du juge d'instruction et la rponse de ce prsident tait susceptible d'appel. Avant mme son entre en vigueur, ce texte, comme d'autres de cette version du Code, a t modifi par une ordonnance du 23 dcembre 1958
qui lui a donn sa forme actuelle. Le prsident peut dessaisir un juge d'instruction en cours d'instruction par une ordonnance non susceptible d'appel, rendue la demande motive du seul procureur de la Rpublique agissant soit de sa propre initiative soit la requte de l'une

ou l'autre des parties prives. Si l'on peut maintenir la solution de l'absence d'appel, il
parait lgitime de restaurer pour tous la possibilit de prsenter directement la demande.

Article 183. Le ou les juges d'instruction rgulirement dsigns sont initialement saisis par le rquisitoire fins d'informer du procureur de la Rpublique ou la constitution de partie civile de la personne se prtendant victime de l'infraction. Ils peuvent aussi tre saisis par une ordonnance ou un jugement de dessaisissement d'un autre juge, l'arrt clturant une procdure de connexit, d'indivisibilit ou de rglement de juge, les arrts de renvoi pour cause de suspiscion lgitime, de suret publique ou de bonne administration de la justice et les dcisions mettant en oeuvre les rgles particulires de comptence.

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Article 184 Le rquisitoire introductif peut tre pris contre personne dnomme ou non dnomme.

Article 185. La plainte avec constitution de partie civile peut tre dpose contre personne dnomme ou non dnomme. Elle est communique au procureur de la Rpublique pour qu'il prenne

ses rquisitions.

Avant de prendre ses rquisitions, le procureur de la Rpublique peut, s'il n'y a pas t procd d'office par le juge d'instruction, solliciter celuici d'entendre le plaignant et le cas chant de l'inviter produire toutes pices utiles l'appui de sa plainte. Le procureur de la Rpublique peut prendre un rquisitoire afin d'informer contre personne dnomme ou non dnomme. Il peut requrir le juge d'instruction de rendre une ordonnance de refus d'informer si l'infraction ne parait pas constitue, une ordonnance d'irrecevabilit de constitution de partie civile si la personne qui se prtend victime de l'infraction ne lui parait pas recevable se constituer partie civile ou une ordonnance d'incomptence.

Article 186. Le juge d'instruction saisi par un rquisitoire introductif ou une plainte avec constitution de partie civile peut rendre une ordonnance de refus d'informer si, pour des causes affectant l'action publique ellemme, les faits ne peuvent lgalement donner lieu une poursuite ou si, supposer ces faits dmontrs, ils ne peuvent admettre aucune qualification

pnale.

N.B. Le principe tant que les ordonnances du juge d'instruction sont, sauf disposition lgale particulire, susceptibles d'appel de la part du ministre public et des parties auxquelles elles font grief, il ne sera pas dit dans chaque texte que les ordonnances
vises sont susceptibles d'appel. En revanche, il sera naturellement prcis, quand ce sera le cas, qu'elles ne le sont pas.

Article 187. le juge d'instruction saisi par un rquisitoire introductif ou une plainte avec constitution de partie civile peut, s'il s'estime incomptent, rendre une ordonnance d'incomptence.
Article 188. Aprs avoir vrifi, spontanment ou sur rquisitions du ministre public que le plaignant remplit toutes les conditions pour se constituer partie civile, le juge d'instruction rend soit une ordonnance constatant la recevabilit de la partie civile, soit une ordonnance dclarant l'irrecevabilit de celle-ci. Il agira de mme pour les constitutions de partie civile qui se manifesteraient en cours d'instruction, aprs avoir communiqu le dossier au ministre public et recueilli les observations de la ou des personnes mises en examen.

Article 189. Si le ministre public avait, sur communication d'une plainte avec constitution de partie civile, saisi le juge d'instruction de rquisitions de non-informer, d'irrecevabilit de constitution de partie civile ou d'incomptence et que le juge d'instruction ne fait pas droit ces requtes, il est tenu d'y rpondre par ordonnance, dans les quinze jours.

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Article 190. Le juge d'instruction n'est saisi que des faits qui lui ont t dnoncs dans le rquisitoire introductif ou la constitution de partie civile sans tre li par les qualifications retenues ni par la dsignation des personnes dnommes comme y ayant particip. Lorsque des faits non viss dans ces documents sont ports la connaissance du juge d'instruction celui-ci en donne immdiatement avis au procureur de la Rpublique qui apprcie s'il est convient se saisir le juge d'instruction d'un rquisitoire suppltif lui demandant d'tendre ses investigations ces faits nouveaux ou si ceux-ci relvent d'une autre procdure. Durant la priode qui s'coule entre l'avertissement du procureur de la Rpublique et la dcision de celui-ci, le juge d'instruction prend toutes les mesures conservatoires utiles pour viter la dperdition des preuves mais il ne bnficie ni de pouvoirs coercitifs ni de pouvoirs juridictionnels.

CHAPITRE 2. DU DROULEMENT DE L'INSTRUCTION

SECTION 1. REGLES GNRALES DE PROCDURE

Articles 191 et 192. Si une constitution de partie civile est admise, le juge d'instruction fixe (consignation et dpt d'adresse)
Articles 88 et 88.1 actuels regroups en un seul article et 89 repris tel quel.

procds photographiques ou similaires, autant de copies qu'il est


ncessaire la bonne administration de la justice et pour que le traitement de l'affaire ne subisse pas de retard. Le greffier certifie la conformit de chaque dossier reproduit avec le dossier original.

Article 193. Le juge d'instruction classe dans un dossier tous les documents de la procdure. A l'occasion de la transmission du dossier, il est tabli, l'aide de

Rglementation du dossier d'instruction sur laquelle il n'y aurait rien dire si elle n'avait pas pour but de rpondre aux actuels alinas 2 et 3 de l'article 81 qui ont pour singularit que l'alina 3 n'a pour objet que de dire le contraire sur les trois points envisags par l'alina 2. On en vient presque regretter de faire disparaitre une pareille singularit
lgislative.

Article 194. Le ministre public peut, tout moment, se faire communiquer le dossier de la procdure charge de le restituer dans les vingt-quatre heures. Le juge d'instruction fait connaitre aux avocats des mis en examen et des parties civiles les conditions dans lesquelles ils pourront, au cours de

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l'instruction, consulter le dossier. Ce droit de consultation doit tre le mme pour toutes les parties. Il doit tre le plus large possible et seulement limit par les exigences du bon fonctionnement des cabinets d'instruction. Le droit de consultation du dossier est ouvert aux parties qui assurent elles-mmes leur dfense. Dans ce cas, la communication des pices se fait en copie et le juge d'instruction peut prendre toutes mesures utiles pour dissimuler l'identit des tmoins. Ceux-ci peuvent faire lection de domicile dans un commissariat de police ou une brigade de gendarmerie.
Rgles d'accs au dossier laissant subsister un certain avantage au ministre public pour des raisons pratiques. Droit d'accs au dossier ouvert directement au mis en examen et la partie civile mais
la condition qu'ils assurent eux-mmes leur dfense, seul domaine o cet accs se justifie.

Article 195. les parties prives un procs pnal peuvent tout moment faire connaitre au juge d'instruction le nom de l'avocat choisi par elles. Si elles dsignent plusieurs avocats elles doivent faire connaitre celui d'entre eux auquel seront adresses les convocations et notifications. A dfaut de choix, elles seront adresses au premier avocat dsign.
Article 196. Dans tous les cas o il est donn un avis ou fait une notification, mention est porte au dossier par le greffier de la nature et de la date de la diligence faite ainsi que des formes utilises. Article. 197. (Restitutions en cours d'instruction)
Reprendre l'actuel article 99

SECTION2. DE LA MISE EN EXAMEN

Article 198. A tout moment de la procdure, le juge d'instruction qui estime qu'il y a, l'encontre d'une personne, des indices srieux et
concordants d'avoir particip comme auteur ou complice aux faits dont il est saisi prononce la mise en examen de cette personne. La mise en examen prononce pour une ou plusieurs qualifications criminelles prend le nom de mise en accusation. Celle prononce pour une ou plusieurs qualification correctionnelles ou de police, celui de mise en

prvention.
Nous n'avons jamais t, avant les rformes de 1993 parmi les critiques les plus virulents de la terminologie inculp et inculpation. Inculper, c'est effectivement, tymologiquement, imputer une faute et cette attitude de la socit tait pour le moins critiquable un stade de la procdure o l'on n'a pas encore commenc rechercher les charges suffisantes de nature faire juger un individu qui continue, en toute hypothse, bnficier de la prsomption d'innocence. Il faut cependant relativiser les critiques qui

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n'taient que celles de spcialistes ou d'intellectuels, peu de citoyens sont capables


aujourd'hui de relier le mot inculpation la culpa latine. Ce qui porte invitablement atteinte la prsomption d'innocence c'est que le public puisse savoir qu'un juge d'instruction s'intresse l'activit d'une personne donne, le nom retenu pour dsigner cet intrt tant donc relativement secondaire, mais il n'est pas totalement indiffrent sur le terrain des principes. Il n'en demeure pas moins qu' partir du moment o cette mise en cause existe aux yeux de tous, il peut ne pas tre totalement dnu

d'intrt pour la prsomption d'innocence d'informer les citoyens de la gravit des faits retenus l'encontre de l'intress. D'o la proposition de retenir l'expression de mise en accusation pour des charges de nature criminelle (parce que l'intress deviendra, s'il continue tre poursuivi, un accus devant les juridictions criminelles) et de mise en prvention pour des charges de nature correctionnelles ou contraventionnelles (parce que l'intress deviendra ventuellement un prvenu devant les juridictions correctionnelles ou de police). On peut donc proposer de garder l'expression de mise en examen lorsqu'on entend viser l'ensemble de la procdure mais diversifier les termes propos de chacun des mis en examen.

Article 199. La mise en accusation ou en prvention procde d'une ordonnance mentionnant les indices et les qualifications retenues. Cette ordonnance ne peut tre prise sans que la personne qu'elle concerne ait t entendue par le juge d'instruction. L'ordonnance est notifie par le juge d'instruction au procureur de la Rpublique et la personne mise en examen. L'appel doit tre form par les intresss dans les vingt-quatre heures de la notification ou de la rception de la lettre recommande. La Chambre d'accusation statue dans les quarante-huit heures de l'appel si le juge d'instruction a plac le mise en examen en incarcration provisoire conformment l'article 200 et dans le mois suivant dans le cas contraire.
Article 200. En cas d'appel contre l'ordonnance de mise en accusation, le juge d'instruction peut prescrire, par ordonnance non susceptible d'appel, l'incarcration provisoire de l'intress pour la dure de la procdure devant la chambre de contrle de l'instruction telle qu'elle est dfinie l'article prcdent.
La personne concerne est conduite et retenue la maison d'arrt dans des locaux rservs cet effet. Il n'est procd qu' des formalits d'crou rduites dtermines par dcret.
Ces articles envisagent plusieurs points capitaux nos yeux.
1) L'article 123 arrte enfin une procdure spcifique de mise en examen. Il n'existait avant 1993 aucune dmarche procdurale d'inculpation proprement dite.

Etant donn que l'effet essentiel de celle-ci rside dans les facilits accordes pour la
dfense, on considrait que l'inculpation dcoulait totalement de l'interrogatoire de premire

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comparution (mais sans que cel soit dit ni matrialis par un document spcifique) et partiellement de la dlivrance d'un mandat (l'intress tait considr comme inculp par la
dlivrance du mandat mais il ne bnficiait des droits des inculps qu'aprs avoir t vu par le magistrat qui avait dlivr le mandat). Le droit de 1993 reprend sur le fond ces solutions en les prsentant d'une faon plus satisfaisante mais sans aller jusqu'au bout de la logique. La mise en examen peut procder

de trois formalits diffrentes, l'interrogatoire de premire comparution qui produit les effets intgraux de mise en examen; la dlivrance d'un mandat, mais dans les mmes termes qu'auparavant, c'est--dire que les droits de la dfense ne seront acquis qu' partir de la
premire comparution devant le juge ce qui revient dire que ce n'est que cette comparution

qui, en fait, vaut mise en examen; l'envoi d'une lettre recommande prcisant les faits, la qualification et le droit l'assistance d'un avocat qui sera utilise propos de faits peu graves et/ou de personnes rputes peu dangereuses n'ayant pas fait l'objet jusque-l d'une arrestation, d'une garde vue ou d'une convocation. C'est plus clair mais il n'en demeure pas moins qu'il n'y a pas de procdure spcifique de mise en examen, celle-ci se bornant dcouler d'autres formalits. Cette attitude nous parait parfaitement anormale. La mise en examen est la formalit capitale de l'instruction. Il est indispensable qu'elle ait son formalisme propre.
2) Avant 1993 et quelles qu'aient t les incertitudes, le juge d'instruction ne pouvait

finalement inculper que quelqu'un qu'il avait vu soit au rsultat d'un interrogatoire de
premire comparution soit parce qu'il lui tait amen sur l'excution d'un mandat. La rforme de 93 a permis la mise en examen par une lettre recommande c'est--dire de quelqu'un que le juge d'instruction n'a pas vu et peut mme n'avoir pas l'intention de voir avant longtemps puisqu'on a d permettre l'intress de solliciter son audition (art 82.1 al. 3 et 116.1). C'est une situation qui nous parait inadmissible. On ne doit pas mettre quelqu'un en examen ce qui, invitablement et quelles que soient les prcautions prises, attire une suspicion sur lui sans l'avoir au moins entendu.

Nous prcisons donc que la mise en examen ne peut intervenir qu'aprs que
l'intress ait t vu par le juge d'instruction. 3) Le mme article prend une position de principe la plus claire possible dans un dbat traditionnel.

La mise en examen, nonobstant la prsomption d'innocence et toutes les prcautions que l'on peut prendre est l'acte le plus grave qui puisse affecter la personne pnalement poursuivie. Il est absolument anormal qu'elle ne puisse pas en faire un appel immdiat. L'argument traditionnel qui est que si le mis en examen fait cel et que la chambre de contrle de l'instruction confirme, il sera dans une bien plus mauvaise situation pour se dfendre ne saurait tenir: 1) l'appel est une facult et non une obligation. A chacun d'apprcier o est son intrt; 2) si l'on veut raisonner ainsi il faut supprimer toutes les voies de recours car le problme se pose chaque fois de la mme faon.

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4) La rtention prvue par l'article 145 n'est pas encore une dtention avant jugement et ne concerne mme pas encore un mis en examen. C'est pourquoi il est prcis qu'il n'est pas procd aux formalits d'crou ordinaires.

SECTION 3. DES ACTES D'INVESTIGATION DU JUGE

Article 201. Le juge d'instruction instruit charge et dcharge.


Cette vrit nous avait paru si vidente que nous n'avions pas jug utile de la rappeler dans la premire version du notre Rapport. Mais puisque cel nous a t reproch...

Article 202. Le juge d'instruction procde, conformment la loi, tous les actes d'information qu'il juge utiles la manifestation de la vrit. Les parties peuvent requrir du juge d'instruction tous les actes d'information qui leur paraissent utiles.
Article 203. (Procdure de la demande)
Reprendre l'alina 10 de l'article 81

Article 204. Le juge d'instruction doit rpondre au ministre public dans les dix jours de sa demande. A dfaut, le procureur de la Rpublique peut saisir directement la Chambre de contrle de l'instruction. Si le juge d'instruction dcide de ne pas faire droit la demande, il rend une

ordonnance.

Article 205. Le juge d'instruction doit, rpondre aux demandes des parties prives dans un dlai d'un mois. A dfaut, la partie demanderesse peut saisir le prsident de la chambre d'accusation. Le juge d'instruction, s'il n'entend pas faire droit cette demande doit rendre une ordonnance au plus tard dans le dlai d'un mois compter de sa rception.
1) Unification ici des droits de toutes les parties alors que les articles actuels
distinguent entre le ministre public (droit gnral) et les parties prives (numration des actes qui peuvent tre demands).
2) Maintien de deux procdure distinctes pour traiter les demandes du ministre public et des parties prives en raison du fait que les secondes prsentent des dangers de pratiques dilatoires qui n'existent pas dans le premier cas. Sur le fond il y a des diffrences de dtail avec le droit positif actuel.

Article 206. Nonobstant les dispositions prvues par les articles 207 et suivants relatifs aux formalits de rassemblement des preuves et les articles

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258 et suivants relatifs aux nullits de procdure, le juge d'instruction peut toujours procder sans formes ou avec un formaliste rduit tout acte d'investigation immdiat rendu ncessaire par l'urgence rsultant soit de l'tat d'une personne en danger de mort ou d'incapacit durable de s'exprimer, soit de l'existence d'indices sur le point de disparaitre. Le procs-verbal mentionne les raisons de l'urgence.

1. Des recherches matrielles


Article 207. Le juge d'instruction peut se transporter sur tous les lieux en rapport avec l'infraction pour y effectuer toutes constatations utiles. Il peut aussi faire des perquisitions et des saisies conformment aux

articles ...et suivants. Le juge d'instruction est toujours assist d'un greffier. Il dresse procs-verbal de ses oprations.
Reprise des dispositions de l'actuel article 92 avec suppression de l'obligation
d'avertir le procureur de la Rpublique et possibilit pour celui-ci d'accompagner le juge d'instruction. On se trouve dans une phase de procdure non-contradictoire laquelle les parties n'ont pas normalement accs (sauf leur rle ventuel en matire de perquisitions). Naturellement rien n'empcherait le juge d'instruction qui le souhaiterait de faire venir tel ou tel, mais c'est son choix.

Article 208. (Possibilit pour le J.I. de se transporter hors de son ressort)


Actuel article 93

2. De l'audition des tmoins


Article 209. (Citation des tmoins)
Article 101 actuel.

Article 210. Le juge d'instruction ne peut entendre comme tmoins des personnes contre lesquelles il existe des indices srieux et concordants d'avoir particip aux faits donnant lieu l'instruction.
Article 211. Toute personne nommment vise soit dans un rquisitoire introductif soit dans une plainte avec constitution de partie civile a le droit, lorsqu'elle est entendue comme tmoin, de demander le bnfice des dispositions applicables aux personnes mises en examen. Le juge d'instruction l'en avertit lors de sa premire audition aprs lui avoir donn connaissance du rquisitoire ou de de la plainte. Mention de cet avertissement est faite au procs-verbal.

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Article 212. Les tmoins sont entendus par le juge d'instruction assist de son greffier, sparment et hors de la prsence de la personne mise en

examen. Version Version Version transcription

1. 2. 3. est

Il est dress procs-verbal de leurs dclarations. Il est procd l'enregistrement de leur dposition. Il est procd l'enregistrement de leur dposition et une tablie.

Il est clair qu'en 1670 et mme en 1808, l'crit ne pouvait tre qu'un crit sur papier (et mme, longtemps avant sur pierre ou sur papyrus...). L'volution des techniques nous amne cependant nous demander si cet crit dont l'instruction prparatoire ne peut se passer ne serait pas plus heureusement constitu par des enregistrements audio ou audio-

visuels. On a fait de longue date observer que sans aucunement faire de procs d'intention en mauvaise foi aux enquteurs, le fait de transcrire un tmoignage dans un procs-verbal est
dformant (on en enlve les fautes de franais et ventuellement les gros mots!) et rducteur (on perd l'intonation sur laquelle les choses sont dites et qui peut avoir son importance). Ne

serait-il pas plus utile la manifestation de la vrit (pour opposer, par exemple, des variations de tmoignage l'audience) que les preuves qui sont de leur essence orales (tires d'interrogatoires et d'auditions) soient conserves telles qu'elles ont t fournies c'est--dire par la voie d'un enregistrement? On oppose gnralement cette proposition les risques de manipulation des-dits enregistrements. L'argument vaudrait, d'une part, s'il tait vraiment plus facile de trafiquer une bande d'enregistrement qu'un crit, et, d'autre part, s'il n'y avait jamais eu de faux en criture. Le premier point tant pour le moins sujet caution et le second d'une inexactitude dmontre, la critique de la fiabilit de l'enregistrement ne nous parait pas convaincante. Il est clair cependant qu'il existe pour le moment une nette rsistance du droit positif qui fait, lorsqu'il en a l'occasion, exactement le contraire de ce qui est ici suggr. Il est intressant, en effet, de noter que lorsque le support direct de la preuve est un enregistrement comme en matire d'coutes tlphoniques, par exemple, c'est uniquement la transcription de celui-ci qui est verse au dossier, les bandes elles-mmes tant places sous scells (article 100.5 et 100.4 C.P.P.). On peut toutefois noter une certaine volution
du droit en ce domaine au travers, par exemple, de ce que retient le nouveau Code pnal en

matire de menaces. L'ide y a toujours t de distinguer entre la menace de raction, en quelque sorte, qui peut tre l'indice d'une simple colre et la menace labore tte repose qui traduit une volont rflchie de l'agent. Jusqu'au nouveau Code pnal le critre se situait entre la menace verbale, d'une part, et la menace crite ou matrialise par l'envoi d'un symbole ou emblme (cercueil, photographie macule, etc...), d'autre part. Plus rcemment s'tait pose la question de la menace enregistre sur bande, de son expression verbale mais traduisant la mme prmditation qu'un crit. La question avait t voque au cours des travaux prparatoires de la Loi Scurit et libert pour tre rsolue en fonction du fait que la menace enregistre tait une menace parle et donc verbale, ce qui tait

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154

juridiquement trs discutable. Le nouveau Code retient, lui, l'ide juste exprime autrement

et complte par un nouvel lment. La menace verbale disparait en tant que formule expresse pour tre reprise dans l'expression de menace par quelque moyen que ce soit. La menace crite devient la menace matrialise par un crit, une image ou tout autre objet,
ce qui couvre, cette fois-ci, la bande enregistre qui est donc apprhende par le droit en tant qu'lment constitutif et de preuve.

La question vaut, en tout cas, d'tre pose mais uniquement semble-t-il partir de
l'instruction par le juge ce qui fait que nous ne l'avons pas envisage propos des auditions d'enqute. La ncessit d'une vraie fiabilit d'enregistrement nous parait, en effet, exiger la

prsence d'un greffier.

Article 213. (serment)


article 103 actuel

Article 214. (rdaction des procs-verbaux d'audition)


Regrouper les actuels articles 106 et 107.

Ajouter aux mots procs-verbaux, si la possibilit en est retenue le mot


transcriptions.

Article 215. Les enfants au-dessous de l'ge de seize ans au jour des faits sont entendus sans prestation de serment.
En l'absence de prcision textuelle, la jurisprudence actuelle apprcie l'ge de seize ans au jour de la dposition ce qui est absurde car s'il s'agit d'valuer la capacit de comprhension du mineur qui dit avoir vu ce qu'il rapporte il faut se placer au jour o il l'a

vu.

Article 216. Toute personne cite comme tmoin est tenue de comparaitre. Si le tmoin ne comparait pas, le juge peut, sur les rquisitions du procureur de la Rpublique, l'y contraindre par la force publique. La mesure de contrainte est prise par voie de rquisition. Le tmoin est conduit directement et sans dlai devant le magistrat qui a prescrit la mesure.

Si un tmoin est dans l'impossibilit de comparaitre, le juge

d'instruction se transporte pour l'entendre ou dlivre commission rogatoire cette fin.


Article 217. Toute personne cite comme tmoin est tenue, aprs avoir comparu, de prter serment et de dposer sous rserve des obligations lies au secret professionnel (articles 226.13 et 14 C.P.). Tout journaliste entendu comme tmoin sur des informations recueillies dans l'exercice de son activit est cependant libre de ne pas en rvler l'origine.

Article 218. Toute personne cite comme tmoin qui, sauf exceptions prvues par la loi, n'a pas comparu ou refus de prter serment ou de dposer, peut tre condamne une amende civile d'un montant gal

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l'amende prvue par le 5 de l'article 131.13 du Code pnal pour les contraventions de la cinquime classe. Il en est de mme de la personne qui avait allgu faussement tre hors d'tat de comparaitre. En cas de comparution ultrieure et sur production de ses excuses et justifications, l'intress peut tre dcharg par le juge d'instruction, aprs rquisitions du procureur de la Rpublique, de la sanction prononce pour non-comparution. Le tmoin condamn l'amende peut interjeter appel de la condamnation dans les dix jours de son prononc ou dans les dix jours o celle-ci lui a t notifie en cas de refus de comparaitre. L'appel est port devant la chambre de contrle de l'instruction.
Rgles relatives aux obligations du tmoin avec quelques diffrences mineurs (prcision que l'amende est une amende civile et non une condamnation pnale) mais
surtout rdiges dans un ordre rationnel.

3. Des interrogatoires et confrontations


Article 219. Lors de la premire comparution devant lui d'une personne souponne d'avoir particip aux faits dont il est saisi, le juge d'instruction constate son identit, lui fait connaitre expressment chacun des faits dont il est saisi et qui lui sont reprochs ainsi que la qualification de ces faits et l'avertit qu'elle est libre de ne faire aucune dclaration. Mention de ces avertissements est faite au procs-verbal. Le juge d'instruction l'avise de son droit de choisir un avocat ou de demander qu'il lui en soit dsign un d'office. Si l'intress dsire faire des dclarations, le juge d'instruction peut les recueillir. Si l'intress refuse l'assistance d'un avocat ou s'est prsent spontanment accompagn d'un avocat, le juge d'instruction peut procder son interrogatoire aprs que l'avocat prsent ait pu prendre connaissance du

dossier.

Dans le cas contraire, le juge d'instruction prend toutes dispositions pour faire convoquer par tous moyens et sans dlai l'avocat choisi ou saisir le btonnier de l'ordre des avocat d'une demande de dsignation d'office. L'avocat choisi ou dsign peut s'entretenir librement avec la personne dfre et peut consulter le dossier sur le champ. Le juge d'instruction informe la personne souponne, en prsence de son avocat qu'elle ne peut tre interroge immdiatement qu'avec son accord. Le juge d'instruction rend ventuellement une ordonnance de mise en examen conformment l'article 198.

l'adresse)

Article 220. La personne mise en examen doit (avertissement de

Reprise des alinas 5 et 6 de l'article 116.

Article 221. La personne mise en examen est informe par le juge d'instruction de sa possibilit de demander pendant toute la dure de l'instruction et dans les vingt jours qui suivront l'avertissement de la fin de celle-ci conformment l'article 281 tous actes d'instruction conformment aux articles 202 et suivants et de son droit d'invoquer des nullits de procdure dans les conditions de l'article 58.

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156

Article 222. Les parties ne peuvent tre entendues, interroges ou confrontes, moins qu'elles n'y renoncent expressment, sans que leurs avocats aient t dment appels. Les avocats sont convoqus au plus tard cinq jours ouvrables avant l'interrogatoire ou l'audition de la partie qu'ils assistent par lettre recommande avec demande d'avis de rception, tlcopie avec rcpiss ou verbalement avec margement du dossier de la procdure. La procdure est mise leur disposition quatre jours ouvrables au plus tard avant chaque interrogatoire de la personne mise en examen ou chaque audition de la partie civile. Aprs la premire comparution de la personne mise en examen et la premire audition de la partie civile, la procdure est galement mise leur disposition conformment l'article 194. Aprs la premire comparution ou la premire audition de la partie civile, les avocats des parties peuvent se faire dlivrer, leurs frais, copie de tout ou partie des pices et actes du dossier pour leur usage exclusif. Ils sont tenues de garder ces pices secrtes conformment aux articles 131 et 132.
Article 223. (procdure d'interrogatoire)
Reprendre les articles 119, 120 et 121 en un seul article L'interrogation est la mme que dans la procdure d'audition des tmoins sur le point de savoir s'il faut ou non introduire un enregistrement audio.

4. Des commissions rogatoires


Article 224. (commission rogatoire. Dfinition) Reprendre l'article 151. Arrter le dernier alina aprs le juge d'instruction fixe le dlai dans lequel la commission rogatoire doit lui tre retourne. Le juge d'instruction doit vrifier les lments d'information ainsi recueillis.
Dans le but de ne pas heurter la susceptibilit des dlgataires les juges d'instruction n'assortissent gnralement pas leurs commissions rogatoires de dlais de remise ainsi que la rdaction actuelle leur en donne la possibilit. Quitte ce que ces dlais soient prorogs, il est cependant souhaitable de le faire pour viter des retards qui peuvent tre excessifs.

Article 225. (modalits de transmission des commissions rogatoires)


Actuel article 155

Article 226. Les magistrats ou les officiers de police judiciaire commis pour l'excution des commissions rogatoires exercent, dans les limites de celles-ci tous les pouvoirs du juge d'instruction. Les officiers de police judiciaire ne peuvent pas, cependant, procder aux interrogatoires et aux confrontations des personnes mises en examen et de celles qui ont demand bnficier du statut de tmoin assist de

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l'article 211. Ils ne peuvent entendre les parties civiles que sur leur demande.
Article 227. Tout tmoin cit pour tre entendu au cours de l'excution d'une commission rogatoire est tenu de satisfaire aux obligations qui lui sont imposes par les articles 216 et suivants sous la contrainte et les sanctions prvues par l'article 218.
Article 228. L'officier de police judiciaire qui est amen retenir, pour les besoins de son audition, une personne par lui entendue, est tenu de respecter les rgles poses pour la garde vue des articles 157 et suivants. Les pouvoirs dvolus dans ces articles au procureur de la Rpublique sont exercs par le juge d'instruction mandant.
Cet article a pour but de rgler de la faon la plus satisfaisante possible la question irritante de la garde vue au cours d'une commission rogatoire. Il importe, tout d'abord de constater que la cration de celle-ci est probablement de une erreur. Ainsi que nous l'avons dj dit propos des enqutes de police, on a tendance considrer la garde vue comme une espce de champ cls accord la police ce qui a induit deux erreurs: celle que nous avons dj dnonce et qui conduit interdire au procureur de la Rpublique de dcider un placement en garde vue, et une seconde, plus absurde encore, qui conduit autoriser un policier agissant sur commission rogatoire du juge d'instruction placer en garde vue alors mme que le juge d'instruction ne le pourrait pas dans le cadre de son instruction. Le fondement de la commission rogatoire tant une dlgation de comptence on ne devrait pouvoir logiquement dlguer que les pouvoirs qu'on possde soi-mme. Cette logique a t ici perturbe par l'ide que tout officier de police judiciaire possderait en quelque sorte de plein droit la possibilit de garder vue. Et la perturbation est d'autant plus grave que la garde vue susceptible d'tre ici exerce ne peut l'tre qu' l'gard de tmoins purs et simples (qui ne peuvent tre placs en cours d'enqute de police ni en droit positif ni dans notre systme) puisque ce sont les seules personnes qu'un officier de police judiciaire peut auditionner, les autres devant ncessairement tre entendus par un magistrat. On pourrait donc tre tent de supprimer purement et simplement le recours la garde vue en cas d'excution de commission rogatoire. En ralit, une certaine rfrence la garde vue peut tre utile, sans qu'il s'agisse d'une garde vue vritable, mais pour une autre raison. Le juge d'instruction n'est limit en rien dans le temps pour l'accomplissement des actes d'investigation qui sont les siens. Il n'y a, en particulier, aucune limite la dure des interrogatoires ou des auditions auxquels il souhaite se livrer. Seules les possibilits de la rsistance humaine restreignent la dure et les conditions de ces auditions. Ds lors la possibilit d'une audition dans les conditions de la garde vue par un officier de police judiciaire ne correspond pas une extension des prrogatives du juge d'instruction mais au contraire une restriction de celles-ci aux seuls termes de la garde vue.

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Mais les textes sont alors mal rdigs car il ne s'agit pas d'un placement en garde vue de mme nature que si l'on se trouvait en enqute de police mais d'une audition dans
les limites de la garde vue, ce que nous disons ici.

5. Du dossier de personnalit

Ajouter des preuves concernant l'infraction des renseignements relatifs la personnalit de la personne pnalement poursuivie est une ncessit pour dterminer et
appliquer convenablement la peine. Elle constitue un des acquis importants du droit pnal moderne grce la criminologie. Cet examen n'a t cependant consacr dans notre droit positif qu'avec des modalits qui le privent de tout intrt quand elles ne le dtournent pas de son objectif ou ne le rendent pas mme nocif. La question mrite d'tre reprise zro et dans son ensemble.
I. Rgime souhaitable d'un dossier de personnalit.

Le but du dossier de personnalit est d'clairer la juridiction de jugement sur la meilleure sanction adopter ce qui doit emporter un certain nombre de consquences.

1) Il doit tre aussi complet que possible et contenir des indications de nature mdicales, psychologiques, psychiatriques et sociales.
2) Il doit tre totalement distinct du dossier relatif aux faits et, en particulier, de tout ce

qui concerne la preuve. Une chose est de savoir si l'intress a ou non fait ce qu'on lui reproche et autrechose de savoir ce qu'il est.
3) Le dossier de personnalit doit tre totalement spar de la procdure mene sur les faits. Le dossier de personnalit n'appartient ni la procdure d'instruction ni la procdure de jugement dont la vocation est d'apprhender les faits.

4) Le dossier de personnalit doit tre gard secret l'gard de toutes autres personnes que celle qu'il concerne jusqu'au moment de son utilisation ventuelle par la
juridiction de jugement, aprs dclaration de culpabilit.

Il est, en effet, parfaitement attentatoire aux droits de l'homme, l'intimit de la vie prive et la prsomption d'innocence qu'on puisse rendre public, mme au travers de la publicit restreinte d'un dossier d'instruction (communication aux dfenseurs des co-mis en examen ou des parties civiles) des lments de nature personnelle pour quelqu'un qui n'est pas un dlinquant reconnu puisqu'il est prsum innocent. Cel ne fait naturellement obstacle, dans notre esprit, ni un interrogatoire dit de curriculum vitae par un juge qui n'est pas un document scientifique mais le rsultat de

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l'impression que le juge et la personne poursuivie font l'un sur l'autre, ni au rappel, dans celui-ci ou dans d'autres documents de la procdure, d'un ventuel pass dlinquantiel qui constitue un fait objectif.

II. Droit positif.


Par rapport ce qui vient d'tre expos on peut dire que le droit positif a tout faux.

1) Ce qui devrait logiquement relever d'un dossier de personnalit peut plus ou moins

tre obtenu dans notre droit mais par des procdures diversifies et le plus souvent inadquates. L'examen de personnalit ainsi dnomm et qui est prvu par l'article 81 alina 6 du
Code de procdure pnale le rendant obligatoire en matire de crime et facultatif en matire de dlit n'est, en ralit qu'une enqute sociale ayant pour but de fournir sous une forme

objective et sans en tirer de conclusion touchant l'affaire en cours, des lments


d'apprciation sur le mode de vie pass et prsent du mis en examen (article D.16 C.P.P.).

Pour viter toute interfrence avec l'opinion que peuvent susciter les faits, il ne peut,
lorsqu'il est dress par des officiers de police judiciaire, tre demand ceux qui procdent la recherche des preuves. Cet examen de personnalit n'est pas une expertise ce qui est

normal puiqu'il n'a pas pour but de fournir des lments de preuve. En revanche une jurisprudence qui peut se comprendre d'un certain point de vue mais qui n'en demeure pas moins fort complexe aboutit dcider que 1' enqute est obligatoire sans l'tre tout en l'tant nanmoins (le mot est de Robert Vouin) en sorte qu'on ne sait plus trs bien o l'on
en est.

Un examen mdical, un examen psychologique ou toutes autres mesures utiles peuvent tre prescrits par le juge d'instruction (al. 8 de l'article 81) et peuvent lui tre demands. Mais l'initiative est toujours facultative pour le juge mme s'il doit rpondre toute demande peine de voir saisi le prsident de la chambre d'accusation. En outre, une grande incertitude rgne sur le point de savoir s'il s'agit ou non d'une expertise, le droit
positif actuel tant plutt, tort, mais il n'importe, en ce sens.

Quant l'examen psychiatrique de personnalit, on atteint le comble du confusionnisme. Il n'est aucunement prvu titre distinct. La pratique a donc dcid de mler au sein d'une unique expertise psychiatrique, les deux questions de savoir si la personne poursuivie est responsable de ses actes (preuve d'un lment constitutif de l'infraction, l'lment moral) et de l'valuation de la personnalit de l'intress (lment rationnel d'un dossier de personnalit digne de ce nom). Les missions d'expertise psychiatrique, outre d'autres questions ventuelles, commencent gnralement par demander si X est responsable de ses actes et se terminent en demandant s'il est
radaptable, deux points qui peuvent avoir des lments d'influence l'un sur l'autre mais

qui doivent demeurer, dans leur expression, distincts, parce que ces deux questions concernent l'une l'infraction et l'autre le coupable possible.

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2) Les lments du dossier de personnalit ainsi rassembls font partie intgrante du dossier d'instruction. Ils peuvent tre consults par tous ceux qui y ont normalement accs et sont donc connus au moins d'eux. Il peuvent aussi tre rendus publics, ventuellement en violation de la loi, mais il n'importe. N'a-t-on pas lu partout que les psychiatres disaient dans leur expertise que Chistine Vuillemin tait parfaitement capable, compte tenu de sa personnalit, d'avoir fait ce qu'on lui reprochait? Le fait qu'ils appartiennent au dossier a, en outre, pour grave inconvnient, de freiner abusivement le cours des instructions dans la mesure o le juge doit attendre pour clre celle-ci que toutes les tudes soient termines alors qu'il peut en avoir fini depuis longtemps avec les investigations concernant le fond de l'affaire et que les renseignements de
personnalit ne seront utiles qu'au stade du jugement et aprs dclaration de culpabilit. Les recherches sur ces diffrents points pourraient donc parfaitement se poursuivre jusque-l, sans pour autant retarder la marche de la vritable procdure. C'est ce qui justifie la jurisprudence de la chambre criminelle voque ci-dessus et selon laquelle l'exigence d'une enqute de personnalit ne fait pas obstacle aux droit et obligation (du juge) de clore son information quant il l'estime complte. Bien qu'en contradiction avec la lettre du Code de procdure pnale, la chambre criminelle manifeste clairement par l qu'il n'est pas logique que l'enqute de personnalit fasse partie de l'instruction au sens exact du terme.

III. Rforme

Article 229. Le juge d'instruction fait procder l'tablissement d'un dossier de nature cerner la personnalit du mis en examen. L'tablissement d'un dossier de personnalite est obligatoire en matire

de crime et pour les dlits d'agressions, d'atteintes et d'exploitation sexuelles de mineurs de quinze ans (articles 222.22 222.32; 227.22 227.26 C.P.). Il est facultatif dans les autres matires.
Article 230. le dossier de personnalit comprend un examen mdical, un examen psychologique, un examen psychiatrique et une enqute sociale. Les examens mdicaux, psychologique et psychiatriques sont confis des mdecins et des psychologues experts mais ceux-ci n'auront suivre, ni dans le droulement de leurs travaux ni dans la rdaction de leur rapport, les rgles de l'expertise. L'enqute sociale sera confie toute personne habilite et dfaut, un officier de police judiciaire. Les personnes charges de l'tablissement du dossier de personnalit ne pourront en aucun cas tre les mmes que celles qui sont intervenues au cours de l'enqute ou de l'instruction prparatoire propos des faits reprochs la personne poursuivie.

Article 231. Le dossier de personnalit est destin la seule


information de la juridiction de jugement et ne fait pas partie intgrante de la procdure d'instruction. Son tablissement peut se poursuivre alors mme que l'instruction sur les faits est close et juqu' la dcision de la

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juridiction de jugement sur la peine ou la clture de la procdure prliminaire l'ouverture de la procdure criminelle. Lorsque l'tablissement du dossier de personnalit est termin, les
pices en sont places dans une cote scelle qui ne sera ouverte qu'aprs la dclaration de culpabilit de la personne juge et s'il y a lieu de prononcer une peine. A dfaut et lorsque le jugement a acquis l'autorit de la chose juge, la cote, toujours scelle, sera classe au greffe de la juridiction. Il convient de garder ces lments pour pouvoir en faire tat, aprs actualisation naturellement, en cas de commission d'une nouvelle infraction.

Article 232. Les information recueillies au cours de l'enqute de personnalit ne figurent pas au dossier d'instruction. Les lments adresss par les personnes missionnes sont classes par le greffier dans une cte particulire ferme qui n'est pas communique avec le reste du dossier. Le contenu du dossier de personnalit ne peut tre consult que par le ministre public et l'avocat de la personne qu'il concerne. Si la personne poursuivie assure elle-mme sa dfense, le juge d'instruction peut dcider si les lments en question seront ou non ports sa connaissance. Il rend cet effet une dcision non susceptible d'appel annexe au dossier de personnalit. Le ministre public, l'avocat de la personne mise en examen ou celle-ci si elle assure seule sa dfense et que le dossier de personnalit ou des lments de celui-ci lui sont communiqus, peut demander au juge d'instruction, au prsident dsign de la cour d'assises (ou du tribunal criminel ou d'assises) ou la juridiction de jugement saisie tous actes d'information complmentaires sur sa personnalit. Le juge d'instruction ou le prsident dsign de la cour d'assises statuent dans le dlai d'un mois charge d'appel ou de recours devant la chambre de contrle de l'instruction. Le tribunal correctionnel et le tribunal de police statuent dans le mme dlai charge d'appel ou de recours devant la chambre des appels correctionnels.
L'alina 2 se rfre une pratique classique en matire de dossier de personnalit notamment de mineurs et selon laquelle il peut ne pas tre souhaitable de porter la connaissance de l'intress des faits le concernant mais qu'il ignore et dont la rvlation serait de nature produire pour lui des effets trs nfastes.

CHAPITRE 3. DES POUVOIRS DE CONTRAINTE DU JUGE D'INSTRUCTION

SECTION 1. DES MANDATS

Toute la matire des mandats du juge d'instruction est l'heure actuelle abusivement complexe pour quatre raisons:

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1) Les mandats que peut dcerner le juge d'instruction sont au nombre de quatre car l'volution historique a accumul des catgories nouvelles sans rflchir ni leur utilit vritable ni l'intrt qu'il pourrait y avoir en supprimer d'autres. 2) Quand il n'y avait pas de procdure spcifique d'inculpation, on considrait que le fait de dcerner un mandat, quel qu'il soit, valait inculpation (au moins partiellement) et donc qu'un mandat n'tait possible que contre un inculp ou au moins quelqu'un qui se retrouvait tel ds qu'il avait t vis par un mandat; 3) Quant on a cr l'obligation de motiver les placements en dtention provisoire, on n'a pas, comme cel aurait t normal demand une motivation du mandat de dpt dont l'objet tait de placer en dtention provisoire, on a ajout au mandat de dpt conserv et non motiv une ordonnance de placement motive. 4) Se croyant sans doute encore au temps des diligences, les articles du Code de procdure pnale distinguent pour l'excution des mandats selon que la personne recherche est arrte plus ou moins de 200 Km. du sige du juge et organisent une procdure de transfert aussi complique qu'inutile.
C'est donc sur ces quatre points qu'il faut agir: 1) Seuls deux mandats nous paraissent utiles: l'un pour faire amener devant le juge quelqu'un qui n'y est pas venu selon les procdures prvues cet effet (mandat d'amener); l'autre pour faire rechercher quelqu'un dj mis en examen ou suspect qui est en fuite ou qui rside en dehors du territoire (mandat d'arrt). 2) Etant donn que nous avons une procdure spcifique de mise en examen il n'y a aucune raison de lier celle-ci la dlivrance d'un mandat. Le juge d'instruction jugera ce qu'il doit faire quand il verra la personne qui lui sera amene en vertu du mandat, si elle n'est pas dj mise en examen. En matire de mandat d'arrt il convient toutefois de prciser qu'il ne peut tre dcern que contre une personne qui a de fortes chances d'tre mise en examen si elle ne l'est pas dj. 3) Etant donn que tout placement en dtention provisoire doit tre aujourd'hui motiv il n'y a aucune raison de ne pas faire dcouler directement cette dtention de l'ordonnance de placement et l'on peut donc supprimer le mandat de dpt qui ne sert plus rien ( l'origine, nous l'avons dit, il aurait mieux valu faire l'inverse - motiver le mandat et ne pas prvoir d'ordonnance - mais aujourd'hui l'autre mthode parait meilleure). 4) Les 200 Km. du Code actuel ne correspondent pas aux conditions d'aujourd'hui. En revanche, notamment si la personne en fuite se trouve outre-mer, il convient peut-tre de prvoir quelque chose de particulier au cas o le transfrement devrait durer plus de quarante-huit heures.

Article 233. Le juge d'instruction peut, selon les cas, dcerner mandat d'amener ou d'arrt. Le mandat d'amener est l'ordre donn par le juge la force publique de conduire immdiatement devant lui toute personne l'encontre de laquelle le mandat a t dcern.

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Le mandat d'arrt est l'ordre donn la force publique de rechercher la personne l'encontre de laquelle il est dcern et de la conduire la maison d'arrt indique sur le mandat o elle sera reue et dtenue.

Article 234. Un mandat d'amener peut tre dcern l'encontre de toute personne qui, rgulirement cite ou convoque, n'a pas volontairement comparu. Le mandat d'arrt peut tre dcern l'encontre de toute personne soit dj mise en examen soit la charge de qui existent des indices srieux et concordants laissant penser qu'elle a particip comme auteur ou complice un crime ou un dlit punissable d'emprisonnement, qui est en fuite ou rside hors du territoire de la Rpublique. Le mandat d'arrt est dcern aprs avis du procureur de la Rpublique.
Article 235. Tout mandat prcise l'identit de la personne recherche; il est dat et sign par le magistrat qui l'a dcern et est revtu de son sceau. Le mandat d'arrt mentionne, en outre, la nature de l'infraction pour laquelle la personne est mise en examen ou souponne.
Reprendre les alinas 4, 5, 6 et 7 de l'actuel article 123 en mettant en conformit avec les nouvelles rgles

Article 236 (porte territoriale des mandats) Reprendre l'article 124

Article 237 (excution des mandats) Reprendre l'article 134


Article 238. Le juge d'instruction interroge immdiatement la personne qui fait l'objet d'un mandat d'amener et qui a t transfre cet effet. Celle-ci ne peut tre retenue que le temps strictement ncessaire son transfert et l'avertissement du juge. Si elle n'a pas t interroge dans les huit heures qui suivent son arrive au sige du cabinet du juge d'instruction, elle doit tre remise en libert moins que ce retard ne soit d des circonstances insurmontables.
Actuellement le mandat d'amener autorise une dtention de vingt-quatre heures ce qui n'est pas justifi. Ce que parait devoir autoriser le mandat d'amener c'est uniquement la prsentation au juge ds que possible.

Article 239 242. Si la personne qui fait l'objet du mandat d'amener est trouve en un lieu d'o son transfert devant le juge d'instruction ncessite plus de quarante-huit heures, elle est conduite...
Reprendre la suite de l'article 127 et les articles 128, 129, 130 et 130.1 C.P.P.(il pourrait y avoir lieu de faire de regroupements)

Article 243. La personne saisie en vertu d'un mandat d'arrt est conduite sans dlai la maison d'arrt indique sur le mandat.

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Dans les vingt-quatre heures de son incarcration, elle est conduite devant le juge d'instruction pour tre ventuellement mise en examen et incarcre conformment a l'article 198. Si cette audition n'a pas eu lieu dans ce dlai, l'intress est conduit par les soins du chef d'tablissement devant le procureur de la Rpublique qui requiert le juge d'instruction ou, son dfaut, le prsident du tribunal ou un jug dlgu par celui-ci de procder immdiatement l'audition. A dfaut la personne est remise en libert.
Article 244. Toutefois, si la personne qui fait l'objet du mandat d'arrt est trouve en un lieu d'o son transfert devant le juge d'instruction ncessite plus de quarante-huit heures, il est procd conformment a l'article 239.

SECTION 2. DU CONTROLE JUDICIAIRE ET DE LA DTENTION AVANT

JUGEMENT

I. Rappel Historico-technique.

La dtention provisoire dtient, et de trs loin, la palme des modifications procdurales puisqu'elle a connu depuis 1810 vingt-sept rformes successives et donc
vingt-huit rgimes diffrents. Pour le Code d'instruction criminelle la dtention avant jugement tait considre comme allant de soi. C'est le seul de tous les rgimes de la dtention provisoire qui ne semble pas avoir pos de problmes moraux ses auteurs. Au contraire, partir de 1865 et plus encore partir de 1970, le lgislateur a t saisi de l'obsession majeure (l'expression est de J.Pradel) de rduire le domaine, le volume et la dure de la dtention provisoire. A cet effet, plusieurs moyens ont t essays dont la combinaison est possible et qui ont tous plus ou moins laiss leur trace en droit positif.

Un premier procd, apparu avec la loi du 14 juillet 1865, a consist limiter les possibilits de placement en dtention provisoire en fonction de la gravit de l'infraction poursuivie (cette gravit tant apprcie par rfrence la seule dure de la peine encourue). Il a t constamment repris depuis avec une lvation perptuelle des niveaux retenus. Il a l'norme dfaut de faire apparaitre la dtention provisoire comme une pr-peine puisque la possibilit de dcider celle-l dpend de celle-ci alors que telle n'est pas du tout la question en cause. Un second moyen consiste limiter la dure possible de la dtention provisoire.
Inaugur par une loi du 7 fvrier 1933, il est lui aussi encore en vigueur avec des dures de

plus en plus brves ce qui n'a pas grande signification si l'on ne s'interroge pas
simultanment sur la raison pour laquelle on place ou maintient en dtention provisoire. Un troisime procd entoure le placement en dtention provisoire d'un formalisme particulier. Lgitime quand ce formalisme a pour but de protger les droits de la dfense, il devient trs hypocrite quand son but cach est de gner le juge d'instruction dans l'espoir

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qu'il renoncera au placement en dtention provisoire pour s'viter les complications et les lenteurs de la procdure. C'tait le but probable de la loi du 9 juillet 1984, toujours en vigueur, instituant un dbat contradictoire pralable au placement ou au maintien en dtention provisoire. Un autre procd encore, voisin du prcdent, a consist contraindre le juge d'instruction a obtenir, pour placer ou maintenir en dtention provisoire, la collaboration
d'autres autorits judiciaires. Utilis dans notre droit entre 1933 et 1939, il a t projet avec des modalits diverses par les lois des 10 dcembre 1985 et 30 dcembre 1987 avant d'tre suspendu par une loi du 13 janvier 1989 puis supprim par celle du 8 juillet 1989 mais rtabli par la loi du 3 janvier 1993 avant d'tre supprim de nouveau par celle du 24 aot.

Un dernier moyen, enfin, vise fournir au juge d'instruction des solutions de rechange permettant de surveiller le mis en examen sans pour autant le dtenir. Il a t mis
en place par la loi du 17 juillet 1970 crant le contrle judiciaire et c'est le but actuel des propositions concernant les systmes lectroniques de surveillance.

II. Donnes du problme

La question infiniment dlicate est celle d'tablir un quilibre entre la notion d'innocence et la ncessit d'apporter certaines rectrictions la libert. L'article 137 du Code de procdure pnale dclare, depuis 1958, que la dtention provisoire ne peut tre
prononce qu' titre exceptionnel. Le principe est donc la libert du mis en examen. Si celleci ne peut tre intgrale, le mis en examen peut tre plac sous contrle judiciaire. C'est seulement si les obligations du contrle judiciaire sont insuffisantes au regard des ncessits

de l'instruction ou des exigences de la scurit publique que le mis en examen peut tre
plac ou maintenu en dtention provisoire.

La pratique rvle cependant une conception bien diffrente des choses. Malgr les efforts intensifs du lgislateur, notamment depuis 1970, le nombre des dtenus provisoires n'a pratiquement jamais cess d'augmenter jusqu'aux environs des annes 1985, non seulement en nombre absolu, ce qui ne ferait que suivre l'augmentation gnrale de la dlinquance, mais surtout en pourcentage des incarcrs ce qui ne peut avoir la mme justification. Il reprsentait 37,5 % des dtenus en 1970 et prs de 52 % au 1er janvier 1984. Il se maintient aujourd'hui un niveau qui oscille entre 40 et 50 % de la population carcrale (mme s'il faut relativiser ce chiffre qui ne comporte pas seulement les dtenus en cours d'instruction mais aussi ceux qui, condamns en premire instance, sont en attente de jugement d'appel). De plus, la dure moyenne des dtentions provisoires n'a cess de s'lever et demeure trs souvent largement suprieure aux maxima thoriquement fixs.
Les raisons de cette drive sont essentiellement au nombre de deux:

1) La premire est d'autant plus alarmante qu'elle tient la thorie du serpent se mordant la queue: force de vouloir limiter la dtention provisoire on l'a enferme dans un rgime tellement contraignant pour le juge d'instruction que celui-ci passe le plus clair de

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son temps grer des dtentions provisoires ce qui l'empche d'accomplir ses tches principales d'investigation, allonge la dure moyenne des instructions ... et donc celle des
dtentions provisoires. La meilleure faon d'obtenir un raccourcissement des dtentions provisoires et aussi des instructions est d'inverser compltement la vapeur et de rechercher tous les moyens possibles d'allger la tche du juge d'instruction notamment en le dchargeant le plus possible de la gestion des dtentions provisoires qui occupe une trop grande partie de son temps utile 2) La seconde raison est qu'on s'efforce, comme souvent, de traiter la question en parlant, en gnral de dtention provisoire sans se demander: a) quel est ou sont ses buts; b) S'il n'y en aurait pas diverses formes de dtention provisoire en fonction de ces buts qui pourraient relever de plusieurs rgimes diffrents.

III. Elments de rforme


A) Pour la dtention avant jugement.

1) Principes. La rponse correcte nous parait passer par un rappel du rle du juge d'instruction fcheusement obscurci ces dernires annes par quelques polmiques. Les critiques les plus svres adresses au juge d'instruction qui ont inspir nombre des projets ou des rformes plus ou moins avorts de ces dernires annes sont celles qui consistent dire que le juge d'instruction serait un tre hybride mi-enquteur, mi-juge (un mlange de Mgret et de Salomon pour Robert Badinter ou une chauve-souris judiciaire pour Patrick Devedjan). C'est presque totalement faux. Le rle essentiel du juge d'instruction, en quelque sorte consubstantiel la fonction d'instruction, est son activit d'investigation. Il est, en effet possible que le juge d'instruction n'ait user d'aucun
pouvoir coercitif si les personnes cites devant lui comparaissent volontairement et s'il n'y a lieu de placer personne ni sous contrle judiciaire ni en dtention provisoire ni de prendre aucune autre mesure de scurit. S'il est vrai, d'autre part, que toute instruction suppose au

moins une ordonnance de transmission au ministre public afin de conclure et une


ordonnance de clture, il est concevable que le juge n'ait pas en rendre d'autres au cours de son instruction. Ainsi que nous venons de le dire l'essentiel du rle du juge d'instruction rside donc dans son devoir d'investigation: il n'y a pas d'instruction sans recherches, il peut y en avoir sans contrainte et avec un minimum d'usage de pouvoirs juridictionnels. En outre, et s'il est vrai que le juge d'instruction peut aussi rendre de nombreuses ordonnances juridictionnelles, il faut bien voir que la quasi-totalit d'entre elles ne s'explique que parce

qu'elles sont le moyen pour lui de mettre en oeuvre son pouvoir d'investigation
(ordonnances relatives sa comptence ou la recevabilit des parties civiles; ordonnances relatives aux expertises, ordonnances relatives aux actes d'investigation sur les choses et

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sur les personnes, mandats, ordonnances de clture faisant le point sur ses recherches,

etc...).
Le juge d'instruction n'est donc pas un tre foncirement hybride, c'est un enquteur qui a parfois besoin de recourir des actes juridictionnels pour rendre efficaces ses pouvoir d'investigation.

Il est vrai qu'une partie, mais une partie seulement des mesures de contrainte
(dtention provisoire mais aussi contrle judiciaire) chappe ce schma. En l'tat actuel des choses le juge d'instruction est appel grer l'intgralit des mesures restrictives de libert alors qu'une partie importante de celles-ci n'est pas justifie par les besoins de ses

investigations. C'est donc sur ce point l qu'il faut agir et c'est cel qui doit fournir
l'ossature d'une rforme: il ne faut pas priver le juge d'instruction du droit de recourir des

mesures de contrainte lorsqu'elles lui sont utiles pour accomplir sa tche de recherche; il faut, en revanche le dcharger de la dtention provisoire qui a une autre finalit et dont la gestion le gne finalement dans l'accomplissement de ses travaux. Il faut tre tout fait clair sur ce second point et insister sur le fait que si certaines
solutions techniques qui vont tre maintenant proposes peuvent rappeler quelque chose des rformes antrieures (la marge de manoeuvre pratique est limite) elles rpondent une

inspiration trs diffrente. Il ne s'agit nullement d'exprimer une quelconque mfiance l'gard du juge d'instruction en diminuant ses pouvoirs. Il s'agit, au contraire, en prenant conscience de son rle vritable de le dgager de ce qui le distrait

de sa tche essentielle d'investigation et de lui permettre d'instruire mieux et plus vite.


2) Technique
L'article 144 actuel du Code de procdure pnale sent assez bien la double vocation des mesures de contrainte mais ils n'en tirent pas les consquences logiques. La dtention provisoire est, d'abord (article 144 al. ler, 1) annonce comme possible quand elle est ncessaire au bon droulement des investigations de l'instruction. Si le texte

en question a le tort de ne pas synthtiser cet objectif par cette formule ou une autre quivalente, il est sans ambiguit puisqu'il numre la volont de conserver des preuves et des indices matriels, d'viter l'exercice de pressions sur les tmoins et les victimes ainsi que la concertation frauduleuse entre mis en examen et complices. Il s'agit ici de prserver la qualit des preuves donc de permettre l'instruction. La mise en dtention est encore susceptible d'tre prononce quand cel est ncessaire pour prserver la scurit publique (article 144, al. 1er 2: protection du mis en examen, mise fin l'infraction et prvention de
son renouvellement, obstacle la soustraction la justice, apaisement du trouble caus par

l'infraction).
Or il faut bien voir que si ce double objectif mrite d'tre conserv, un seul d'entre eux, le premier, concerne vritablement la procdure d'instruction et donc son juge.

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La vocation du juge d'instruction, telle qu'elle est exactement dfinie par l'article 81 actuel du Code de procdure pnale (dont nous conservons la substance), est de (procder) conformment la loi, tous les actes d'information qu'il juge utiles la manifestation de la vrit. Il est ds lors tout fait normal qu'il lui incombe de placer en dtention provisoire les mis en examen dont la libert est de nature nuire la manifestation de la vrit. Il n'est, en revanche crit nulle part que le juge d'instruction est responsable du maintien de l'ordre et de la scurit publics. Le charger de grer le contentieux de la dtention, quand celle-ci ne s'impose pas pour les besoins de ses investigations mais ne se justifie que par des raisons de tranquillit publique, est la fois le faire sortir de son rle et lui attribuer une mission perturbatrice par rapport l'efficacit et la rapidit de l'instruction. On peut, certes, hsiter

pour l'un des points du deuxime groupe (le risque de fuite) qui concerne aussi bien l'instruction que la scurit publique, mais l'volution technique peut alors fournir une solution.
Un meilleur systme possible nous paraitrait donc reposer sur une distinction de deux rgimes diffrents pour la privation de libert avant jugement, selon la raison qui les justifie.

1) La dtention avant jugement utile la manifestation de la vrit (ou dtention provisoire stricto sensu). - Le juge d'instruction doit avoir la possibilit de placer en dtention provisoire tout mis en examen dont il dmontre que la libert nuirait l'efficacit de son instruction ce qu'il doit justifier par une motivation prcise faite non pas de considrations gnrales mais d'lments se rfrant uniquement la cause. Il le peut en toute matire et quelle que soit la peine encourue parce que la difficult de l'instruction ne dpend pas de la gravit de l'infraction et que la dtention provisoire n'est pas une prpeine. Il nous semble que, sans contraindre le juge d'instruction des renouvellements priodiques qui sont une source apprciable de perte de temps, il conviendrait de limiter cette possibilit de dtention dans son tendue. Compte tenu du gain de temps important que

la rforme, dans son ensemble, devrait constituer pour les juges d'instruction, une
limitation imprative et gnrale six mois non susceptibles de prolongation nous paraitrait souhaitable. On pourrait objecter qu'il y a quelque navet de notre part prvoir une semblable limitation aprs avoir constat qu'aucune de celles qui ont t retenues dans le pass n'avait

pu tre respecte. Mais c'est que la situation est ici tout fait diffrente. Si les dlais prcdents n'ont jamais pu tre tenus, c'est parce qu'on imposait au juge d'instruction de
clre son instruction dans ces dlais ce qui n'est jamais facile et ne dpend pas entirement de lui seul. Or ce qui est impos ici n'est pas de terminer l'instruction en six mois, mais seulement de terminer dans ce dlai les investigations pour lesquelles la libert du mis en

examen pourrait tre gnante ce qui peut tre fait relativement facilement en procdant pendant la priode de dtention aux recherches matrielles des preuves suceptibles de disparaitre et l'audition des personnes susceptibles d'tre influences. Ce dlai ne serait, bien entendu, qu'une possibilit et un maximum rien ne paraissant devoir tre chang aux

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conditions dans lesquelles il peut tre mis fin la dtention par le juge d'instruction
spontanment ou la demande du ministre public ou du mis en examen.

2) La dtention avant jugement pour garantir la scurit publique ( ou dtention prventive puisqu'elle a bien pour but de prvenir - les atteintes au mis en examen. la commission d'infractions. les ractions d'incomprhension de la population - ). - Une rforme plus radicale nous parait s'imposer en ce qui concerne la dtention avant jugement pour un motif de scurit publique. Ainsi que nous l'avons dit, il n'y a aucune raison pour qu'elle soit prononce par le juge d'instruction. Le placement en dtention avant jugement pour des raisons de scurit publique devrait donc tre demand par le ministre public, soit ds l'origine de la procdure si le juge d'instruction estime ne pas avoir besoin de faire dtenir pour se livrer ses investigations, soit l'issue du dlai utilis par lui soit aprs l'expiration des six mois qui lui sont accords. On peut retenir diverses formules quant l'autorit susceptible de dcider de cette mise en dtention. La plus simple, et qui nous paraitrait suffisante, serait d'en confier la possibilit au prsident du tribunal de grande instance ou un magistrat dlgu par lui mais on peut aussi, si l'on y tient, confier la charge de dcider cette dtention une formation collgiale dfinir tant entendu qu'elle ne saurait comprendre le juge d'instruction qui n'est nullement concern par cel. En ce qui concerne la dure de cette dtention, et tant donn que les faits qui sont susceptibles de motiver le danger pour l'ordre public (risque de rcidive, risque couru par le mis en examen lui-mme, trouble local) sont connus ds l'origine et fixs, selon toute vraisemblance, ne varietur, le placement ne devrait tre limit dans le temps que par la comparution devant la juridiction de jugement sans prjudice, bien entendu, du droit pour le mis en examen et le ministre public, de solliciter la mise en libert de l'autorit de placement. Une restriction du domaine nous paraitrait, au contraire, souhaitable. Il est clair, en effet, qu'une dtention provisoire pour des motifs d'ordre public ne peut concerner que des infractions graves. Nous nous sparons cependant de la mthode d'apprciation de la gravit traditionnellement suivie en notre matire. Nous avons dit que celle-ci a toujours t dduite de l'importance de la peine alors que nous prfrons une apprciation par rapport la nature des faits. Nous pensons, en effet, que seules des infractions de leur essence ou de leur ralisation violentes, paraissent de nature mettre vritablement en cause l'ordre public mais qu'il en est ainsi de toutes les infractions de violence. La possibilit de placer en dtention anticipe dans ce cadre serait donc limite aux infractions portant directement atteinte l'intgrit corporelle d'autrui (infractions de violence directe, infractions violentes

contre les moeurs) celles qui, mme ayant un autre objectif, sont ralises par une contrainte physique exerce sur la personne de la victime (sequestrations, menaces, extorsions, dtournements de moyens de transport, rebellion), celles qui menacent l'intgrit physique d'autrui (trafic de stupfiants, infractions la lgislation sur les armes,
destructions violentes de biens qui risquent, par leur dynamisme propre, de porter atteinte

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des personnes), au vol sous toutes ses formes, d'une part, parce qu'il s'agit d'une infraction de ralisation violente, d'autre part parce qu'il est l'origine du plus grand
nombre des atteintes physiques pnales aux personnes et, enfin, parce que la criminologie dmontre que d'une faon peu prs gnrale, les carrires de dlinquants violents, ont commenc par le vol enfin aux dlits qui compromettent les intrts suprieurs de l'Etat. Sans doute, enfin, serait-il souhaitable de restituer cette forme de dtention son nom de dtention prventive. D'abord parce que c'est bien de cel qu'il s'agit et qu'il ne nous a jamais paru ni louable ni souhaitable de jouer cache cache avec la vrit. Ensuite pour la distinguer de la dtention aux fins d'instruction qui demeurerait bien, elle, une dtention provisoire.

3) Prvention de la fuite. - Si la seule raison d'une mesure de surveillance est le risque de fuite on peut songer utiliser les dispositifs lectroniques de surveillance qui ne sauraient remplir d'autres buts mais correspondent parfaitement celui-l. Il ne nous parait cependant pas utile de crer un systme nouveau et spcifique. Le placement sous surveillance lectronique nous parait devoir tre ajout comme modalit au contrle
judiciaire soit ds l'origine soit titre d'tape intermdiaire entre le contrle judiciaire simple et non respect et le placement dans ce cas en dtention provisoire.
B) En ce qui concerne le contrle judiciaire.

1) Principe. Le contrle judiciaire n'a jamais dans son principe soulev de grandes polmiques et

pourtant... Si le principe est certainement bon, la ralisation pratique nous a toujours paru
exccrable comme signe de l'hypertrophie des dfauts que l'on peut reprocher l'Ecole de la dfense sociale nouvelle qui en est l'inspiratrice: le totalitarisme inspir des meilleurs intentions. Parmi les mesures qui peuvent accompagner le contrle judiciaire, certaines sont indiscutables, ce sont celles qui permettent une surveillance judiciaire sur le comportement de l'intress en vue de l'instruction en cours et d'un minimum de garantie d'absence de troubles nouveaux l'ordre public. Mais il y a aussi toute une srie de mesures reprises du

sursis avec mise l'preuve (o elles sont dj contestables mais tout de mme plus
admissibles dans la mesure o elles concernent un condamn) et qui consistent poursuivre la rinsertion sociale de l'intress (se prsenter aux services et autorits - autres que de police - dsigns par le juge dans le but de contrler les activits de l'intress; se soumettre des mesures d'examen, de traitement ou de soins ventuellement par voie d'hopitalisation; contribuer aux charges familiales). Or il faut bien voir qu'il s'agit l de mesures de normalisation sociale qui ont pour but de rduire l'individu un mode de vie, certes majoritaire et dont on peut, certains gards estimer qu'il est le meilleur, mais dont on ne voit pas en vertu de quoi il pourrait tre impos

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par les autorits publiques dans un pays non totalitaire. Que la socit offre tous ceux qui ont des problmes d'insertion sociale et qui le demandent une aide approprie est une chose. Qu'on impose des normes de vie des gens qui n'en veulent pas en est une autre qui nous parait parfaitement inadmissible dans une socit dmocratique et de libert en dehors des cas o le comportement considr constitue en soi une infractions pnale et alors dans le cadre des procdures prvues cet effet. Pour ces raisons, nous avons toujours considr que, mme dans l'ordre des sanctions dfinitives, ce genre de mesure ne devait pas pouvoir

tre impos mais seulement faire l'objet d'une acceptation claire et solennellement recueillie des intresss. Ce n'est naturellement pas le cas en droit positif, mais du moins
lorsqu'on se trouve dans le cadre d'un jugement s'agit-il de condamns dont la culpabilit a t reconnue. Nous considrons, en revanche, comme vritablement monstrueux que la collectivit s'autorise peser sur les choix de vie de personnes en instance de jugement et qui sont donc

rputes innocentes. L'alcoolisme est peut-tre, voire surement une habitude de vie condamnable mais c'est un choix ouvert tous (en dehors des infractions qui l'impliquent ou des mesures sociales spcifiquement prvues). On ne voit pas en vertu de quoi on pourrait profiter d'une instruction pour escroquerie, par exemple, pour soumettre un mis en
prvention prsum innocent une cure de dsintoxication alcoolique.

Disons mme que pour nous l'atteinte la libert individuelle est ici beaucoup plus grave que celle qui rsiderait dans un placement en dtention. Nous regrettons donc fortement qu'il ne soit venu l'ide de personne, notre connaissance, de critiquer ce genre de mesures, ce qui nous parait tre l'indice d'une socit gravement malade. Nous prconisons donc la suppression des possibilits du contrle judiciaires des
obligations de mode de vie prvues actuellement aux 6, 10, et 16 de l'alina 2 de l'article

138.
2) Modifications de dtail
a) Rationnellement et l'exemple de la dtention provisoire, le contrle judiciaire peut remplir les deux mmes objectifs d'aide l'instruction et de garantie de la scurit publique. Le contrle judiciaire est actuellement dclar utile raison des ncessit de l'instruction ou

titre de mesure de suret. Au-del de l'erreur terminologique dnonce par tous (il ne s'agit pas d'une mesure de suret au sens exact du terme qui est une forme de peine mais d'une mesure de scurit publique), cet article montre bien la double vocation du contrle judiciaire. Il ne nous parait cependant pas utile de transposer ici un double rgime calqu sur celui que nous prconisons pour la dtention avant jugement pour plusieurs raisons. La premire est que notre motivation essentielle (dgager le juge de la gestion de dtentions provisoires qui ne le concernent pas) ne se retrouve pas ici, la gestion des contrles judiciaires tant assez lgre. La seconde raison est que la panoplie des mesures offertes permet d'adapter plus finement aux diffrents besoins sans que ceux-ci demandent tre plus clairement tranchs. La troisime est que, s'il y a de vritables risques tant pour la

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fiabilit de la preuve que pour la scurit publique, il faudra recourir la dtention. Nous ne proposons donc pour le contrle judiciaire que des amnagements de dtails conformment ce que nous avons expos ci-dessus.

b) Il nous parait cependant utile de prvoir la possibilit d'imposer le port d'un


dispositif de surveillance lectronique si le seul risque est celui de fuite.

c) On peut galement le prvoir comme une tape intermdiaire entre le contrle judiciaire et la dtention provisoire en cas de non respect des obligations de celui-ci. Actuellement le non-respect des obligations du contrle judiciaire permet de placer automatiquement en dtention provisoire. On peut se demander s'il n'y aurait pas lieu d'introduire d'abord et ventuellement obligatoirement un passage par le dispositif
lectronique de surveillance avant de recourir, s'il y a lieu la dtention.

Article 245. La personne mise en examen reste libre sauf, raison des ncessits de l'instruction ou titre de mesure de scurit publique, tre soumise au contrle judiciaire ou, titre exceptionnel, place en dtention avant jugement selon les rgles exposes ci-aprs.
1. Du contrle judiciaire

Article 246. Le juge d'instruction qui estime ncessaire de contraindre le mis en examen des mesures de surveillance ou de reprsentation peut le placer sous contrle judiciaire. Le contrle judiciaire est prononc par une ordonnance qui peut tre prise en tout tat de l'instruction.
Comme de droit commun, l'ordonnance de placement, sera, bien que ce ne soit pas dit expressment ici, susceptible d'appel. C'est une innovation. Actuellement le placement sous contrle judiciaire n'est pas susceptible d'appel, il faut pour le contester demander sa mainleve et faire appel de l'ordonnance de refus de mainleve ce qui est, sur le principe, inadmissible et, en pratique, abusivement compliqu.

Article 247. Le juge d'instruction peut astreindre le mis en examen respecter une ou plusieurs des obligations suivantes:
Reprendre la liste de l'article 138 l'exception des 6, 10 et 16

Ajouter 14. L'obligation de fournir modalits des articles 251 et suivants.

un cautionnement selon les

Actuellement le cautionnement ne peut tre utilis que soit accessoirement d'autres modalits du contrle judiciaire, soit aprs une libration de quelqu'un qui avait t d'abord plac en dtention provisoire. Il ne peut donc exister l'tat pur, ce qui est regrettable. En l'introduisant comme modalit du contrle judiciaire on permet au juge d'instruction de le prononcer ventuellement seul et ab initio.

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Article 248. Dans l'hypothse o le juge d'instruction estime qu'il y a un risque de fuite du mis en examen et dans celle o le mis en examen d'abord plac sous les obligations du contrle judiciaire numres par l'article 247 s'est soustrait ces obligations, le juge d'instruction peut dcider (ou dcide) selon la mme procdure de doter le mis en examen d'un dispositif lectronique de surveillance.

Article 249. La mainleve du contrle judiciaire peut tre ordonne tout moment par le juge d'instruction, soit d'office, soit sur les rquisitions du procureur de la Rpublique, soit sur demande du mis en examen aprs avis du procureur de la Rpublique. Le juge d'instruction peut tout moment imposer la personne place sous contrle judiciaire une ou plusieurs obligations nouvelles, supprimer tout ou partie des obligations comprises dans le contrle, modifier une ou plusieurs de ces obligations ou accorder une dispense occasionnelle ou temporaire d'observer certaines d'entre elles.
Article 250. Le juge d'instruction statue par ordonnance. En cas de demande du mis en examen le juge d'instruction doit rpondre dans un dlai de cinq jours. Faute par le juge d'avoir rpondu dans ce dlai, le mis en examen peut saisir directement de sa demande la

chambre de contrle de l'instruction qui, sur rquisitions crites du procureur gnral se prononce dans les vingt jours de sa saisine. A dfaut la mainleve du contrle judiciaire est acquise de plein droit sauf si des
vrifications concernant la demande ont t ordonnes.

Article 251 255. (modalits du cautionnement).


Reprendre les articles 142 142.3

2. De la dtention avant jugement.

Article 256. La dtention avant jugement peut tre ordonne : 1 Si elle est l'unique moyen de conserver les preuves ou les indices matriels ou d'empcher soit une pression sur les tmoins ou les victimes soit une concertation frauduleuse entre mis en examen et complices ; 2. Si elle est ncessaire pour protger le mis en examen, pour mettre fin l'infraction ou prvenir son renouvellement, pour apaiser le trouble n de la commission de l'infraction. La premire forme de dtention avant jugement est dite dtention fins d'instruction (ou dtention provisoire); la seconde est dire dtention pour protger la scurit publique (ou dtention prventive).
Le risque de fuite n'est pas expressment cit mais il peut entrer dans les deux
rgimes au titre soit de la ncessit de conserver les preuves soit de la ncessit d'apaiser le trouble n de l'infraction.

Article 257. Le juge d'instruction peut placer en dtention fins d'instruction tout mis en examen l'gard de qui il estime cette mesure justifie aprs avoir recueilli l'avis du procureur de la Rpublique. Le placement est opr par ordonnance

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L'appel n'est pas suspensif du placement. Toutefois, la personne mise en examen et le procureur de la Rpublique peuvent, si l'appel est interjet au plus tard le jour suivant la dcision de placement en dtention, demander au prsident de la chambre de contrle de l'instruction ou, en cas d'empchement, au magistrat qui le remplace, de dclarer cet appel suspensif. Cette demande doit, peine d'irrecevabilit tre forme en mme temps que l'appel et contenir toutes les observations prsentes l'appui de cette demande. Le prsident ou le magistrat qui le remplace statue au plus tard le troisime jour ouvrable suivant la demande au vu des lments du dossier de la procdure par une ordonnance non susceptible d'appel. Si le prsident ou le magistrat qui le remplace estime qu'il n'est manifestement pas ncessaire que la personne mise en examen soit dtenue jusqu' ce qu'il soit statu sur l'appel, il ordonne la suspension des effets de l'ordonnance de placement jusqu' l'intervention de la dcision de cette juridiction et la personnne est alors remise en libert. Si ce magistrat ne fait pas droit la demande, sa dcision est notifie la personne mise en examen par le greffe de l'tablissement pnitentiaire. Si l'appel de l'ordonnance de placement en dtention provisoire est joint l'appel de l'ordonnance de mise en examen, la procdure applicable est celle de l'article 199.
Article 258. L'ordonnance de placement en dtention fins d'instruction produit ses effets pour une dure de six mois maximum. Ce dlai n'est pas susceptible d'tre prolong. Si l'instruction devant le juge d'instruction a une dure moindre, l'ordonnance cesse de produite ses effets la fin de celle-ci.
1) la dernire phrase a pour but d'envisager le cas o l'instruction durerait moins de six mois. 2) Dans le cadre de cette forme de placement nous ne voyons pas la ncessit de maintenir un dbat contradictoire celui-ci n'ayant en ralit pour but que d'apprcier la fiabilit de l'intress (point de chute , travail, etc...). Ce n'est pas ici la question 3) On doit maintenir, au contraire, le rfr libert.

Article 259. Le juge d'instruction doit informer le ministre public s'il dcide de ne pas placer le mis en examen en dtention fins d'instruction. Le juge d'instruction doit de mme informer le ministre public trois jours avant de mettre fin la dtention provisoire de sa propre initiative ou sur demande du mis en examen ainsi qu'avant l'expiration du dlai de six mois qui lui tait accord. La chambre de contrle de l'instruction doit agir de mme dans les hypothses o elle envisage de dcider une remise en libert de sa propre initiative ou sur demande des parties. Dans les cas viss au premier et au troisime alina de cet article, le mis en examen est conduit devant le Procureur de la Rpublique et retenu par lui le temps ncessaire saisir (l'autorit comptente pour placer en dtention prventive). Cette rtention ne peut excder vingt-quatre heures.

Article 260. Lorsque le juge d'instruction n'use pas de la facult de placer le mis en examen en dtention provisoire aux fins d'instruction ou lorsqu'il est mis fin cette mesure en cours d'instruction ou l'expiration du dlai de six mois de l'article 258, le procureur de la Rpublique peut

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faire placer le mis en examen en dtention pour motif de scurit publique (ou en dtention prventive) dans les conditions ci-aprs dfinies Article 261. Le placement en dtention pour motif de scurit publique (ou en dtention prventive) est possible pour un ou plusieurs des motifs dfinis par l'alina 1er 2 de l'article 256 lorsque la mise en examen a t prononce pour un crime. Elle est galement possible si la mise en examen a t prononce pour l'un des dlit de violence contre les personnes ou contre les choses suivants: homicide par imprudence (article 221.6), violences volontaires (articles 222.9, 222.11 15, 222.17 et 18), agressions sexuelles (articles 222.23 31), trafic de stupfiants (articles 222.36 40) , dlaissement d'une personne hors d'tat de se protger (articles 223.3), interruption illgale de grossesse (articles 223.10 12), provocation au suicide (articles 223.13 et 14), enlvement et sequestration (articles 224.1 al. 3, 224.3 al. 3, 224.4 al. 3), proxntisme (articles 225.5, 6, 7, 10, 11), dlaissement de mineur (article 227.1), mise en pril de mineurs (articles 227.15 27), vol (articles 311.1 6), extorsion violente (articles 312.1 et 2, 312.9), destructions, dgradations, dommages (articles 322.1 322.4, 322.6, 322.11 14). Elle est galement possible pour l'un des dlits d'atteintes aux intrts fondamentaux de la Nation et de terrorisme des titres 1er et 2 du livre IV du Code pnal, pour la participation un attroupement ou une manifestation arms (articles 431.4 6 et 10) ou un groupe de combat (articles 431.13 21), pour rebellion (articles 433.6 10), pour association de malfaiteurs (articles 450.1 3) ainsi que pour les dlits relatifs la lgislation sur les armes (D-L. 18 avril 1939). Article 262. Le procureur de la Rpublique qui souhaite un placement en dtention pour protger la scurit publique (ou en dtention prventive) peut faire procder par le comit de probation et d'assistance aux librs, le service comptent de la protection judiciaire de l'enfance ou toute personne habilite pour effectuer les recherches sur la personnalit des personnes poursuivies, une enqute rapide en vue de l'informer sur la situation personnelle, professionnelle, familiale et sociale de l'intress.

Article 263. Le procureur de la Rpublique saisit (le Prsident du tribunal de grande instance ou le juge dlgu par lui ou telle ou telle formation collgiale...) d'une requte fin de placement en dtention prventive. Ce magistrat statue en audience de cabinet, aprs un dbat contradictoire au cours duquel il entend les rquisitions du ministre public puis les observations du mis en examen et, le cas chant, celles de son conseil. Il est toutefois loisible au mis en examen de solliciter un dlai pour prparer sa dfense. Dans ce cas, le Prsident du tribunal ou le juge dlgu par lui peut, au moyen d'une ordonnance non susceptible d'appel, prescrire l'incarcration du mis en examen pour une dure qui ne peut excder cinq jours. Dans ce dlai, il fait comparaitre nouveau le mis en examen et statue. Il peut ordonner la remise en libert, le placement sous contrle judiciaire dont il dtermine les modalits, le port d'un dispositif lectronique de surveillance ou la mise en dtention prventive. L'appel n'est pas suspensif. Toutefois, si le placement en dtention prventive intervient sans que le juge d'instruction ait us de la facult de placer en dtention provisoire,

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la procdure des alinas 4,5 et 6 de l'article 257 est ouverte la personne mise en examen.
1) Maintien ici du dbat contradictoire. 2) Ouverture du rfr libert s'il s'agit d'un placement initial (le juge d'instruction n'a pas dcid de dtention fin d'instruction - dernier alina -). S'il s'agit d'un placement faisant suite celui dj utilis par le juge d'instruction cel n'est pas utile puisque l'intress est dj dtenu.

Article 264. L'ordonnance de placement en dtention par mesure de scurit publique (ou en dtention prventive) produit son effet pour la dure de l'instruction et celle qui spare la fin de d'instruction de la comparution devant la juridiction de jugement.
Articles 265 et 266. (Rgime de la dtention avant jugement)
Reprendre les articles 145.3 et 148.5 en ajoutant chaque fois la mention du juge d'instruction celle de l'autorit comptente pour placer en dtention prventive.

Articles 267 269. (Rgime des remises et demandes de remise en libert)


Reprendre les articles 147, 148 et 148.3 sous la mme adaptation et en ajoutant aux

obligations qui peuvent tre imposes le placement sous dispositif lectronique de surveillance.

Articles 270 et 271. ( pouvoir des juridictions de jugement). Les pouvoirs confrs ( l'autorit comptente pour statuer en matire de dtention prventive) appartiennent en tout tat de cause toute juridiction saisie en tout tat de la procdure.
Reprendre ensuite les articles 148.1 et 148.2 sous les adaptations ncessaires. Il va de

soi qu' ces stades de la procdure il ne peut plus s'agir que de dtention prventive pour protger la scurit publique puisque l'instruction est termine.

Articles 272 274 (Procdure des dpts de demandes de mise en libert)


Reprendre les articles 148.6 8 sous rserve des adaptations

Articles 275 277 (Indemnisation pour dtention provisoire ou prventive)


Reprendre les actuels articles 149 150 en trois articles (l'article 149.1 passe au Code de l'organisation judiciaire, Cf. article C. cass. 1).

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CHAPITRE 4. DES ORDONNANCES DU JUGE D'INSTRUCTION

Article 278. Les ordonnances rendues par le juge d'instruction contiennent les noms, prnoms, date et lieu de naissance, domicile et profession de la personne mise en examen. Elles indiquent la qualification lgale du fait imput celle-ci

Article 279. Les ordonnances du juge d'instruction non conformes aux rquisitions du ministre public ou la demande d'une partie prive sont portes la connaissance du requrant. Les ordonnances de rglement sont portes la connaissance de toutes les parties.
Article 280. Si des demandes d'actes d'instruction ou des appels sont pendant conformment la procdure prvue par l'article 302, le juge d'instruction qui estime son information termine transmet le dossier au prsident de la chambre de contrle de l'instruction afin que celle-ci statue sur les-dits recours.
Article 281. Aussitt que l'information lui parait termine, le juge d'instruction en avise les parties ainsi que les personnes qui avaient demand bnficier du statut de tmoin assist de l'article 211.

Il les avise galement qu' l'expiration d'un dlai de vingt jours il leur sera possible de prsenter une demande d'actes d'instruction ou une requte en annulation d'acte de la procdure conformment l'article 58. Reprendre la dernire phrase de l'alina 2 et les alinas 3 et 4 de l'article 175
Article 282. - (particularits de l'instruction ouverte depuis plus d'un an) Reprendre l'article 175.1
Article 283. Le juge d'instruction apprcie s'il existe contre la personne mise en examen des charges suffisantes de nature laisser penser qu'elle a commis d'infraction qu'on lui reproche.

Article 284. (ordonnance de non-lieu) Reprendre l'actuel article 177

Article 285. Quand l'ordonnance de non-lieu est devenue dfinitive Reprendre l'article 177.1

Article 286. La personne mise en examen et propos de laquelle le juge d'instruction a rendu une ordonnance de non-lieu devenue dfinitive, ne peut plus tre recherche l'occasion du mme fait, moins qu'il ne survienne de nouvelles charges susceptibles de lui tre imputes. Sont considrs comme charges nouvelles non seulement les lments inconnus ou moment ou le juge d'instruction a statu mais aussi les lments de nature soit fortifier des charges qui auraient t juges .

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insuffisantes, soit donner au faits de nouveaux dveloppements utiles la manifestation de la vrit.

Article 287. Il appartient au ministre public seul de dcider s'il y a lieu de requrir la rouverture de l'information sur charges nouvelles. La personne se disant victime de l'infraction peut toutefois solliciter cette rouverture selon la procdure administrative prvue par l'article 120 relatif la constitution de partie civile des personnes morales.
Le ministre public continue tre le seul maitre de la rouverture, mais on organise un recours hirarchique contre la dcision du procureur de la Rpublique

Article 288. (non-lieu ou renvois partiels)


Reprendre l'actuel article 182

Article 289. Si le juge estime qu'il y a des charges suffisantes d'avoir commis une contravention, il prononce, par ordonnance, le renvoi devant le tribunal de police. S'il estime qu'il y a des charges suffisantes d'avoir commis un dlit, il prononce, par ordonnance, le renvoi devant le tribunal correctionnel. Ces ordonnances couvrent, s'il en existe les vices de la procdure de nature donner lieu des nullits d'intrt priv, conformment l'article 61. Les ordonnances de renvoi mettent fin la dtention provisoire (ou fins d'instruction)
N.B. Il ne s'agit, au sens strict du terme, que de la dtention provisoire, la dtention prventive (ou pour garantir la scurit publique) subsiste jusqu' la saisine de la juridiction de jugement conformment l'article 264.

Article 290. (modalits du renvoi de police ou correctionnel)


Reprendre l'article 180

Deux systmes possibles selon l'option choisie pour la procdure criminelle.

1) Version 1
Article 291. (modalits du renvoi criminel)
Reprendre l'article 181 (renvoi devant la juridiction d'instruction du second degr) l'exception de l'alina 2 qui se rfre un systme de dtention provisoire autre que le

ntre.

2) Version 2:

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179

Article 291b. Si le juge d'instruction estime que les faits retenus la charge des personnes mises en examen constituent un crime, il ordonne la mise en accusation devant le tribunal criminel (ou d'assises). L'ordonnance de mise en accusation contient, peine de nullit, l'expos et la qualification lgale des faits objets de la poursuite. Le juge d'instruction peut galement ordonner ce renvoi pour les infractions connexes. L'ordonnance de mise en accusation ordonne prise de corps contre l'accus et contre les personnes renvoyes pour dlits connexes. Le juge d'instruction transmet le dossier avec son ordonnance au procureur de la Rpublique.
L'avant dernier alina a pour but de rgler la question irritante du jugement effectif des auteurs de dlits connexes par la cour d'assises. dans le droit actuel, ces auteurs ne peuvent

tre jugs par la cour d'assises que s'il veulent bien comparaitre car les rgles de la dtention provisoire actuelle ne peuvent pas, pour diverses raisons et quelles que soient les modalits employes, leur tre appliques. Il est donc prvue que la prise de corps concerne aussi ces infractions.

Article 292. Les ordonnances de rglement sont portes la connaissance des parties.
Actuellement les ordonnances de rglement sont notifies en fonction de leur contenu. Il nous parait souhaitable que la notification soit faite toutes les parties quel que soit l'objet de l'ordonnance.

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TITRE 3. DE L'INSTRUCTION PAR LA CHAMBRE DE CONTROLE DE L'INSTRUCTION

CHAPITRE PREMIER: DES CAS DE SAISINE DE LA CHAMBRE DE CONTROLE DE L'INSTRUCTION

SECTION 1. DE L'APPEL

Article 293. A l'exception de l'ordonnance de renvoi, les parties peuvent faire appel de toutes les ordonnances du juge d'instruction qui leur font grief. La partie civile ne peut toutefois faire appel des ordonnances relatives au contrle judiciaire et la dtention avant jugement.
1) Elargissement et simplification notables du droit d'appel des parties prives compenss par la gnralisation du filtrage du prsident de la chambre de contrle de l'instruction (Cf. article 302). 2) La question de fond principale rside dans le point de savoir si les parties et
notamment le mis en examen doivent pouvoir faire appel des ordonnances de clture.

Le cas de l'ordonnance de non-lieu est anecdotique encore qu'une exigence de sanction puisse tre psychologiquement utile celui qui est atteint de remords et qu'il
pourrait tre certains gards efficace de pouvoir faire appel d'une ordonnance de non-lieu rendue contre un co-mis en examen. La solution actuelle refusant le droit d'appel pour l'ordonnance de renvoi nous avait toujours parue inadmissible. Le mis en examen qui affirme son innocence doit tre mis en mesure de la faire tablir le plus tt possible et le fait qu'il puisse se dfendre devant la juridiction de jugement est loin d'tre une garantie suffisante. On a prtendu, ici, comme pour l'ordonnance de mise en examen, justifier la solution par le fait que la confirmation de l'ordonnance de renvoi serait un handicap supplmentaire devant la juridiction de jugement. Cel n'est gure srieux alors que la possibilit de faire appel d'une dcision dfavorable est juste titre considre comme un droit de l'homme et qu'il appartient l'intress de dterminer librement quel est son intrt

puisque l'opportunit de l'exercice effectif de son droit de recours est laisse sa libre
apprciation. Si, malgr ces arguments de fond qui nous paraissent toujours dignes d'intrt, nous

ne consacrons pas une modification en extension, c'est en raison des modifications

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182

apportes la procdure applicable par la chambre de contrle de l'instruction. L'appel de

l'ordonnance de renvoi pouvait se concevoir lorsque la procdure de la chambre


d'accusation tait secrte et se droulait sur pices. A partir du moment o la procdure de la chambre de contrle de l'instruction devient ou peut devenir systmatiquement publique, l'examen global de la procdure du juge d'instruction se rapprocherait trop d'un premier degr de jugement qui porterait donc celui-ci en pratique trois quasi-degrs.

Article 294. L'appel des ordonnances du juge d'instruction est ouvert toutes les personnes impliques dans la procdure si ces ordonnances font grief l'intrt spcifique qui est le leur.
Il s'agit ici du droit d'appel des tiers concerns par la procdure auxquels un droit d'appel est actuellement reconnu soit par des textes spciaux (personnes intresses une restitution; tmoin rcalcitrant ayant t condamn) soit par la jurisprudence sans textes (titulaire de droits sur un bien expos une confiscation; employeur ayant fait l'objet d'un plan de prvention des accidents du travail, etc...).

Article 295. L'appel est form par dclaration au greffe du juge d'instruction
Pour les formalits d'appel reprendre en les adaptant les formalits des articles 502 et 503

Par mesure de simplification nous laissons au greffe du juge d'instruction tous les appels concernant l'instruction mme ceux qui seraient relatifs une dtention prventive (ou par mesure de scurit publique) qui seraient forms contre la dcision de l'autorit
diffrente qui sera choisie pour cette forme de placement.

Article 296. L'appel du procureur de la Rpublique est interjet dans les cinq jours qui suivent la notification de l'ordonnance et celui du procureur gnral dans les dix jours. L'appel du procureur gnral doit tre notifi aux parties prives dans
les quarante-huit heures du moment o il a t interjet. L'appel des parties prives doit tre interjet dans les dix jours qui suivent la notification ou la signification de la dcision.

SECTION 2. DU CONTROLE DE LA RGULARIT DE L'INSTRUCTION

Article 297. En toutes matires, la chambre de contrle de l'instruction peut, au cours de l'information, tre saisie aux fins d'annulation d'un acte ou d'une pice de la procdure par le juge d'instruction ou les parties.

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183

L'alina premier n'est cependant pas applicable aux actes de procdure qui peuvent faire l'objet d'un appel et notamment aux dcisions rendues en matire de contrle judiciaire et de dtention avant jugement.

Article 298. Le juge d'instruction saisit la chambre de contrle de l'instruction d'une demande d'annulation motive aprs avoir pris l'avis du procureur de la Rpublique et avertit les parties. Le procureur de la Rpublique saisi la chambre de controle aprs avoir avis le juge d'instruction et les parties prives. Les parties prives saisissent le chambre de contrle de l'instruction d'une demande d'annulation motive dont elles avisent le juge d'instruction et le procureur de la Rpublique. Les demandes d'annulation d'actes de la procdure sont prsentes au greffe de la chambre de contrle de l'instruction (pour les modalits reprendre l'alina 3 de l'article 173).

Article 299. Quelles que soient les modalits de la saisine de la Chambre de contrle de l'instruction, les parties doivent invoquer dans chaque instance toutes les causes de nullit d'intrt priv dont elles prtendraient la procdure antrieure entache. Elles ne seront plus recevables le faire ultrieurement moins qu'elles n'aient pu en avoir connaissance.

SECTION 3. DES RECOURS ADRESSS AU PRSIDENT DE LA CHAMBRE DE CONTROLE DE L'INSTRUCTION

Article 300. Les recours susceptibles d'tre adresss au prsident de la chambre d'accusation en cas d'absence de rponse du juge d'instruction une requte (article 36 et 202) sont forms par dclaration au greffe de la chambre de contrle de l'instruction. Ils peuvent l'tre ds que le dlai de rponse du juge d'instruction est expir et jusqu' l'expiration du dlai de vingt jours prvu par l'article 281. Les recours sont forms conformment l'alina 4 de l'article 298.

CHAPITRE 2. DE LA PROCDURE APPLICABLE DEVANT LA CHAMBRE DE CONTROLE DE L'INSTRUCTION

Article 301. En cas d'appel, de demande de nullit ou de recours, la copie du dossier d'instruction tablie conformment l'article 193 est transmise par le greffe du juge d'instruction au prsident de la chambre qui apprcie la recevabilit de ces appels, demandes et recours dans les termes de la loi.

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Le prsident peut, s'il l'estime utile, solliciter l'avis du procureur de la Rpublique et du juge d'instruction. Le prsident rejette par ordonnance non susceptible de recours les demandes irrecevables et fait retourner le dossier au juge d'instruction. Il doit se prononcer dans les quarante-huit heures en matire de dtention provisoire ou prventive et dans les huit jours en toute autre matire.
Article 302. En cas d'appel contre les ordonnances du juge d'instruction (ou de l'autorit de placement en dtention prventive) et moins que celui-ci ne concerne les ordonnances mettant fin la procdure, celles relatives la mise en examen, au contrle judiciaire et la dtention avant jugement, le prsident de la chambre de contrle de l'instruction dcide, par une ordonnance non susceptible de recours rendue dans les quinze jours du moment o l'appel a t form, s'il sera soumis immdiatement la chambre de contrle de l'instruction ou s'il ne sera jug qu' l'issue de la procdure d'instruction par le juge d'instruction. De mme, en cas de recours direct prsent la suite d'une absence de rponse du juge d'instruction une demande d'expertise (article 36) ou une demande d'acte d'investigation (article 202), le prsident de la chambre de contrle de l'instruction dcide, dans les quinze jours de la rception de ce recours, par une ordonnance non susceptible de recours, s'il y a lieu d'en saisir immdiatement la chambre de contrle ou si l'examen de la demande sera report la fin de l'instruction par le juge d'instruction.
Article 303. Si le prsident estime la demande recevable et pense que la chambre doit statuer immdiatement, il transmet le dossier au procureur gnral afin que celui-ci procde la mise en tat de la cause. Il procdera de mme quand le juge d'instruction l'informera de son intention de clre son instruction comme il est dit l'article 280 pour les appels ou demandes dont l'examen a t retard.

Article 304. Sauf dans l'hypothse o l'instance concerne une cause de nullit ou une ordonnance de rglement, et dfaut de dcision contraire du prsident de la chambre de contrle de l'instruction, le juge d'instruction poursuit son information.

Article 305. Le procureur gnral met l'affaire en tat dans les quarante-huit heures de la rception des pices en matire de dtention avant jugement et dans les dix jours en toute autre matire. Il la soumet avec son rquisitoire la chambre de contrle de

l'instruction.
Article 306. Le procureur gnral notifie chacune des parties la date laquelle l'affaire sera appele l'audience. La notification est faite la
personne dtenue (formalits habituelles)...

Un dlai minimum de quarante-huit heures en matire de dtention avant jugement et de cinq jours en toute autre matire doit tre observ entre la date de rception de la lettre recommande ou la notification au dtenu et la date de l'audience. Reprendre les alinas 3 et 4 de l'article 197
Actuellement les dlais courent de l'envoi de la lettre recommande ce qui a suscit quelques difficults en cas de vacances ou de grves par exemple, d'o le remplacement du

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185

recommand simple par un recommand avec avis de rception et prise en compte de la date de rception. Il faudra naturellement que le procureur gnral value la dure probable de dlivrance de la lettre pour fixer la date de l'audience et qu'il la retarde ventuellement.

Article 307. (Dpot des mmoires)


Article 198 actuel

Article 308. En toutes matire autres que la dtention prventive (ou pour motif de scurit publique) les parties sont invites faire connaitre dans leurs mmoires si elles souhaitent que l'audience soit ou non publique. Si l'une au moins des parties a requis cette publicit, le prsident de la chambre de contrle de l'instruction prend une dcision sur ce point aprs avoir ventuellement convoqu ou interrog les parties et les personnes impliques dans la procdure dont il dsire recueillir l'avis. Cette dcision n'est susceptible d'aucun recours. La demande de publicit proroge de huit jours tous les dlais accords la chambre de contrle de l'instruction pour statuer.

Article 309. (publicit de droit en matire de dtention prventive ou pour cause de scurit publique)
Reprendre les alinas 5 et 6 de l'article 199 avec prorogation du dlai de huit jours.

Article 310. En toutes matires, la chambre de contrle de l'instruction doit statuer dans les deux mois de la transmission du dossier au procureur gnral par le prsident. En matire de dtention avant jugement la chambre de contrle de l'instruction doit se prononcer dans les plus brefs dlais et au plus tard dans les quinze jours de l'appel faute de quoi la personne concerne est mise d'office en libert, sauf si des vrifications concernant sa demande ont t ordonnes ou si des circonstances imprvisibles et insurmontables mettent obstacle au jugement de l'affaire dans le dlai prvu. Article 311. Les dbats se droulent et l'arrt est rendu en chambre du conseil moins que la publicit n'ait t demande et obtenue conformment aux articles 308 et 309. La chambre de contrle de l'instruction peut ordonner la comparution personnelle des parties ainsi que l'apport des pices conviction. Aprs le rapport du conseiller, le procureur gnral et les avocats des parties qui le souhaitent prsentent leurs observations.

mentale)

Article 312. (appel d'une ordonnance de non-lieu pour irresponsabilit

Reprendre l'actuel article 199.1

Article 313. (dlibration)


Actuel article 200.

Article 314. Les arrts de la chambre de contrle de l'instruction sont signs par le prsident et par le greffier. Il y est fait mention du nom des conseillers, du dpt des pices et des mmoires, de la lecture du rapport,

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186

des rquisitions du ministre public et, s'il y a lieu, de l'audition des parties ou de leurs avocats. Il est donn lecture de l'arrt par le prsident ou par l'un des conseillers. Cette lecture peut tre faire en l'absence des autres conseillers.
Article 315. Les arrts de la chambre de contrle de l'instruction sont ports la connaissance des parties prives par lettre recommande dans les huit jours. Les arrts contre lesquels il peut tre form un pourvoi en cassation sont signifis dans les huit jours la requte du procureur gnral. Il peuvent toutefois tre notifis la partie dtenue (formalits habituelles)...

Article 316. Les arrts incidents de la chambre de contrle de l'instruction ne peuvent tre contests par la voie du pourvoi en cassation qu'en mme temps que l'arrt sur le fond. Il en est de mme de la rgularit de la procdure conduite par elle.
Article 317. L'ordonnance du juge d'instruction frappe d'appel sort son plein et entier effet si elle est confirme par la Chambre de contrle de

l'instruction.

Lorsque la chambre de contrle de l'instruction infirme une ordonnance du juge d'instruction en toute autre matire, son arrt se substitue l'ordonnance du juge.
Article 318. La chambre de contrle de l'instruction dcide si
l'annulation d'un acte ou d'une pice de la procdure doit tre limite tout ou partie de ces actes ou pices ou s'tendre tout ou partie de la procdure

Lorsque la chambre de contrle de l'instruction a statu sur une question relative la dtention avant jugement et quelle que soit la nature de sa dcision, le procureur gnral assure l'excution de l'arrt.

ultrieure. Les actes ou pices annuls sont retirs du dossier d'information et classs au greffe de la cour d'appel. Les actes ou pices de la procdure partiellement annuls sont cancells aprs qu'a t tablie une copie

certifie conforme l'original qui est classe au greffe de la cour d'appel. Il est interdit d'en tirer la moindre consquence ou le moindre renseignement peine d'une nullit d'ordre public de la procdure dans laquelle ils auraient t voqus.
Quelques modifications sont ici apportes dans le but de faire produire l'annulation son plein effet. Jusqu' prsent l'invocation d'une pice nulle ne fait encourir que des sanctions disciplinaires aux personnes qui l'ont fait sans incidence sur la procdure ellemme ce qui est une sanction tout fait inadquate. Le texte actuel limite, d'autre part, l'effet de la nullit aux parties concernes et la procdure en cause ce qui permet d'utiliser l'acte nul par d'autres personnes dans d'autres procdures ce qui est profondment anormal.

Ce passage relatif la procdure de la chambre de contrle de l'instruction a


essentiellement pour but de mettre de l'ordre dans une rdaction actuellement trs fouillie.

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187

Les principales innovations de fond sont: 1) Le passage systmatique par le prsident pour apprciation de la recevabilit de la demande; 2) La possibilit gnrale de publicit.

Article 319. Si l'appel tait form contre une ordonnance de clture du juge d'instruction, la chambre de contrle de l'instruction examine s'il existe contre la personne mise en examen des charges suffisantes. Articles 320 et 322 (arrts de non-lieu)
Reprendre les articles 212, 212.1

Article 323. Si la chambre de contrle de l'instruction estime que les faits constituent une contravention, elle prononce le renvoi de l'affaire devant le tribunal de police. Toutes les mesures de surveillance prennent fin. Si chambre de contrle de l'instruction estime que les faits constituent un dlit, elle prononce le renvoi devant le tribunal correctionnel. Ces arrts couvrent, s'il en existe les vices de la procdure de nature donner lieu des nullits d'intrt priv, conformment l'article 60.
Article 324. L'arrt de renvoi met fin la dtention provisoire (ou fins d'instruction). Les autres mesures de surveillance prennent fin moins que la chambre ne dcide de maintenir ou de prononcer un placement sous

contrle judiciaire,

un placement sous dispositif lectronique de

surveillance ou un placement en dtention prventive si les conditions prvues par l'article 261 sont remplies.

Version 1 de la procdure criminelle (en cas d'appel d'une ordonnance de non-lieu):


Article 325. Si la chambre de contrle de l'instruction estime que les faits retenus la charge des personnes mises en examen peuvent constituer un crime, elle renvoie sa dcision une audience ultrieure qui se tiendra conformment aux articles 339.1 et suivants Elle statue sur le maintien ou le placement, dans l'intervalle, sous contrle judiciaire, disposition lectronique de surveillance ou dtention

prventive.

Version 2 de la procdure criminelle (en cas d'appel d'une ordonnance de non-lieu):


Article 325b. Si la chambre de contrle de l'instruction estime qu'il y a des charges suffisantes d'avoir commis un crime, elle prononce la mise en accusation devant le tribunal criminel (ou d'assises) par un arrt qui contient, peine de nullit, l'expos et la qualification lgale des faits objets de la poursuite. Elle peut saisir galement cette juridiction des infractions connexes. l'arrt de renvoi met fin la dtention provisoire.

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188

La chambre de contrle de l'instruction statue sur le maintien ou le placement sous contrle judiciaire, disposition lectronique de surveillance ou dtention prventive. L'arrt de mise en accusation ordonne prise de corps contre l'accus et contre les personnes renvoyes pour dlits connexes

CHAPITRE 3. DES POUVOIRS PROPRES DE LA CHAMBRE DE CONTROLE DE L'INSTRUCTION ET DE SON PRSIDENT.

Nous nous sommes demande s'il convenait ou non, comme l'avaient souhait le
projet de rforme du Code de procdure pnale ou la loi Scurit et libert d'octroyer au prsident de la chambre de contrle de l'instruction un vritable contrle direct sur le juge

d'instruction (droit de donner des directives, de demander des rapports, de visiter les cabinets d'instruction, de contrler les dossiers). Cel ne nous a pas paru souhaitable et nous avons prfr choisir la voie d'une large extension du pouvoir d'vocation de la chambre de contrle. Actuellement, la chambre d'accusation ne peut voquer que si elle a soit rform soit annul un acte du juge d'instruction. Nous ouvrons cette possibilit tous les cas o la
chambre est saisie quel qu'en soit le motif et quel que soit le demandeur.

Cette formule qui permet un contrle au moins aussi efficace nous parait mieux prserver les rapports humains.

Article 326. La chambre de contrle de l'instruction peut, dans tous les cas, la demande du procureur gnral, d'une des parties ou mme d'office, ordonner tout acte d'information complmentaire qu'elle juge utile. Il est procd aux supplments d'information conformment aux dispositions relatives l'instruction par le juge d'instruction, soit par un des membres de la chambre, soit par un juge d'instruction que celle-ci dlgue cette fin.

Article 327. Lorsque l'information complmentaire est termine, la chambre de contrle de l'instruction ordonne le dpt au greffe du dossier de la procdure. Le procureur gnral avise immdiatement de ce dpt chacune des parties par lettre recommande. Le dossier de la procdure reste dpos au greffe pendant quarante-huit heures en matire de dtention provisoire ou prventive et pendant cinq jours en toute autre matire. L'examen de l'affaire est ensuite repris selon la procdure de droit commun. Article 328. En cas d'appel form contre une ordonnance du juge d'instruction ou de (l'autorit comptente en matire de dtention

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prventive) refusant une mise en libert, la chambre de contrle de l'instruction peut se saisir immdiatement de toute demande de mise en libert sur laquelle le juge d'instruction ou (l'autorit comptente en matire de dtention prventive) n'ont pas encore statu. Elle se prononce la fois sur l'appel et sur la demande nouvelle.

Article 329. - Quelles que soient les modalits de sa saisine, la chambre de contrle de l'instruction peut, le ministre public entendu, prononcer d'office la mise en libert de la personne mise en examen qui se trouve dtenue avant jugement. Elle peut aussi dcider dans tous les cas de se rserver le contentieux ultrieur de la dtention avant jugement.
Article 330. Quelles que soient les modalits de sa saisine, la chambre de contrle de l'instruction peut, d'office ou sur rquisitions du procureur gnral, ordonner qu'il soit inform l'gard des personnes mises en examen ou prvenus renvoys devant elle sur tous les chefs de crimes, de dlits ou de contraventions principaux ou connexes rsultant du dossier de la procdure qui n'auraient pas t viss par l'ordonnance du juge d'instruction ou qui auraient t distraits par une ordonnance comportant non-lieu partiel, disjonction ou renvoi devant la juridiction correctionnelle ou de police.

Article 331. La chambre d'accusation peut galement, quant aux infractions rsultant du dossier de la procdure, ordonner que soient mises en examen des personnes qui n'ont pas t renvoyes devant elle, moins qu'elles n'aient fait l'objet d'une ordonnance de non-lieu devenue

dfinitive.

Article 332. Lorsqu'elle procde comme il est dit aux deux articles prcdents, la chambre de contrle de l'instruction peut, selon les cas, renvoyer l'information ou le rglement de la procdure au juge d'instruction primitivement saisi, un autre juge d'instruction ou dcider d'instruire ou de rgler elle-mme.
Article 333. Quelles que soient les modalits de sa saisine, la chambre de contrle de l'instruction vrifie spontanment, conformment l'article 59 qu'il n'existe pas dans la procdure antrieure de cause de nullit d'ordre public.

Article 334. Quelles que soient les modalits de sa saisine et la porte de sa dcision dans le cadre de celle-ci, la chambre de contrle de l'instruction peut dcider d'voquer l'affaire et de poursuivre l'instruction de celle-ci conformment aux articles 326 et suivants.

Article 335. Le prsident de la chambre de contrle de l'instruction s'assure du bon fonctionnement des cabinets d'instruction du ressort de la cour d'appel et veille ce que le traitement des affaires ne prenne pas de retard injustifi. A cet effet, lui sont adresss dans les trois premiers jours de chaque trimestre, deux tats relatifs, l'un toutes les affaires en cours portant mention, pour chacune d'elles, de la date du dernier acte d'information excut, et l'autre, aux affaires o sont impliques des personnes dtenues provisoirement ou prventivement.

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Article 336. (Affaires o plus de quatre mois se sont couls depuis le dernier acte)
Reprendre l'article 221.1 sous rserve d'adaptation

Article 337. Le prsident de la chambre de contrle de l'instruction visite, chaque fois qu'il l'estime utile et au moins une fois par trimestre, les maisons d'arrt du ressort de la cour d'appel et y vrifie la situation des personnes en tat de dtention provisoire ou prventive. Il peut saisir la chambre de contrle de l'instruction afin qu'elle statue sur le maintien de ces personnes en cet tat.
Article 338. (contestation par le procureur gnral de la qualification correctionnelle ou de police)
Reprendre l'article 195

Article 339. (Rouverture sur charges nouvelles)


Reprendre l'article 196

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CHAPITRE 4 (ventuel, Version 1 de la procdure criminelle).


DE LA PROCDURE DE RVISION DE L'INSTRUCTION CRIMINELLE

Article 339.1. La chambre de contrle de l'instruction procde la rvision de l'instruction mene par le juge d'instruction en matire criminelle. La procdure applicable est la procdure de droit commun de l'instruction dfinitive l'audience telle qu'elle est fixe par les articles 340 et suivants. L'assistance d'un avocat est obligatoire. Il en est, en cas de besoin, dsign un d'office par le btonnier sur demande du prsident de la chambre de contrle de l'instruction.

Art. 339.2. La premire audience de la chambre de contrle de l'instruction doit se tenir dans les trois mois de l'ordonnance de transmission de pices ou de l'arrt de la chambre de contrle ayant statu
sur l'appel d'une ordonnance de non-lieu ainsi qu'il est dit l'article 325.
Cette procdure offre la personne poursuivie et ses dfenseurs une double audience publique et contradictoire. De ce point de vue l'avantage est rigoureusement le
mme que celui qui pourrait tre tir d'une double procdure de jugement. Elle offre l'avantage incomparable pour la personne poursuivie de permettre de faire constater beaucoup plus tt qu'avec la procdure actuelle et au rsultat d'un dbat public son

innocence. Il est d'autre part psychologiquement et socialement toujours prfrable de bnficier d'un non-lieu plutt que d'un acquittement.

Article 339.3. Dans les huit jours de la dernire audience, la chambre de contrle de l'instruction juge, par un arrt qui contient l'expos et la qualification lgale des faits objets de l'accusation, s'il y a des charges suffisantes d'avoir commis des faits qualifis crimes contre la personne mise en examen.

Article 339.4. Si la chambre de contrle estime qu'il n'y a pas de charges suffisantes elle prononce un arrt de non-lieu.
Reprendre l'aricle 212.1

Article 339.5. Si la chambre de contrle de l'instruction estime qu'il y a des charges suffisantes, elle prononce la mise en accusation devant la cour d'assises par un arrt qui contient, peine de nullit, l'expos et la qualification lgale des faits objets de la poursuite. Elle peut saisir galement cette juridiction des infractions connexes. l'arrt de renvoi met fin la dtention provisoire. La chambre de contrle de l'instruction statue sur le maintien ou le placement sous contrle judiciaire, disposition lectronique de surveillance ou dtention prventive.

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192

L'arrt de mise en accusation ordonne prise de corps contre l'accus et contre les personnes renvoyes pour dlits connexes

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Livre 3
De la procdure de jugement et des voies de recours ordinaires

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[PROBLEME N DE L'ARRET POITRIMOL DE LA COUR EUROPENNE DES DROITS DE L'HOMME DU 23 NOVEMBRE 1993.
Faits et procdure: Le sieur Poitrimol, pour se soustraire l'excution d'une dcision de justice relative un droit de visite sur ses enfants emmne ceux-ci l'tranger. Il est condamn en premire instance par un jugement contradictoire prononc sur sa demande de

ne pas assister l'audience (art. 411 C.P.P.). Le tribunal le condamne un an d'emprisonnement et dcerne contre lui un mandat d'arrt qui ne pourra tre excut. Il ne
se prsente pas en appel mais envoie son avocat que la cour refuse d'entendre en raison de la jurisprudence traditionnelle selon laquelle on ne peut tre jug sur excuse quand on se soustrait l'excution d'un mandat. Poitrimol forme un pourvoi en cassation mais, toujours l'tranger, ne se constitue pas prisonnier (art. 583 C.P.P.). et la Cour de cassation dclare le pourvoi irrecevable. Le sieur Poitrimol se plaint la Cour europenne des droits de l'homme qu'il n'a pas t mis en mesure de se faire assister par un avocat conformment l'article 6,3,c) de la Convention (Toute personne a droit ...6,3, c) se dfendre soi-mme ou avoir l'assistance

d'un avocat...).
La cour lui donne raison.

Sens de cet arrt. En premire lecture l'arrt parait poser en principe que la personne pnalement poursuivie n'a pas l'obligation d'assister son procs et peut choisir de se faire reprsenter par un avocat. De ce point de vue la Cour interprte la lettre l'alternative (ou) prvue par le texte. L'arrt interprte, d'autre part, le mot assistance par un avocat comme s'il s'agissait d'une reprsentation par un avocat et ici, au moins pour le droit franais, il se montre particulirement loin du texte. Si telle devait tre l'interprtation donner cet arrt, cel bouleverserait toute la procdure pnale franaise, y compris d'ailleurs la procdure d'instruction qui devrait pouvoir se drouler rgulirement en l'absence du mis en examen simplement reprsent par un avocat. On peut s'interroger cependant sur l'autorit relle de la dcision. Autorit de l'arrt. 1) Il importe de remarquer que l'arrt Poitrimol a t rendu par cinq voix contre quatre dont la voix du Prsident et un avis dissident fortement motiv du reprsentant de la France insistant sur le fait que ce que Poitrimol reproche en ralit au systme franais est de ne pas

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l'avoir autoris se faire juger par reprsentation d'un avocat et non de l'avoir priv de l'assistance de celui-ci ce qui n'a pas t le cas. 2) On invoque parfois le fait que deux arrts identiques ont t rendus ultrieurement par la Cour europenne des droits de l'homme l'encontre des Pays-Bas (Pelladoah et Lala, 22 septembre 1994). Il n'en est rien en ralit car dans ces deux dcisions la Cour prend bien soin de prciser que la procdure nerlandaise, contrairement la procdure franaise, ne prvoit pas l'obligation de la personne pnalement poursuivie d'assister son procs. 3) Cet arrt est, l'inverse, difficilement compatible avec une autre dcision, voisine dans le temps de la Cour europenne des droits de l'homme, l'arrt Kremzov contre Autriche (21 septembre 1993) o la Cour estime qu'un accus devant tre mis en mesure de se dfendre lui-mme, l'Etat, toujours au titre de l'article 6, 3, c), a l'obligation positive d'assurer sa comparution personnelle au procs, mme en l'absence de demande de sa part si l'enjeu est particulirement important. 4) Il faut remarquer que la Convention concerne toutes les actions en justice de droit priv aussi bien que de droit pnal ce qui ne doit pas conduire dans son interprtation nier la spcificit de ce dernier. Autant il importe peu, en rgle gnrale, qu'un plaideur assiste un procs de droit priv o sa personnalit est indiffrente, autant sa prsence peut tre juge ncessaire au bon droulement du procs pnal, dans son intrt mme. 5) Cette dcision, dans une interprtation large, remettrait en cause toute l'volution contemporaine du droit pnal qui a prcisment pour but de prendre en compte la
personnalit de la personne juge ce qui suppose que le juge l'ait au moins vue et interroge.

Consquences tirer de l'arrt Poitrimol.

1) Nous considrons que cet arrt doit tre sans influence sur la procdure
d'instruction prparatoire, la procdure criminelle et les procdures correctionnelles dans lesquelles l'intress est en dtention avant jugement, dans la mesure o l'importance de l'enjeu pour celui-ci postule, dans son intrt mme, qu'il y soit prsent (arrt Kremzov). 2) En revanche nous pensons que l'arrt Poitrimol implique, pour les contentieux correctionnels et de police que l'intress laiss libre ou mme qui l'est rest (ventuellement en se soustrayant l'excution d'un mandat) ait le choix entre venir lui-mme ou se faire reprsenter par un avocat sans avoir ni prsenter d'excuses ni demander d'autorisation Dans ce cas, bien entendu, le jugement est de plein droit contradictoire et ne peut donner lieu qu' un appel. 3) Nous considrons cependant que toute juridiction qui juge utile la comparution personnelle de l'intress doit pouvoir l'ordonner et l'assurer par tous moyens efficaces. 4) Un doute nous parait subsister pour la recevabilit du pourvoi en cassation seul dans la mesure o l'arrt Poitrimol a statu la fois sur la procdure d'appel et celle du pourvoi en cassation en ne permettant pas suffisamment de distinguer les deux choses. D'aprs ce que dit l'arrt, il semble qu'il faudrait supprimer la rgle de la ncessit de se constituer prisonnier pour la recevabilit du pourvoi. On peut cependant en douter dans la

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mesure o le pourvoi en cassation, contrairement l'appel, est une voie de recours


extraordinaire qui peut donc tre soumise des conditions particulires.
Dans la suite de ce texte, il sera tir les consquences de l'arrt Poitrimol comme il est dit ci-dessus.]

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TITRE PREMIER. REGLES GNRALES

CHAPITRE PREMIER. DE L'INSTRUCTION DFINITIVE L'AUDIENCE

Article 340. La procdure d'instruction l'audience est publique moins que la publicit ne soit dangereuse pour l'ordre public ou les moeurs. Dans ce cas, la juridiction le dclare par une dcision rendue en audience publique et ordonne que les dbats auront lieu huis-clos. Cette dclaration ne peut avoir qu'une porte gnrale et fait obstacle la communication et la publication de toutes informations relatives aux dbats sous menace des peines prvues par les articles 434.37.1 du Code pnal et 38.1 de la loi du 29 juillet 1881. Lorsque le huis-clos a t ordonn, celui-ci s'applique au prononc des dcisions incidentes qui peuvent intervenir avant l'arrt sur le fond. Le prsident peut aussi interdire l'accs de la salle d'audience aux mineurs. L'examen du dossier de personnalit de la personne poursuivie, s'il en a t dress un, se fait en audience de cabinet ou huis clos. La personne concerne elle-mme peut en tre exclue. La dcision sur le fond doit toujours tre prononce en audience publique.
Des modifications de dtail doivent tre notes: 1) La mention que le huis-clos doit ncessairement tre gnral a pour but de casser une jurisprudence qui estime que le prsident peut permettre certaines personnes de rester malgr le huis-clos ce qui nous a toujours paru inadmissible comme relevant d'un parfait arbitraire; 2) Il est prcis, ce qui ne l'est pas actuellement bien que cel paraisse devoir aller de soi, que le huis-clos dclar interdit la publication d'informations et de comptes-rendus; 3) Pour la mme raison, que le 1) ci-dessus, le prsident peut interdire l'audience aux mineurs mais pas seulement certains d'entre eux comme le dit le texte actuel.

Conformment notre position gnrale selon laquelle les dispositions spciales doivent tre envisages avec les incriminations qu'elles concernent, nous suggrons de
renvoyer au Code pnal les rgles particulires de publicit prvues pour le jugement du viol et des actes de tortures et de barbarie accompagnant des agressions sexuelles.

L'alina 3 de l'article 306 actuel deviendrait ainsi un second alina l'article 222.31 du Code pnal ou un article 222.31.1.

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Article 341. Lorsqu' l'audience l'un des assistants trouble l'ordre de quelque manire que ce soit, le prsident ordonne son expulsion. Si au cours de l'excution de cette mesure il rsiste cet ordre ou cause du tumulte, il est plac sous mandat de dpt (et peut tre jug sur le champ conformment aux rgles relatives aux infractions d'audience
(ventuel en fonction de ce qui est dcid ce propos, article 81).

Il est ensuite, sur l'ordre du prsident, contraint par la force publique quitter l'audience.
Disposition de coordination toujours dans le mme esprit.

Article 434.37 du Code pnal (l'article 434.37 actuel devient un article 434.37.4). Toute personne qui, troublant l'audience d'une juridiction, a fait l'objet d'un ordre d'expulsion du prsident auquel elle refuse de dfrer, encourt une peine de deux ans d'emprisonnement sans prjudice des peines plus fortes prvues contre les auteurs de violences envers les magistrats (art. 433.3 ).

Article 342. Les dbats font l'objet (ou peuvent faire l'objet sur dcision du prsident prise spontanment ou aprs demande des parties) d'un enregistrement sonore ou audio-visuel. Les supports originaux de cet enregistrement sont placs sous scells au greffe de la juridiction aprs qu'il ait t ralis une ou plusieurs copies certifies conformes par le greffier et conserves au greffe. Les copies certifies conformes peuvent tre utilises, en cas de besoin, pour la suite du traitement de l'affaire en cause. En cas de contestation sur la teneur de ces copies leve par une des parties, le prsident de la juridiction devant laquelle l'enregistrement original a t effectu ou un magistrat dlgu par lui fait ouvrir en prsence des parties ou de leurs reprsentants les scells de l'enregistrement original et compare l'original et la copie. Il atteste la conformit de l'un l'autre ou il fait tablir une nouvelle copie dont il certifie la conformit. Une transcription peut aussi tre jointe au dossier. Ces enregistrements sont raliss dans la seule perspective d'un usage judiciaire. Ils ne peuvent tre diffuss.
N.B. Les mots procs-verbal utiliss dans la suite de ce texte s'appliquent ces enregistrements.

Article 343. Jusqu' l'ouverture des dbats d'une juridiction il peut tre fait usage d'appareils de diffusion et d'enregistrement sonores et audio-visuels, de camras de tlvision et d'appareils photographiques. Toute personne prsente dans la salle d'audience peut toutefois interdire que ses paroles ou son image soient fixes ou diffuses. [Les infractions relatives au non-respect des deux alinas prcdents peuvent tre sanctionnes selon les rgles des infractions d'audience conformment l'article 81]
Article 434.37.1 du C.P. La communication des enregistrements sonores ou audio-visuels des dbats des juridictions prvus par les articles 342 et 343 du C.P.P. est punie, si elle est commise par une personne appartenant aux services de la justice d'une interdiction professionnelle de un an et si elle est commise par une personne n'appartenant pas aux

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services de la justice de 50.000 f. d'amende peine pouvant tre leve au quintuple des sommes qui pourraient avoir t promises si les faits ont t commis en vue d'une publication mdiatique.
Article 38.1 de la loi de 1881. La diffusion des enregistrements prvus par l'article 342 C.P.P. est punie de 100.000 f. d'amende.

Article 38.2 de la loi de 1881. L'utilisation d'appareils de diffusion et d'enregistrement sonores et audio-visuels, de camras de tlvision et d'appareils photographiques aprs l'ouverture des dbats devant une juridiction est punie de 50.000 f. d'amende

Article 38.3 de la loi de 1881 La diffusion de propos ou d'images d'une personne se trouvant dans une salle d'audience et laquelle celle-ci s'est oppose encourt 100.000 f. d'amende.

Les articles ci-dessus ont pour but de rgler la question de l'enregistrement et de la publicit indirecte des audiences et dbats. Les techniques audio-visuelles peuvent tre utilisables au cours de la procdure judiciaire dans trois buts diffrents. Le premier est le but d'enregistrement judiciaire pour lequel elle paraissent de nature mettre un terme aux difficults jusqu' prsent nes de la contradiction entre le principe d'oralit et la ncessit de fixer la trace des procdures par des

procs-verbaux crits invitablement dformateurs. Le second est la diffusion


d'informations au grand public. Le troisime, abord par la loi du 11 juillet 1985 est celui de l'enregistrement des fins historiques.

1) Avantages et inconvnients de l'utilisation des techniques audio-visuelles. - Un jugement de valeur suppose qu'on distingue tout d'abord la question de l'enregistrement de celle de l'utilisation. Des inconvnients peuvent dcouler de la technique de l'enregistrement elle-mme. La prsence des instruments d'enregistrement et de ceux qui les manipulent peut tre une source de perturbation pour l'audience. Cel s'est vu dans les annes anciennes mais ne peut plus tre le cas aujourd'hui du fait que l'enregistrement phonique ou mme audiovisuel peut tre ralis de points fixes ventuellement extrieurs la salle d'audience ellemme pour les matriels les plus lourds et sans apport supplmentaire de son ou de lumire. Plus srieux est l'argument selon lequel le fait de se savoir enregistr pourrait modifier le comportement des individus tents par deux sortes de dviations inverses: jouer un rle ou se rfugier dans une timidit paralysante. Cet argument ne nous parait pas srieux, en ralit, au moins pour les audiences publiques. C'est la dposition l'audience qui peut tre de nature impressionner les personnes non habitues la parole publique et nous ne croyons vraiment pas que l'ventualit de l'enregistrement (celle de la transmission est autre chose, mais nous n'en sommes pas l) puisse changer quoi que ce soit. Plus qu'une attitude en plus, c'est une attitude en moins que rvle le danger quotidien de l'enregistrement systmatique des fins judiciaires tel qu'il est pratiqu dans certains pays tels que le

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Canada, par exemple. On observe, en effet, une attitude des professionnels de justice tendant ne plus parler que pour leur micro en se dsintressant de ce qui se passe dans les salles d'audience. C'est l un danger auquel il convient de parer si l'on ne veut pas risquer de dshumaniser compltement l'audience pnale. Mais la solution est l encore possible et purement technique. Des inconvnients beaucoup plus graves peuvent rsulter de la diffusion des enregistrements judiciaires ainsi raliss. Mais il faut alors distinguer. Les participants l'oeuvre de justice ne doivent leur collaboration qu' la justice. Il est donc clair qu'ils doivent pouvoir s'opposer toute diffusion autre qu' des fins judiciaires. Cel ne saurait atteindre l'enregistrement de procs-verbal et semble-t-il l'enregistrement d'archives mais vise de plein fouet la diffusion d'information qui devrait tre subordonne l'accord de tous les participants non seulement les parties civiles, les personnes poursuivies (pour viter le risque de porter atteinte la discussion des preuves) et le ministre public mais aussi les
tmoins, les experts et le personnel de justice (magistrats, jurs, greffiers, huissiers pris non seulement es-qualit mais aussi titre personnel). Quant la diffusion, sous entendue intgrale au grand public, rien ne le justifie car elle

n'est pas ncessaire son information. L'utilisation partielle, quant elle, peut tre critiquable dans la mesure o les dures possibles des squences d'information mdiatique supposent, en effet, un choix, c'est--dire un montage d'images traduisant ncessairement,
sans mme penser une prsentation volontairement oriente, la subjectivit de ceux qui s'y livrent et avec le risque de dformation de la ralit que cel peut prsenter.

2) Bilan. - De ce survol il rsulte que rien ne s'oppose l'enregistrement sous quelque forme que ce soit des dbats pnaux.
Quant leur usage, l'utilisation judiciaire de ceux-ci ne peut avoir que des avantages en sorte qu'il apparaitrait hautement souhaitable d'en gnraliser la pratique (au moins audio

sinon audio-visuelle trop chre) l'ensemble des procdures pnales y compris, nous l'avons dit (Cf. sous article 212), celles de leur nature secrte comme les procdures d'instruction car l'enregistrement sonore ne porte aucunement atteinte au principe du secret tant que la diffusion n'excde pas l'usage judiciaire. Que des prcautions de ralisation et d'usage doivent tre prises pour assurer la conservation, l'intgralit, l'intgrit et l'authenticit des enregistrements est vident. Mais les moyens techniques existent et aucun argument srieux ne peut tre invoqu contre ce propos. Nous pensons que cette forme d'enregistrement plus vivante et plus exacte devrait, au minimum pour la procdure de
jugement, remplacer celle des procs-verbaux crits, c'est pourquoi nous ne prvoyons plus qu'une transcription ventuelle. La conservation des enregistrements intgraux des fins d'archives historiques de la justice est galement concevable sous rserve d'une rglementation adquate. La diffusion des fins d'information est, au contraire, beaucoup plus discutable. Elle ne peut tre admise qu'avec une rglementation trs prcise.

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C'est au respect de ces objectifs que s'attachent les dispositions ci-dessus et celles relatives aux archives historiques (Cf. C.O.J., p. 5 ).

Article 344. Le prsident a la police des audiences et la direction des dbats. Il rejette tout ce qui tendrait compromettre leur dignit ou les prolonger sans donner lieu d'esprer plus de certitude. Il fait produire les diffrentes preuves dans l'ordre qu'il juge le plus favorable l'tablissement de la vrit.

Article 345. Les assesseurs, les parties et leurs avocats peuvent avec l'autorisation du prsident, poser des questions toute personne appele la barre.
Article 346. Tous les membres des juridictions pnales ont le devoir de ne pas manifester leur opinion personnelle durant les dbats peine d'une nullit d'ordre public de la procdure et de toute celle qui aura suivi cetre manifestation d'opinion.

Article 347. Le ministre public et la partie civile signifient au prvenu, le prvenu signifie au ministre public et, s'il y a lieu la partie civile, vingt-quatre heures au moins avant l'audience, la liste des personnes qu'ils dsirent faire entendre en qualit de tmoins. Le ministre public signifie ventuellement et dans les mmes conditions au prvenu et la partie civile les noms des experts appels rendre compte des travaux dont ils ont t chargs au cours de l'information.

L'exploit doit mentionner, outre le nom de ces personnes leurs prnom, profession rsidence ou domicile lu.

Article 348. Le prsident ordonne l'huissier de faire l'appel des tmoins cits par les parties dont les noms ont t signifis conformment l'article prcedent. Il ordonne aux tmoins de se retirer dans la chambre qui leur est destine. Il n'en sortent que pour dposer. le prsident prend s'il en est besoin toutes mesures utiles pour empcher les tmoins de confrer entre eux avant leur dposition.
Article 349. Le prsident interroge la personne poursuivie sur les faits qui lui sont reprochs ainsi que sur son curriculum vitae. Il reoit ses dclarations.

Article 350. Si la personne poursuivie trouble l'ordre de audience, le prsident ordonne son expulsion dans les mmes conditions et sous les mmes sanctions que s'il s'agissait d'un tiers comme il est dit l'article 341. La personne poursuivie non dtenue et expulse de la salle d'audience est garde, par la force publique, la disposition de la juridiction, jusqu' la fin des dbats du jour . Aprs chaque audience dont elle a t expulse, le greffier lui fait couter l'enregistrement des dbats (ou il lui est donn lecture des procs-verbaux des dbats) et lui dlivre copie des rquisitions du ministre public et des dcisions incidentes rendues hors de sa prsence et qui sont toutes rputes contradictoires.

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Article 351. Les tmoins appels par les parties sont entendus mme s'ils n'ont pas dpos l'instruction, s'il y en a eu une, condition que leurs noms aient t signifis conformment l'article 347. Les parties peuvent s'opposer l'audition d'un tmoin qui ne leur aurait pas t signifi ou qui leur aurait t irrgulirement signifi. La juridiction statue sur cette opposition. Si elle est reconnue fonde, la juridiction renvoie l'affaire une audience ultrieure pour permettre aux parties de prparer leur dfense.
Article 352. Le prsident fait procder l'audition des tmoins. Il peut, avant ou pendant la dposition d'un ou plusieurs tmoins, faire retirer une ou plusieurs des personnes poursuivies. Aprs l'audition des tmoins concerns, il fait reprendre la suite des dbats aprs avoir inform chacune des personnes poursuivies de ce qui s'est fait en son absence et de ce qui en est rsult. Article 353. Les tmoins, appels un un pour dposer, doivent, sur demande du prsident, faire connaitre leurs noms, prnoms, ge, profession, domicile ou rsidence. Ils doivent faire savoir, ventuellement de leur propre initiative, s'ils sont ou ont t parents, allis ou placs dans un tat de subordination par rapport l'une des personnes prives en cause et faire connaitre dans quelles conditions ils ont connu l'une ou l'autre de ces parties avant les faits sur lesquels ils dposent. Ils doivent galement indiquer s'ils ont port, la suite d'une obligation lgale ou de leur propre initiative, les faits poursuivis la connaissance de la justice et s'ils ont t, pour cel, pcuniairement rcompenss.

Article 354. La victime constitue partie civile est entendue en cette qualit. La victime non constitue partie civile est entendue comme tmoin aprs avoir fait connaitre sa qualit.
Disposition complmentaire.

Article 434.37.3 C.P. Toute personne qui aura fait en justice une dposition sans indiquer, conformment aux alinas 2, 3 et 4 de l'article 353 du C.P.P. les liens qui pouvaient l'unir aux personnes ou aux faits en cause, ou en dissimulant ces liens sera punie d'un an d'emprisonnement et de 100.000 f. d'amende.
Article 355. Les tmoins prtent serment de dire toute la vrit, rien que la vrit. Toutefois, les tmoins gs de moins de seize ans au moment des faits sur lesquels ils dposent et les personnes prives de la capacit de tmoigner en justice conformment l'article 131.26 du Code pnal, ne prtent pas serment. Le tmoin qui a prt serment n'est pas tenu de renouveler celui-ci s'il est entendu une seconde fois au cours des dbats.
Les articles ci-dessus ont pour but de rgler, de la faon la fois la plus simple et la plus satisfaisante possible la question des incapacits actuelles tre tmoin dont l'intitul est la fois trompeur et inappropri.

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L'actuel Code prvoit une srie d'incapacits tre tmoin dont la liste, les
consquences et les sanctions sont tout fait insatisfaisantes. La liste est, tout d'abord discutable puisque, par exemple, les membres de la famille de la victime, mme constitue partie civile ne sont pas viss.

L'effet des incapacits ne correspond pas ce que parait annoncer le terme. Les personnes dclares incapables de tmoigner ne sont pas cartes du tmoignage. On informe seulement la juridiction du caractre possiblement suspect de leurs propos. Mais cette information manque de clart (au moins pour les non professionnels que sont les jurs, par exemple) puisqu'elle dcoule du seul fait que le tmoin dpose sans avoir prt serment et , dit-on titre de simple renseignement ce qui est la fois insuffisant, trompeur et assorti d'une consquence regrettable.
C'est insuffisant car la non prestation de sermet peut passer inaperue. C'est trompeur car toute preuve tant libre, de mme valeur que les autres et apprcie

selon l'intime conviction du juge, rien n'empche que le tmoignage titre de simple
renseignement se voit, en pratique reconnaitre une efficacit identique ou suprieure celle

d'un tmoignage qu'on pourrait dire plein. Ce mode de procder est, encore, regrettable car les peines du faux tmoignage ne sont, en effet, applicables, selon le Code pnal, qu'au tmoin qui a prt serment. Il peut alors paraitre paradoxal que ce soient prcisment les tmoins les moins fiables qui soient dispenss de cette formalit et puissent de ce fait mentir librement sans encourir de sanctions pnales pour faux tmoignage. L'effet des incapacits est, enfin limit en ce sens que l'audition des incapables sous serment n'est pas une cause de nullit si personne ne s'est oppos celui-ci ce qui peut, l encore procder d'une inattention.
Pour toutes ces raisons nous nous rallions donc un autre systme. Sauf impossibilit juridique (mineurs et personnes prives de leurs droits civiques) tous les tmoins dposent, de la mme faon et sous serment ce qui permettra de sanctionner plus largement le faux tmoignage. Tous les tmoignages ont la mme valeur, c'est--dire d'lment d'intime conviction. En revanche l'attention est attire d'une faon spcifique sur tout lment de nature faire peser un doute sur la sincrit du tmoignage et la liste de ces lments est beaucoup plus toffe qu'aujourd'hui. La dissimulation par le tmoin d'un de ces lments devient une infraction pnale.

Article 356. les tmoins dposent oralement. Ils peuvent ventuellement s'aider de notes ou de documents crits mais ils ne peuvent lire une dposition qu'ils auraient prrdige.

Article 357. les tmoins dposent uniquement soit sur les faits reprochs la personne poursuivie soit sur sa personnalit et sa moralit. Ils dposent spontanment sans tre interrompus dans leurs dclarations moins que le prsident ne juge, conformment l'article 344 que les propos tenus sont dnus d'intrt pour la cause.

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Le prsident peut, leur dposition termine, leur poser toutes questions qu'il estime utiles la manifesttion de la vrit. Le prsident fait dresser d'office ou la demande des parties un procs-verbal des additions, changements, ou variations qui peuvent exister entre la dposition d'un tmoin et ses prcdentes dclarations. Ce procsverbal est joint au procs-verbal des dbats. Article 358. Chaque tmoin, aprs sa dposition, demeure dans la salle d'audience si le prsident n'en ordonne autrement jusqu' la clture des dbats. Toutefois, spontanment ou la demande d'une partie, le prsident peut ordonner qu'un tmoin se retire momentanment de la salle d'audience aprs sa dposition pour y tre rintroduit et rentendu, s'il y a lieu, aprs d'autres dpositions, avec ou sans confrontation. Article 359. Lorsqu'un tmoin cit refuse de comparaitre, la juridiction peut ordonner que ce tmoin soit immdiatement amen par la force publique pour tre entendu ou renvoyer la cause une prochaine audience. Ce tmoin ainsi que celui qui refuse de prter serment ou de dposer, peut, sur rquisitions du ministre public, tre condamn l'amende civile prvue par l'article 218 ainsi qu'aux frais impliqus par le renvoi une prochaine audience conformment un barme fix chaque anne par dcret du Ministre de la Justice.

Article 360. Si d'aprs les dbats la dclaration d'un tmoin parait fausse, le prsident peut d'office ou la requte des parties, ordonner ce tmoin d'tre prsent aux dbats jusqu' leur clture. En cas d'infraction cet ordre le prsident fait mettre le tmoin en tat d'arrestation provisoire. Aprs lecture de la dcision dfinitive ou en cas de renvoi une autre audience, le prsident ordonne que le tmoin soit conduit par la force publique devant le procureur de la Rpublique qui requiert l'ouverture d'une information. Le greffier transmet, s'il y a lieu, ce magistrat une expdition du procs-verbal de variation dress. Article 361. S'il y a lieu, le prsident fait comparaitre le ou les

experts.
Ceux-ci dposent conformment aux articles 44 et 45.

Article 362. Le prsident fait prsenter aux assesseurs et aux parties les pices conviction, s'il en existe, et reoit leurs observations. Il peut les faire prsenter de mme, si c'est utile, certains tmoins ou experts.
Article 363. La juridiction, d'office ou sur les rquisitions d'une partie peut ordonner tous transports utiles en vue de la manifestation de la vrit. La juridiction dans son ensemble, les parties et leurs avocats y assistent. Il est dress procs-verbal de l'ensemble des oprations. Article 364. Le ministre public prend toutes les rquisitions qu'il juge utile. La juridiction est tenue de lui en donner acte et de dlibrer. Les parties prives et leurs avocats peuvent dposer des conclusions sur lesquelles la juridiction est tenue de statuer.

Article 365. Tous incidents contentieux sont rgls par la juridiction, les parties entendues.

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Ces dcisions ne peuvent prjuger le fond.

Article 366. En tout tat de cause, la juridiction peut ordonner d'office ou la requte d'une partie, les autres parties entendues, le renvoi de l'affaire une autre audience. Elle peut aussi, dans les mmes conditions, faire procder un supplment d'instruction avec les modalits qu'elle dtermine.

Article 367. Une fois l'instruction l'audience termine, la partie civile ou son avocat est entendue, le ministre public prend ses rquisitions, la personne poursuivie et son avocat prsentent leur dfense. La rplique est permise mais la personne poursuivie ou son avocat doit avoir la parole en dernier.

CHAPITRE 2. DU JUGEMENT 1

Article 368. Le jugement est rendu par dfaut.en cas de noncomparution de la personne poursuivi, si la citation n'a pas t dlivre sa personne et s'il n'est pas tabli qu'elle ait eu connaissance de cette citation.

Article 369. Si la juridiction estime que les faits dont elle est saisie relvent de sa comptence elle statue au fond soit l'audience mme laquelle ont eu lieu les dbats soit une date ultrieure qu'elle dtermine et dont elle informe les parties.
Article 370. Le juridiction se prononce d'abord sur la culpabilit. Article 371. Si la juridiction estime que les faits poursuivis ne constituent aucune infraction la loi pnale ou qu'ils ne sont pas tablis ou ne sont pas imputables la personne poursuivie, elle renvoie celle-ci des fins de la poursuite et met fin toutes les mesures de surveillance dont elle faisait l'objet. Si la personne poursuivie bnficie d'une cause lgale d'exemption de peine, la juridiction la dclare coupable et l'exempte de peine.

Article 373. Si la juridiction retient la culpabilit de la personne poursuivie, elle choisit la peine immdiatement ou aprs avoir examin son dossier de personnalit, s'il en a t dress un. S'il n'a pas t dress de dossier de personnalit, la juridiction statue par une mme dcision sur la culpabilit et, si elle retient cette culpabilit, sur la peine moins qu'elle ne retienne la possibilit d'un ajournement de celle-ci lorsque cel est possible conformment l'article 132.58 du Code pnal. S'il a t dress un dossier de personnalit, la juridiction statue sur la culpabilit de la personne dfre puis rouvre l'audience ou en tient une

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nouvelle pour choisir la peine comme il est dit aux articles.(2a 22, 2b 32, 2c 48, 1.55 procdure criminelle) et 437 (procdure correctionnelle). Article 374. Contrainte par corps.
Reprendre l'article 473

Article 375. Quelle que soit sa dcision sur la culpabilit, la juridiction se prononce librement sur le principe du droit indemnisation de la victime constitue partie civile comme il est dit l'article 118. Toutefois, si l'affaire ne met en cause aucun tiers payant et si le principe comme le montant de cette indemnisation ne sont pas contests par le condamn qui se dclare prt acquiescer au jugement dans sa partie relative aux intrts civils, la juridiction peut fixer immdiatement cette indemnisation. La juridiction peut aussi, en cas de renvoi devant la formation civile comptente pour fixer le montant de l'indemnisation, accorder la victime une provision immdiatement excutoire.
L'alina 1er de cet article a pour but de mettre dfinitivement fin l'autorit de la
chose juge au pnal sur le civil. Il est admis depuis le milieu du XIXme sicle que les jugements de la justice pnale

doivent avoir autorit sur ce qui sera jug ultrieurement soit par elles-mmes soit par d'autres juridictions civiles notamment en ce qui concerne l'indemnisation de la victime qui ne peut thoriquement intervenir que si la personne poursuivie a t reconnue coupable. La chose juge au pnal prsente ainsi un aspect positif par rapport un autre contentieux. Cette rgle cependant trs floue de nombreux gards est aujourd'hui conteste, le dbat prolongeant celui que nous avons rapport propos du principe de l'action civile recevable
devant les juridictions pnales et en reprenant bien des arguments (Cf. p.91 ). Les arguments traditionnellement invoqus en faveur de l'autorit de la chose juge au pnal sur le civil sont, en effet, aujourd'hui largement combattus tandis que la situation en droit positif est trs incertaine.

1) Les partisans de l'autorit au civil de la chose juge au pnal invoquent trois types d'arguments.
a) Le premier s'attache la primaut des juridictions rpressives, mais nous parait confondre deux choses diffrentes et mal interprter l'une d'entre elles. Nul ne doute du caractre prdominant du droit pnal dans un ordre juridique donn puisqu'il met en cause non plus aujourd'hui la vie mais encore l'honneur, la libert et les biens des personnes juges.C'est cependant aller vite en besogne que de passer de l'importance du droit pnal la prdominance ncessaire des jugements pnaux qui rendus, comme les autres, par des

hommes, peuvent tre, tout autant que les autres, errons, avec cette circonstance
aggravante que certaines erreurs pnales sont dlibres (acquittements ou relaxes pour des

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qu'une dcision prise en considration d'un dlinquant et peut-tre humainement justifie en ce qui le concerne puisse priver sa victime de toute indemnisation (faute trs lgre justifiant une relaxe pnale mais dont il est inadmissible qu'elle entraine l'absence d'indemnisation de la victime). Ajoutons que si l'on peut juste titre considrer comme choquant, mais notre sens ni plus ni moins au pnal que dans tout autre contentieux, qu'il puisse y avoir contradiction entre deux dcisions de justice, encore faut-il que cette contradiction puisse se raliser ce qui

suppose, d'une part, que l'objet des deux actions soit identique ou voisin et, d'autre part, que le fait gnrateur des condamnations soit le mme. Or ce n'est, notre sens, en aucun cas l'hypothse ni de l'action publique et des actions civile ou fins civiles mme exerces propos du mme fait matriel que l'action publique ni de l'infraction pnale et de la faute civile. L'action publique a pour but social de dterminer la culpabilit et la responsabilit d'un dlinquant dont le sort ne doit nullement tre influenc par la considration de ce qui risque d'arriver, en consquence, la victime. Le but de l'action civile est d'indemniser une victime si son prjudice dcoule, en droit commun, d'une faute, dont il est indiffrent que cette faute constitue ou non et en outre une infraction pnale. Nous persistons ne pas voir idalement la moindre contradiction entre une relaxe pnale et une condamnation civile pour faute propos du mme fait et nous n'avons aucune objection ce qu'on relaxe quelqu'un qui est poursuivi pour vol tout en le condamnant, par ailleurs, indemniser le vol. La rciproque est naturellement vraie et rien n'impose de condamner civilement un responsable
pnal si, bien que les faits et leur lien de causalit avec le prjudice soient tablis, la victime ne parait pas digne d'indemnisation l'exemple type tant celui de la personne blesse alors

qu'elle s'est fait transporter en connaissance de cause dans une voiture dont elle savait le chauffeur ivre et dpourvu de permis de conduire. Tout le monde a toujours admis que la faute civile n'tait pas ncessairement une infraction pnale, l'inverse nous parait tout aussi
vrai bien que jusqu' prsent non admis.

Ajoutons, d'ailleurs que le droit positif ne manifeste, en vrit, ni une horreur complte de la contradiction ni une volont absolue de prminence pnale. Il est bien admis, en effet, que la chose juge au civil ne s'impose pas la juridiction pnale et que dans l'hypothse o le jugement civil a t rendu avant le jugement pnal rien ne fait obstable la relaxe la personne dclare responsable au civil ou inversement, une
condamnation pour abus de confiance alors que la juridiction civile a refus de sanctionner l'inexcution du contrat ou au fait de retenir une escroquerie propos de la remise d'une

somme d'argent que la jurisprudence civile a estime de. La rgle assure bien ici
l'indpendance du juge pnal mais non sa prminence puisqu'elle ne conduit pas rviser le jugement civil antrieur.

b) Le second argument est tir du systme de preuve propre la procdure pnale qui lui donne une efficacit incontestable. La consquence logique de la remarque n'est pas cependant que la dcision pnale doit avoir autorit de la chose juge sur le civil mais que le

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dossier pnal doit pouvoir tre systmatiquement communiqu, si c'est utile, au juge civil s'il doit en intervenir un aprs lui et qui fera de son contenu l'usage qu'il jugera bon.

c) La troisime remarque tient la prsence au procs pnal du ministre public qui

non seulement reprsente la socit mais aussi reprsente chaque membre pris individuellement en sorte que la victime aurait t indirectement reprsente au procs pnal, mme si elle y tait absente, et devrait tre considre comme lie par lui. Nous
n'entrerons pas ici dans la longue controverse sur la question de savoir si l'intrt social se confond ncessairement avec la somme des intrts de chacun de ceux qui composent la socit. Mais disons que l'argument nous parait pour le moins trs thorique.
2) En droit positif le principe de l'autorit de la chose juge au pnal sur le civil n'est et n'a jamais t exprim par un texte spcifique, clair et prcis. Il dcoule essentiellement de l'article 4 alina 2 du Code de procdure pnale (art. 3 al. 2 C.I.C.) qui instaure le sursis statuer lorsque l'action publique et l'action civile sont exerces sparment, sursis qui ne s'expliquerait pas si les deux juridictions devaient demeurer indpendantes. Il faut bien cependant constater que ce texte n'a pas ncessairement l'efficacit qu'on lui prte. S'il implique bien que le juge civil doit avoir connaissance, avant de statuer, de ce que le juge pnal a jug, il ne lui impose pas, l'vidence, de le respecter. En outre et l'inverse, un nombre considrable de textes contemporains a eu pour but de limiter le principe de l'autorit de la chose juge en l'excluant ou en le cantonnant. Ils postulent donc bien que le principe existe mais ils montrent en mme temps quel point il peut tre gnant: dissociation de la solidarit des prescriptions pnale et civile; possibilit d'accorder une rparation la victime dans certaines hypothses d'acquittement ou de relaxe (art. 372 et 470.1 C.P.P.); dngation de l'autorit de la chose juge l'ordonnance pnale

(art. 528.1 C.P.P.).


Que la chose juge au pnal ait, en droit positif, une autorit sur le civil n'est donc pas

contestable, mais avec quelle efficacit? On peut srieusement en douter quand on analyse une jurisprudence qui parait essentiellement caractrise par des distinctions byzantines et surtout par le fait qu'elle refuse la rgle la caractristique de rgle d'ordre public. Tous les arguments dvelopps en faveur du principe, s'ils taient exacts conduiraient en effet, la conclusion que celui-ci concerne l'ordre public en sorte qu'on serait en droit d'attendre que la jurisprudence lui reconnaisse ce caractre. Or il n'en est rien. Le ministre public ne peut invoquer le principe de l'autorit et le juge civil n'a pas le soulever d'office. Les parties peuvent y renoncer ce qu'elles font en ne l'invoquant pas. Enfin, les parties ne peuvent invoquer la violation du principe pour la premire fois devant la cour de cassation qui ne la soulve pas d'office. La jurisprudence estime, en outre, qu'une contradiction civilpnal n'est pas absolument exclue, ainsi que nous l'avons dj dit, si la juridiction civile s'est prononce la premire.

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Quand la doctrine contemporaine, elle ne soutient plus fermement le principe que par les voix de MM. Merle et Vitu et, plus rservs de MM. Jeandidier et Belot qui parlent d'un attachement raisonnable tandis que le peloton de ses adversaires dtermins ne cesse de croitre (Faustin-Hlie; Valticos, Thse Paris, 1948; Chavanne; Granier et nous-mme) et que le reste de la doctrine se borne exposer le principe et ses consquences sans prendre partie sur sa valeur.

Nous croyons vraiment que ce principe ne fait plus que se survivre depuis dj quelques dizaines d'annes et qu'il convient de tirer aujourd'hui les consquences de cette
situation.

[ Disposition de coordination souhaitable. Indpendamment de l'intrt gnral qu'aurait cette faon de faire, il conviendrait d'introduire au Code pnal dans sa partie gnrale une subdivision traitant de l'infraction et

qui: donnerait une dfinition de l'infraction; prciserait ce qui est spcifiquement notre propos, que l'infraction pnale ne se confond pas avec la faute civile; en profiterait pour dfinir les diffrentes catgories d'infractions, dfinirait enfin clairement ses lements constitutifs, etc..].

Articles 376 381. Restitutions


Reprendre les articles 478 482

Article 382. La juridiction condamne la personne dclare coupable payer, au titre des frais de justice, une somme fixe chaque anne par dcret du ministre de la justice en fonction du cot effectif moyen du type de procdure considr. Article 383. La juridiction condamne la personne dclare coupable rembourser la victime les frais qu'elle a d engager pour sa constitution de partie civile et pour assurer la dfense de ses intrts. Toutefois, par mesure d'quit et s'il apparaissait que la partie civile a mis en oeuvre des moyens manifestement disproportionns par rapport l'objet du litige, elle pourrait ne condamner la personne dclare coupable qu' rembourser une partie de ces sommes qu'elle fixerait.
Les deux articles ci-dessus, ont pour but de revenir sur la question du paiement des
frais de justice pnale dans des termes qui se veulent de principe.

Jusqu'en 1993, le principe retenu tait que les.frais de poursuite, c'est--dire les dpenses ncessites par la manifestation de la vrit (frais postaux, translation de la personne poursuivie, honoraires des experts, frais de police technique, indemnits des
tmoins et des jurs etc...) taient avancs soit par l'Etat, soit par la partie civile, s'il y en a une, mais mis, en cas de condamnation, la charge dfinitive du condamn. La loi du 4

janvier 1993 est revenue sur cette rgle d'quit en dcidant que nonobstant les
dispositions contraires, les frais de justice (pnale) sont la charge de l'Etat et sans recours envers les condamns (art. 800.1 C.P.P.). Cel revient dire que la communaut des

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contribuables honntes doit supporter le cot judiciaire des infractions commises par les dlinquants ce qui ne saurait trouver la moindre justification. On faisait, certes, remarquer
que la frquente insolvabilit des condamns rendait souvent illusoire le recours de l'Etat qui avait avanc les frais de justice. Mais il y a un monde entre une impossibilit pratique de recouvrement et l'adoption d'un principe qui revient dire que toute personne est libre, en

devenant dlinquant, de faire payer les consquences de son acte par la collectivit. On faisait, d'autre part, remarquer que la procdure de recouvrement trs complexe mettre en oeuvre, surchargeait les greffes des juridictions. Mais on peut pallier cette difficult en substituant aux rgles anciennes et, il est vrai, compliques, une condamnation forfaitaire quivalent au cot moyen du type de procdure que l'agissement de l'intress a contraint diligenter. Un tel principe a bien t acquis en 1993 par modification du Code gnral des impts, mais il arrte le droit fixe d un niveau si drisoire qu'il aurait encore mieux valu y renoncer compltement. L'adoption de l'article ci-dessus postule naturellement l'abrogation de ces dispositions du C.G.I.
En ce qui concerne la partie civile, la loi du 2 fvrier 1981 s'est borne tendre aux juridictions pnales, et dans les mmes termes, la solution donne depuis 1976 devant les juridictions de droit priv. Ce faisant elle a totalement mconnu l'aspect particulier de la situation de la victime du procs pnal par rapport la partie gagnante d'un procs de droit priv. Cette dernire, mme si elle gagne, peut avoir une certaine part de responsabilit dans les faits qui ont amen au procs alors que ce n'est nullement le cas de la victime d'une infraction pnale qui ne fait que subir. Il convient donc de substituer un systme dans lequel le principe de ce remboursement comme ses modalits relvent de l'apprciation souveraine du juge le principe d'un remboursement intgral sauf exagration manifeste dans la mise en oeuvre d'une dfense hors de proportion avec les faits. Il ne s'agit naturellement nullement ici d'accorder la juridiction un quelconque droit de regard sur le montnnt des honoraires demands par l'avocat mais de sanctionner ventuellement un abus de moyens (demander plusieurs consultations alors qu'il n'y a pas de vrai problme juridique rsoudre, par exemple).

Article 384. - La juridiction peut ordonner, par dcision spciale que le condamn qui connaissait l'insolvabilit de ses co-auteurs ou complices sera tenu solidairement du paiement des amendes et des frais de justice. Si une condamnation civile a t prononce conformment l'article 375 la solidarit des co-participants l'infraction s'exerce de plein droit pour son paiement.

Article 385. Toute dcision juridictionnelle comporte un dispositif et des motifs. La dcision doit contenir, dans son dispositif, mention des infractions dont les personnes juges sont dclares coupables, des textes dont il a t fait application, des peines qui leur ont t appliques et, s'il y a lieu, du principe ou des condamnations civiles prononces. Chacun de ces lments doit faire l'objet, conformment l'article 3 d'une motivation prcise, spcifique et dtaille.

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Il en est spcialement ainsi des peines qui doivent tre justifies dans leur nature, leurs modalits et leur quantum. Article 386. La dcision est lue en audience publique par le prsident ou par l'un des juges constituant la juridiction. Cette lecture peut tre limite au dispositif.
Article 387. Le jugement est rdig en minute dans les trois jours au plus tard de son prononc. La minute est signe du prsident ou, en cas d'empchement de celuici, du juge qui a donn lecture du jugement, et du greffier et dpose au greffe de la juridiction. Elle y est mentionn sur un rgistre spcialement tenu cet effet. Article 388. Tout jugement est signifi par exploit d'huissier.

Article 389. Les erreurs purement matrielles contenues dans un jugement peuvent tre rpares par le tribunal ou la cour qui a prononc la sentence en matire correctionnelle et de police et par la chambre de contrle de l'instruction en matire criminelle.

La procdure applicable est celle du rglement des incidents contentieux d'excution ainsi qu'il est dit aux articles 394 et suivants.
Article 390. (Difficult d'identification d'un condamn)
Reprendre l'article 748

CHAPITRE 3. DES SUITES DU JUGEMENT

SECTION 1. DE LA MISE EXCUTION DU JUGEMENT

Article 391. Les parties poursuivent l'excution du jugement chacune


en ce qui la concerne.

Toutefois, si la juridiction pnale a arrt le principe du droit indemnisation de la victime sans en fixer les modalits conformment l'article 118, le ministre public saisit la juridiction civile comptente pour procder cette fixation en lui adressant le dossier de la procdure pnale. Les poursuites pour le recouvrement des amendes et confiscations sont faites par le percepteur au nom du procureur de la Rpublique.
Article 392. L'excution a lieu la requte du ministre public lorsque la dcision est devenue dfinitive. Toutefois le dlai d'appel accord au procureur gnral par l'article 464 ne fait point obstacle l'excution de la peine. Le ministre public peut requrir directement, pour l'excution des jugements, l'assistance de la force publique. Article 393. Fractionnement de la peine

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Reprendre les alinas 3 et 4 de l'article 708

Article 394. Tous incidents contentieux relatifs l'excution sont ports devant le tribunal ou la cour qui a prononc la sentence en matire correctionnelle et de police et devant la chambre de contrle de l'instruction en matire criminelle.
Reprendre en un seul article les articles 711 et 712.

SECTION 2. DE L'AUTORIT DU JUGEMENT

En principe, les condamnations pnales dfinitives ne peuvent pas faire l'objet d'un
nouveau jugement mme en cas d'erreur dmontre et au moins au prjudice de la personne

poursuivie. C'est l'autorit ngative de la chose juge qu'on exprime souvent par l'adage non bis in idem. Une des critiques souvent prsentes contre le droit pnal d'Ancien rgime tenait la frquence des arrts de plus ample inform qui, dfaut de preuves dterminantes,
renvoyaient le suspect de la poursuite mais sans que cette mise hors de cause ait l'autorit de la chose juge ce qui permettait de le reprendre quasi indfiniment. C'est sans doute ce qui

explique la conscration rapide et continue du principe de l'autorit ngative de la chose juge par le droit Rvolutionnaire et les textes qui ont suivi avec une bonne volont certaine

mais une maladresse non ngligeable qui ne l'avait fait consacrer expressment qu'en
matire criminelle (art. 359 C.I.C.) le Code de procdure pnale reprenant la tradition en ce

domaine (art. 368), avarice de textes qui n'a cess de poser depuis de srieux problmes d'interprtation.
Selon le Code d'instruction criminelle, l'autorit ngative de la chose juge interdisait de poursuivre une nouvelle fois quelqu'un qui avait t jug par la cour d'assises et cel pour le mme fait. Se fondant sur ce singulier, la jurisprudence estimait que le fait de l'article 360 tait le fait juridique c'est--dire la qualification donne aux faits matriels commis. Depuis 1812, de trs nombreuses dcisions jugeaient qu'on pouvait parfaitement

poursuivre quelqu'un qui l'avait dj t du moment que la qualification retenue (fait juridique) tait diffrente. En pratique, cela permettait ce que la doctrine appelait la correctionnalisation a posteriori et le jargon de Palais, plus raliste, le repchage aprs acquittement: un accus acquitt par la cour d'assises tait poursuivi devant le tribunal correctionnel pour les mmes faits autrement qualifis (poursuite pour homicide par
imprudence aprs un acquittement pour meurtre). Garraud et Roux excepts, l'intgralit de la doctrine critiquait cette solution laquelle la rforme de la cour d'assises de 1941 avait

souhait mettre fin en substituant dlibrment l'expression les faits celle du fait jusque-l retenue, manifestant que l'autorit ngative de la chose juge s'appliquait aux actes

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commis et non leur qualification juridique. Cette modification terminologique devait trouver sa conscration judiciaire dans le fameux arrt Chevalot avant que le Code de procdure pnale ne reprenne et n'amplifie les termes de la rforme de 1941 en cartant de nouvelles poursuites raison des mmes faits, mme sous une qualification diffrente (art. 368). Il ne peut pas faire de doute qu'un premier arrt rendu en cour d'assises ne peut, quel que soit son sens (condamnation ou acquittement), tre suivi d'une nouvelle procdure pour les mmes actes commis par une mme personne.
Cependant, aprs comme avant le Code de procdure pnale, la question du domaine de l'autorit ngative de la chose juge n'tait pas pour autant rgle dans la mesure o

l'article 368 du Code de procdure pnale, comme les articles 360 puis 359 du Code d'instruction criminelle, est crit au seul chapitre de la cour d'assises. Qu'en est-il donc de
la personne une premire fois juge par le tribunal correctionnel ou un tribunal de police que

la seconde poursuite envisageable soit devant l'un d'eux ou devant une cour d'assises?
Plusieurs arguments ont t invoqus pour cantonner la solution lgale la cour d'assises. Le premier argument tient la place des articles relatifs la question dans le Code de

procdure pnale comme dans le Code d'instruction criminelle. Il est inoprant, dans les deux cas pour des raisons inverses. Les codes napoloniens pnaux n'ont jamais brill par la rectitude de leurs plans et il ne manque pas de dispositions crites un endroit donn et dont tout le monde s'est accord considrer qu'elles avaient une vocation gnrale. A l'inverse, le Code de procdure pnale a un plan plus rationnel qui conduit considrer que toute disposition crite une place prcise vaut pour tous les dveloppements ultrieurs ds lors qu'elle n'y est pas carte ni en contradiction vidente avec ceux-ci.
La seconde raison de droit de cantonner la solution lgale la cour d'assises serait que

la cour d'assises, dont le prsident doit poser des questions subsidiaires si la qualification retenue ne lui parait pas indiscutable, puise en quelque sorte la poursuite alors que le tribunal correctionnel ou de police ne le feraient pas. C'est oublier que les juridictions pnales ont le devoir imprieux de vrifier leur comptence dont les rgles sont d'ordre public. Si un tribunal correctionnel ou un tribunal de police s'est prononc sur des faits c'est parce qu'il a jug implicitement mais ncessairement qu'il ne s'agissait ni d'un crime pour le premier, ni d'un crime ou d'un dlit pour le second car ils auraient, dans le cas contraire, t obligs de se dessaisir. Tribunal correctionnel et tribunal de police puisent la poursuite avec une technique diffrente de celle de la cour d'assises mais un rsultat identique. Aucun argument dterminant ne conduit donc limiter la rgle de l'autorit ngative de la chose juge au seul cas o la premire dcision a t rendue par une cour d'assises dans la mesure surtout o la rgle qui est videmment dans l'intrt de la personne poursuivie est de celles dont l'interprtation restrictive ne s'impose pas et dont l'interprtation extensive est mme vivement recommande dans un systme libral.

Telle n'est pas , cependant, la position majoritaire de la jurisprudence. La


jurisprudence antrieure au Code de procdure pnale avait toujours admis la possibilit du

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cumul de poursuites notamment dans le fameux arrt Thibaut o un individu d'abord condamn pour homicide par imprudence le ft ensuite pour assassinat aprs dcouverte qu'il avait intentionnellement et non par imprudence mis le feu au lit de sa femme. La jurisprudence postrieure a t longtemps divise mais plus rcemment un arrt Laurent du 19 mai 1983, est venu curieusement reprendre la jurisprudence Thibaut dans des circonstances presque identiques et la Chambre criminelle a rcemment raffirm, dans un arrt rendu dans une affaire trs attendue, celle dite du sang contamin, cette double solution. Elle y dclare, en effet, qu'il aurait t possible de retenir simultanment pour la fourniture d'un produit sanguin infect la double qualification de tromperie sur la chose vendue et d'empoisonnement ce qui rend possible, aprs une condamnation correctionnelle pour tromperie, une nouvelle poursuite pour empoisonnement. Le droit positif est donc
aujourd'hui plutt en faveur d'une absence de chose juge au pnal sur le pnal dans le cas

d'une condamnation correctionnelle ou de police. Comment alors justifier cette


jurisprudence?
Puisqu'il est procd une rforme il convient de trancher, cette fois-ci clairement, la question ce qui amne s'interroger sur le fondement et l'intrt de la rgle. L'argument gnralement invoqu en faveur de la double poursuite serait un argument

d'quit sociale: il ne faut pas que le manque de "chance" des policiers et du juge d'instruction profite au dlinquant (J. Pradel). Cet argument ne nous parait pas au
minimum prendre en compte, comme il conviendrait de le faire, la diffrence qui existe entre

la relaxe ou l'acquittement, d'une part, et la condamnation, de l'autre. La mthode du repchage correctionnel pouvait se comprendre quand les rgles propres la cour d'assises conduisaient, comme cel se produisait souvent au XIX sicle, des acquittements scandaleux. Mais l'argument a toujours t dnu d'autorit mme devant la cour d'assises et mme lorsque le jury dlibrait seul lorsque la premire dcision tait un arrt de condamnation et que la condamnation avait t excute comme c'tait le cas dans l'affaire
de 1983. L'quit individuelle d'une nouvelle poursuite aprs condamnation se dresse alors aux ct du droit et du bon sens pour combattre la prtendue quit sociale, alors surtout

que le fiasco, obtenu est totalement imputable aux organes sociaux de lutte contre la
dlinquance auxquels on ne doit ouvrir aucun repchage pour cause d'incapacit. Mais il y a plus, et cette fois-ci commune la condamnation comme la relaxe, l'ide qu'une autorit de la chose juge est de bonne technique juridictionnelle qui veut qu'on ne puisse remettre indfiniment en cause ce qui a t jug dans des conditions rgulires. Elle

nous parait reposer, en outre, en rgime dmocratique sur l'ide d'un contrat social qui fonde aussi la prescription pnale (Cf. p.....). La socit a le droit de se dfendre et le devoir de dfendre ceux qui la composent contre les infractions pnales. Elle peut et doit poursuivre les dlinquants. Mais compte tenu de la disproportion existant entre la socit et
l'individu celui-ci doit bnficier des maladresses et de l'inefficacit de celle-l parce que ce sont pour elle des fautes. Ce qui a t jug conformment aux rgles procdurales normales (qu'il appartient la socit de modifier si elles ne sont pas bonnes) doit apurer les rapports

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respectifs de la collectivit et du dlinquant. De mme que le doute profite la personne


poursuivie, de mme, le chose juge doit crer son profit un droit la tranquillit. Il n'y a donc pas lieu, en ralit de distinguer selon que le premier jugement tait de condamnation ou de relaxe. S'il tait de condamnation, un souci humanitaire impose de ne pas punir de nouveau; s'il tait de relaxe, la socit ne peut s'en prendre qu' elle-mme de ne pas avoir dcouvert ou exploit, par ses organes comptents, les motifs de condamnation qui pouvaient exister en la cause. Nous sommes donc favorable une raffirmation du principe de l'autorit ngative de la chose juge et cette fois-ci dans des termes qui ne laissent plus de place au doute.

Article 395. Aucune personne condamne, acquitte ou relaxe ne peut plus tre pnalement poursuivie raison des mmes faits, mme devant une autre juridiction et sous une qualification diffrente.

SECTION 3. DE L'INSCRIPTION DES CONDAMNATIONS AU CASIER JUDICIAIRE

La connaissance du pass du dlinquant a toujours t indispensable l'application


des rgles de la rcidive. Mais depuis la Libration elle est surtout considre comme utile l'clairage de sa personnalit et au choix d'une sanction dans le cadre d'une volont affiche d'individualisation des peines. Les deux choses n'emportent pas cependant les mmes consquences logiques quant la tenue d'un casier judiciaire. Sur le premier point, il est loisible la socit de temprer les

rgles juridiques strictes permettant d'lever la peine en prvoyant, dans des limites dfinir, que certaines condamnations ne soient pas ou plus rappeles. Pour le second, au contraire, l'individualisation de la sanction repose lato sensu sur une volont thrapeutique d'apprhender le syndrome criminel en adaptant le traitement aux manifestations de la pathologie. Mais alors il faut que l'information de celui qui choisit soit intgrale. Imaginerait-on un dossier mdical dont on retirerait certaines informations mme propos de maladies que l'on dirait guries? Il est inadmissible que des fiches relatives des infractions puissent tre retires du casier judiciaire (hors le cas, naturellement o il s'agirait d'erreurs) et que les juridictions n'aient pas une information rigoureusement exacte sur le
pass dlinquantiel de la personne qu'elles jugent, le point de savoir si elle peuvent tirer une

consquence juridique (rcidive) des renseignements qui leur sont communiqus n'ayant
rien voir avec la question que nous examinons ici.

Or, bizarrement, l'volution lgislative s'est faite l'inverse du bon sens. L'histoire
de la tenue du casier judiciaire pendant le sicle qui a suivi sa cration, o son but n'tait que

juridique, a t celle d'un perfectionnement technique de la mthode de faon rendre le casier le plus complet possible. Depuis une quarantaine d'annes o l'on nous dit vouloir

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individualiser, les choses ont, au contraire, chang. Une partie de la doctrine contemporaine aussi bien, pour certains, par souci humanitaire, au moins affich (Ecole de la dfense sociale nouvelle) que, pour d'autres, par une volont de radicalisme, dnigre le casier judiciaire. On lui repproche de raliser une stigmatisation du dlinquant propre nuire sa rinsertion. Des textes rcents multiples tendent donc limiter le contenu et l'usage du casier judiciaire. Pour la raison que nous venons de dvelopper cel parait inadmissible et soit dit en passant rvlateur des relles intentions de l'Ecole de la Dfense sociale nouvelle moins proccupe en ralit d'une vritable individualisation (qui doit passer ventuellement par un renforcement des peines l'gard de certains) que de multiplier les techniques propres diminuer les peines. C'est la raison pour laquelle nous proposons de supprimer tout ce qui est relatif un retrait de fiches du casier judiciaire la seule exception des erreurs matrielles et de l'amnistie. Si cette dernire solution s'impose pour des raisons juridiques, elle n'en est pas moins regrettable compte tenu du gauchissement contemporain de l'amnistie qui conduit un usage abusif et quasiment systmatique de celle-ci la dtournant de son objectif rel. Il est clair que ce faisant nous ne proposons pas de revenir, au fond, sur l'efficacit de mesures qui interdisent de tenir juridiquement compte de peines ayant subi certains avatars (rhabilitation, sursis non avenu, etc...) mais qu'il ne nous parait pas acceptable qu'une juridiction ayant se prononcer ultrieurement sur d'autres faits, ne puisse pas savoir que l'intress a dj t plusieurs fois condamn avec sursis, par exemple.

Article 396. Le casier judiciaire national automatis qui peut comporter un ou plusieurs centres de traitement est tenu sous l'autorit du ministre de la justice. Il concerne aussi bien les personnes nes en France aprs contrle de leur identit au moyen du rpertoire national d'identification des personnes physiques, le numro d'identification ne pouvant en aucun cas servir de base la vrification de l'identit que les personnes nes l'tranger et les personnes dont l'acte de naissance n'est pas retrouv ou dont l'identit est douteuse, dans la mesure o les renseignements existent.

Article 397. Rectification d'erreurs


Reprendre l'article 778

Article 398. Contenu du casier des personnes physiques


Reprendre l'article 768 partir du 1.

Article 399. Contenu du casier des personnes morales


Reprendre l'article 768.1

Article 400. Toute juridiction

prononant une condamnation

correctionnelle ou de police peut exclure expressment la mention de celleci des bulletins n 2 et 3 du casier judiciaire soit dans le jugement de condamnation soit par un jugement rendu postrieurement conformment l'article (132.70.1 du Code pnal - actuels articles702.1 703 du Code de procdure pnale transfrs).

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Cette exclusion vaut relvement de toutes les interdictions, dchances ou incapacits de quelque nature qu'elles soient rsultant de cette condamnation.
Article 401. Sont retires du casier judiciaire les fiches rformes en vertu d'une dcision de rectification du casier judiciaire et les fiches relatives des condamnations amnisties. Sont mentionnes sur les fiches du casier judiciaire pour les personnes physiques et les personnes morales tous les vnements exerant une influence sur les peines prononces et leur excution et notamment la date de l'expiration de la peine et du paiement de l'amende, les peines ou dispenses de peines prononces aprs ajournement du prononc de la peine, les grces, commutations ou rductions de peines, les rhabilitations de droit ou judiciaires, les dcisions qui suspendent ou ordonnent l'excution d'une premire condamnation, les dcisions de libration conditionnelle et de rvocation de celle-ci, les dcisions de suspension de peine, les dcisions prises en ce qui concerne l'excution des condamnations prononces l'tranger (art...), les dcisions qui suspendent ou rapportent les arrts d'expulsion, la rhabilitation des dcisions disciplinaires.
Article 402. Avertissement de l'autorit militaire et de l'INSEE
Reprendre les articles 772 et 773 en un seul article

Article 403. Avertissement de la police


Reprendre l'article 773.1 l'exception de l'alina 2

Article 404. Le relev intgral des fiches concernant une personne physique ou morale est port sur un bulletin appel bulletin n 1. Il n'est dlivr qu'aux autorits judiciaires. Il peut aussi tre dlivr dans le cadre des procdures de recrutement de personnels de justice et de police. Lorsqu'il n'existe pas de fiche au casier judiciaire, le bulletin n1 porte la mention nant.
La deuxime phrase du second alina fait rfrence au fait qu'il nous a t rapport qu'il n'a t d qu' un concours de circonstances que des jurys de recrutement ou des autorits d'inscription aient pu savoir que des candidats des fonctions judiciaires avaient fait l'objet de condamnations graves pour des faits qui ne l'taient pas moins avec une mention de non inscription au bulletin n2 seul exigible pour des oprations de recrutement.

Lorsqu'il s'agit au moins des professions de justice et de police cela nous parait
indamissible.

Article 405. Contenu du bulletin n2


Reprendre par regroupement les articles 775 et 776

Dernire Phrase: Lorsqu'il existe au casier judiciaire des condamnations qui ne doivent pas figurer au bulletin n2, celui-ci est dlivr avec un trait transversal.

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220

Actuellement le Bulletin n 2 est dlivre avec la mention nant c'est--dire avec une mention qui peut tre sciemment inexacte.

Article 406. Dlivrance du bulletin n 2


Reprendre par regroupement les articles 776 et 776.1

Article 407. Renvoi au dcret pour les modalits pratiques


Reprendre l'article 779

Disposition de coordination: Renvoyer au Code pnal (art.434.23.1) les dispositions


de l'actuel article 781 relative au dlit de dlivrance inde de casier judiciaire.

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TITRE DEUX. PARTICULARITS PROCDURALES

CHAPITRE PREMIER. DE LA PROCDURE CRIMINELLE

Version 2 de la procdure criminelle


(Un degr d'instruction; deux degrs de jugement)

SECTION 1. DU DROULEMENT DE LA PROCDURE CRIMINELLE

Version 2a de la procdure criminelle


(premier degr de juridiction criminelle sans jurs ni jury)

Article Crim. 2a.1. Le tribunal criminel a comptence pour juger toutes les infractions renvoyes devant lui par l'ordonnance de mise en accusation et toutes les personnes l'gard desquelles ladite ordonnance a dit y avoir des charges suffisantes d'avoir commis lesdites infractions. Lorsqu' raison d'un mme crime ou de crimes connexes, plusieurs dcisions de renvoi ont t rendues contre diffrents accuss, le prsident du tribunal criminel peut, soit d'office, soit sur rquisition ou demande des parties, ordonner la jonction des procdures. Cette jonction peut galement tre ordonne quand plusieurs dcisions de renvoi ont t rendues contre un mme accus pour des infractions

diffrentes.

Article Crim. 2a. 2. Si l'affaire ne doit pas tre juge au sige de la juridiction au sein de laquelle l'instruction a t mene, le dossier de la procdure et les pices conviction sont transmis au greffe du tribunal criminel. L'accus dtenu est de mme transfr dans l'tablissement pnitentiaire du ressort du tribunal de grande instance auprs duquel sige le tribunal criminel.

Article Crim. 2a 3. L'accus doit comparatre devant le tribunal criminel au plus tard dans les deux mois du jour compter duquel l'ordonnance de mise en accusation est devenue dfinitive Lorsque l'accus est dtenu en raison des faits pour lesquels il est renvoy devant le tribunal criminel, il doit tre immdiatement remis en libert si ce dlai n'est pas respect.

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A titre exceptionnel et si l'audience sur le fond ne peut dbuter avant l'expiration de ce dlai, le tribunal peut ordonner la prolongation des effets de l'ordonnance de prise de corps pour une nouvelle dure de deux mois en justifiant des raisons particulires qui motivent cette prolongation
Article Crim. 2a 4. La date de l'ouverture de l'audience est fixe aprs avis du ministre public par ordonnance du prsident du tribunal criminel. Le greffier avise l'accus et ventuellement la partie civile de cette date. Article Crim. 2a 5. Le prsident s'assure que les lments du dossier de personnalit figurent bien au dossier de la procdure. A dfaut, il enjoint par voie d'ordonnance aux techniciens chargs de l'excution de ces investigations de dposer leurs conclusions au greffe dans les quinze jours.
Article Crim. 2a 6. L'accus qui se trouve en libert doit rpondre la convocation du prsident du tribunal criminel pour tre entendu conformment l'article 207. S'il ne rpond pas cette convocation sans motif lgitime l'ordonnance de prise de corps est excute. L'accus libre doit, en outre, se constituer prisonnier au plus tard la veille de l'audience du tribunal d'assises. S'il est plac sous contrle judiciaire, celui-ci continue produire ses effets jusqu' ce qu'il se constitue prisonnier. Toutefois, si cette personne n'est juge que pour dlit connexe un crime, le prsident peut la dispenser de se constituer prisonnire la veille de l'audience. Il lui indique alors que faute de se prsenter devant le tribunal criminel, elle sera juge par dfaut. Le refus du prsident d'accorder cette dispense n'est pas susceptible de recours.

Article Crim. 2a 7. Si l'accus ne peut tre saisi ou ne se prsente pas il peut tre jug par dfaut conformment aux articles 2abc. 1 et suivants.
Article Crim. 2a 8. Le prsident du tribunal criminel interroge l'accus libre dans le dlai qui spare l'arrive au greffe du tribunal des pices de la procdure et la date de l'audience. Il interroge l'accus dtenu dans le plus bref dlai, aprs l'arrive de ce dernier la maison d'arrt du tribunal criminel. Le prsident interroge l'accus sur son identit et s'assure que celui-ci a reu notification de l'ordonnance de mise en accusation. Il l'invite choisir un dfenseur.

Article Crim. 2a 9. A titre exceptionnel, le prsident peut autoriser l'accus prendre pour conseil un de ses parents ou amis Si l'accus ne choisit pas son avocat, le prsident saisi le btonnier afin qu'il lui en soit dsign un d'office. Cette dsignation est non avenue si, par la suite, l'accus choisit un

avocat.
Article Crim. 2a 10. L'accomplissement des formalits prescrites par les articles 2A 5 2a 9 est constat par un procs-verbal que signent le prsident ou son dlgu, le greffier, l'accus et s'il y a lieu, l'interprte. Si l'accus ne sait ou ne veut signer, le procs-verbal en fait mention.

Article Crim. 2a 11 L'accus ne cesse pas de pouvoir communiquer librement avec son avocat.

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Les avocats des accuss et des parties civiles, s'il y a lieu, peuvent prendre sur place communication de toutes les pices du dossier sans que cette communication puisse provoquer un retard dans la marche de la procdure. Il est dlivr gratuitement chacun des accuss et parties civiles copie des procs-verbaux constatant l'infraction, des dclarations crites des tmoins et des rapports d'expertise. L'accus et la partie civile, ou leurs avocats, peuvent prendre ou faire prendre copie, leurs frais, de toutes pices de la procdure.

Article Crim. 2a 12. Si l'instruction lui semble incomplte ou si des lments nouveaux ont t rvls depuis sa clture, le prsident, peut ordonner tous actes d'information qu'il estime utiles. Il y est procd soit par le prsident soit par un des assesseurs ou un juge d'instruction que le prsidentr dlgue cette fin Ce magistrat applique les rgles prvues pour l'instruction prparatoire par le juge d'instruction.
Article Crim. 2a 13. Les procs-verbaux et autres pices ou documents runis au cours du supplment d'information sont dposs au greffe et joints au dossier de la procdure. Ils sont mis la disposition des parties qui sont avises de leur dpt par les soins du greffier. Le procureur de la rpublique peut, tout moment, requrir communication de la procdure charge de rendre les pices dans les vingtquatre heures.

Article Crim. 2a 14. Le prsident peut, soit d'office, soit sur rquisitions ou demande d'une partie, ordonner le renvoi a une audience ultrieure des affaires qui ne lui paraissent pas en tat d'tre juges.
Article Crim. 2a 15. Les dbats ne peuvent s'ouvrir moins de cinq jours aprs l'interrogatoire par le prsident du tribunal d'assises. L'accus et son avocat peuvent renoncer ce dlai.
Article Crim. 2a 16. Au jour indiqu pour chaque affaire, le tribunal prend sance et fait introduire l'accus. Le prsident lui demande ses nom, prnoms, date et lieu de naissance, profession et rsidence Si un accus dtenu refuse de comparatre, sommation lui est faite au nom de la loi, par le chef de l'tablissement pnitentiaire ou par l'huissier d'audience. Ce dernier recueille, le cas chant, la rponse de l'accus et la transmet au prsident du tribunal. Si l'accus n'obtempre pas la sommation, le prsident peut ordonner qu'il soit amen par la force devant le tribunal; il peut galement, le cas chant aprs lecture l'audience des observations de l'accus, ordonner que, nonobstant son absence, il soit pass outre aux dbats. Si des jugements incidents sont rendus par le tribunal en l'absence de l'accus, ils lui sont notifis par le chef de l'tablissement pnitentiaire. Ces jugements sont rputs contradictoires.
Article Crim. 2a 17. Le prsident invite le greffier lire l'ordonnance de renvoi et l'accus couter avec attention cette lecture. Article Crim. 2a 18. Le tribunal criminel applique les rgles gnrales de la procdure d'instruction l'audience dfinies par les articles 340 et

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suivants et les rgles de la procdure de jugement prvue par les articles 368 et suivants sous rserve des prcisions ou diffrences suivantes. Article Crim. 2a 19. Le tribunal criminel vrifie que la procdure antrieure n'est pas affecte d'une nullit d'ordre public conformment l'article 58. L'appel contre le jugement sur ce point est immdiatement recevable.

Article Crim. 2a 20. Une constitution de partie civile peut se faire avant l'audience par dclaration au greffe du tribunal criminel. Elle est immdiatement transmise par le greffier au ministre public qui cite la partie civile pour l'audience. La dclaration de constitution de partie civile peut encore se faire pendant l'audience par dclaration consigne par le greffier ou par dpt de conclusions. Dans ce dernier cas, la dclaration de partie civile doit, peine d'irrecevabilit, tre faite avant le rquisitoire dfinitif du ministre public.
Article Crim. 2a 21. Le tribunal criminel vrifie spontanment que le plaignant remplit toutes les conditions pour se constituer partie civile. A dfaut il rend un jugement constatant l'irrecevabilit de celui-ci. Le ministre public et la personne poursuivie peuvent aussi contester la recevabilit de la partie civile. Dans ce cas le tribunal criminel statue sur leurs rquisition ou contestation. L'appel contre le jugement statuant sur la recevabilit d'une partie civile est immdiatement recevable.

Article Crim. 2a 22. Les citations de tmoins faites la requte des parties sont leurs frais, ainsi que les indemnits des tmoins cits, s'ils en requirent. Toutefois, le ministre public est tenu de citer sa requte les tmoins, dont la liste lui a t communique par les parties, cinq jours au moins avant l'ouverture des dbats; cette liste ne peut comporter plus de cinq noms.
Article Crim. 2a 23. Le tribunal criminel doit dlibrer immdiatement la suite des dbats sur la culpabilit et rendre son verdict sur ce point en audience publique. Si la culpabilit n'est pas retenue, l'accus est acquitt Si la culpabilit est retenue le tribunal rouvre l'audience qui se tiendra huis-clos pour examiner en la seule prsence du ministre public et de chacun des accuss concerns, tour de rle, et de leur conseils respectifs, le contenu du dossier de personnalit qui leur est relatif.< A l'issue de cette nouvelle audience le tribunal se retire nouveau pour dlibrer sur la peine qui est prononce en audience publique.

Version 2b de la procdure criminelle


(premier degr de jugement avec deux jurs)

Article Crim. 2b 1. Le tribunal criminel a comptence pour juger toutes les infractions renvoyes devant lui par l'ordonnance de mise en accusation

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et toutes les personnes l'gard desquelles ladite ordonnance a dit y avoir des charges suffisantes d'avoir commis lesdites infractions. Lorsqu' raison d'un mme crime ou de crimes connexes, plusieurs dcisions de renvoi ont t rendues contre diffrents accuss, le prsident du tribunal criminel peut, soit d'office, soit sur rquisition ou la demande d'une des parties, ordonner la jonction des procdures. Cette jonction peut galement tre ordonne quand plusieurs dcisions de renvoi ont t rendues contre un mme accus pour des infractions diffrentes.

Article Crim. 2b 2. Si l'affaire ne doit pas tre juge au sige de la juridiction au sein de laquelle l'instruction a t mene, le dossier de la procdure et les pices conviction sont transmis au greffe du tribunal

criminel. L'accus dtenu est de mme transfr dans l'tablissement


pnitentiaire du ressort du tribunal de grande instance auprs duquel sige le tribunal criminel.

Article Crim. 2b 3. L'accus doit comparatre devant le tribunal criminel au plus tard dans les quatre mois du jour compter duquel l'ordonnance de mise en accusation est devenue dfinitive Lorsque l'accus est dtenu en raison des faits pour lesquels il est renvoy devant le tribunal criminel, il doit tre immdiatement remis en libert si ce dlai n'est pas

respect.

A titre exceptionnel et si l'audience sur le fond ne peut dbuter avant l'expiration de ce dlai, le tribunal peut ordonner la prolongation des effets de l'ordonnance de prise de corps pour une nouvelle dure de quatre mois en justifiant des raisons particulires qui justifient cette prolongation
Article Crim. 2b 4. La date de l'ouverture de l'audience est fixe aprs avis du ministre public par ordonnance du prsident du tribunal criminel. Le greffier avise l'accus et ventuellement la partie civile de cette date. (ventuellement: Il les avise aussi de la date laquelle seront effectues les oprations pralables l'installation des jurs de jugement conformment l'article 2b 6) Article Crim. 2b 5. Le prsident s'assure que les lments du dossier de personnalit figurent bien au dossier de la procdure. A dfaut, il enjoint par voie d'ordonnance aux techniciens chargs de l'excution de ces investigations de dposer leurs conclusions au greffe dans les quinze jours.

Article Crim. 2b 6. Un mois avant la date fixe pour l'audience, le prsident du tribunal criminel, ou son dlgu, tire au sort, en audience publique, sur la liste annuelle du jury et sur la liste spciale de jurs supplants relative son ressort un nombre de noms triple de celui requis dans l'un et l'autre cas pour le jugement de l'affaire. Si, parmi les noms tirs au sort, figurent ceux d'une ou de plusieurs personnes dcdes ou qui se rvleraient ne pas remplir les conditions d'aptitude lgale fixes par les articles...ou qui ont exerc les fonctions de jurs auprs des juridictions criminelles depuis moins de cinq ans, ces noms sont immdiatement remplacs par les noms d'un ou de plusieurs autres jurs dsigns par le sort. Ils sont retirs de la liste annuelle ou de la liste spciale par le prsident ou son dlgu.

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Sont galement remplacs les noms des jurs qui se rvleraient tre conjoints, parents ou allis jusqu'au degr d'oncle ou de neveu inclusivement d'un membre du tribunal ou de l'un des jurs prsents inscrits avant lui sur ladite liste ainsi que les noms des conjoints, parents et allis jusqu'au degr d'oncle ou de neveu inclusivement de l'accus ou de son avocat, de la victime ou de son avocat ou des personnes qui, dans l'affaire, sont tmoins, interprtes, dnonciateurs, experts, ou ont accompli un acte de police judiciaire ou d'instruction.

Article Crim. 2b 7. Le greffier avise de leur dsignation les jurs titulaires et supplants qui figurent sur la liste prvue l'article prcdent et leur donne connaissance du lieu et de la date de l'audience, de l'obligation faite aux citoyens de remplir ventuellement les fonctions de jurs et des sanctions qui pourront tre prononces contre eux s'ils ne satisfont pas cette obligation. Le ministre public les fait citer pour cette date.
N.B. Etant donn que nous ne croyons pas possible de laisser subsister les rgles actuelles de la rcusation (Cf. sous article 2b 19) il ne nous parait pas utile de faire notifier la liste des jurs possibles aux intresss.
Le tirage tant effectu en audience publique, il ne leur est pas interdit d'y assister

Article Crim. 2b 8. L'accus qui se trouve en libert doit rpondre la convocation du prsident du tribunal criminel pour tre entendu conformment l'article 2b 10. S'il ne rpond pas cette convocation sans motif lgitime l'ordonnance de prise de corps est excute. L'accus libre doit, en outre, se constituer prisonnier au plus tard la veille de l'audience du tribunal d'assises. S'il est plac sous contrle judiciaire, celui-ci continue produire ses effets jusqu' ce qu'il se constitue prisonnier. Toutefois, si cette personne n'est juge que pour dlit connexe un crime, le prsident peut la dispenser de se constituer prisonnire la veille de l'audience. Il lui indique alors que faute de se prsenter devant le tribunal criminel, elle sera juge par dfaut. Le refus du prsident d'accorder cette dispense n'est pas susceptible de recours.

Article Crim. 2b 9. Si l'accus ne peut tre saisi ou ne se prsente pas il peut tre jug par dfaut conformment aux articles 2 abc 1 et suivants.

Article Crim. 2b 10. Le prsident du tribunal criminel interroge l'accus libre dans le dlai qui spare l'arrive au greffe du tribunal des pices de la procdure et la date de l'audience. Il interroge l'accus dtenu dans le plus bref dlai, aprs l'arrive de ce dernier la maison d'arrt du tribunal criminel. Le prsident interroge l'accus sur son identit et s'assure que celui-ci a reu notification de l'ordonnance de mise en accusation. Il l'invite choisir un dfenseur.
Article Crim. 2b 11. A titre exceptionnel, le prsident peut autoriser l'accus prendre pour conseil un de ses parents ou amis Si l'accus ne choisit pas son avocat, le prsident saisi le btonnier afin qu'il lui en soit dsign un d'office.

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Cette dsignation est non avenue si, par la suite, l'accus choisit un avocat.
Article Crim. 2b 12. L'accomplissement des formalits prescrites par les articles 2b 5 2b 11 est constat par un procs-verbal que signent le prsident ou son dlgu, le greffier, l'accus et s'il y a lieu, l'interprte. Si l'accus ne sait ou ne veut signer, le procs-verbal en fait mention.

Article Crim. 2b 13. L'accus ne cesse pas de pouvoir communiquer librement avec son avocat. Les avocats des accuss et des parties civiles, s'il y a lieu, peuvent prendre sur place communication de toutes les pices du dossier sans que cette communication puisse provoquer un retard dans la marche de la procdure. Il est dlivr gratuitement chacun des accuss et parties civiles copie des procs-verbaux constatant l'infraction, des dclarations crites des tmoins et des rapports d'expertise. L'accus et la partie civile, ou leurs avocats, peuvent prendre ou faire prendre copie, leurs frais, de toutes pices de la procdure. Article Crim. 2b 14. Si l'instruction lui semble incomplte ou si des lments nouveaux ont t rvls depuis sa clture, le prsident, peut ordonner tous actes d'information qu'il estime utiles. Il y est procd soit par le prsident soit par un des assesseurs ou un
juge d'instruction que le prsidentr dlgue cette fin Ce magistrat applique les rgles prvues pour l'instruction prparatoire par le juge d'instruction.

Article Crim. 2b 15. Les procs-verbaux et autres pices ou documents runis au cours du supplment d'information sont dposs au greffe et joints au dossier de la procdure. Ils sont mis la disposition des parties qui sont avises de leur dpt par les soins du greffier. Le procureur de la rpublique peut, tout moment, requrir communication de la procdure charge de rendre les pices dans les vingtquatre heures.

Article Crim. 2b 16. Le prsident peut, soit d'office, soit sur rquisitions ou demande d'une partie, ordonner le renvoi a une audience ultrieure des affaires qui ne lui paraissent pas en tat d'tre juges.
Article Crim. 2b 17. Les dbats ne peuvent s'ouvrir moins de cinq jours aprs l'interrogatoire par le prsident du tribunal d'assises. L'accus et son avocat peuvent renoncer ce dlai.
Article Crim. 2b 18. Au jour indiqu pour chaque affaire, le tribunal prend sance et fait introduire l'accus. Le prsident lui demande ses nom, prnoms, date et lieu de naissance, profession et rsidence Si un accus dtenu refuse de comparatre, sommation lui est faite au nom de la loi, par le chef de l'tablissement pnitentiaire ou par l'huissier d'audience. Ce dernier recueille, le cas chant, la rponse de l'accus et la transmet au prsident du tribunal. Si l'accus n'obtempre pas la sommation, le prsident peut ordonner qu'il soit amen par la force devant le tribunal; il peut galement, le cas

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chant aprs lecture l'audience des observations de l'accus, ordonner que, nonobstant son absence, il soit pass outre aux dbats. Si des jugements incidents sont rendus par le tribunal en l'absence de l'accus, ils lui sont notifis par le chef de l'tablissement pnitentiaire. Ces jugements sont rputs contradictoires.

Article Crim. 2b 19. Les deux jurs sont installs en audience publique. Ils prennent place en fonction de leur ordre dans le tirage au sort qui a t effectu conformment l'article 2b 6 les absents tant remplacs par le suivant sur la liste des jurs principaux ou dfaut, des jurs supplants. Il est de nouveau vrifi que les jurs invits prendre place remplissent les conditions pour tre jurs selon l'article J. crim. 2 et suivants du Code de l'organisation judiciaire. A dfaut le jur inapte est remplac par le suivant sur la liste des jurs principaux ou supplants. Sous la mme rserve, un jur supplmentaire est install.
Il nous parait juridiquement impossible de maintenir la rcusation telle qu'elle a t pratique depuis 1810 en fonction de considrations juridiques qui ne sont plus les ntres et nous avouons tre surprise que le Haut comit, qui s'est interrog sur la question n'ait pas t frapp par cette impossibilit.

En effet, la rcusation actuelle compte tenu de ses caractres (premptoire,


automatique) et des lments qui sont ports la connaissance des accuss ne peut se faire qu'en considration de caractristiques des personnes en vertu desquelles le droit interne comme le droit supra-national interdisent de discriminer: la couleur de la peau, le sexe, l'ge, une infirmit, l'tat de sant perceptible, la catgorie socio-professionnelle ou l'tat de prosprit apparent. Ajoutons, bien que cel ne cre pas une impossibilit mais seulement une incongruit que la mthode est profondment vexatoire pour les jurs exclus. Ds lors et si l'on veut maintenir une rcusation il faut ncessairement substituer celle que nous pratiquons une rcusation en forme d'examen comme la connait le droit anglo-saxon. Nous partageons cependant ici l'analyse du Haut comit pour dire que celui-ci

serait trop lourd compte tenu du nombre d'affaires juger: Nous ne pouvons passer plusieurs mois slectionner un jury comme dans l'affaire O.J. Simpson. En outre ce
systme qui aboutit une analyse psychologique des jurs cre une profonde ingalit entre les accuss en fonction de leurs moyens financiers de dfense.

Enfin et surtout, il faut bien voir qu'une rcusation a toujours t contraire au


fondement du jury: le jugement par les pairs reposant sur l'ide que la parit rside ici dans la citoyennet. Tous les jurs dclars aptes sont gaux et permettre un choix est s'loigner du schma classique. Ajoutons qu'il nous parait pour le moins surprenant de voir affirmer dans une salle d'audience o la justice va tre rendue au nom et par le peuple francais et avec une aussi grande solennit qu'un homme n'est pas gal un autre.

Nous proposons donc de supprimer toute rcusation et rptons, en tout cas, que la rcusation actuelle ne peut tre juridiquement maintenue.

Article Crim. 2b 20. Le tribunal statue sur le cas des jurs absents.

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Tout jur qui, sans motif lgitime, n'a pas dfr la citation qui lui a t notifie, ou qui, aprs avoir dfr cette citation, se retire avant l'expiration de ses fonctions, sans une excuse juge valable par le tribunal, encourt une peine de 50 000 F. d'amende. Il encourt galement les peines complmentaires d'interdiction, pour une dure de cinq ans, des droits civiques. (Ces peines peuvent tre prononces dans les conditions prvues pour les infractions d'audience ainsi qu'il est dit l'article...).

Article Crim. 2b 21. L'ensemble des dcisions du tribunal sur le recrutement des jurs fait l'objet d'un jugement, le ministre public entendu Ce jugement ne peut tre attaqu par la voie de l'appel.
Article Crim. 2b 22. Les jurs prennent plac aux cts du tribunal si la disposition des lieux le permet et sinon sur des siges spars du public, des parties et des tmoins, en face de celui qui est destine l'accus.

Article Crim. 2b 23. Le prsident adresse aux jurs, debout et dcouverts, le discours suivant: Vous jurez et promettez d'examiner avec l'attention la plus scrupuleuse les charges qui seront portes contre X..., de ne trahir ni les intrts de l'accus, ni ceux de la socit qui l'accuse, ni ceux de la victime; de ne communiquer avec personne jusqu'aprs votre dclaration; de n'couter ni la haine ou la mchancet, ni la crainte ou l'affection; de vous rappeler que l'accus est prsum innocent et que le doute doit lui profiter; de vous dcider d'aprs les charges et les moyens de dfense, suivant votre conscience et votre intime conviction, avec l'impartialit et la fermet qui conviennent un homme probe et libre, et de conserver le secret des dlibrations, mme aprs la cessation de vos fonctions Chacun des jurs, appel individuellement par le prsident, rpond en levant la main: Je le jure. Le texte du discours est affich en gros caractres dans le lieu le plus apparent de la chambre des dlibrations.
Article Crim. 2b 24. Le prsident dclare le tribunal dfinitivement constitu.
Article Crim. 2b 25 Le prsident invite le greffier lire l'ordonnance de renvoi et l'accus couter avec attention cette lecture. Article Crim. 2b 26. Le tribunal criminel applique les rgles gnrales de la procdure d'instruction l'audience dfinies par les articles 340 et suivants.et les rgles de la procdure de jugement prvue par les articles 368 et suivants sous rserve des prcisions ou diffrences suivantes.

Article Crim. 2b 27. le tribunal criminel, sans l'assistance des jurs, vrifie que la procdure antrieure n'est pas affecte d'une nullit d'ordre public conformment l'article 58. L'appel contre le jugement sur ce point est immdiatement recevable.

Article Crim. 2b 28. Une constitution de partie civile peut se faire avant l'audience par dclaration au greffe du tribunal criminel. Elle est immdiatement transmise par le greffier au ministre public qui cite la partie civile pour l'audience. La dclaration de constitution de partie civile peut encore se faire pendant l'audience par dclaration consigne par le greffier ou par dpt de

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conclusions. Dans ce dernier cas, la dclaration de partie civile doit, peine d'irrecevabilit, tre faite avant les rquisitions du ministre public.

Article Crim. 2b 29. Le tribunal criminel, sans l'assistance des jurs, vrifie spontanment que le plaignant remplit toutes les conditions pour se constituer partie civile. A dfaut il rend un jugement constatant l'irrecevabilit de celui-ci. Le ministre public et la personne poursuivie peuvent aussi contester la recevabilit de la partie civile. Dans ce cas le tribunal criminel statue sur leurs rquisition ou contestation. L'appel contre le jugement statuant sur la recevabilit d'une partie civile est immdiatement recevable.
Article Crim. 2b 30. Les citations de tmoins faites la requte des parties sont leurs frais, ainsi que les indemnits des tmoins cits, s'ils en requirent. Toutefois, le ministre public est tenu de citer sa requte les tmoins, dont la liste lui a t communique par les parties, cinq jours au moins avant l'ouverture des dbats; cette liste ne peut comporter plus de cinq noms.

Article Crim. 2b 31. Les incidents contentieux sont rgls par le tribunal sans l'assistance des jurs, les parties entendues. Ces jugements ne peuvent prjuger du fond.
Article Crim. 2b 32. le tribunal criminel doit dlibrer immdiatement la suite des dbats sur la culpabilit et rendre son verdict sur ce point en audience publique. Si la culpabilit n'est pas retenue, l'accus est acquitt Si la culpabilit est retenue le tribunal rouvre l'audience qui se tiendra huis-clos pour examiner en la seule prsence du ministre public et de chacun des accuss concerns, tour de rle, et de leur conseils respectifs, le contenu du dossier de personnalit qui leur est relatif. A l'issue de cette nouvelle audience le tribunal se retire nouveau pour dlibrer sur la peine qui est prononce en audience publique.
N.B. Etant donn que cette forme de jugement criminel connait une possibilit d'appel, l'une ou l'autre des deux formes de jugement prcites, un peu plus solennelles que le jugement correctionnnel, nous paraissent amplement suffisantes.

Version 2c de la procdure criminelle (premier degr de jugement avec un jury)


Article Crim. 2c 1. Le tribunal d'assises a comptence pour juger toutes les infractions renvoyes devant lui par l'ordonnance de mise en accusation et toutes les personnes l'gard desquelles ladite ordonnance a dit y avoir des charges suffisantes d'avoir commis lesdites infractions. Lorsqu' raison d'un mme crime ou de crimes connexes, plusieurs dcisions de renvoi ont t rendues contre diffrents accuss, le prsident du tribunal d'assises peut, soit d'office, soit sur rquisition ou demande d'une des parties, ordonner la jonction des procdures.

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Cette jonction peut galement tre ordonne quand plusieurs dcisions de renvoi ont t rendues contre un mme accus pour des infractions diffrentes.

Article Crim. 2c 2. Si l'affaire ne doit pas tre juge au sige de la juridiction au sein de laquelle l'instruction a t mene, le dossier de la procdure et les pices conviction sont transmis au greffe du tribunal d'assises. L'accus dtenu est de mme transfr dans l'tablissement pnitentiaire du ressort du tribunal de grande instance auprs duquel sige le tribunal d'assises.

Article Crim. 2c 3. L'accus doit comparatre devant le tribunal d'assises au plus tard dans les quatre mois du jour compter duquel l'ordonnance de mise en accusation est devenue dfinitive Lorsque l'accus est dtenu en raison des faits pour lesquels il est renvoy devant le tribunal d'assises, il doit tre immdiatement remis en libert si ce dlai n'est pas respect. A titre exceptionnel et si l'audience sur le fond ne peut dbuter avant l'expiration de ce dlai, le tribunal peut ordonner la prolongation des effets de l'ordonnance de prise de corps pour une nouvelle dure de quatre mois en justifiant des raisons particulires qui motivent cette prolongation
Article Crim. 2c 4. La date de l'ouverture de l'audience est fixe aprs avis du ministre public par ordonnance du prsident du tribunal d'assises. Le greffier avise l'accus et ventuellement la partie civile de cette date. (ventuellement: Il les avise aussi de la date laquelle seront effectues les oprations pralables la formation du jury de jugement conformment l'article...) Article Crim. 2c 5. Le prsident s'assure que les lments du dossier de personnalit figurent bien au dossier de la procdure. A dfaut, il enjoint par voie d'ordonnance aux techniciens chargs de

l'excution de ces investigations de dposer leurs conclusions au greffe dans les quinze jours.
Article Crim. 2c 6. Un mois avant la date fixe pour l'audience, le prsident du tribunal d'assises, ou son dlgu, tire au sort, en audience publique, sur la liste annuelle du jury et sur la liste spciale de jurs supplants relative son ressort un nombre de noms triple de celui requis dans l'un et l'autre cas pour le jugement de l'affaire. Si, parmi les noms tirs au sort, figurent ceux d'une ou de plusieurs personnes dcdes ou qui se rvleraient ne pas remplir les conditions d'aptitude lgale fixes par les articles J. crim. 2 et suivants du Code de l'organisation judiciaire ou qui ont exerc les fonctions de jurs auprs des juridictions criminelles depuis moins de cinq ans, ces noms sont immdiatement remplacs par les noms d'un ou de plusieurs autres jurs dsigns par le sort. Ils sont retirs de la liste annuelle ou de la liste spciale par le prsident ou son dlgu. Sont galement remplacs les noms des jurs qui se rvleraient tre conjoints, parents ou allis jusqu'au degr d'oncle ou de neveu inclusivement d'un membre du tribunal ou de l'un des jurs prsents inscrits avant lui sur ladite liste ainsi que les noms des conjoints, parents et allis jusqu'au degr d'oncle ou de neveu inclusivement de l'accus ou de

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son avocat, de la victime ou de son avocat ou des personnes qui, dans l'affaire, sont tmoins, interprtes, dnonciateurs, experts, ou ont accompli un acte de police judiciaire ou d'instruction. Article Crim. 2c 7. Le greffier avise de leur dsignation les jurs titulaires et supplants qui figurent sur la liste prvue l'article prcdent et leur donne connaissance du lieu et de la date de l'audience, de l'obligation faite aux citoyens de remplir ventuellement les fonctions de jurs et des sanctions qui pourront tre prononces contre eux s'ils ne satisfont pas cette obligation. Le ministre public les fait citer pour cette date.
Article Crim. 2c 8. L'accus qui se trouve en libert doit rpondre la convocation du prsident du tribunal d'assises pour tre entendu conformment l'article Crim. 2c 10. S'il ne rpond pas cette convocation sans motif lgitime l'ordonnance de prise de corps est excute. L'accus libre doit, en outre, se constituer prisonnier au plus tard la veille de l'audience du tribunal d'assises. S'il est plac sous contrle judiciaire, celui-ci continue produire ses effets jusqu' ce qu'il se constitue prisonnier. Toutefois, si cette personne n'est juge que pour dlit connexe un crime, le prsident peut la dispenser de se constituer prisonnire la veille de l'audience. Il lui indique alors que faute de se prsenter devant le tribunal d'assises, elle sera juge par dfaut. Le refus du prsident d'accorder cette dispense n'est pas susceptible de recours.

Article Crim. 2c 9. Si l'accus ne peut tre saisi ou ne se prsente pas il peut tre jug par dfaut conformment aux articles Crim. 2abc 1 et suivants.

Article Crim. 2c 10. Le prsident du tribunal d'assises interroge l'accus libre dans le dlai qui spare l'arrive au greffe du tribunal des pices de la procdure et la date de l'audience. Il interroge l'accus dtenu dans le plus bref dlai, aprs l'arrive de ce dernier la maison d'arrt du tribunal d'assises. Le prsident interroge l'accus sur son identit et s'assure que celui-ci a reu notification de l'ordonnance de mise en accusation. Il l'invite choisir un dfenseur.
Article Crim. 2c 11. A titre exceptionnel, le prsident peut autoriser l'accus prendre pour conseil un de ses parents ou amis Si l'accus ne choisit pas son avocat, le prsident saisi le btonnier afin qu'il lui en soit dsign un d'office. Cette dsignation est non avenue si, par la suite, l'accus choisit un

avocat.
Article Crim. 2c 12. L'accomplissement des formalits prescrites par les articles Crim. 2c 5 2c 11 est constat par un procs-verbal que signent le prsident ou son dlgu, le greffier, l'accus et s'il y a lieu, l'interprte. Si l'accus ne sait ou ne veut signer, le procs-verbal en fait mention.

Article Crim. 2c 13. L'accus ne cesse pas de pouvoir communiquer librement avec son avocat.

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Les avocats des accuss et ventuellement des parties civiles peuvent prendre sur place communication de toutes les pices du dossier sans que cette communication puisse provoquer un retard dans la marche de la procdure. Il est dlivr gratuitement chacun des accuss et parties civiles copie des procs-verbaux constatant l'infraction, des dclarations crites des tmoins et des rapports d'expertise. L'accus et la partie civile, ou leurs avocats, peuvent prendre ou faire prendre copie, leurs frais, de toutes pices de la procdure. Article Crim. 2c 14. Si l'instruction lui semble incomplte ou si des lments nouveaux ont t rvls depuis sa clture, Le prsident, peut ordonner tous actes d'information qu'il estime utiles. Il y est procd soit par le prsident soit par un des assesseurs ou un juge d'instruction que le prsident dlgue cette fin Ce magistrat applique les rgles prvues pour l'instruction prparatoire par le juge d'instruction.
Article Crim. 2c 15. Les procs-verbaux et autres pices ou documents runis au cours du supplment d'information sont dposs au greffe et joints au dossier de la procdure. Ils sont mis la disposition des parties qui sont avises de leur dpt par les soins du greffier. Le procureur de la rpublique peut, tout moment, requrir communication de la procdure charge de rendre les pices dans les vingtquatre heures.

Article Crim. 2c 16. Le prsident peut, soit d'office, soit sur rquisitions ou demande d'une partie, ordonner le renvoi a une audience ultrieure des affaires qui ne lui paraissent pas en tat d'tre juges.

Article Les dbats ne peuvent s'ouvrir moins de cinq jours aprs l'interrogatoire par le prsident du tribunal d'assises. L'accus et son avocat peuvent renoncer ce dlai.
Article Crim. 2c 17. Au jour indiqu pour chaque affaire, le tribunal prend sance et fait introduire l'accus. Le prsident lui demande ses nom, prnoms, date et lieu de naissance, profession et rsidence Si un accus dtenu refuse de comparatre, sommation lui est faite au nom de la loi, par le chef de l'tablissement pnitentiaire ou par l'huissier d'audience. Ce dernier recueille, le cas chant, la rponse de l'accus et la transmet au prsident du tribunal. Si l'accus n'obtempre pas la sommation, le prsident peut ordonner qu'il soit amen par la force devant le tribunal; il peut galement, le cas chant aprs lecture l'audience des observations de l'accus, ordonner que, nonobstant son absence, il soit pass outre aux dbats. Si des jugements incidents sont rendus par le tribunal en l'absence de l'accus, ils lui sont notifis par le chef de l'tablissement pnitentiaire. Ces jugements sont rputs contradictoires. Article Crim. 2c 18. Le jury de jugement est dfinitivement form en audience publique. Les jurs prennent place en fonction de leur ordre dans le tirage au sort qui a t effectu conformment l'article Crim. 2c 6 les absents tant

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remplacs par le suivant sur la liste des jurs principaux ou dfaut, des jurs supplants. Il est de nouveau vrifi que les jurs invits prendre place remplissent les conditions pour tre jurs selon l'article Jur. crim. 2 et suivants du Code de l'organisation judiciaire. A dfaut le jur inapte est remplac par le suivant sur la liste des jurs principaux ou supplants. Sous la mme rserve, deux jurs supplmentaires sont installs.
Article Crim. 2c 19. Le tribunal statue sur le cas des jurs absents. Tout jur qui, sans motif lgitime, n'a pas dfr la citation qui lui a

t notifie, ou qui, aprs avoir dfr cette citation, se retire avant l'expiration de ses fonctions, sans une excuse juge valable par le tribunal, encourt une peine de 50 000 F. d'amende. Il encourt galement les peines complmentaires d'interdiction, pour une dure de cinq ans, des droits civiques. (Ces peines peuvent tre prononces dans les conditions prvues pour les infractions d'audience ainsi qu'il est dit l'article...).
Article Crim. 2c 20. L'ensemble des dcisions du tribunal relatives la formation du jury fait l'objet d'un jugement, le ministre public entendu Ce jugement ne peut tre attaqu par la voie de l'appel.

Article Crim. 2c 21. Le jury prend place aux cts du tribunal si la disposition des lieux le permet et sinon sur des siges spars du public, des parties et des tmoins, en face de celui qui est destine l'accus.
Article Crim. 2c 22. Le prsident adresse au jury, debout et dcouvert, le discours suivant: Vous jurez et promettez d'examiner avec l'attention la plus scrupuleuse les charges qui seront portes contre X..., de ne trahir ni les intrts de l'accus, ni ceux de la socit qui l'accuse, ni ceux de la victime; de ne communiquer avec personne jusqu'aprs votre dclaration; de n'couter ni la haine ou la mchancet, ni la crainte ou l'affection; de vous rappeler que l'accus est prsum innocent et que le doute doit lui profiter; de vous dcider d'aprs les charges et les moyens de dfense, suivant votre conscience et votre intime conviction, avec l'impartialit et la fermet qui conviennent un homme probe et libre, et de conserver le secret des dlibrations, mme aprs la cessation de vos fonctions Chacun des jurs, appel individuellement par le prsident, rpond en levant la main: Je le jure. Le texte du discours est affich en gros caractres dans le lieu le plus apparent de la chambre des dlibrations.

Article Crim. 2c 23. Le prsident dclare le tribunal dfinitivement constitu.


Article Crim. 2c 24. Le tribunal d'assises applique les rgles gnrales de la procdure d'instruction l'audience dfinies par les articles 340 et suivants et les rgles de la procdure de jugement prvue par les articles 368 et suivants sous rserve des prcisions ou diffrences suivantes.

Article Crim. 2c 25. Le tribunal d'assises, sans l'assistance du jury, vrifie que la procdure antrieure n'est pas affecte d'une nullit d'ordre public conformment l'article 58. L'appel contre le jugement sur ce point est immdiatement recevable.

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Article Crim. 2c 26. Une constitution de partie civile peut se faire avant l'audience au greffe du tribunal d'assises. Elle est immdiatement transmise par le greffier au ministre public qui cite la partie civile pour l'audience. La dclaration de constitution de partie civile peut encore se faire pendant l'audience par dclaration consigne par le greffier ou par dpt de conclusions. Dans ce dernier cas, la dclaration de partie civile doit, peine d'irrecevabilit, tre faite avant les rquisitions du ministre public sur la peine.
Article Crim. 2c 27. Le tribunal d'assises, sans l'assistance du jury, vrifie spontanment que le plaignant remplit toutes les conditions pour se constituer partie civile. A dfaut il rend un jugement constatant l'irrecevabilit de celui-ci. Le ministre public et la personne poursuivie peuvent aussi contester la recevabilit de la partie civile. Dans ce cas le tribunal d'assises statue sur leurs rquisition ou contestation. L'appel contre le jugement statuant sur la recevabilit d'une partie civile est immdiatement recevable.
Article Crim. 2c 28. Les citations de tmoins faites la requte des parties sont leurs frais, ainsi que les indemnits des tmoins cits, s'ils en requirent. Toutefois, le ministre public est tenu de citer sa requte les tmoins, dont la liste lui a t communique par les parties, cinq jours au moins avant l'ouverture des dbats; cette liste ne peut comporter plus de cinq noms.

Article Crim. 2c 29. Les incidents contentieux sont rgls par le tribunal sans l'assistance du jury, les parties entendues. Ces jugements ne peuvent prjuger du fond.

Article Crim. 2c 30. A l'issue de l'instruction l'audience, le prsident dclare les dbats termins. Il rdige la feuille des questions auxquelles le tribunal d'assises devra rpondre. Il en donne lecture
Article Crim. 2c 31. Pour chacune des infractions poursuivies et chacun des accuss, une question principale est pose rdige ainsi qu'il suit: L'accus est-il coupable d'avoir commis tel fait ? Toutefois, si les dbats ont fait apparaitre que cel pouvait se produire et si le prsident estime que cette rdaction est de nature permettre une dlibration plus facile, il peut dcomposer la question principale ainsi: 1).L'accus a-t-il matriellement commis les faits qu'on lui reproche? 2) L'accus tait-il en tat de lgitime dfense ou en tat de ncessit ou s'est-il born excuter le commandement de la loi donn par l'autorit lgitime? 3) L'accus est-il irresponsable de ses actes comme ayant t au moment des faits en tat de trouble psychique ou neuro-psychique ayant aboli son discernement ou le contrle de ses actes, ou plac sous l'empire d'une force ou d'une contrainte laquelle il n'a pu rsister ou ayant agi par suite d'une erreur qu'il n'tait pas en mesure d'viter? Le prsident peut, avec l'accord des parties, ne poser qu'une seule question concernant la cause d'irresponsabilit pour l'ensemble des faits reprochs l'accus.

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On remarquera que nous nous dmarquons ici de la rdaction de l'actuel projet gouvernemental qui se borne reprendre les catgories grossirement inexactes du Code pnal. Il est juridiquement monstrueux de prtendre qu'une personne en tat de lgitime dfense est irresponsable puisque qu'aucune infraction n'ayant t commise on voit mal comment on peut mme se poser la question de savoir si quelqu'un peut avoir en rpondre.

Article Crim. 2c 32. Une question est pose propos de chacune des circonstances aggravantes susceptibles d'tre retenues dans le cadre de chacune des qualifications possibles. Une question doit aussi tre pose pour chacune des causes lgales d'exemption ou de diminution de la peine.
Article Crim. 2c 33. S'il rsulte des dbats que le fait poursuivi peut avoir une qualification lgale autre que celle donne par la dcision de renvoi, le prsident doit poser une ou plusieurs questions subsidiaires.

Article Crim. 2c 34..S'il s'lve un incident contentieux au sujet des questions le tribunal statue par un jugement incident.

Article Crim. 2c 35. Avant que le tribunal d'assises se retire, le prsident donne lecture de l'instruction suivante qui est, en outre, affiche en gros caractres, dans le lieu le plus apparent de la chambre des dlibrations: La loi ne demande pas compte aux juges des moyens par lesquels ils se sont convaincus. Elle ne leur prescrit pas de rgles desquelles ils doivent faire particulirement dpendre la plniture et la suffisance d'une preuve. Elle leur prescrit de s'interroger eux-mmes dans le silence et le recueillement et de chercher, dans la sincrit de leur conscience quelle impression ont faite sur leur raison les preuves rapportes contre l'accus et les moyens de sa dfense. La loi ne leur fait qu'une seule question, qui rsume la mesure de leur devoir: avez-vous une intime conviction?
Le signataire de ces lignes tient exprimer avec force son tonnement et son indignation devant le fait que le projet gouvernemental actuellement en discussion ait cru bon, sans aucun motif valable, mme dans le cadre du projet qui est le sien, de faire
disparaitre le texte de cette superbe Adresse aux jurs qui est, de l'avis unanime le plus beau texte de la littrature juridique franaise. Elle tient dire que pour le cas o cette attitude

sacrilge serait maintenue, elle n'hsitera pas faire appel tout ce que ce pays compte d'autorits morales et littraires.
Ce serait, en effet, une bien mauvaise dfense que de soutenir, comme le font parfois,

de mauvaise foi, d'ailleurs, parce qu'ils cherchent autrechose, ceux qui affirment qu'il y
aurait une contradiction entre ce texte et l'obligation de motivation. Le jugement selon l'intime conviction du juge, qui est, d'ailleurs le droit commun y compris pour les juridictions qui motivent depuis toujours, n'est pas, en effet, comme le soutiennent parfois certaines personnes dans un but de caricature, l'institutionnalisation de la paresse, de la fantaisie, du caprice ou de l'arbitraire du juge. Pour avoir le droit de se dire

intimement convaincu il faut avoir des raisons de l'tre et c'est bien, d'ailleurs, ce qui dit

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l'Adresse aux jurs qui les invitent rechercher quelle impression a faire sur leur raison, la balance des preuves. Et ds lors qu'on a des raisons, on peut les exprimer.

Article Crim. 2c 36. Le prsident fait retirer l'accus de la salle d'audience. Il invite le chef du service d'ordre faire garder les issues de la chambre des dlibrations, dans laquelle nul ne pourra pntrer, pour quelque cause que ce soit, sans autorisation du prsident. Le prsident dclare l'audience suspendue.
Article Crim. 2c 37. Les magistrats du tribunal et le jury se retirent dans la chambre des dlibrations avec le dossier de la procdure. Ils n'en peuvent sortir qu'aprs avoir pris leurs dcisions.

Article Crim. 2c 38. Le tribunal d'assises dlibre puis vote par bulletins crits et par scrutins distincts et successifs, sur chacune des questions qui lui sont poses.
Article Crim. 2c 39. Chacun des magistrats et des jurs reoit, cet effet, un bulletin ouvert, marqu du timbre du tribunal d'assises et portant ces mots : Sur mon honneur et en ma conscience, ma dclaration est .... Il crit la suite secrtement le mot oui ou le mot non sur une table dispose de telle manire que personne ne puisse voir le vote inscrit sur le bulletin. Il remet le bulletin crit et ferm au prsident, qui le dpose dans une urne destine cet usage.
Article Crim. 2c 40. Le prsident dpouille chaque scrutin en prsence

des membres du tribunal d'assises qui peuvent vrifier les bulletins. Il constate sur le champ le rsultat du vote en marge ou la suite de la question resolue. Les bulletins blancs, ou dclars nuls par la majorit, sont compts comme favorables l'accus. Immdiatement aprs le dpouillement de chaque scrutin, les bulletins sont dtruits.
Article Crim. 2c 41. Toute dcision dfavorable l'accus se forme la majorit de cinq voix au moins. La dclaration, lorsqu'elle est affirmative, constate que la majorit de cinq voix au moins a t acquise
sans que le nombre de voix puisse tre autrement exprim.

Article Crim. 2c 42. Au cas de contradiction entre deux ou plusieurs rponses, le prsident peut faire procder un nouveau vote.

Article Crim. 2c 43. Les rponses du tribunal d'assises aux questions poses sont irrvocables. Mention des dcisions prises est faite sur la feuille de questions, qui est signe sance tenante par le prsident et par le premier jur dsign par le sort ou, s'il ne peut signer, par celui dsign par la majorit des membres du tribunal d'assises.
Article Crim. 2c 44. Si le fait retenu contre l'accus ne tombe pas ou ne tombe plus sous l'application de la loi pnale, ou si l'accus est dclar non coupable, le tribunal d'assises prononce l'acquittement de celui-ci.

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Si l'accus bnficie d'une cause d'exemption de peine, le tribunal d'assises le dclare coupable et l'exempte de peine.
Article Crim. 2c 45. Le tribunal d'assises rentre ensuite dans la salle d'audience. Le prsident fait comparatre l'accus, donne lecture des rponses faites aux questions, et prononce la dcision portant reconnaissance de culpabilit, exemption de peine ou acquittement.

Article Crim. 2c 46. L'accus acquitt ou exempt de peine est immdiatement remis en libert.
Article Crim. 2c 47. Lorsque dans le cours des dbats des charges sont releves contre l'accus raison d'autres faits, et lorsque le ministre public a fait des rserves aux fins de poursuites, le prsident ordonne que l'accus acquitt soit, par la force publique, conduit sans dlai devant le procureur de la Rpublique du sige du tribunal d'assises qui doit immdiatement requrir l'ouverture d'une information.

Article Crim. 2c 48. Si la culpabilit a t retenue le tribunal rouvre l'audience qui se tiendra huis-clos pour examiner en la seule prsence du ministre public et de chacun des accuss concerns, tour de rle, et de leur conseils respectifs, le contenu du dossier de personnalit qui leur est relatif. A l'issue de cette nouvelle audience le tribunal se retire nouveau pour dlibrer sur la peine qui sera prononce en audience publique. Article Crim. 2c 49. S'il y a lieu, le prsident informe le jury, en lui donnant lecture des textes, du minima des peines au-dessous duquel il ne peut tre descendu en fonction de la peine encourue (art. 132.18); du mcanisme de la peine de suret ordinaire ou renforce (art. 132.23; 221.3; 221.4); des rgles de fixation des amendes (art. 132.24).

Article Crim. 2c 50. Le tribunal d'assises dlibre sur l'application de la peine, le vote ayant lieu sparment pour chaque accus. La dcision sur la peine se forme la majorit absolue des votants. Si, aprs deux tours de scrutin, aucune peine n'a runi la majorit des suffrages, il est procd un troisime tour au cours duquel la peine la plus forte propose au tour prcdent est carte. Si, aprs deux nouveaux tours, aucune peine n'a encore obtenu la majorit absolue des votes, il est procd un sixime et septime tour et ainsi de suite, en continuant carter la peine la plus forte, jusqu' ce qu'une peine soit prononce.

Article Crim. 2c 51. La dcision par laquelle le tribunal d'assises dcide d'augmenter la dure lgale de la priode de suret doit tre prise par une majorit de cinq voix.
Article Crim. 2c 52. Lorsque le tribunal d'assises prononce une peine correctionnelle, il peut ordonner la majorit qu'il soit sursis l'excution de la peine avec ou sans mise l'preuve.

Article Crim. 2c 53. Le tribunal d'assises dlibre ensuite sur les peines accessoires ou complmentaires.

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Nous considrons que les rgles retenues par le projet gouvernemental en matire de choix des peines sont anormalement clmentes. Autant il est normal que la minorit de

faveur soit retenue pour ce qui excde les rgles lgales (augmentation de la dure
automatique de la priode de suret) autant il n'y a aucune raison de demander des majorits particulires ds lors qu'on reste dans les limites de la loi.

Article Crim. 2c 54. Le verdict est lu en audience publique par le prsident en prsence de tous les membres du tribunal d'assises.
Article Crim. 2c 55. L'accus condamn une peine autre qu'une peine ferme privative de libert, ou condamn une peine ferme privative de libert couverte par la dtention avant jugement, est mis immdiatement en libert s'il n'est retenu pour autre cause. Article Crim. 2c 56. Dans les autres cas, tant que le jugement n'est pas dfinitif et, le cas chant, pendant l'instance d'appel, l'ordonnance de prise de corps est mise excution ou continue de produire ses effets, jusqu' ce que la dure de dtention ait atteint celle de la peine prononce, sans prjudice pour le condamn de demander sa mise en libert conformment au droit commun. Le tribunal d'assises peut, par dcision spciale dcider que l'ordonnance de prise de corps sera mise excution contre la personne renvoye pour dlit connexe qui n'est pas dtenue au moment o le jugement est rendu, si la peine prononce est suprieure ou gale un an d'emprisonnement et si les lments de l'espce justifient une mesure de surveillance. Les peines complmentaires prvues par l'article 131-6 131-11 du code pnal peuvent tre dclares excutoires par provision.

Article Crim. 2c 57. Le tribunal d'assises se prononce sans l'assistance du jury sur le principe du droit indemnisation de la victime. Article Crim. 2c 58. Aprs le prononc de la dcision le prsident avertit, s'il y a lieu, l'accus de la facult qui lui est accorde de faire appel et lui fait connatre le dlai de cet appel en lui prcisant qu'il ne commencera courir qu' compter de la signification du jugement
Article Crim. 2c 59. Au plus tard dans les quinze jours qui suivent le prononc du verdict, le prsident du tribunl d'assises runit celui-ci. Il propose la runion de la cour et du jury un projet d'arrt contenant les motifs qui justifient le verdict rendu sur la culpabilit et sur la peine et rappelant son dispositif. Ce projet deviendra l'arrt de la cour d'assises quand il aura t adopt, aprs modifications ventuelles, l'unanimit des membres composant la cour d'assises. L'arrt est lu par le prsident en audience publique moins que le tribunal d'assises n'ait dcid, la majorit, de supprimer cette lecture publique ou d'en limiter la porte. L'arrt est signifi aux parties et leurs avocats.

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Il s'agit ici d'une vraie motivation et non du simulacre qui a t retenu par le projet gouvernemental et qu'il nous parait impossible de conserver aussi bien pour des raisons de droit que des raisons de fait. En droit il est vident qu'une dcision doit tre motive par ceux qui l'ont prise. Or compte tenu du mode de dcompte des voies devant le tribunal d'assises, on ne peut avoir aucune certitude que le prsident et le premier jur taient effectivement en faveur de la solution retenue. Faire motiver une dcision par quelqu'un qui ne l'a pas prise, peut-tre pas prise et en tout cas dont on ne peut savoir s'il l'a prise parait relever de la farce. En fait toutes les difficults que l'Histoire a montres en ce qui concerne la cour d'assises et que nous avons brivement rappeles (Cf. p....) ont toujours tenu ce que les
jurs avaient le sentiment qu'on les faisait venir dans une juridiction pour, ensuite, tramer

des choses dans leur dos. Or on renouvelle ici la mme erreur avec cette circonstance
aggravante qu'il y a dsormais des mdias omniprsents. Il est vident que des jurs qui se

sentiraient trahis par une motivation qu'ils ne ressentiraient pas comme tant la leur s'empresseraient d'aller le raconter partout ce qui ne serait certainement pas ce qu'on peut
faire de mieux pour le prestige de la justice. On ne peut lier des jurs par une motivation

qu'autant qu'on les y a associs. Il est vident que cette mthode demandera beaucoup d'efforts aux magistrats dans l'ordre de la pdagogie. Mais c'est leur rle. Ajoutons que la souplesse donne par notre
projet l'organisation de la juridiction et qui ne la contraint pas acclrer le jugement d'une affaire pour pouvoir passer une autre et tenir dans le cadre de la session devrait faciliter

cet effort. Il est clair que la bonne mthode serait celle dans laquelle le prsident prendrait des notes au cours de la dlibration, motiverait le soir ou le lendemain, runirait le jury au plus tard le surlendemain avant de passer ventuellement une autre affaire avec un autre jury. C'est difficile, mais c'est la seule solution.

N.B. On notera que nous n'avons pas repris pour le tribunal criminel ou d'assises quelle que soit sa forme, l'quivalent du pouvoir discrtionnaire du prsident des assises. Nous considrons, en effet, que quelque chose d'aussi inhabituel au regard des rgles normales de la preuve, ne peut tre accord au prsident d'un tribunal. Il faudra donc en cas de dcouverte d'un lment de preuve qui n'a pas t trait conformment aux rgles normales de procdure, renvoyer une audience ultrieure. Le remplacement des sessions par une organisation permanente avec runion intermittente et le fait que ces formes de juridiction soient moins lourdes qu'une cour d'assises, devraient viter de trop gros retards.
Mais quoiqu'il en soit, les considrations de principe nous paraissent devoir primer.

SECTION 2. DES VOIES DE RECOURS ORDINAIRES EN MATIERE CRIMINELLE

SOUS-SECTION 1. DU DFAUT ET DE L'OPPOSITION

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Article Crim. 2abc 1. Tout accus qui, sans motif lgitime d'excuse, ne s'est pas prsent devant le prsident du tribunal criminel (ou d'assises) en application de l'article Crim. 2a 8, 2b 8 ou 2c 8 ou qui n'a pu tre saisi, ou qui, aprs s'tre prsent ou avoir t saisi, s'est vad, est jug par dfaut sur les rquisitions du ministre public. Il en est de mme des personnes renvoyes devant le tribunal d'assises pour dlit connexe. Article Crim. 2abc 2. Les accuss jugs par dfaut le sont par le tribunal (sans l'assistance des jurs - ou du jury - ) Toutefois, ils peuvent tre jugs par le tribunal criminel (ou d'assises) en formation plnire lorsque sont poursuivies en mme temps que le dfaillant des personnes prsentes leur procs et qu'il n'a pas t procd la disjonction des poursuites.
Article Crim. 2abc 3. Aucun avocat ne peut se prsenter pour l'accus jug par dfaut, sauf pour prsenter des justificatifs de l'absence de ce dernier et demander le renvoi de l'affaire. Article Crim. 2abc 4. Lorsqu'il ne juge que des dfaillants, le tribunal statue sur l'action publique, aprs qu'il a t procd la lecture de la dcision de mise en accusation, sur les seules rquisitions du ministre public, aprs avoir entendu, le cas chant, les observations de la partie civile. Il statue ensuite, le cas chant, sur le principe du droit indemnisation de la partie civile.

Article Crim. 2abc 5. Si l'accus condamn par dfaut se constitue prisonnier ou est arrt avant que la peine soit teinte par la prescription, la dcision du tribunal criminel (ou d'assises) est non avenue dans toutes ses dispositions et il est procd contre l'accus dans les formes ordinaires. L'ordonnance de prise de corps est mise excution. Le ministre public est charg d'aviser la partie civile de la date de l'audience.
Article Crim. 2abc 6. L'accus peut toutefois acquiescer la dcision si la peine prononce est infrieure ou gale dix ans d'emprisonnement. Cet acquiescement doit tre recueilli, en prsence d'un avocat dsign par l'accus ou commis d'office sa demande. Cet acquiescement peut tre recueilli au plus tard lors de l'interrogatoire de l'accus par le prsident du tribunal conformment l'article Crim. 2a 8, 2b 8 ou 2c 8.

Article Crim. 2abc 7. L'appel n'est pas ouvert la personne condamne par dfaut.

SOUS-SECTION 2. DE L'APPEL

1. Du domaine de l'appel

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Article Crim. 2abc 8. Les jugements rendus sur le fond par le tribunal criminel (ou d'assises) peuvent tre attaqus par la voie de l'appel. L'appel sur l'action publique est port devant la cour d'assises s'il concerne des jugements ayant statu sur un crime et devant la chambre des appels pnaux s'il ne concerne que des jugements ayant statu sur des dlits. L'appel sur le seul principe du droit indemnisation de la victime est port devant la cour d'appel statuant en chambre civile.
Article Crim. 2abc 9. La facult d'appeler appartient: 1 Au procureur de la Rpublique; 2 Au procureur gnral prs la cour d'appel. 3 A la personne condamne pour crime ou dlit; 4 A la partie civile en cas d'acquittement ou si le principe d'un droit indemnisation a t refus; 5 Au civilement responsable si le principe d'un droit indemnisation a t admis
Nous employons en matire d'appel la terminologie le condamn et non celle habituellement suivie de l'accus (ou du prvenu) pour nous mettre en conformit avec la solution prconise l'article 1er sur l'tendue de la prsomption d'innocence.

Article Crim. 2abc 10. Les parties peuvent limiter leur appel certains chefs du jugement. La cour ne peut sur le seul appel du condamn aggraver le sort de

celui-ci.

Article Crim. 2abc 11. Pendant les dlais et durant l'instance d'appel, il est sursis l'excution du jugement sur l'action publique Toutefois, l'ordonnance de prise de corps continue de produire ses effets l'encontre de la personne condamne une peine privative de libert sans prjudice de la possibilit accorde la personne juge de demander sa mise en libert en application du droit commun de la dtention avant jugement. Article Crim. 2abc 12. Pendant les dlais d'appel et durant l'instance d'appel, il est sursis l'excution du jugement sur l'action civile, moins que le tribunal n'ait ordonn l'excution provisoire du versement d'une provision. Cette excution provisoire peut nanmoins tre arrte, en cause d'appel, par le premier prsident statuant en rfr si elle risque d'entraner des consquences manifestement excessives. Le prsident peut subordonner la suppression de l'excution provisoire la constitution d'une garantie, relle ou personnelle suffisante pour rpondre de toutes restitutions ou rparations.
Article Crim. 2abc 13. Les jugements du tribunal criminel ou d'assises autres que ceux rendus sur le fond peuvent faire l'objet d'un appel. Cet appel est immdiatement recevable si les jugement concerns: 1 mettent fin la procdure; 2 statuent sur la recevabilit de la constitution d'une partie civile;

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3 sont rendus en matire de dtention prventive ou de contrle judiciaire. L'appel contre les autres jugements incidents du tribunal criminel ou d'assises ne sont recevables qu'avec le jugement sur le fond.
Article Crim. 2abc 14. La facult d'appeler appartient: 1 Au procureur de la Republique; 2 Au procureur gnral prs la cour d'appel; 3 au condamn; 4 A la partie civile et la personne poursuivie comme civilement responsable sauf en ce qui concerne la dtention prventive et le contrle judiciaire.

Article Crim. 2abc 15. Les appels forms contre les jugements relatifs la dtention prventive et au contrle judiciaire ne sont pas suspensifs.

2. Des formes de l'appel


Article Crim. 2abc 16. L'appel est interjet dans le dlai de dix jours lorsqu'il porte sur le jugement sur le fond ou sur un jugement qui met fin la procdure ou qui statue sur la recevabilit d'une partie civile. Le dlai est de vingt-quatre heures lorsque le tribunal criminel ou d'assises statue sur une demande de mise en libert ou sur une demande de mainleve ou de modification du contrle judiciaire. Ce dlai court, s'agissant de la dcision sur le fond, compter de la signification du jugement, et dans les autres cas, compter de son prononc moins que la partie concerne n'ait pas t prsente ou reprsente l'audience o le jugement a t prononc et qu'elle ou son reprsentant n'aient pas t informs du jour o le jugement serait rendu. Le procureur gnral peut interjeter appel contre le jugement sur le fond dans le dlai d'un mois

Article Crim. 2abc 17. En cas d'appel d'une partie, pendant les dlais ci-dessus les autres parties ont un dlai supplmentaire de cinq jours pour interjeter un appel incident.
Article Crim. 2abc 18. La dclaration d'appel doit tre faite au greffe du tribunal criminel ou d'assises qui a rendu la dcision attaque. Elle doit tre signe par le greffier et par l'appelant lui-mme, par un avocat, par un avou prs la cour d'appel, ou par un fond de pouvoir spcial. Dans ce dernier cas, le pouvoir est annex l'acte dress par le greffier. Si l'appelant ne peut signer, il en sera fait mention par le greffier. La dclaration d'appel est inscrite sur un registre public ce destin et toute personne a le droit de s'en faire dlivrer une copie.

Article Crim. 2abc 19. Lorsque l'appelant est dtenu, (formalits


habituelles)

3. Du jugement de l'appel

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Article Crim. 2abc 20. Le condamn peut se dsister de son appel jusqu' son interrogatoire par le prsident prvu par l'article Crim 2a 8, 2b 8, ou 2c 8. Si le condamn avait seul fait appel et si, laiss en libert, il ne s'est pas prsent la convocation du prsident faite en vertu de l'article Crim 2a 8, 2b 8, ou 2c 8 sans prsenter d'excuse, il est rput s'tre dsist de son appel. Le ministre public ne peut se dsister que de son appel incident, mais seulement en cas de dsistement de l'appelant principal. Le dsistement d'appel est constat par ordonnance du prsident de la juridiction devant laquelle cet appel est port.
Article Crim. 2abc 21. Si le prsident de la cour d'assises ou de la chambre des appels pnaux constate que l'appel n'a pas t form dans les dlais prvus par la loi ou porte sur un jugement qui n'est pas susceptible d'appel, il rend, aprs dbat contradictoire entre le procureur gnral et l'avocat de la partie appelante, une ordonnance dclarant cet appel irrecevable.

L'ordonnance dclarant l'appel irrecevable peut faire l'objet d'un pourvoi en cassation dans les trois jours de sa signification.
Article Crim. 2abc 22. la procdure applicable devant la cour d'assises est celle prvue par les articles Crim. 2c 1 et suivants pour la procdure devant le tribunal d'assises sous rserve des ajouts ou modifications suivantes.
N.B. Si la procdure retenue devait tre celle prvue pour le tribunal criminel,
versions 2a ou 2b il conviendrait videmment d'adapter cette rdaction.

Article Crim. 2abc 23. Le nombre des jurs supplmentaires appels composer la cour d'assises est port trois.

Article Crim. 2abc 24. les dbats ne peuvent tre interrompus et doivent continuer jusqu' ce que la cause soit termine par l'arrt de la cour d'assises. Ils peuvent tre suspendus pendant le temps ncessaire au repos des juges et des parties.
Article Crim. 2abc 25. Le prsident de la cour d'assises est investi d'un pouvoir discrtionnaire en vertu duquel il peut, en son honneur et sa conscience, prendre toutes mesures qu'il croit utiles la manifestation de la vrit. Il peut faire produire sans formes toute nouvelle preuve utile la manifestation de la vrit et dont l'existence aurait t porte sa connaissance. Il peut, l'gard des personnes user, ventuellement, du mandat d'amener. Le prsident peut aussi, s'il le juge prfrable, faire statuer la cour sur les conditions dans lesquelles cette ou ces preuves doivent tre produites.

Article Crim. 2abc 26. Toute dcision dfavorable au condamn se forme la majorit de huit voix au moins. La dclaration, lorsqu'elle est affirmative, constate que la majorit de huit voix au moins a t acquise sans que le nombre de voix puisse tre autrement exprim.

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La dcision par laquelle la cour d'assises dcide d'augmenter la dure lgale de la priode de suret doit tre prise par une majorit identique. Article Crim. 2abc 27. Aprs le prononc de la dcision le prsident avertit le condamn de la facult qui lui est accorde de se pourvoir en cassation et lui fait connatre le dlai de ce pourvoi en lui prcisant qu'il ne commencera courir qu' compter de la notification de l'arrt Article Crim. 2abc 28. Si, sur appel du jugement du tribunal criminel (ou d'assises) fait par d'autres parties que le condamn lui-mme celui-ci qui se trouvait en libert ne s'est pas prsent, sans motif lgitime d'excuse, devant le prsident de la cour d'assises en application de l'article Crim. 2a 8, 2b 8 ou 2c 8 ou n'a pu tre saisi, ou, aprs s'tre prsent ou avoir t saisi, s'est vad, il est jug par dfaut, sur les rquisitions expresses du ministre public. Il en est de mme des personnes poursuivies pour dlit connexe.

Article Crim. 2abc 29. Les condamns dfaillants jugs par dfaut, le sont par la cour sans assistance du jury ou par la chambre des appels pnaux sauf application de la procdure prvue par l'article Crim. 2abc 2 alina 2 La procdure applicable est celle prvue par les articles Crim. 2abc 3 et suivants

Article Crim. 2abc 30. L'arrt de condamnation par dfaut n'est pas susceptible de pourvoi en cassation.

Version 1 de la procdure criminelle


(Deux degrs d'instruction; un degr de jugement)

Article Crim 1.1. La cour d'assises a comptence pour juger toutes les infractions renvoyes devant elle par l'arrt de mise en accusation et toutes les personnes l'gard desquelles ledit arrt a dit y avoir des charges suffisantes d'avoir commis lesdites infractions. Lorsqu' raison d'un mme crime ou de crimes connexes, plusieurs dcisions de renvoi ont t rendues contre diffrents accuss, le prsident de la cour d'assises peut, soit d'office, soit sur rquisition ou demande d'une des parties, ordonner la jonction des procdures. Cette jonction peut galement tre ordonne quand plusieurs dcisions de renvoi ont t rendues contre un mme accus pour des infractions diffrentes.

Article Crim 1.2. Si l'affaire ne doit pas tre juge au sige de la juridiction au sein de laquelle l'instruction a t mene, le dossier de la procdure et les pices conviction sont transmis au greffe de la cour d'assises. L'accus dtenu est de mme transfr dans l'tablissement pnitentiaire le plus proche de la cour d'assises.
Article Crim 1.3. L'accus doit comparatre devant la cour d'assises au plus tard dans les quatre mois du jour compter duquel l'arrt de mise en

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accusation est devenu dfinitif Lorsque l'accus est dtenu en raison des faits pour lesquels il est renvoy devant la cour d'assises, il doit tre immdiatement remis en libert si ce dlai n'est pas respect. A titre exceptionnel et si l'audience sur le fond ne peut dbuter avant l'expiration de ce dlai, la cour, sans assistance du jury, peut ordonner la prolongation des effets de l'ordonnance de prise de corps pour une nouvelle dure de quatre mois en justifiant des raisons particulires qui justifient cette prolongation Article Crim 1.4. La date de l'ouverture de l'audience est fixe aprs avis du ministre public par ordonnance du prsident de la cour d'assises. Le greffier avise l'accus et ventuellement la partie civile de cette date.

(ventuellement: Il les avise aussi de la date laquelle seront effectues les oprations pralables la formation du jury de jugement conformment l'article Crim. 1.6)
Article Crim 1.5. Le prsident s'assure que les lments du dossier de personnalit figurent bien au dossier de la procdure. A dfaut, il enjoint par voie d'ordonnance aux techniciens chargs de l'excution de ces investigations de dposer leurs conclusions au greffe dans les quinze jours.

Article Crim 1.6. Un mois avant la date fixe pour l'audience, le prsident de la cour d'assises, ou son dlgu, tire au sort, en audience publique, sur la liste annuelle du jury et sur la listes spciale de jurs supplants relative son sige un nombre de noms triple de celui requis dans l'un et l'autre cas pour le jugement de l'affaire. Si, parmi les noms tirs au sort, figurent ceux d'une ou de plusieurs personnes dcdes ou qui se rvleraient ne pas remplir les conditions d'aptitude lgale fixes par les articles J. crim. 2 et suivants du Code de l'organisation judiciaire ou qui ont exerc les fonctions de jurs auprs des juridictions criminelles depuis moins de cinq ans, ces noms sont immdiatement remplacs par les noms d'un ou de plusieurs autres jurs dsigns par le sort. Ils sont retirs de la liste annuelle ou de la liste spciale par le prsident ou son dlgu. Sont galement remplacs les noms des jurs qui se rvleraient tre conjoints, parents ou allis jusqu'au degr d'oncle ou de neveu inclusivement d'un membre de la cour ou de l'un des jurs prsents inscrits avant lui sur ladite liste ainsi que les noms des conjoints, parents et allis jusqu'au degr d'oncle ou de neveu inclusivement de l'accus ou de son avocat, de la victime ou de son avocat ou des personnes qui, dans l'affaire, sont tmoins, interprtes, dnonciateurs, experts, ou ont accompli un acte de police judiciaire ou d'instruction.

Article Crim 1.7. Le greffier avise de leur dsignation les jurs titulaires et supplants qui figurent sur la liste prvue l'article prcdent et leur donne connaissance du lieu et de la date de l'audience, de l'obligation faite aux citoyens de remplir ventuellement les fonctions de jurs et des sanctions qui pourront tre prononces contre eux s'ils ne satisfont pas cette obligation. Le ministre public les fait citer pour cette date.
Article Crim 1.8. L'accus qui se trouve en libert doit rpondre la convocation du prsident de la cour d'assises pour tre entendu

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conformment l'article Crim. 1.10. S'il ne rpond pas cette convocation sans motif lgitime l'ordonnance de prise de corps est excute. L'accus libre doit, en outre, se constituer prisonnier au plus tard la veille de l'audience de la cour d'assises. S'il est plac sous contrle judiciaire, celui-ci continue produire ses effets jusqu' ce qu'il se constitue prisonnier. Toutefois, si cette personne n'est juge que pour dlit connexe un crime, le prsident peut la dispenser de se constituer prisonnire la veille de l'audience. Il lui indique alors que faute de se prsenter devant la cour d'assises, elle sera juge par dfaut. Le refus du prsident d'accorder cette dispense n'est pas susceptible de recours.

Article Crim 1.9. Si l'accus ne peut tre saisi ou ne se prsente pas il peut tre jug par dfaut conformment aux articles Crim. 1.66 et suivants.
Article Crim 1.10. Le prsident de la cour d'assises interroge l'accus libre dans le dlai qui spare l'arrive au greffe de la cour des pices de la procdure et la date de l'audience. Il interroge l'accus dtenu dans le plus bref dlai, aprs l'arrive de ce dernier la maison d'arrt de la cour d'assises. Le prsident interroge l'accus sur son identit et s'assure que celui-ci a reu notification de l'arrt de mise en accusation. Il l'invite choisir un dfenseur.

Article Crim 1.11. A titre exceptionnel, le prsident peut autoriser l'accus prendre pour conseil un de ses parents ou amis Si l'accus ne choisit pas son avocat, le prsident saisi le btonnier afin qu'il lui en soit dsign un d'office. Cette dsignation est non avenue si, par la suite, l'accus choisit un

avocat.
Article Crim 1.12. L'accomplissement des formalits prescrites par les articles Crim. 1.5 Crim. 1.11 est constat par un procs-verbal que signent le prsident ou son dlgu, le greffier, l'accus et s'il y a lieu, l'interprte. Si l'accus ne sait ou ne veut signer, le procs-verbal en fait mention.

Article Crim 1.13. L'accus ne cesse pas de pouvoir communiquer librement avec son avocat. Les avocats des accuss et des parties civiles, s'il y a lieu, peuvent prendre sur place communication de toutes les pices du dossier sans que cette communication puisse provoquer un retard dans la marche de la

procdure.

Il est dlivr gratuitement chacun des accuss et parties civiles copie des procs-verbaux constatant l'infraction, des dclarations crites des tmoins et des rapports d'expertise. L'accus et la partie civile, ou leurs avocats, peuvent prendre ou faire prendre copie, leurs frais, de toutes pices de la procdure.
Article Crim 1.14. Si l'instruction lui semble incomplte ou si des lments nouveaux ont t rvls depuis sa clture, le prsident, peut ordonner tous actes d'information qu'il estime utiles. Il y est procd soit par le prsident soit par un des assesseurs ou un juge d'instruction que le prsident dlgue cette fin

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Ce magistrat applique les rgles prvues pour l'instruction prparatoire par le juge d'instruction.

Article Crim 1.15. Les procs-verbaux et autres pices ou documents runis au cours du supplment d'information sont dposs au greffe et joints au dossier de la procdure. Ils sont mis la disposition des parties qui sont avises de leur dpt par les soins du greffier. Le ministre public peut, tout moment, requrir communication de la procdure charge de rendre les pices dans les vingt-quatre heures.

Article Crim 1.16. Le prsident peut, soit d'office, soit sur rquisitions du ministre public ou demande d'une partie, ordonner le renvoi a une audience ultrieure des affaires qui ne lui paraissent pas en tat d'tre juges.
Article Crim 1.17. Les dbats ne peuvent s'ouvrir moins de cinq jours aprs l'interrogatoire par le prsident de la cour d'assises. L'accus et son avocat peuvent renoncer ce dlai.
Article Crim 1.18. Au jour indiqu pour chaque affaire, la cour prend sance et fait introduire l'accus. Le prsident lui demande ses nom, prnoms, date et lieu de naissance, profession et rsidence Si un accus dtenu refuse de comparatre, sommation lui est faite au nom de la loi, par le chef de l'tablissement pnitentiaire ou par l'huissier d'audience. Ce dernier recueille, le cas chant, la rponse de l'accus et la transmet au prsident de la cour. Si l'accus n'obtempre pas la sommation, le prsident peut ordonner qu'il soit amen par la force devant la cour; il peut galement, le cas chant, aprs lecture l'audience des observations de l'accus, ordonner que, nonobstant son absence, il soit pass outre aux dbats. Si des arrts incidents sont rendus par la cour en l'absence de l'accus, ils lui sont notifis par le chef de l'tablissement pnitentiaire. Ces arrts sont rputs contradictoires.

Article Crim 1.19. Le jury de jugement est dfinitivement form en audience publique. Les jurs prennent place en fonction de leur ordre dans le tirage au sort qui a t effectu conformment l'article.. les absents tant remplacs par le suivant sur la liste des jurs principaux ou dfaut, des jurs supplants. Il est de nouveau vrifi que les jurs invits prendre place remplissent les conditions pour tre jurs selon l'article.... A dfaut le jur inapte est remplac par le suivant sur la liste des jurs principaux ou supplants. Sous la mme rserve, trois jurs supplmentaires sont installs.
Article Crim 1.20. La cour statue sur le cas des jurs absents. Tout jur qui, sans motif lgitime, n'a pas dfr la citation qui lui a

t notifie, ou qui, aprs avoir dfr cette citation, se retire avant l'expiration de ses fonctions, sans une excuse juge valable par la cour, encourt une peine de 50 000 F. d'amende. Il encourt galement les peines complmentaires d'interdiction, pour une dure de cinq ans, des droits civiques. (Ces peines peuvent tre prononces dans les conditions prvues pour les infractions d'audience ainsi qu'il est dit l'article...).

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Article Crim 1.21. L'ensemble des dcisions de la cour realtives la constitution du jury fait l'objet d'un arrt, le ministre public entendu Cet arrt ne peut tre attaqu par la voie de l'appel.

Article Crim 1.22. Le jury prend place aux cts de la cour si la disposition des lieux le permet et sinon sur des siges spars du public, des parties et des tmoins, en face de celui qui est destine l'accus.
Article Crim 1.23. Le prsident adresse aux jury, debout et dcouvert, le discours suivant: Vous jurez et promettez d'examiner avec l'attention la plus scrupuleuse les charges qui seront portes contre X..., de ne trahir ni les intrts de l'accus, ni ceux de la socit qui l'accuse, ni ceux de la victime; de ne communiquer avec personne jusqu'aprs votre dclaration; de n'couter ni la haine ou la mchancet, ni la crainte ou l'affection; de vous rappeler que l'accus est prsum innocent et que le doute doit lui profiter; de vous dcider d'aprs les charges et les moyens de dfense, suivant votre conscience et votre intime conviction, avec l'impartialit et la fermet qui conviennent un homme probe et libre, et de conserver le secret des dlibrations, mme aprs la cessation de vos fonctions. Chacun des jurs, appel individuellement par le prsident, rpond en levant la main: Je le jure. Le texte du discours est affich en gros caractres dans le lieu le plus apparent de la chambre des dlibrations.

Article Crim 1.24. dfinitivement constitue.

Le

prsident

dclare

la

cour

d'assises

Article Crim 1.25. La cour d'assises applique les rgles gnrales de la procdure d'instruction l'audience dfinies par les articles 340 et suivants.et les rgles de la procdure de jugement prvue par les articles 368 et suivants sous rserve des prcisions ou diffrences suivantes.

Article Crim 1.26. La cour d'assises, sans l'assistance du jury, vrifie que la procdure antrieure n'est pas affecte d'une nullit d'ordre public conformment l'article 58. Le pourvoi en cassation contre l'arrt rendu sur ce point est immdiatement recevable. Article Crim 1.27. Une constitution de partie civile peut se faire avant l'audience au greffe de la cour d'assises. Elle est immdiatement transmise par le greffier au ministre public qui cite la partie civile pour l'audience. La dclaration de constitution de partie civile peut encore se faire pendant l'audience par dclaration consigne par le greffier ou par dpt de conclusions. Dans ce dernier cas, la dclaration de partie civile doit, peine d'irrecevabilit, tre faite avant le rquisitoire dfinitif du ministre public. Article Crim 1.28. La cour d'assises, sans l'assistance du jury, vrifie spontanment que le plaignant remplit toutes les conditions pour se constituer partie civile. A dfaut elle rend un arrt constatant l'irrecevabilit de celui-ci. Le ministre public et la personne poursuivie peuvent aussi contester la
recevabilit de la partie civile. Dans ce cas la cour d'assises statue sur leurs rquisition ou contestation.

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Article Crim 1.29. Les citations de tmoins faites la requte des parties sont leurs frais, ainsi que les indemnits des tmoins cits, s'ils en requirent. Toutefois, le ministre public est tenu de citer sa requte les tmoins, dont la liste lui a t communique par les parties, cinq jours au moins avant l'ouverture des dbats; cette liste ne peut comporter plus de cinq noms.
Article Crim 1.30. Les incidents contentieux sont rgls par la cour sans l'assistance du jury, les parties entendues. Ces arrts ne peuvent prjuger du fond. Ils ne peuvent tre attaqus par la voie du pourvoi en cassation qu'avec l'arrt sur le fond.

Article Crim 1.31. les dbats ne peuvent tre interrompus et doivent continuer jusqu' ce que la cause soit termine par l'arrt de la cour d'assises. Ils peuvent tre suspendus pendant le temps ncessaire au repos des juges et des parties. Article Crim 1.32. Le prsident de la cour d'assises est investi d'un pouvoir discrtionnaire en vertu duquel il peut, en son honneur et sa conscience, prendre toutes mesures qu'il croit utiles la manifestation de la vrit. Il peut faire produire sans formes toute nouvelle preuve dont l'existence aurait t porte sa connaissance. Il peut, l'gard des personnes user, ventuellement, du mandat d'amener. Le prsident peut aussi, s'il le juge prfrable, faire statuer la cour sur les conditions dans lesquelles cette ou ces preuves doivent tre produites.
Article Crim 1.33. A l'issue de l'instruction l'audience, le prsident dclare les dbats termins. Il rdige la feuille des questions auxquelles la cour d'assises devra rpondre. Il en donne lecture
Article Crim 1.34. Pour chacune des infractions poursuivies et chacun des accuss, un question principale est pose rdige ainsi qu'il suit: L'accus est-il coupable d'avoir commis tel fait ? Toutefois, si les dbats ont fait apparaitre que cel pouvait se produire et si le prsident estime que cette rdaction est de nature permettre une dlibration plus facile, il peut dcomposer la question principale ainsi: 1).L'accus a-t-il matriellement commis les faits qu'on lui reproche? 2) L'accus tait-il en tat de lgitime dfense ou en tat de ncessit ou s'est-il born excuter le commandement de la loi donn par l'autorit lgitime? 3) L'accus est-il irresponsable de ses actes comme ayant t au moment des faits en tat de trouble psychique ou neuro-psychique ayant aboli son discernement ou le contrle de ses actes, ou plac sous l'empire d'une force ou d'une contrainte laquelle il n'a pu rsister ou ayant agi par suite d'une erreur qu'il n'tait pas en mesure d'viter? Le prsident peut, avec l'accord des parties, ne poser qu'une seule question concernant la cause d'irresponsabilit pour l'ensemble des faits reprochs l'accus.

Article Crim 1.35. Une question est pose propos de chacune des circonstances aggravantes susceptibles d'tre retenues dans le cadre de

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chacune des qualifications possibles et l'gard de chacune des personnes impliques. Une question doit aussi tre pose pour chacune des causes lgales d'exemption ou de diminution de la peine.
Article Crim 1.36. S'il rsulte des dbats que le fait poursuivi peut avoir une qualification lgale autre que celle donne par la dcision de renvoi, le prsident doit poser une ou plusieurs questions subsidiaires.

Article Crim 1.37. S'il s'lve un incident contentieux au sujet des questions la cour statue par un arrt incident.
Article Crim 1.38. Avant que la cour d'assises se retire, le prsident donne lecture de l'instruction suivante qui est, en outre, affiche en gros caractres, dans le lieu le plus apparent de la chambre des dlibrations: La loi ne demande pas compte aux juges des moyens par lesquels ils se sont convaincus. Elle ne leur prescrit pas de rgles desquelles ils doivent faire particulirement dpendre la plniture et la suffisance d'une preuve. Elle leur prescrit de s'interroger eux-mmes dans le silence et le recueillement et de chercher, dans la sincrit de leur conscience quelle impression ont faite sur leur raison les preuves rapportes contre l'accus et les moyens de sa dfense. La loi ne leur fait qu'une seule question, qui rsume la mesure de leur devoir: avez-vous une intime conviction?

Article Crim 1.39. Le prsident fait retirer l'accus de la salle d'audience. Il invite le chef du service d'ordre faire garder les issues de la chambre des dlibrations, dans laquelle nul ne pourra pntrer, pour quelque cause que ce soit, sans autorisation du prsident. Le prsident dclare l'audience suspendue.
Article Crim 1.40. Les magistrats de la cour et le jury se retirent dans la chambre des dlibrations avec le dossier de la procdure. Ils n'en peuvent sortir qu'aprs avoir pris leur dcision.

Article Crim 1.41. La cour d'assises dlibre puis vote par bulletins crits et par scrutins distincts et successifs, sur chacune des questions qui lui sont poses.
Article Crim 1.42. Chacun des magistrats et des jurs reoit, cet effet, un bulletin ouvert, marqu du timbre de la cour d'assises et portant ces mots : Sur mon honneur et en ma conscience, ma dclaration est .... Il crit la suite secrtement le mot oui ou le mot non sur une table dispose de telle manire que personne ne puisse voir le vote inscrit sur le bulletin. Il remet le bulletin crit et ferm au prsident, qui le dpose dans une urne destine cet usage. Article Crim 1.43. Le prsident dpouille chaque scrutin en prsence des membres de la cour d'assises qui peuvent vrifier les bulletins. Il constate sur le champ le rsultat du vote en marge ou la suite de la question rsolue. Les bulletins blancs, ou dclars nuls par la majorit, sont compts comme favorables l'accus. Immdiatement aprs le dpouillement de chaque scrutin, les bulletins sont dtruits.

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Article Crim 1.44. Toute dcision dfavorable l'accus se forme la majorit de huit voix au moins. La dclaration, lorsqu'elle est affirmative, constate que la majorit de huit voix au moins a t acquise sans que le nombre de voix puisse tre autrement exprim.

Article Crim 1.45. Au cas de contradiction entre deux ou plusieurs rponses, le prsident peut faire procder un nouveau vote.

Article Crim 1.50. Les rponses de la cour d'assises aux questions poses sont irrvocables. Mention des dcisions prises est faite sur la feuille de questions, qui est signe sance tenante par le prsident et par le premier jur dsign par le sort ou, s'il ne peut signer, par celui dsign par la majorit des membres de la cour d'assises.
Article Crim 1.51. Si le fait retenu contre l'accus ne tombe pas ou ne tombe plus sous l'application de la loi pnale, ou si l'accus est dclar non coupable, la cour d'assises prononce l'acquittement de celui-ci. Si l'accus bnficie d'une cause d'exemption de peine, la cour d'assises le dclare coupable et l'exempte de peine.

Article Crim 1.52. La cour d'assises rentre ensuite dans la salle d'audience. Le prsident fait comparatre l'accus, donne lecture des rponses faites aux questions, et prononce la dcision portant reconnaissance de culpabilit, exemption de peine ou acquittement.
Article Crim 1.53. L'accus immdiatement remis en libert. acquitt ou exempt de peine est

Article Crim 1.54. Lorsque dans le cours des dbats des charges sont releves contre l'accus raison d'autres faits, et lorsque le ministre public a fait des rserves aux fins de poursuites, le prsident ordonne que l'accus acquitt soit, par la force publique, conduit sans dlai devant le procureur de la Rpublique du sige de la cour d'assises qui doit immdiatement requrir l'ouverture d'une information.

Article Crim 1.55. Si la culpabilit a t retenue la cour rouvre l'audience qui se tiendra huis-clos pour examiner en la seule prsence du ministre public et de chacun des accuss concerns, tour de rle, et de leur conseils respectifs, le contenu du dossier de personnalit qui leur est relatif. A l'issue de cette nouvelle audience la cour se retire nouveau pour dlibrer sur la peine qui sera prononce en audience publique.
Article Crim 1.56. S'il y a lieu, le prsident informe le jury, en lui donnant lecture des textes, du minima des peines au-dessous duquel il ne peut tre descendu en fonction de la peine encourue (art. 132.18); du mcanisme de la peine de suret ordinaire ou renforce (art. 132.23; 221.3; 221.4); des rgles de fixation des amendes (art. 132.24). Article Crim 1.57. La cour d'assises dlibre sur l'application de la peine, le vote ayant lieu sparment pour chaque accus. La dcision sur la peine se forme la majorit absolue des votants.

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Si, aprs deux tours de scrutin, aucune peine n'a runi la majorit des suffrages, il est procd un troisime tour au cours duquel la peine la plus forte propose au tour prcdent est carte. Si, aprs deux nouveaux tours, aucune peine n'a encore obtenu la majorit absolue des votes, il est procd un cinquime et sixime tour et ainsi de suite, en continuant carter la peine la plus forte, jusqu' ce qu'une peine soit prononce.

Article Crim 1.58. La dcision par laquelle la cour d'assises dcide d'augmenter la dure lgale de la priode de suret doit tre prise par une majorit de huit voix.

Article Crim 1.59. Lorsque la cour d'assises prononce une peine correctionnelle, elle peut ordonner la majorit qu'il soit sursis l'excution de la peine avec ou sans mise l'preuve.
Article Crim 1.60. La cour d'assises dlibre ensuite sur les peines complmentaires.
Article Crim 1.61. Le verdict est lu en audience publique par le prsident en prsence de tous les membres de la cour d'assises.
Article Crim 1.62. L'accus condamn une peine autre qu'une peine ferme privative de libert, ou condamn une peine ferme privative de libert couverte par la dtention avant jugement, est mis immdiatement en libert s'il n'est retenu pour autre cause.

Article Crim 1.63. Aprs avoir prononc l'arrt, le prsident avertit, s'il y a lieu, le condamn de la facult qui lui est accorde de se pourvoir en cassation et lui fait connaitre le dlai de ce pourvoi. Article Crim 1.64. La cour d'assises se prononce sans l'assistance du jury sur le principe du droit indemnisation de la victime.
Article Crim 1.65. Au plus tard dans les quinze jours qui suivent le prononc du verdict, le prsident de la cour d'assises runit celle-ci. Il propose la runion de la cour et du jury un projet d'arrt contenant les motifs qui justifient le verdict rendu sur la culpabilit et sur la peine et rappelant son dispositif. Ce projet deviendra l'arrt de la cour d'assises quand il aura t adopt, aprs modifications ventuelles, l'unanimit des membres composant la cour d'assises. L'arrt est lu en audience publique par le prsident moins que la cour d'assises n'ait dcid, la majorit, de supprimer cette lecture publique ou d'en limiter la porte. L'arrt est signifi aux parties et leurs avocats.

Article Crim 1.66. Tout accus qui, sans motif lgitime d'excuse, ne s'est pas prsent devant le prsident de la cour d'assises en application de l'article Crim. 1.10 ou qui n'a pu tre saisi, ou qui, aprs s'tre prsent ou avoir t saisi, s'est vad, est jug par dfaut sur les rquisitions du ministre public. Il en est de mme des personnes renvoyes devant la cour d'assises pour dlit connexe.

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Article Crim 1.67. Les accuss jugs par dfaut le sont par la cour sans l'assistance du jury . Toutefois, ils peuvent tre jugs par la cour d'assises en formation plnire lorsque sont poursuivies en mme temps que le dfaillant des personnes prsentes leur procs et qu'il n'a pas t procd la disjonction des poursuites.

Article Crim 1.68. Aucun avocat ne peut se prsenter pour l'accus jug par dfaut, sauf pour prsenter des justificatifs de l'absence de ce dernier et demander le renvoi de l'affaire. Article Crim 1.69. Lorsqu'elle ne juge que des dfaillants, la cour statue sur l'action publique, aprs qu'il a t procd la lecture de la dcision de mise en accusation, sur les seules rquisitions du ministre public, aprs avoir entendu, le cas chant, les observations de la partie civile. Elle statue ensuite, le cas chant, sur le principe du droit indemnisation de la partie civile.

Article Crim 1.70. Si l'accus condamn par dfaut se constitue prisonnier ou est arrt avant que la peine soit teinte par la prescription, la dcision de la cour d'assises est non avenue dans toutes ses dispositions et il est procd contre l'accus dans les formes ordinaires. L'ordonnance de prise de corps est mise excution. Le ministre public est charg d'aviser la partie civile de la date de l'audience.
Article Crim 1.71. L'accus peut toutefois acquiescer la dcision si la peine prononce est infrieure ou gale dix ans d'emprisonnement. Cet acquiescement doit tre recueilli, en prsence d'un avocat dsign par l'accus ou commis d'office sa demande. Cet acquiescement peut tre recueilli au plus tard lors de l'interrogatoire de l'accus par le prsident de la cour conformment l'article Crim. 1.10.

CHAPITRE 2. DES PROCDURES CORRECTIONNELLE ET DE POLICE

SECTION 1. DE LA PROCDURE CORRECTIONNELLE

Sous-section 1. GNRALITS

Article 408. Le tribunal correctionnel connait des dlits. Est comptent le tribunal correctionnel du lieu de l'infraction, celui de la rsidence du prvenu ou celui du lieu d'arrestation de ce dernier, mme pour une autre cause.

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Fidle notre conception nous suggrons de renvoyer la comptence particulire en matire d'abandon de famille au Code pnal dans le cadre de l'incrimination concerne. Elle pourrait constituer un troisime alina de l'article 227.3. C.P.

Article 409. Quel que soit son mode de saisine, le tribunal correctionnel vrifie que la procdure antrieure n'est pas affecte d'une caus de nullit d'ordre public conformment l'article 58. S'il n'y a pas eu d'instruction prparatoire, toute partie qui prtend que la procdure antrieure tait affecte d'une nullit d'intrt priv doit invoquer celle-ci in limine litis.. L'appel contre une dcision se prononant sur nullit d'ordre public est immdiatement recevable.
Article 410. Les mode de saisine ou de jugement simplifis du tribunal correctionnel ne sont applicables ni aux mineurs, ni aux dlits de presse, ni aux dlits dont la procdure de poursuite est prvue par des dispositions lgislatives particulires.

SOUS-SECTION 2. DE LA SAISINE DU TRIBUNAL CORRECTIONNEL

1.Des formes ordinaires de saisine


Article 411. Le tribunal correctionnel est saisi par l'ordonnance de renvoi d'un juge d'instruction ainsi que par la citation directe du ministre public ou de la victime prtendue. Il peut aussi tre saisi par une ordonnance ou un jugement de dessaisissement d'un autre juge, l'arrt clturant une procdure de connexit, d'indivisibilit ou de rglement de juge, les arrts de renvoi pour cause de suspiscion lgitime, de suret publique ou de bonne administration de la justice et les dcisions mettant en oeuvre les rgles particulires de comptence.
Article 412. La partie civile qui cite directement un prvenu (lection de domicile et consignation)
Reprendre les articles 392 et l'alina 1er de l'article 392.1

Article 413. La dclaration de constitution de partie civile peut aussi se faire avant l'audience au greffe du tribunal correctionnel.
Reprendre l'article 420

Article 414. La dclaration de constitution de partie civile peut encore se faire pendant l'audience par dclaration consigne par le greffier ou par dpt de conclusions. Dans ce dernier cas, la dclaration de partie civile doit, peine d'irrecevabilit, tre faite avant les rquisitions du ministre public sur la peine. Article 415. Constitution par lettre recommande.

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Reprendre l'article 420.1 et 420.2 en un seul article.

Dans cette hypothse, le prsident donne lecture de cette lettre ds que l'instruction l'audience est termine et reoit les observations des parties.

Article 416. Le tribunal correctionnel vrifie spontanment que le plaignant remplit toutes les conditions pour se constituer partie civile. A dfaut il rend un jugement constatant l'irrecevabilit de cette constitution. Le ministre public et la personne poursuivie peuvent aussi contester la recevabilit de la partie civile. Dans ce cas le tribunal correctionnel statue sur leurs rquisition ou contestation. L'appel contre le jugement statuant sur la recevabilit d'une partie civile est immdiatement recevable.
2. Des formes simplifies de saisine et de jugement

Article 417. Le procureur de la Rpublique peut aussi saisir le tribunal correctionnel: 1 Par une notification faite dans les dlais prvus par l'article 85 soit par un greffier ou un officier ou agent de police judiciaire, soit, si le prvenu est dtenu, par le chef de l'tablissement pnitentiaire.
Reprendre les alinas 2 et 3 de l'article 390.1;

2. Par un avertissement dlivr par lui s'il est suivi de la comparution volontaire de la personne laquelle il est adress.
Reprendre les alinas 2 er 3 de l'article 390.

3. Par la notification d'un procs-verbal ainsi qu'il est dit l'article

418. 4. Par une comparution immdiate telle qu'elle est prvue par les articles 420 et suivants. 5. Par la procdure de transaction pnale telle qu'elle est dcrite par les articles 106 et suivants.
Article 418. Le procureur de la Rpublique devant qui une personne est dfre constate son identit, lui fait connaitre les faits qui lui sont reprochs, recueille ses observations si elle demande en faire, l'informe qu'elle a droit l'assistance d'un avocat de son choix ou commis d'office. L'avocat choisi ou le btonnier est inform par tout moyen et sans dlai. L'avocat choisi ou commis peut consulter sur le champ le dossier et communiquer librement avec le prvenu. Le procureur de la Rpublique peut notifier au prvenu un procsverbal dont copie lui est remise sur le champ, qui vaut citation personne et contient la mention des faits retenus son encontre ainsi.que le lieu, la date et l'heure de l'audience. La comparution devant le tribunal doit avoir lieu au moins dix jours aprs la notification sauf renonciation expresse de l'intress faite en prsence de son avocat, s'il en a un, et au plus tard deux mois aprs cette notification. Toutefois si l'intress est plac en dtention prventive conformment l'article 419, l'audience doit se tenir au plus tard dans les quatre semaines du placement faute de quoi le prvenu serait remis en libert d'office moins qu'il ne soit dtenu pour une autre cause.

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Article 419. Si le procureur estime ncessaire de soumettre le prvenu, pendant cette priode, une mesure de surveillance, il le traduit sur le champ devant (l'autorit comptente en matire de dtention prventive ou son prsident s'il s'agit d'une juridiction collgiale) statuant en chambre du conseil avec l'assistance d'un greffier. Aprs audition du prvenu, son avocat ayant t avis et entendu en ses observations s'il est prsent, la juridiction le place soit sous contrle judiciaire selon les modalits qu'elle dtermine, soit sous dispositif lectronique de surveillance seul ou associ un contrle judiciaire, soit en dtention prventive si l'infraction poursuivie le permet conformment l'article 261. Cette dcision est notifie verbalement au prvenu et mentionne au procs-verbal dont copie lui est remise sur le champ.

Article 420. Si le maximum de l'emprisonnement prvu par la loi n'excde pas cinq ans, le procureur de la Rpublique lorsqu'il lui apparait que les charges runies sont suffisantes et que l'affaire est en tat d'tre juge, peut, s'il estime que les lments de l'espce justifient une comparution immdiate, traduire le prvenu sur-le-champ devant le tribunal correctionnel. Le prvenu est retenu jusqu' sa comparution qui doit avoir lieu le jour mme. Il est conduit sous escorte au tribunal.
Article 421. Si la runion du tribunal est impossible le jour mme et si les lments de l'espce paraissent au procureur de la Rpublique exiger une mesure restrictive de libert, il saisit sur le champ (l'autorit comptente en matire de dtention prventive ou son prsident s'il s'agit d'une juridiction collgiale) statuant en chambre du conseil avec l'assistance d'un greffier. L'avocat du prvenu ayant t avis, la juridiction statue sur les rquisitions du ministre public aprs avoir entendu le prvenu et son avocat, s'il est prsent. (Le tribunal) peut, en toute matire, placer le prvenu en rtention jusqu' sa comparution devant le tribunal correctionnel. Cette dcision est notifie verbalement au prvenu et mentionne au procs-verbal dont copie lui est remise sur-le-champ. Le prvenu doit comparaitre devant le tribunal au plus tard le deuxime jour ouvrable suivant. A dfaut, il est mis d'office en libert. Si (le tribunal) estime que la rtention n'est pas utile, le ministre public procde par convocation par procs-verbal comme il est dit l'article 418.
Reprise de la procdure de la convocation par procs-verbal et de la comparution immdiate. Les modifications sont essentiellement de forme et de prcision. La principale modification rside dans une nouvelle dfinition du domaine de la comparution immdiate: plus de diffrence entre dlit flagrant ou non flagrant qui n'a gure de sens telle qu'elle est actuellement retenue; plus de prise en compte du minimum de la
peine; lgre restriction du niveau maximum qui passe de sept cinq ans. En cas de comparution immdiate et compte de la modification apporte par nous la

dtention avant jugement, en gnral, la possibilit de retenir ici le prvenu devient sui generis et est qualifie de rtention.

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Article 422. Le tribunal correctionnel saisi par la procdure de la comparution immdiate constate l'identit du prvenu et l'avertit qu'il ne peut tre jug sur le champ qu'avec son accord. Cet accord ne peut tre donn qu'en prsence de l'avocat du prvenu, s'il en a un. Si l'intress accepte il est procd au jugement sance tenante.
Article 423. A dfaut d'acceptation du prvenu, ou si l'affaire ne parait pas en tat d'tre juge, le tribunal peut, aprs avoir recueilli les observations des parties: 1. Renvoyer une prochaine audience qui devra se tenir entre deux et six semaines plus tard, sauf au prvenu accepter expressment un dlai plus bref que deux semaines. 2. Dsigner un de ses membres ou l'un des juges d'instruction du ressort pour procder un supplment d'information conformment l'article 366 3. Renvoyer au ministre public aux fins d'ouverture d'une information. Article 424. Dans les deux premiers cas vis l'alina 1er de l'article 423 le tribunal statue sur le maintien ou le placement de l'intress en dtention prventive, sous contrle judiciaire ou sous contrle judiciaire avec ou sans dispositif lectronique de surveillance. Dans le troisime cas il fait conduire l'intress sous escorte au ministre public qui avisera dans le cadre des procdures prvues en matire d'instruction prparatoire.

Article 425. Dans les cas prvus au prsent paragraphe et par drogation aux rgles relatives aux citations des articles 83 et suivants, les tmoins peuvent tre cits sans dlai et par tout moyen. Il doit toutefois leur tre remis ou envoy par l'officier de police judiciaire ou par l'agent de la force publique qui les informe verbalement de la date de l'audience une convocation crite atteste soit par l'accus de reception de l'envoi d'une lettre recommande soit par la signature d'un procs-verbal de remise. Ils sont tenus de comparaitre sous la sanction prvue par l'article 218.

SOUS-SECTION 3. DE LA PROCDURE ORDINAIRE

Article 426. S'il a t effectu une instruction prparatoire et s'il a t dcid d'y faire dresser un dossier de personnalit, le ministre public s'assure avant de fixer la date de l'audience que les lments de ce dossier figurent bien au dossier de la procdure. A dfaut, le ministre public en informe le prsident du tribunal qui enjoint par voie d'ordonnance aux techniciens chargs de l'excution de ces investigations de dposer leurs conclusions au greffe dans les quinze jours.

Article 427. Au jour indiqu pour la comparution l'audience, le prvenu en tat de dtention y est conduit par la force publique. Le prvenu demeur libre et rgulirement cit personne a le choix de se prsenter l'audience ou de s'y faire reprsenter par un avocat. Il sera alors jug contradictoirement.

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Le tribunal correctionnel peut, toutefois, exiger, s'il l'estime utile, la prsence de la personne poursuivie. Dans ce cas il renvoie une prochaine audience et ordonne au ministre public de faire reciter le prvenu avec la mention spciale que le tribunal souhaite sa comparution personnelle.
Article 428. Si la date prvue le prvenu ne comparait pas et que la peine est gale ou suprieure deux ans, le tribunal peut ordonner le renvoi de l'affaire et dcerner un mandat d'amener. Le prvenu arrt en vertu du mandat d'amener... Reprendre en adaptant la procdure prvue par l'actuel article 410.1 al. 2 et celle
nouvelle prvue pour le mandat d'amener du juge d'instruction, articles 233 et suivants. Reprendre l'alina 3 de l'article 410.1 en remplaant les mots dtention provisoire par les mots dtention prventive si les conditions en sont remplies.
Prise en compte de l'arrt Poitrimol.

Article 429. Dans tous les cas o il est tabli que le prvenu a eu connaissance de la citation, le jugement est rput contradictoire. Si la citation n'a pas t dlivre la personne du prvenu et s'il n'est pas tabli qu'il ait eu connaissence de cette citation, la dcision , au cas de non-comparution du prvenu, est rendue par dfaut.

Article 430. Jugement du prvenu qui ne peut se dplacer


Reprendre l'article 416

Article 431. Droit l'assistance d'un avocat


Reprendre l'article 417

Article 432. La partie civile peut toujours se faire reprsenter par un avocat. Dans ce cas le jugement est contradictoire son gard. Si le tribunal l'estime ncessaire, il peut ordonner la comparution de la partie civile. En ce cas, les dbats sont renvoys une prochaine audience dont la date est immdiatement fixe. Les parties sont tenues de comparaitre sans autre citation l'audience de renvoi. Il en est de mme pour les personnes invites par le tribunal rester sa disposition lorsqu'un avertissement crit leur est immdiatement dlivr.

Article 433. Sauf dans l'hypothse o elle s'est constitue par lettre recommande conformment l'article 415, la partie civile rgulirement cite qui ne comparait pas ou n'est pas reprsente l'audience est considre comme se dsistant de sa constitution de partie civile. Si l'action publique n'avait t mise en mouvement que par cette constitution de partie civile, le tribunal ne statue sur ladite action que s'il en est requis par le ministre public. Le jugement constatant le dsistement de la partie civile lui est signifi mais ne peut donner lieu de sa part aucune voie de recours. Il ne met pas obstacle l'exercice par la personne se disant victime de l'infraction d'une action de droit commun devant les juridictions civiles.

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Remise en ordre du systme actuel parfaitement dsquilibr dans lequel l'absence de

la victime vaut dsistement mais lui permet de faire opposition ce qui est parfaitement
illogique. Ds lors que les droits de la victime sont prservs selon le droit commun il n'y a aucune raison de la laisser jouer avec la juridiction pnale en se constituant puis en venant

ou ne venant pas selon son inspiration du moment et enfin en faisant mettre nant une procdure laquelle elle avait choisi de ne pas venir.

Article 434. Le tribunal correctionnel procde l'instruction dfinitive l'audience comme il est dit aux articles 340 et suivants. Une fois les dbats termins le tribunal rend son jugement conformment aux articles 368 et suivants.
Article 435. Si le tribunal estime que les faits qui lui ont t dfrs sont de nature criminelle, il renvoie le ministre public se pourvoir ainsi qu'il avisera. Il peut, le ministre public entendu, dcerner, par la mme dcision, mandat de dpt ou d'arrt contre le prvenu. Les mmes dispositions sont applicables si le tribunal correctionnel statuant en formation juge unique conformment l'article J. crim. 2 du Code de l'organisation judiciaire est saisi d'une infractions qui aurait d tre juge en formation collgiale de la juridiction.

Article 436. Si le tribunal estime que les faits dont il est saisi constituent un ou plusieurs dlits, une ou plusieurs contraventions ou un ou plusieurs dlits ou contraventions connexes ou indivisibles, il statue au fond soit l'audience mme laquelle ont eu lieu les dbats soit une date ultrieure qu'il dtermine et dont il informe les parties.
Article 437. Si le tribunal correctionnel retient la culpabilit du prvenu, il choisit la peine immdiatement s'il n'a pas t dress de dossier de personnalit. S'il a t dress un dossier de personnalit, le tribunal doit, aprs dclaration de culpabilit, rouvrir l'audience ou en tenir une nouvelle en audience de cabinet pour examiner en la seule prsence du ministre public et de chacun des prvenus concerns, tour de rle, et de leur conseils respectifs, le contenu du dossier de personnalit qui leur est relatif. A l'issue de cette nouvelle audience, immdiatement ou une date ultrieure qu'il dtermine, le tribunal correctionnel se prononce sur la peine en audience publique. Toutefois, si l'issue de la dclaration de culpabilit, le tribunal avait dcid de prononcer l'ajournement de la peine conformment l'article (132.70.1 nouveau du Code pnal, actuels articles 702.1 703 du C.P.P.) du Code pnal, l'audience d'examen du dossier de personnalit ne se tiendra qu' l'issue du dlai d'ajournement et avant la fixation de la peine si une dispense n'en est pas prononce.
Article 438. A l'gard du prvenu dtenu, le tribunal peut, en tout tat de cause mais par une dcision spciale maintenir la dtention lorsqu'il estime qu'une mesure de surveillance est ncessaire. Pour l'excution de cette dcision, le mandat continue produire ses effets. Le tribunal pourrait aussi substituer cette mesure un placement sous contrle judiciaire assorti ou non d'un dispositif lectronique de surveillance.

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Article 439. Ordonnance de placement en dtention prventive ou


mandat d'arrt Reprendre en l'adaptant l'article 465

Article. 440. Fin des mesures de surveillance


Reprendre en l'adaptant l'article 471

SECTION 2. DE LA PROCDURE DE POLICE

1. Gnralits
Article 441. Le tribunal de police est comptent pour juger les contraventions. (Comptence territoriale)
Reprendre les alinas 1er et 2 de l'article 522.

Article 442. le tribunal de police est saisi par les mmes modes de saisine que le tribunal correctionnel ainsi qu'il est dit l'article 411. Article 443. Le tribunal de police applique les rgles gnrales de procdure dfinies par les articles 340 et suivants ainsi que les rgles de procdure pose pour le tribunal correctionnel par les articles 426 et suivants.
Article 444. Si le tribunal estime que les faits constituent un crime ou un dlit, il se dclare incomptent et renvoie le ministre public se pourvoir ainsi qu'il avisera.

Article 445. Si le tribunal de police estime que les faits sont constitutifs d'une contravention et qu'ils sont imputables la personne poursuivie, il se prononce par une mme dcision sur la culpabilit et sur la peine. Il statue, s'il y a lieu sur le principe ou le droit indemnisation de la victime, ainsi qu'il est dit l'article 118.

2. De la procdure de l'amende forfaitaire

Le trs grand volume des contraventions constates, notamment dans le domaine de la circulation routire produirait une charge considrable pour les tribunaux de police si elles devaient toutes dclencher une poursuite classique. C'est la raison pour laquelle les moins graves d'entre elles peuvent donner lieu une transaction. Une premire version avait t labore en 1945 sous le nom d'amende de composition; une autre, plus satisfaisante, lui a t substitue en 1972 sous le nom d' amende forfaitaire avant d'tre bouleverse par

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une loi du 30 dcembre 1985 qui en a considrablement compliqu l'usage en ayant recours des catgories juridiques bien difficiles identifier. La procdure est prvue, d'une part, l'gard des contraventions des quatre premires

classes au Code de la route, la rglementation des transports par route, au Code des assurances en ce qui concerne l'assurance automobile obligatoire et... la rglementation des parcs nationaux. Elle existe, d'autre part, pour les contraventions des quatre premires classes la police des services publics de transport (art. 529 529.3 C.P.P.). Etant donn que les attributaires dfinitifs des sommes perues sont, dans les deux premiers cas, le Trsor public et peuvent tre, dans le troisime, les compagnies exploitantes, le lgislateur s'est cru oblig de les distinguer dans les termes en parlant, dans le premier cas d'amende forfaitaire et dans le second d'indemnit forfaitaire, ce qui ne s'imposait nullement. Que l'Etat dcide de laisser certaines sommes d'argent des exploitants de services publics qui
les ont perues est une chose qui n'intervient pas dans la dtermination de la nature juridique

des sommes en question qui ne se dfinit pas par leur affectation mais par leur source. S'agissant de sanctionner des contraventions, elle ne peuvent tre que des sanctions pnales quel que soit leur attributaire final. La procdure, divise en trois rgimes diffrents, est, d'autre part, inutilement longue et complique avec recours quelques monstres juridiques comme celui-ci qui veut qu'un titre rendu excutoire par le ministre public et dont on dclare qu'il doit tre excut comme les jugements (art. 529.5 C.P.P.).puisse tre annul par une rclamation du contrevenant! Il convient donc de ramener tout cel une salubre simplification.

Article 446. (Domaine de l'amende forfaitaire)


alina 1er. Reprendre l'article 529.al. 1er (rglementation des transports par route, Code des assurances en ce qui concerne l'assurance automobile obligatoire et
rglementation des parcs nationaux). alina 2. Reprendre l'alina 1er de l'article 529.6 (contraventions des quatre premires classes au Code de la route)

alina 3. L'amende forfaitaire est galement applicable pour les contraventions des quatre premires classes la police des services de transport collectif de droit public ou priv autoriss constater ces infractions par leurs agents asserments. L'amende et les frais ventuels de constitution du dossier seront acquis soit l'Etat soit l'exploitant du service selon la nature de celui-ci. Alina 4. Reprendre l'alina 3 de l'article 529 (exception en cas de commission de plusieurs infractions dont certaines ne relvent pas de la procdure
simplifie).

Malgr le ct dsagrable d'numration la Prvert de cet article, nous supposons que ses termes sont justifis par des considrations techniques qui nous chappent.

Article 447. Aprs constatation de l'infraction par les agents qui sont autoriss le faire, le contrevenant peut s'acquitter de l'amende entre les mains de cet agent. Dans ce cas le montant de l'amende est minor.

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Le montant de l'amende reste ce taux minor si le contrevenant paie dans les huit jours qui suivent l'avis de contravention immdiatement dlivr ou reu son domicile. A dfaut de paiement immdiat l'agent de constatation est autoris recueillir le nom et l'adresse du contrevenant en requrant, en tant que de besoin, l'assistance d'un officier ou agent de police judiciaire.

Article 448. Le contrevenant peut s'acquitter de l'amende au taux prvu pour celle-ci, dans un dlai de trente jours, auprs du service indiqu dans l'avis de contravention ou, si cet avis est ultrieurement envoy l'intress dans les trente jours qui suivent la rception de cet envoi. Article 449. Dans tous les cas, le contrevenant peut formuler une requte tendant son exonration auprs du service indiqu dans l'avis de contravention qui la transmet au ministre public.
Article 450. Si le ministre public ne fait pas droit une demande d'exonration, il rend un titre excutoire par lequel le justiciable devient redevable de la somme initialement demande ventuellement majore de frais de procdure ou de dossier. Si le contrevenant n'a, dans le dlai imparti, ni pay ni formul de demande d'exonration, le ministre public, sur requte des agents de constatation, rend un titre excutoire pour une amende majore. Article 451. Les titres excutoires dlivrs par le ministre public sont excuts comme les jugements.
Nous n'ignorons pas la jurisprudence du Conseil constitutionnel qui, dans le cadre d'un projet de transaction pour des dlits, a dni au ministre public le droit de dlivrer des titres excutoires. Il nous semble cependant que les arguments de celui-ci ne sauraient valoir pour le contentieux de masse ici examin et, en tout cas, nous croyons pouvoir recommander de prendre le risque, trs ventuel de l'annulation sur ce point du texte qui retiendrait cette procdure.

SECTION 3. DE LA PROCDURE DEVANT LA CHAMBRE DES APPELS PNAUX

Article 452. La chambre des appels pnaux applique les rgles gnrales de procdure dfinies par les articles 340 et suivants. Toutefois: 1. L'audience commence par l'audition du rapport oral fait par un conseiller; 2. Les tmoins ne sont entendus que si la cour a ordonn leur audition. Elle peut, si elle l'estime utile, faire entendre l'enregistrement de leur dposition en premire instance ou faire lire le procs-verbal de leur dposition. Elle est cependant oblige d'entendre les tmoins qui n'ont jamais comparu et dont les parties dsirent qu'on recueille le tmoignage moins

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qu'ils ne puissent tre trouvs ou que leur tmoignage paraissent dnu d'intrt pour le jugement en cause. 3. Les parties en cause...(ordre de parole, art. 513 al. 3 et 4).

SECTION 4. DES VOIES DE RECOURS ORDINAIRES CONTRE LES JUGEMENTS CORRECTIONNELS ET DE POLICE.

SOUS-SECTION 1. DE L'OPPOSITION

Article 453. Si un jugement a t rendu par dfaut, le prvenu peut former opposition contre lui. Il peut limiter son opposition soit la condamnation pnale soit la disposition retenant le principe du droit indemnisation de la victime.
1) La partie civile ne peut plus tre dfaillante (Cf.article 433), elle ne peut donc plus faire opposition. 2) La deuxime phrase a pour but de tirer les consquences de la cessation de l'autorit de la chose juge au pnal sur le civil.

Article 454. L'opposition est forme par une requte dpose au greffe de la juridiction qui a statu par l'opposant lui-mme. La date de l'audience

o l'opposition sera juge lui est notifie soit immdiatement avec margement du procs-verbal soit par citation conformment aux articles 83 et suivants.
Lorsque l'opposant est dtenu (formes habituelles art. 490.1) Le greffier informe de l'opposition le ministre public qui doit aviser la partie civile par lettre recommande avec demande d'avis de rception si l'opposition la concerne.
Aucune forme n'est actuellement prvue pour l'opposition.

Article 455. Si le jugement par dfaut a t signifi au prvenu, son domicile, mairie ou parquet, l'opposition doit tre forme dans les dix jours de cette signification ou du reu de la lettre recommande prvue par l'article 83 si le condamn rside en France mtropolitaine et dans le dlai d'un mois s'il rside hors de ce territoire. Si toutefois il ne rsulte pas d'un acte quelconque de la procdure que le condamn ait eu connaissance de la signification, l'opposition reste recevable jusqu' l'expiration des dlais de prescription de la peine. Dans ce cas, le dlai d'opposition court compter de la connaissance effective de la dcision par le dfaillant.

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Article 456 (itratif dfaut) L'opposition est non avenue si l'opposant ne comparait pas la date fixe.
Reprendre les alins 2 5 de l'article 494 et l'article 494.1

SOUS-SECTION 2. DE L'APPEL

1. DOMAINE DE L'APPEL

Article 457. Les jugements rendus sur le fond en matire correctionnelle peuvent tre attaqus par la voie de l'appel par le condamn et le ministre public. Il peut tre fait appel des jugements rendus sur le fond en matire de police par le condamn, le procureur de la Rpublique, l'officier reprsentant le ministre public devant le tribunal de police, les administrations publiques dans les cas o celles-ci exercent l'action publique si la peine encourue tait celle des contraventions de la cinquime classe, si la peine prononce est suprieure au maximum de l'amende encourue pour les contraventions de la deuxime classe ou s'il a t prononc une peine de suspension du permis de conduire (art. 131.16, al. 1er, 1 C.P.). La partie civile peut faire appel si la juridiction pnale du premier degr lui a refus un droit indemnisation.
Article 458. Les jugements rendus sur incidents de procdure et avant que le tribunal ait jug au fond sont susceptibles d'appel de la part des parties que ces incidents concernent. Les dlais d'appel suspendent l'excution de ces jugements et font obstacle ce que le tribunal statue sur le fond. L'appel est jug immdiatement ou avec le fond selon les dispositions suivantes. L'appel est immdiatement recevable si le jugement incident a mis un terme la procdure. Dans le cas contraire l'appel sera, en principe jug avec l'appel sur le fond moins que le prsident de la chambre des appels pnaux saisi par une requte spcifique de la partie appelante dpose au greffe de la juridiction ne dcide de rendre cet appel immdiatement recevable.
Article 459 (procdure de jugement sur la requte spcifique). Reprendre les alinas 1 et 2 de l'article 508 alina 3: Le prsident statue sur la requte par voie d'ordonnance dans les huit jours de la rception du dossier. Reprendre l'alinas 4 de l'article 508 alina 5. Si le prsident fait droit la requte, l'excution du jugement

est suspendue jusqu' ce qu'intervienne, dans le mois qui suit son ordonnance, l'arrt de la cour.
Article 460. La facult d'appeler des jugements rendus au fond en premire instance appartient dans tous les cas au procureur gnral prs la cour d'appel.

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2. Formes et dlais de l'appel


Article 461. Le procureur gnral forme son appel dans les deux mois du prononc du jugement et le ministre public de la juridiction dans les dix jours de celui-ci. Les parties prives forment leur appel dans les dix jours de la signification de la dcision. En cas d'appel d'une des parties dans les dlais indique aux alinas prcdents, les autres parties ont un dlai supplmentaire de cinq jours pour interjeter un appel incident. L'appel d'une dcision relative au contrle judiciaire ou la dtention avant jugement doit tre form dans les vingt-quatre heures de la dcision.

Article 462. L'appel des parties est form par dclaration au greffe de la juridiction qui a rendu la dcision attaque. La dclaration est faite par l'appelant lui-mme, par un avou, par un avocat ou par un fond de pouvoir spcial. Le greffier dresse un acte d'appel sign par l'appelant et par lui-mme, auquel est ventuellement annexe la procuration du fond de pouvoir spcial. Si l'appelant ne peut signer, il en est fait mention par le greffier. La dclaration d'appel est inscrite sur un registre public ce destin et toute personne a le droit de s'en faire dlivrer une copie.
Article 463. (forme de l'appel du dtenu)
Reprendre l'article 503

Article 464. L'appel du procureur gnral est form par signification aux parties prives.
Article 465 (dpt de la requte)
Reprendre l'article 504

3. Effets de l'appel
Article 466. Pendant les dlais d'appel et durant l'instance d'appel, il est sursis l'excution du jugement sous rserve des dispositions que le jugement a dclares excutoires par provision. Toutefois le dlai d'appel du procureur gnral n'est pas suspensif de l'excution.

Article 467. L'affaire est dvolue la cour d'appel dans les limites fixes par l'acte d'appel et la qualit de l'appelant. La cour peut, sur l'appel du ministre public soit confirmer le jugement soit l'infirmer en tout en en partie dans un sens favorable ou dfavorable au condamn. La cour ne peut aggraver le sort du condamn sur son seul appel.

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Article 468. Si la cour estime que l'appel est tardif ou irrgulirement form, elle le dclare irrecevable. Si elle estime que l'appel, bien que recevable, n'est pas fond, elle confirme le jugement attaqu.
Articl 469. Si le jugement est annul parce que la cour estime que le fait est de nature entrainer une peine criminelle, elle se dclare incomptente et renvoie le ministre public se pourvoir ainsi qu'il avisera. Elle peut, le ministre public entendu, dcerner par la mme dcision une ordonnance de placement en dtention prventive ou un mandat d'arrt contre le prvenu.

Article 470. La cour d'appel saisie de l'appel d'un jugement d'incomptence du tribunal de police statue au fond sur l'action publique et ventuellement civile si elle constate que le fait constitue un dlit. Elle fait de mme si le jugement d'un tribunal correctionnel est annul parce que la cour estime que le fait constitue une contravention ou si le jugement quel qu'il soit est annul pour violation ou omission non rpare de formes prescrites par la loi peine de nullit.

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Livre 4

Des voies de recours extraordinaires

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TITRE PREMIER. DU POURVOI EN CASSATION

CHAPITRE PREMIER. DU DOMAINE DU POURVOI EN CASSATION

Article 471. [Les ordonnances de mise en accusation du juge d'instruction (version 2 de la procdure criminelle)], les arrts de la chambre d'accusation et les arrts et jugements rendus en dernier ressort...(Principes du pourvoi)
Reprendre l'article 567 et 567.1 en un seul article

Article 472. Les jugements ou arrts rendus sur incidents de procdure et avant que la chambre de contrle de l'instruction, le tribunal ou la cour aient jug au fond sont susceptibles de pourvoi en cassation de la part des parties que ces incidents concernent. Les dlais de pourvoi suspendent l'excution de ces dcisions et font obstacle ce que la juridiction statue sur le fond. Le pourvoi est ou non dclar immdiatement recevable selon les dispositions suivantes. Le pourvoi est immdiatement recevable si le jugement ou l'arrt incident a mis un terme la procdure, statu sur une cause de nullit d'ordre public ou sur une constitution de partie civile. Si le prsident de la Chambre criminelle constate qu'une dcision a t tort considre par la partie intresse comme mettant fin la procdure, il apprcie si le pourvoi doit nanmoins tre reu dans l'intrt de l'ordre publie ou d'une bonne administration de la justice ou si, au contraire, il ne doit pas tre reu. Il rend d'office cet effet une ordonnance d'admission ou de non admission. Contre les autres dcisions, le pourvoi n'est pas immdiatement recevable moins que le prsident de la Chambre criminelle saisi par une requte spcifique de la partie demanderesse dpose au greffe de la juridiction ne dcide de le dclarer tel. Cette procdure n'est pas applicable aux arrts rendus soit sur appel d'une ordonnance du juge d'instruction refusant de faire droit une demande d'acte d'instruction (articles 32 et 202) soit en raison du dfaut par le juge d'instruction d'avoir rendu une telle ordonnance. Article 473. (procdure de jugement sur la requte spcifique).
Reprendre les alinas 1 6 et 8 de l'article 571

Article 474. Les arrts de la chambre de contrle de l'instruction ainsi que les arrts et jugements rendus en dernier ressort par les juridictions de jugement peuvent tre casss pour violation de la loi.

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Cet article rdig l'affirmative au lieu de la ngative a pour but de supprimer un certain nombre de restrictions qui nous paraissent injustifies. Suppression des restrictions relatives la chambre de contrle par les actuels articles 574 (action publique) et 575 (action civile) rdigs sous une forme sibylline (W. Jeandidier) et dont l'application donne lieu un parfait arbitraire sans permettre une relle restriction. Suppression soulevant beaucoup plus d'objections de principe des possibilits de pourvoi contre les arrts d'acquittement de la cour d'assises. On sait que cette solution est
traditionnellement justifie par l'intrt de l'accus qui est ici indiscutable. Il peut cependant ne pas convaincre car cette justification fait fi de la sauvegarde de la vrit et du droit dans un domaine (le contrle de la rgularit de la procdure) qui s'impose dans l'intrt commun

avant de concerner l'intrt particulier. Si une procdure d'assises est entache de graves irrgularits mettant en cause l'ordre public (une manifestation d'opinion prmature d'un membre de la juridiction, par exemple), il n'y a aucune raison pour que celle-ci ne soit pas sanctionne quel que soit le sens de la dcision finale.

Article 475. La cour de cassation relve d'office ou sur demande des parties toutes causes de nullit d'ordre public de la procdure. Les parties doivent invoquer les nullits d'intrt priv qui sont encore susceptibles d'tre sanctionnes conformment aux rgles poses par l'article 60.
Article 476. Or le cas o il s'agit d'une nullit d'ordre public, aucune partie n'est autorise invoquer la violation d'une formalit qui n'tait dicte que dans l'intrt d'une autre partie.

Article 477. Les arrts de la chambre de contrle de l'instruction ainsi que les jugements et arrts rendus en dernier ressort sont dclars nuls s'ils ne contiennent pas de motifs ou si leurs motifs sont insuffisants et ne permettent pas la Cour de cassation d'exercer son contrle et de reconnaitre si la loi a t respecte dans le dispositif. Il en est de mme lorsqu'il a t omis ou refus de prononcer soit sur une ou plusieurs demandes des parties, soit sur une ou plusieurs rquisitions du ministre public.

Article 478. les jugements et arrts sur le fond sont annulables si, ayant retenu une qualification autre que celle qui tait applicable aux faits, ils ont prononc une peine plus leve que celle qui tait encourue. Il en est de mme si, mme sans erreur de qualification, il a t appliqu une peine qui n'tait pas prvue par la loi pour les faits en question. Si une erreur de qualification a entrain une peine qui aurait t applicable sous la qualification vritable des faits, la Chambre criminelle casse la dcision errone et statue immdiatement sur le fond de l'affaire.
Depuis la fin du XIXme sicle, la jurisprudence a adopt une position prtorienne selon laquelle elle rejette les pourvois mme si les dcisions sont errones du moment que l'erreur commise n'a pas eu d'incidence sur la peine prononce. Elle estime, en effet, que la peine qui est prononce par la dcision annulable tant la mme que celle qui aurait pu l'tre sans l'erreur de droit commise, la dcision critique n'a pas port prjudice au plaignant qui

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n'a donc pas intrt agir: une condamnation un an d'emprisonnement pour escroquerie est justifie mme si les faits constituent un vol car la peine d'un an aurait pu tre prononce pour cette qualification correcte. La Cour de cassation se borne redresser l'erreur commise et rejeter sans cassation ni renvoi. Cette jurisprudence s'est assise sur l'article 411 du Code d'instruction criminelle recopi l'article 598 actuel du Code de procdure pnale et selon lequel l'annulation doit tre vite en cas d'erreur dans la citation du texte de loi. Il est cependant clair qu'est seule envisage par ce texte l'erreur matrielle commise dans la citation de la loi

(remplacement d'un numro d'article par un autre) et non les erreurs de fond que la
jurisprudence estime convertes au titre de la peine justifie. La cour de cassation rejette, en

effet, non seulement les erreurs de qualification dans les incriminations que nous avons
utilises comme exemple mais aussi les confusions de rle entre les co-auteurs et complices

ou encore les erreurs commises dans des poursuites sur qualifications multiples ou des circonstances aggravantes multiples du moment qu'une d'entre elles au moins correspond
la peine prononce ou encore si l'erreur de qualification a profit la personne poursuivie en lui faisant attribuer une peine infrieure celle encourue sur la qualification exacte. Pour que la chambre criminelle casse il faut donc une erreur de qualification relle ou personnelle ayant eu une influence sur les limites de la peine. La thorie de la peine justifie s'est expose de tous temps de graves critiques

doctrinales de plusieurs ordres. La premire est que la thorie n'a pas la moindre base textuelle srieuse ainsi que nous l'avons dit. La seconde, traditionnelle de tout ce qui est jurisprudentiel, est l'incertitude et la tendance l'extention bien comprhensible dans la mesure o la Cour de cassation inventeur du systme en est aussi le bnficiaire. La
troisime est de confondre intrt de droit et immdiat et intrt de fait et plus long terme. Mme si une erreur de qualification est, en droit, sans influence immdiate sur la peine, il est inexact de dire qu'il est, en fait, sans effet, d'tre condamn pour telle ou telle infraction

qui peut avoir une connotation sociale variable et particulirement pour une infraction gnriquement plus grave (un dlit) que celle rellement commise (une contravention). Pis encore, il ne peut tre srieusement dit qu'il est indiffrent d'tre condamn pour une seule infraction ou pour plusieurs. De plus, la solution n'est pas, quoiqu'on en dise, sans effets
juridiques dfavorables car la dcision juge conforme par la thorie de la peine justifie voit son pourvoi rejet et acquiert donc l'autorit de la chose juge. Les qualifications retenues, pour fausses qu'elles soient, n'en doivent pas moins avoir leurs effets habituels en termes d'incapacit et de rcidive. La Cour de cassation l'a bien compris qui s'efforce quelquefois d'inclure dans son arrt de rejet une disposition selon laquelle l'arrt dont le pourvoi est rejet n'entranera aucune consquence d'aggravation. Mais il s'agit l d'un voeu pieux qui ne peut s'opposer au jeu normal de l'autorit de la chose juge. Pour toutes ces raisons, nous condamnons cette jurisprudence mais sans pour autant perturber la vie de la Chambre criminelle dans les proportions o elle devrait l'tre si l'on se

contentait d'appliquer les principes gnraux, compte tenu de la frquence des erreurs de qualification.

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Il est donc prvu que la Chambre criminelle doit casser mais en rejugeant
immdiatement et automatiquement elle-mme ce qui, compte tenu du type d'erreur commis n'a pas une grande importance eu gard au principe de base du droulement classique de la cassation avec lequel on a, en outre dans les dernires annes, transig dans des proportions qui nous paraissent plus discutables.

CHAPITRE 2. DES FORMES ET DLAIS DU POURVOI EN CASSATION

Article 479. Le ministre public forme son pourvoi dans les quinze jours du prononc de la dcision attaque. Les parties prives forment leur pourvoi dans les quinze jours de la signification de cette dcision. Le dlai du pourvoi contre les jugement ou arrts rendus par dfaut ne court l'gard de la personne poursuivie que du jour o ils ne sont plus susceptibles d'opposition. A l'gard du ministre public le dlai court compter de l'expiration du dlai de dix jours qui suit la signification.
La loi a cru rarfier les pourvois en cassation en les enfermant dans un trs bref dlai de cinq jours. Nous ne sommes pas loigne de croire qu'elle a obtenu l'effet inverse. Il est, en effet, trs difficile, dans ce court dlai de savoir s'il y a vritablement matire pourvoi. Celui-ci est donc form titre conservatoire et il est de psychologie lmentaire qu'il est plus rare de renoncer quelque chose qu'on a dj fait plutt que de ne pas faire quelque chose de nouveau. Les dsistements sont donc rares mme si les chances de succs sont peu certaines, l'attitude moyenne consistant plutt chercher tout prix des arguments qu' tirer les consquences du fait qu'il n'y en a gure de srieux. Un dlai de quinze jours nous parait donc plus raisonnable la restriction pouvant tre mieux obtenue par la disposition suivante.

Article 480. Toute personne qui fait pourvoir en cassation doit noncer dans le entend formuler l'encontre de la dcision pourvoi. A dfaut elle est dchue de son droit de

tat de son intention de se mme temps les griefs qu'elle attaque et qui lui ouvrent ce
se pourvoir.

Il est de constatation journalire qu'il se dveloppe une tendance pour les justiciables annoncer leur pouvoir en cassation au mieux en ressortant de l'audience d'appel et au pire avant mme d'entrer dans la salle de cette audience. Il y a l une attitude inadmissible qui montre que pour les justiciables le pourvoi en cassation et devenu une troisime degr de juridiction ordinaire ce qui n'est pas exact. Tous les spcialistes savent bien quel point il est difficile de savoir s'il y a, dans une affaire donne, matire pourvoi. Il est donc clair que celui qui annonce son pourvoir avant

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mme d'avoir eu en main la dcision qu'il dclare vouloir attaquer le fait la lgre et en
contradiction avec les principes juridiques lmentaires.

La disposition ci-dessus a donc pour but de rtablir l'orthodoxie juridique en raffirmant la nature de voie de recours extraordinaire enferme dans des conditions de
recevabilit du pourvoi en cassation.

Articles 481 et 482. Formalits de pourvoi.


Reprendre les articles 576 et 577

Article 483. Notification du recours


Reprendre les articles 578 et 579 en un seul article

Article 484. Dpt des mmoires


Reprendre les articles 584, 585 et 585.1 en un seul article

Article 485. Prparation du dossier


Articles 586 et 587 alina 1er en un seul article

Article 486. Dsignation du conseiller rapporteur


Articles 587 al. 2 et 588 en un seul article

Article 487. Dpt des mmoires


Reprendre les articles 590 et 589 en un seul article et dans cet ordre.

CHAPITRE 3. DE LA PROCDURE DEVANT LA COUR DE CASSATION

Article 488. (Dsistement du pourvoi)


Reprendre l'art. 571.1

Art 489. (Mise en tat) Reprendre l'art. 583

Article 490. La Cour de cassation, en toute affaire criminelle, correctionnelle ou de police peut statuer sur le pourvoi aussitt aprs l'expiration d'un dlai de dix jours compter de la rception du dossier la Cour de cassation.
Article 491. La Cour doit statuer dans un dlai de deux mois qui suit la dcision du prsident de la Chambre criminelle admettant le pourvoi contre un arrt avant-dire droit conformment l'article 472.

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Article 492. La Cour de cassation doit statuer avant l'expiration d'un dlai de trois mois compter de la rception du dossier la Cour de cassation lorsque le pourvoi est form soit contre [une ordonnance ou] un arrt de renvoi en cour d'assises soit contre un arrt de la chambre de contrle de l'instruction rendu en matire de dtention provisoire peine de voir le mis en examen remis en libert d'office. (Particularits, dans ces dlais du dpt des mmoires), Reprendre les
alinas 2 et 3 de l'article 567.2

Article 493. (Effet suspensif du pourvoi en cassation)


Reprendre avec l'adaptation ncessaire les solutions de l'art. 569.

Articles 494 496 (Rgles gnrales de procdure).


Reprendre les articles 601, 602, 603

Article 497. (Diffrents arrts possibles)


Regrouper en un seul article les articles 605, 606, 607 (irrecevabilit, dchance, nonlieu statuer, rejet)

Articles 498 503. (Rgles de renvoi)


Reprendre en les adaptant les articles 609, 612, 609.1, 611, 610, 613

Article 504. En toute matire lorsque l'intrt de l'ordre public ou d'une bonne administration de la justice le commande, la Cour de cassation peut ordonner que l'annulation qu'elle prononce aura effet l'gard des parties la procdure qui y ont intrt, mme si elles ne se sont pas pourvues.
Nouvelle rdaction donne la solution introduite par la loi du 24 aot 1993 avec un manque de prcision regrettable. Selon les travaux prparatoires de ce texte, ils s'agissait, dans l'esprit de ses rdacteurs, de permettre la Cour de cassation de faire bnficier une partie la procdure antrieure qui ne s'tait pas pourvue de l'avantage de la dcision sur un pourvoi form par une autre partie. On peut cependant observer que tel n'est pas le rsultat obtenu. Le texte qui ne distingue pas permet, en effet, certainement la Cour de cassation d'tendre les rsultats d'un pourvoi toutes les parties mme s'il leur prjudicie. La volont du lgislateur n'a, en effet, entervenir que si un texte obscur ncessite une interprtation ce qui n'est pas le cas ici, le texte tant lumineux. Il en est d'autant plus ainsi que le texte de l'article se rfre l'intrt de l'ordre public et d'une bonne adminstration de la justice qui, en procdure pnale, doivent prvaloir sur les intrts particuliers. Enfin, on ne pourrait mme pas invoquer, par analogie, la rgle de l'interdiction de la reformatio in pejus car l'article 612.1 est la rgle spcifique en sens contraire qui permet de l'annihiler.

Article 505. Interdiction d'un nouveau pourvoi contre le mme arrt mme sous un moyen diffrent
Reprendre l'article 618

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La rgle se comprend par la volont de restreindre les pourvois, elle n'en est pas moins extrmement discutable sur le terrain du droit. Nous la conservons titre provisoire.

Article 506 (Rdaction des arrts) Reprendre l'article 603.1

Article 507 (Signification et notifications des arrts)


Reprendre les articles 614 et 617

Article 508 (Second pourvoi aprs cassation).


Reprendre l'article 619

CHAPITRE IV. DES POURVOIS RSERVS

Articles 509 et 510. (Reprendre les articles 620 et 621)

TITRE 2. DU POURVOI EN RVISION

Article 511. La rvision d'une dcision pnale dfinitive peut tre demande au bnfice de toute personne reconnue coupable d'un crime ou d'un dlit lorsque vient se produire ou se rvler un fait nouveau ou un lment inconnu de la juridiction au jour du procs, de nature faire naitre un doute sur la culpabilit du condamn.
Il est parfaitement inutile d'numrer quatre cas de rvision ds lors que les trois
premiers entrent manifestement dans le quatrime.

Article 512. La rvision peut tre demande


Reprendre l'alina 1er de l'article 623

Le requrant peut tre reprsent ou assist indiffremment par un avocat au Conseil d'Etat et la Cour de cassation ou par un avocat rgulirement inscrit un barreau. Article 513. La commission de rvision saisie d'une requte peut, tout moment, ordonner la suspension de l'excution de la condamnation. Il en sera de mme pour la Chambre criminelle de la Cour de cassation statuant comme cour de rvision si la commission de rvision dcide de donner une suite la requte.

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Article 514. La commission prend en compte l'ensemble des faits nouveaux ou lments inconnus invoqus par la requte prsente et ceux ventuellement invoqus l'appui de requtes prcdemment rejetes. Elle procde directement ou par commission rogatoire toutes recherches, auditions, confrontations ou vrifications utiles. Elle recueille les observations crites ou orales du requrant ou de son avocat et celles du ministre public
Article 515. Lorsque l'affaire est en tat, la Commission l'examine et rend une dcision qui n'est susceptible d'aucun recours. Cette dcision est, sur demande du requrant ou de son avocat rendue en audience publique. Si la Commission estime que la demande lui parait pouvoir tre admise, elle saisit la Chambre criminelle de la Cour de cassation qui statue comme cour de rvision.

Article 516. Si la Cour de rvision estime que l'affaire n'est pas en tat, elle procde ou fait procder un supplment d'information par un de ses membres ou par un juge d'instruction qu'elle dlgue cette fin. Lorsque l'affaire est en tat, la cour de rvision l'examine au fond et statue par un arrt non susceptible de recours l'issue d'une audience publique ou cours de laquelle sont recueillies les observations orales et crites du requrant ou de son avocat, celles du ministre public ainsi que, si elle intervient l'instance aprs en avoir t dment avise, celles de la partie civile constitue au procs dont la rvision est demande ou de son avocat.
Article 517. La cour de rvision rejette la demande qu'elle estime mal fonde. Si, au contraire, elle estime la demande fonde, elle annule la condamnation prononce, toutes ou certaines d'entre elles s'il y en a plusieurs,.et se prononce sur les consquences de cette annulation. L'annulation de la condamnation entraine la suppression de la fiche du casier judiciaire. Article 518. S'il est utile et possible de procder de nouveaux dbats contradictoires, la cour de rvision renvoie les accuss ou prvenus devant une juridiction autre que celle dont mane la dcision annule, de mme nature et de mme degr. S'il est impossible ou inutile de procder de nouveaux dbats notamment en cas de dcs ou d'irresponsabilit des intresss, d'inexistence de l'infraction, d'amnistie, d'absence d'un ou plusieurs condamns, de prescription de l'action ou de la peine, de cause lgale d'exemption de celle-ci, la cour de rvision, aprs avoir constat le motif qui la conduit dcider ainsi, statue au fond en prsence des parties et des curateurs nomms par elle la mmoire de chacun des morts. Elle dcharge s'il y a lieu, la mmoire des morts.

Article 519. (Mesures de rparation) Reprendre l'art. 626


Reprise de la procdure de rvision sans modifications de fond mais avec une rcriture rendue ncessaire par l'intgralit des commentaires auxquels a donn lieu la loi
du 23 juillet 1989 et qui dnoncent la maladresse ou l'insuffisance de ces textes.

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Livre 5 Des rgles d'excution des peines

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Le livre V actuel du Code de procdure pnale est affect d'un grand dsordre formel

et de la pense. Il mle et confond la mise a excution des sanctions qui concerne directement la procdure de jugement, l'excution par reprsentation qu'est la contrainte par corps, l'excution en milieu libre et l'excution en milieu ferm. C'est sur ce dernier point qu'il est le plus contestable. La partie lgislative du Code se borne, en effet, envisager certains points et certains points seulement qui au surplus ne paraissent pas les plus importants (la gestion des valeurs pcuniaires des dtenus, par
exemple) des peines privatives de libert renvoyant pour le surplus au dcret y compris pour

des mesures intressant directement les droits fondamentaux des personnes (la libert de conscience, par exemple) le tout avec une constitutionnalit douteuse et une absence au moins perceptible de lignes directrices. Tout cel doit tre repris.

TITRE PREMIER. DE L'EXCUTION DES PEINES EN MILIEU FERM

CHAPITRE PREMIER. PRINCIPES GNRAUX

N.B. Il va de soi que les dispositions lgislatives ci-dessous exprimes doivent


conduire ventuellement, en cas de contradiction, une rvision des mesures rglementaires actuellement existantes y compris les plus rcentes (D. n 96.287 du 2 avril 1996 en matire disciplinaire).

Article 520. L'Administration pnitentiaire auxiliaire de l'Autorit judiciaire ne peut porter atteinte aux droits et liberts d'une personne que dans le cadre du mandat par lequel celle-ci lui confie cette personne aux fins qu'elle dtermine.
Article 521. Le juge de l'application des peines fixe pour chaque condamn les modalits de son traitement pnitentiaire.
Reprendre les alinas 1er (sauf la dernire phrase) 3 de l'article 722.

Article 522. Les dcisions du juge de l'application des peines sont des mesures d'administration judiciaire. Les dcisions relatives la suspension et au fractionnement de la peine, au placement l'extrieur, aux permissions de sortir, la semi-

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libert et la libration conditionnelle peuvent tre, la requte du procureur de la Rpublique...


Reprendre les alinas ler, 2, 4 et 5 de l'article 733.1

Les dcisions du juge de l'application des peines relatives aux rductions de peine et aux rductions des dlais d'preuve pour bnficier d'une libration conditionnelle ainsi qu' la rvocation de la libration conditionnelle pour mauvaise conduite ne peuvent tre annules par le tribunal correctionnel ou le tribunal pour enfants que pour violation de la loi dans les mmes formes et conditions qu'il est dit l'alina prcdent.

Article 523. Toute personne confie l'Administration pnitentiaire dispose du droit et des moyens effectifs ncessaires pour exercer les voies de recours judiciaires ou administratives prvues en droit commun contre les dcisions qui la concernent ou pour informer de sa situation toute autorit administrative hirarchique ainsi que tout reprsentant qualifi de l'Autorit judiciaire. Ce droit ne peut en aucune hypothse tre supprim. Il ne peut tre restreint par les textes dans les formes matrielles de son exercice qu'en considration des ncessits pratiques du bon fonctionnement du service.
Cet article postule l'abrogation de l'article D. 249.3, 12 C.P.P. qui considre comme
une faute disciplinaire le fait De multiplier auprs des autorits administratives et judiciaires des rclamations injustifies ayant dj fait l'objet d'une dcision de rejet.

Pour autant que le dtenu ait le droit de faire les-dites rclamations et qu'elles ne comportent pas dans leur forme des injures, insultes ou outrages, on ne voit vraiment pas ce qui peut autoriser sanctionner leur manifestation alors surtout que le Conseil d'Etat a dj statu en ce sens.

Article 524. La personne confie Administration pnitentiaire a droit, par elle-mme ou son avocat la communication des documents administratifs la concernant dans les conditions du droit commun. Elle peut toutefois se voir refuser tout ou partie des documents intressant la scurit publique et celle des tablissements pnitentiaires ainsi que la situation des tiers

Article 525. La rpartition des personnes gardes entre les diffrents lieux affects Administration pnitentiaire s'effectue en fonction de la personnalit, du comportement et des perspectives de rinsertion des intresss dans le cadre de la diversification matrielle et fonctionnelle des tablissements. Cette diversification matrielle et fonctionnelle vise assurer la sparation des diffrentes catgories de personne qu'il est utile de distinguer soit en vue de la personnalisation de leur prise en charge soit de l'homognit des groupes. Quand cela n'est pas en contradiction avec les impratifs de la mission pnitentiaire, l'affectation des personnes gardes tient compte, dans toute la mesure du possible, des attaches familiales et personnelles des intresss.

Article 526. L'Administration pnitentiaire cherche adapter dans toute la mesure du possible ses mthodes la personnalit des individus qui lui sont confis.

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Cette personnalisation s'exerce sans discrimination illgitime et aussi bien dans le sens d'une plus grande rigueur l'gard de ceux dont la personnalit ou le comportement ou encore les perspectives dfavorables de rinsertion sociale appellent une telle restriction que dans le sens d'une plus grande faveur l'gard de ceux qui, l'inverse, paraissent le mriter.

Article 527. Pour faire respecter sa mission, l'Administration pnitentiaire ainsi que toute personne qui est amene lui prter main-forte, a le droit, dans les limites et conditions prvues par les textes, de recourir la contrainte matrielle et physique dans la mesure o elle ne dispose pas d'autres moyens pour parvenir cette fin. L'usage lgitime de la force doit tre proportionn la gravit et l'urgence de la menace ou de l'agression. Article 528. En dehors de toute procdure disciplinaire, l'administration peut prendre, dans le cadre des pouvoirs qu'elle tient des textes, en cas de menace srieuse et en relation avec la nature et la gravit des faits redouts, toute mesure approprie pour prvenir un incident mettant en cause l'ordre et la scurit des personnes et de l'tablissement Ces mesures peuvent comprendre l'application d'un rgime de dtention plus rigoureux dans les limites et conditions prvues par les textes. Article 529. Les rgles principales de fonctionnement d'un tablissement y compris les rgles gnrales applicables tous les tablissements sont consignes dans un rglement intrieur port la connaissance des personnes confies l'Administration pnitentiaire leur arrive et tout moment sur leur demande. Le rglement intrieur est affich en plusieurs points des parties communes des tablissements en fonction des possibilits locales. Les modifications du rglement intrieur sont diffuses de la mme faon. Article 530. La personne confie l'Administration pnitentiaire doit aux reprsentants de cette dernire, dans l'accomplissement de leur mandat respect et obissance. Tout manquement au rglement intrieur, tout refus d'excuter les ordres rgulirement donns par l'administration et ses agents, tout prjudice matriel ou moral commis au dtriment de cette dernire, de ses agents, des personnes qui lui sont confies ou des tiers constitue une faute disciplinaire indpendamment du caractre pnal qu'il peut d'abord revtir. La faute disciplinaire peut tre constate par tout moyen.
Article 531. La personne souponne d'une faute disciplinaire ne peut tre sanctionne sans avoir pralablement t mise en mesure de connaitre exactement les faits qui lui sont reprochs et avoir pu fournir ses explications l'autorit investie du pouvoir disciplinaire. En cas d'urgence et si le bon fonctionnement de l'tablissement l'impose, cette autorit peut prendre une mesure provisoire de caractre conservatoire.
Article 532. Les sanctions disciplinaires sont prvues par les textes. Mesures d'ordre intrieur, elle ne peuvent affecter la situation juridique de la personne qu'elles visent que dans la mesure o cette incidence a t prvue par les textes.

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Article 533. La personne confie la garde de l'Administration pnitentiaire dispose du droit la prservation de son intgrit physique et morale dans les mmes conditions qu'une personne libre. L'Administration pnitentiaire a l'obligation d'assurer la personne garde des soins conformes son tat somatique et psychologique et au niveau d'avancement actuel de la science. Dans le cas o les soins ne peuvent tre dispenss en tablissement pnitentiaire ils le sont en milieu extrieur dans des conditions compatibles tant avec l'tat du patient qu'avec les contraintes dcoulant de la mission confie l'Administration pnitentiaire. Les soins sont dispenss aux frais de l'Etat. La personne qui les assure dispose pour l'exercice de son art d'une entire libert de prescription et d'action dans la seule limite de la compatibilit avec les contraintes ncessaire au bon accomplissement par l'Administration pnitentiaire de son mandat.

Article 534. Aucune restriction ne peut tre apporte au droit d'tre soign qui ne soit justifie par la stricte ncessit de l'application de la mission assigne l'Administration pnitentiaire, par le mandat qu'elle a reu l'gard de la personne concerne et la ncessit de protger les autres membres de la collectivit pnitentiaire.
Article 535. L'Administration pnitentiaire peut imposer les mesures de dpistage de maladies contagieuses ou transmissibles de nature mettre en cause, dfaut de soins et de prcautions adapts, la sant des membres de la collectivit pnitentiaire. En dehors de cette hypothse, aucun traitement sanitaire et mdical ne peut tre impos la personne garde si ce n'est lorsque l'intress est luimme, par un acte dlibr, l'origine de la dgradation de son tat de sant ou de la menace qui le vise et que, dans un tel cas, l'absence ou l'insuffisance de soins serait passible des peines frappant la non-assistance personne en danger. Toute exprimentation sur les personnes gardes est prohibe mme avec leur consentement.
Article 536. L'Administration pnitentiaire a l'obligation d'assurer la personne garde, dans des conditions comparables celles considres le plus gnralement comme normales pour une personne libre, un entretien alimentaire, physique et matriel. Les conditions d'hygine, salubrit et scurit des locaux, installations et matriels de vie ou d'activit doivent rpondre aux mme exigences. Les personnes gardes doivent veiller la conservation et ventuellement participer l'entretien de ceux de ces lments qui leur sont attribus individuellement ou collectivement

Article 537. La personne confie l'Administration pnitentiaire dispose du droit de communiquer librement avec son avocat par crit ou verbalement. Les seules restrictions qui peuvent tre apportes l'exercice de ce droit ne peuvent dpendre que des exigences pratiques du fonctionnement des services de l'Administration pnitentiaire. Article 538. Les communications prvues par les textes avec les autorits ou personnes que ces derniers dsignent dans l'intrt de la

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protection des droits des individus, du contrle de l'Administration pnitentiaire ou de l'accomplissement de la mission pnitentiaire ne peuvent connaitre d'autres restrictions que pratiques eu gard aux contraintes du bon fonctionnement des tablissements. Dans ces hypothses l'absence de contrle et la confidentialit permise ne sauraient faire obstacle, dans les limites et conditions du droit commun, aux mesures ayant pour objet la prvention ou la rpression de la commission d'infractions pnales.

Article 539. La personne garde ne peut communiquer avec des personnes du milieu libre qu'avec l'autorisation de l'Autorit judiciaire ou de l'Administration pnitentiaire et dans les cas et formes prvus par les textes. Sauf dans les hypothses o cette communication est prvue de plein droit, elle peut tre refuse quand elle n'apparait pas aller dans le sens de le bonne excution de la mission confie l'Administration pnitentiaire
Article 540. Les possibilits de visite l'intrieur des tablissements pnitentiaires peuvent tre restreintes titre de mesure disciplinaire ainsi qu'en considration des exigences du bon fonctionnement des tablissements pnitentiaires. Elle peuvent exclure le contact direct avec les visiteurs. Article 541. La communication avec l'extrieur par crit ou par un moyen audio-visuel quelconque peut tre restreinte ou, si elle n'est pas de droit, supprime. Toutes les communications autres que celles relatives aux rapport avec l'avocat dfenseur peuvent tre contrles par l'Administration pnitentiaire mme l'insu des personnes concernes. Il peut tout moment y tre mis fin ou y tre apport des limites titre de mesure disciplinaire ou en fonction des exigences du bon fonctionnement des tablissements pnitentiaires.
Article 542. Les possibilits de sortir provisoirement l'extrieur sont prvues par la loi dans l'intrt de la mission pnitentiaire. Elles peuvent tre subordonnes un bon comportement et tre suspendues, restreintes ou supprimes par mesure disciplinaire.

Article 543. La personne garde conserve ses droits la libert de conscience d'opinion et de religion. Aucune restriction ne peut tre apporte dans l'exercice de ces droits si ce n'est par les consquences dcoulant d'une ventuelle dcision de justice. Les autres liberts publiques fondamentales sont exerces en milieu pnitentiaire par les personnes gardes dans toute la mesure o elles ne se heurtent pas la dcision qui les frappe ou l'application du mandat assign l'Administration pnitentiaire. Dans ces deux derniers cas des restrictions utiles l'accomplissement de la mission pnitentiaire peuvent tre imposes.
Article 544. La personne garde conserve ses droits civils, civiques et de famille moins d'en avoir t prive par dcision de justice ou d'avoir t restreinte par une dcision de mme nature dans l'exercice de ces droits.

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Des restrictions d'exercice supplmentaires ne peut tre fondes que sur les contraintes ncessaires l'accomplissement de la mission pnitentiaire.
Article 545. La personne garde peut conserver avec elle les effets et objets qui ne sont pas incompatibles avec les contraintes du bon fonctionnement des tablissements. L'Administration pnitentiaire doit, sauf impossibilit matrielle, assurer la conservation et la restitution intgrale de ceux qui ont t retirs.

Article 546. La personne garde, si elle n'en a pas t prive par dcision de justice conserve la possibilit de grer son patrimoine. Toute restriction peut cependant tre apporte l'exercice de ce droit dans l'intrt de la mission pnitentiaire et notamment par mesure disciplinaire.
Article 547. Les sommes chues quelque titre que ce soit la personne garde peuvent faire l'objet de prlvements destins la faire participer aux frais de son entretien, assurer le rglement de ses dettes l'gard de la partie civile et du Trsor public, rparer les consquences de ses fautes si sa responsabilit est engage l'gard de l'administration. Une fraction de ces sommes doit tre laisse la personne garde. Une partie de celle-ci peut tre rendue provisoirement indisponible dans l'intrt de la mission pnitentiaire et dans la perspective du retour en milieu libre. Le reste est laiss la libre disposition de l'intress pour des achats par l'intermdiaire de l'administration ou des achats ou versements directs l'extrieur sous contrle exerc par l'administration dans l'intrt de la mission pnitentiaire, du bon fonctionnement des tablissements ou par mesure disciplinaire.
Article 548. La personne garde peut demander exercer un travail pour le compte de l'administration ou d'une personne extrieure, dans la mesure o il peut lui en tre attribu un, ou pour son propre compte. Cette possibilit peut lui tre refuse ou retire dans l'intrt de la mission pnitentiaire, pour des motifs tirs du bon fonctionnement des tablissements, ou par mesure disciplinaire.

Article 549. Les conditions du travail et de sa rmunration doivent tendre dans toute la mesure du possible quivaloir celles offertes en milieu libre pour une activit de mme nature et productivit comparable. Le travail s'effectue dans le cadre d'une relation de travail qui ne rsulte pas d'un contrat. Les droits reconnus aux travailleurs libres ne s'apliquent pas sauf dans la mesure o ils peuvent tre rendus compatibles avec la mission pnitentiaire et les exigences du bon fonctionnement des tablissements.

Article 550. L'Administration pnitentiaire pourvoit dans toute la mesure du possible aux demandes de formation gnrale ou professionnelle exprimes par les personnes gardes sauf motif tir du bon fonctionement des tablissements. Elle cherche susciter cette demande et encourage les efforts entrepris cette fin par les intresss.
Article 551. L'Administration pnitentiaire encourage de mme la pratique du sport et des exercices physiques.

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Un minimum d'activit de plein air est assur mme en cas de sanction disciplinaire.

Article 552. Des activits individuelles ou collectives de caractre socio-culturel ou rcratif peuvent tre organises en dehors ou la place du travail et des autres types d'activits. La participation ces activits peut tre restreinte ou supprime par mesure disciplinaire.

Article 553. Pour l'application des mesures d'individualisation des peines, la bonne conduite s'entend d'un respect des rgles gnrales et personnelles de la dtention et d'une attention aux autres atteste par les membres du personnel qui sont en contact avec l'intress. Elle postule l'absence de toute condamnation disciplinaire dans les douze mois prcdents pour une condamnation plus d'un an et depuis l'incarcration
dans le cas contraire.

Les efforts srieux de radaptation sociale supposent une bonne conduite et une attention particulire porte au travail ou la formation scolaire et professionnelle notamment en prparant avec assiduit des examens scolaires, universitaires ou professionnels ou en acqurant des qualifications ou connaissances nouvelles attestes par le personnel qui est charg de ces formations. Les gages srieux de radaptation sociale supposent une bonne conduite et des efforts srieux de radaptation sociale en dtention. Ils supposent, en outre, l'existence de liens familiaux ou d'un accueil l'extrieur dans des conditions vrifies, le fait que l'intress possde des ressources et qu'il y ait des raisons de penser qu'il trouvera un emploi dans des dlais et des conditions raisonnables.

CHAPITRE 2. DES REGLES PARTICULIERES CONCERNANT L'EXCUTION DES PEINES EN MILIEU FERM

Article 554. Une personne ne peut tre reue dans un tablissement pnitentiaire que sur prsentation: - d'un jugement ou arrt de condamnation excutoire; - d'un mandat d'arrt ou d'un mandat d'amener pour le temps fix par les articles 238 et suivants; - d'une ordonnance (ou d'un jugement) de placement en dtention provisoire ou prventive selon les articles.256 et suivants; - d'une ordonnance de prise de corps; - d'un ordre d'arrestation du juge de l'application des peines dans les cas o il est autoris en dlivrer un; - d'un ordre d'arrestation du procureur de la Rpublique dlivr dans le cadre d'une demande d'extradition.
Article 555. Un acte d'crou est dress pour toute personne qui est conduite dans un tablissement pnitentiaire ou qui s'y prsente librement.

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Article 556. Les personnes places en dtention avant jugement dfinitif la subissent dans une maison d'arrt dtermine en fonction de la juridiction dont elles relvent. Elles sont places au rgime de l'emprisonnement individuel de jour et de nuit sauf impossibilit matrielle tenant la distribution ou l'encombrement des locaux. Il peut tre drog la rgle de l'isolement de jour en raison des ncessits de l'organisation du travail si les interesss ont demand en accomplir un.
Article 557. (Dduction des priodes de dtention avant jugement)
Reprendre l'article 716.4 en y ajoutant le temps ventuellement pass en garde vue.

Article 558. La peine d'un jour d'emprisonnement est de vingt-quatre heures. La peine d'un mois est de trente jours. La peine de plus d'un mois se calcule de quantime quantime. Pour les peines de plus d'un jour, le jour de l'incarcration est compt comme jour d'excution et le condamn dont l'incarcration devrait prendre fin un jour de fte lgale ou un dimanche sera libr le jour ouvrable prcdent.
Article 559. Des rductions de peine peuvent tre accordes en cas de bonne conduite et d'efforts de rinsertion sociale. Une rduction de peine qui est au maximum de trois mois par anne d'incarcration et de sept jours par mois pour une dure d'incarcration moindre peut tre accorde pour bonne conduite. Une rduction supplmentaire de deux mois par anne d'incarcration et de quatre jours par mois pour une dure moindre peut tre accorde au dtenu qui fait preuve d'efforts particuliers de rinsertion sociale. Cette rduction est toutefois ramene un mois ou a deux jours si l'intress est en tat de rcidive lgale.

Article 560. Les rductions de peines sont accordes par le juge de l'application des peines aprs avis de la commission de l'application des peines. La situation de chaque condamn est examine au moins une fois par an et en temps utile pour une condamnation infrieure une anne. La rduction ventuellement affrente la dtention avant jugement est dcide au cours du premier examen du cas de l'intress qui suit sa condamnation dfinitive. La rduction est accorde en une seule fois si l'incarcration est infrieure une anne et par fractions annuelles dans le cas contraire.

Article 561. La rduction est rapporte, si, dans l'anne suivante l'intress fait l'objet d'une sanction disciplinaire ou si, au cours d'une permission de sortir de l'tablissement il se rend coupable d'un crime ou d'un dlit. En cas de mauvaise conduite du condamn en dtention dans l'anne qui suit l'octroi de la rduction accorde, la rduction peut tre rapporte par le juge de l'application des peines aprs avis de la commission de l'application des peines.
Article 562. Les condamns purgent leur peine dans des tablissements pour peines dtermins en fonction de la dure de cette peine ou de son

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reliquat et des caractristiques propres chaque condamn ainsi qu'il est dit l'article 525. Il en est particulirement ainsi des condamns pour meurtre ou assassinat d'un mineur de quinze ans accompagn d'un viol, de tortures ou d'actes de barbarie ou pour toute infraction contre les moeurs vise aux articles 222.23 222.32 et 227.25 227.27 qui excutent leur peine dans des tablissements permettant d'assurer un suivi mdical et psychologique adapt. Article 563. Sauf impossibilit tenant la distribution des locaux et leur encombrement, l'emprisonnement pour peine est subi l'isolement de nuit aprs une priode d'observation o l'isolement est de jour et de nuit.

Article 564. Sauf le cas prvu l'article suivant, les condamns peuvent bnficier dans les termes de la loi de la suspension ou du fractionnement de leur peine, d'un placement l'extrieur, de permission de sortir, d'une excution de leur peine sous le rgime de la semi-libert et de la libration conditionnelle.
Article 565. Lorsqu'une condamnation a t assortie de la priode de suret prvue par l'article 232.23 du Code pnal, le condamn ne peut durant cette priode, bnficier d'aucune des mesures cites l'article prcdent. Sauf s'il en est dcid autrement par le dcret de grce, la commutation ou la remise d'une peine privative de libert assortie d'une priode de suret entraine le maintien de plein droit de la priode prononce dans la seule limite de la peine restant accomplir.
Compte tenu du caractre exceptionnel de la priode de suret, du fait qu'elle a fait l'objet d'un choix spcifique de la juridiction et que le dcret de grce peut se prononcer
son propos, il ne nous parait pas normal qu'un dcret sans prcision emporte une restriction de la priode initialement choisie ce qui nous parait tre une atteinte illgitime l'autorit de la chose juge. Supprimer corrlativement la dernire phrase de l'alina 3 de l'article 221.3 C.P. et de l'alina 2 de l'article 221.4.
1) La cessation anticipe de la priode de suret dans le cas gnral (art. 720.4 al. 1er)

doit tre renvoye au Code pnal (art. 132.23.1). 2) La cessation anticipe de la priode de suret dans le cas particulier de la peine perptuelle (art. 221.3 et 221.4; art. 720.4 al. 2, 3 et 4)) est transporter un article 221.12 nouveau aprs avoir rebaptis la Section et tranfrer la composition de la Commission de la Cour de cassation au C.O.J. (Cf. article C.cass.1).

Article 566. (Particularits quant aux mesures de faveur des condamns pour meurtres spcifiques et pour infractions contre les moeurs)
Reprendre les alinas 4 et 5 de l'article 722

Article 567. (Possibilit de suspension ou de fractionnement de la peine)

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Reprendre l'article 720.1 ( rdiger plus clairement)

Article 568. Le juge de l'application des peines peut accorder un condamn une permission de sortir de l'tablissement pnientiaire pendant une priode de temps dtermin. La dure de la permission s'impute sur la peine. La permission de sortir a pour objet de prparer la rinsertion professionnelle ou sociale du condamn, de maintenir ses liens familiaux ou de lui permettre d'accomplir une obligation exigeant sa prsence. La sortie s'effectue avec ou sans escorte.
Article 569. (Placement l'extrieur)
Reprendre l'al. 1er de l'article 723

Article 570. La peine est excute sous le rgime de la semi-libert lorsque ce rgime a t choisi par la juridiction de jugement en vertu de l'article 132.25 du Code pnal ou lorsque la libration conditionnelle est subordonne une priode de semi-libert d'preuve ainsi qu'il est dit l'article 573. Le juge de l'application des peines peut aussi dcider, aprs avis de la commission d'application des peines, de faire excuter sous ce rgime la ou les peines d'emprisonnement pour lesquelles il reste subir une dure d'incarcration totale infrieure un an.
Article 571. (Suppression de la semi-libert accorde par le tribunal) Reprendre l'article 723.2

Article 572. Les condamns ayant a subir une ou plusieurs peines privatives de libert peuvent, s'il ne font pas l'objet d'une priode de suret pendant le temps que cette priode s'applique, bnficier d'une libration conditionnelle.
Article 573. La libration conditionnelle suppose des gages srieux de rinsertion sociale. Elle exige l'accomplissement d'une partie de la peine fixe, en principe, la moiti de la peine prononce sous rserve des rductions de peine accordes conformment l'article 559. Cette fraction est leve au deux tiers de la peine pour un dlinquant en tat de rcidive lgale et fixe quinze annes pour un condamn une peine perptuelle. Des rductions de temps d'preuve...
Reprendre l'article 729.1

Si la personne qui prtend la libration conditionnelle est un tranger...


Reprendre l'article 729.2.

En cas de condamnation assortie d'une priode de suret...(ncessit d'une priode de semi-libert d'preuve)
Reprendre l'article 720.5.

Article 574. Le bnfice de la libration conditionnelle peut tre assorti de conditions particulires ainsi que de mesures d'assistance et de contrle destines vrifier et faciliter le reclassement du libr.

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Le condamn doit accepter d'tre libr conditionnellement.

Article 575. Lorsque remplies, la situation de libration conditionnelle est de l'application des peines peines.

les conditions gnrales de l'article 573 sont chaque condamn aux fins d'une ventuelle examine au moins une fois par an par le juge au sein de la commission de l'application des

Article 576. La libration conditionnelle est accorde..;


Reprendre les alinas 1er 3 de l'article 730

Article 577. La dcision de libration conditionnelle fixe les modalits d'excution et les conditions auxquelles l'octroi ou le maintien de la libert est subordonn. Elle fixe galement la dure de la surveillance post-pnale dans la limite d'un maximum de cinq ans pour une peine correctionnelle et de dix ans.pour une peine criminelle. Toutefois si la libration conditionnelle est accorde aprs que la cour d'assises ait dcid qu'aucune mesure de clmence ne le pourrait conformment aux articles 221.3 et 221.4 du Code pnal, la priode de surveillance peut tre fixe sans limitation de temps. Si la dcision mane du ministre de la justice celui-ci peut laisser le soin de fixer la date d'largissement au juge de l'application des peines dans une priode de temps qu'il dtermine.
Article 578. Modification des modalits d'excution
Reprendre l'alina 5 de l'article 732

Article 579. L'coulement sans incident du dlai de la surveillance post-pnale fait rputer la peine d'emprisonnement termine depuis le jour de la libration conditionnelle.
Article 580. (Incidents)
Reprendre les alinas 1 3 de l'article 733.

TITRE 2. DE L'EXCUTION DES PEINES EN MILIEU LIBRE

Article 581. Le condamn excutant une peine en milieu libre est plac sous la surveillance et le contrle du juge de l'application des peines dans le ressort duquel il a sa rsidence ou, s'il n'a pas de rsidence en France, du ressort de la juridiction qui a prononc la peine. Le juge de l'application des peines sous le contrle de qui le condamn laiss en milieu libre est plac, est charg de s'assurer par lui-mme ou par toute personne qualifie de l'excution des mesures de contrle et d'aide et des obligations imposes au condamn. Si les actes ncessaires cette fin doivent tre effectus hors des limites de son ressort, il charge le juge de l'application des peines territorialement comptent d'y procder ou d'y faire procder.

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292

Lorsque la dcision de placement en milieu libre a t prise par une juridiction comptente l'gard des mineurs, les attributions du juge de l'application des peines sont dvolues au juge des enfants dans le ressort duquel le mineur a sa rsidence.

Article 582 584 Convocation, recherche incarcration par le J.A.P.


Reprendre les articles 741, 741.1 et 742.1

Article 585. Les mesures prvues l'article prcdent impliquent saisine du tribunal correctionnel pour qu'il soit statu sur les suites de l'incident en fonction de la nature de la sanction concerne.
Reprendre l'alina 1er de l'article 744 et l'alina 2 de l'article 741.3

L'actuel article 735 devient le troisime alina de l'article 132.38 du C.P. avec les
adaptations ncessaires. L'actuel 736 devient l'article 132.34.1 du mme Code.

Article 586. En cas d'ajournement du prononc de la peine assorti d'une mise l'preuve, le juge de l'application des peines peut saisir le tribunal correctionnel pour amnager ou supprimer les obligations particulires imposes au prvenu ou en prvoir de nouvelles. Si le prvenu de ne soumet pas aux mesures de contrle et d'assistance ou aux obligations particulires, le juge de l'application des peines peut saisir le tribunal avant l'expiration du dlai d'preuve afin qu'il soit statu sur la peine. La comparution du prvenu devant le tribunal rend non avenue la fixation de la date d'audience de renvoi par la dcision d'ajournement.
Article 587. Excution et amnagement des obligations du sursis avec mise l'preuve
Reprendre les alinas 2, 3 et 4 de l'article 739

Article 588. Le tribunal correctionnel saisi par le juge de l'application des peines conformment l'article 586 peut... Reprendre l'article 742
Article 589. Aux fins d'amnagement des obligations imposes dans le cadre du sursis avec mise l'preuve le tribunal correctionnel peut tre saisi par le juge de l'application des peines, le procureur de la Rpublique ou le condamn lui-mme s'il demande un allgement des obligations qui psent sur lui. Le condamn est cit conformment au droit commun. Le tribunal statue en chambre du conseil sur le rapport crit du juge de l'application des peines.

Article 590. Voies de recours


Reprendre l'article 744.1
L'article 746 devient l'article 132.42.1 du Code pnal

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293

Article 591. Particularits du sursis assorti de l'obligation d'accomplir un travail d'intrt gnral
Reprendre l'article 747.1 L'article 747.2 devient l'article 132.57.1 du Code pnal

Article 592. Obligations de l'interdit de sjour


Reprendre en un seul article l'article 762.1 et l'article 762.3

Article 593. Avertissement du J.A.P.


Reprendre l'article 762.2

Article 594. Amnagement des obligations


Reprendre en un seul article l'alina 2 de l'article 762.4 et l'article 762.5
L'article 763 devient le troisime alina de l'article 131.31

TITRE 3. DE LA CONTRAINTE PAR CORPS

Article 595. Toute personne condamne au profit du Trsor un paiement qui n'a pas le caractre d'une condamnation civile et qui ne s'est pas acquitte de ce paiement dans les termes de la loi peut tre contrainte par corps. Cette mesure n'est applicable ni aux condamnations pour des infractions de nature politique, ni aux condamnations une peine perptuelle, ni aux sanctions frappant des mineurs ou des personnes ges de plus de soixante-cinq ans au moment de la condamnation. La contrainte par corps n'est pas mise en application contre les condamns qui justifient par tout moyen vrifiable de leur insolvabilit. Elle ne peut tre exerce simultanment contre le mari et la femme mme pour le recouvrement de sommes affrentes des condamnations diffrentes.
Article 596. La dure de la contrainte par corps est fixe ainsi qu'il suit tant entendu qu'elle prend en compte, le cas chant, le montant cumul des condamnations qui n'ont pas t excutes.
Reprendre l'article 750.

Articles 597 599. (Procdure)


Reprendre les articles 754, 755 et 756

Article 600. (Mise excution)


Regrouper un un seul article les articles 757 et 758

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294

Article 601. (Cessation)


Reprendre l'article 759

Article 602. (Effets)


Regrouper les articles 760 et 762

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Livre 6

Des procdures particulires

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L'actuel C.P.P. comporte un livre IV intitul De quelques procdures particulires qui nous parait caractris par le plus grand dsordre les procdures en question relevant de considrations trs diverses.

I. Pour la plupart, nous considrons que ces procdures doivent tre reclasses
ailleurs en fonction de leur objet.

A) Reclassements dj oprs ailleurs dans le prsent Code:


- dfaut en matire criminelle remplaant la contumace (Cf. article Crim. 2abc 1); - allgation de faux contre une pice produite en justice (Cf. article 51 et suivants); - manire de procder en cas de disparition des pices d'une procdure (Cf. articles 47 et suivants);

- dposition des membres du gouvernement ou de puissances trangres (Cf. article


57);
- rgles particulires de comptences (Cf. articles 62 et suivants);

B) Reclassements oprer dans d'autres textes:

a) Les dispositions particulires en raison de la nature spcifique des infractions traites doivent tre reclasses en vertu de notre principe gnral dans les textes de droit
pnal spcial qui concernent ces infractions. Il en est ainsi: 1) Du jugement des faux dposs dans les dpts publics reclasser au Code pnal

aprs l'article 441.12.


2) Des crimes et dlits en matire militaires en temps de paix (article 697 702) qui doivent tre renvoys au Code de justice militaire sans changements autres que celui consistant rebaptiser la cour d'assises spciale en Cour criminelle militaire car il nous parait inadmissible de qualifier de cour d'assises une juridiction qui ne comporte pas de jury.

3) Des rgles particulires en matire de poursuite des infractions conomiques et


financires (Article 704 et 705) qui devraient tre traites au futur livre V du Code pnal et peuvent dj y tre renvoyes en attendant leurs dispositions de fond. Ici une modification s'impose.

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298

Les textes actuels se bornent dire que les comptences des juridictions de droit commun et des juridictions spcialises sont concurrentes sans dire comment se rglera ventuellement le conflit. Il convient donc de rdiger ce qui remplacera l'alina 1er de l'actuel article 705 de la faon suivante:

Article N. Pour la poursuite, l'instruction et le jugement des infractions conomiques et financires numres par l'article..., le procureur de la Rpublique, le juge d'instruction et la formation correctionnelle spcialiss exercent une comptence concurrente de celle des autorits et juridictions dont la comptence relve du droit commun. La dsignation de celle de ces autorits ou juridictions qui demeure saisie des faits rsulte de la procdure prvue par l'article 67 du Code de procdure pnale.
4) Des rgles particulires aux infractions de terrorisme (article 706.16 706.25.1) qui doivent tre renvoyes au Code pnal dans le Chapitre 2 relatif aux Dispositions particulires aprs l'article 422.5 sans changements majeurs autres que ceux actuellement en cours et l'appellation de la cour d'assises spciale qui deviendrait Cour criminelle des
actes de terrorisme pour la raison dj expose.

5) Des rgles particulires aux infractions en matire de trafic de stupfiants (article 706.26) renvoyer aprs l'article 222.43 sous rserve de la suppression de la cour d'assises spciale. Compte tenu du caractre particulirement rpandu de l'infraction et du danger qu'elle reprsente pour l'ensemble de la population il nous a toujours paru regrettable d'en retirer comptence aux cours d'assises de droit commun.
6) Des rgles particulires aux infractions de proxntisme remettre puisqu'on les en a retires tort aprs l'article 225.12.

b) Autres renvois.
1) Les rgles de la rcusation sont renvoyes au Code de l'organisation judiciaire (Cf. p.5) o elles doivent au surplus tre unifies avec celles concernant les juges de droit priv aucune diffrence entre les deux hypothses n'tant justifie.

2) La procdure des demandes de relvement de dchances ou d'incapacits (article 702.1 703) serait plus heureusement dispose au Code pnal aprs les dispositions de fond prvoyant la dispense de peine et l'ajournement (article 132.70).
3) Les rgles d'indemnisation des victimes (article 706.3 706.14) qui ne relvent pas

de la procdure pnale devraient tre transportes soit au Code de l'aide sociale soit dans une loi particulire.

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299

Nous proposons en outre de les complter.

* L'indemnisation actuellement ouverte en cas de vol, d'escroquerie et d'abus de confiance doit tre tendue, dans les mmes termes, toutes les infractions contre les biens. Il n'est pas normal qu'une personne victime de l'abus de sa faiblesse ou d'une destruction
de biens ne se voit pas ouvrir la mme garantie. Ou bien on supprime toute indemnisation en matire d'infractions contre les biens ou bien on l'tend toutes ces infractions la formule actuellement retenue qui a, en outre, l'inconvnient de retenir un groupe d'infractions trs htrognes du point de vue criminologique ne se justifie par rien.

* Bien que le droit la scurit des citoyens figure la Dclaration des droits de l'homme et du citoyen de 1789, il ne nous parait pas justifi d'imposer l'Etat, comme on l'a quelquefois voqu et comme le droit positif actuel le prvoit pour certaines infractions seulement en raison de leur gravit ou pour certaines victimes seulement en raison de leur faiblesse, une obligation gnrale d'indemnisation des actes de dlinquance. Il en est ainsi parce qu' dfaut d'une rgle de prvision fiable de la dlinquance individuelle et en dehors des mesures gnrales de police, au sens du droit administatif, l'Etat ne commet aucune faute et ne cre aucun risque ne pas parer des actes de dlinquance commis par les particuliers. Ce raisonnement cesse cependant d'tre exact quand il s'agit de personnes dj condamnes. Si, en effet, une personne qui a commis des infractions et dont le cas a t trait par les autorits habilites le faire rcidive, c'est que le traitement choisi n'tait pas le bon. On peut donc, certains tats, en tenir l'Etat pour responsable. A partir de l deux formules d'indemnisation nous paraissent envisageables dont le premire au moins, qui est minimale, nous parait indispensable.

Version 1.
Article Indem. 1.1. Toute personne victime d'une infraction pnale a le droit de recevoir de l'Etat une indemnisation intgrale ds lors que le coupable de cette infraction tait au moment des faits soit en train d'excuter une sanction pnale en milieu libre, soit en milieu libre alors que condamn une peine privative de libert il n'avait pas achev l'excution de celle-ci. La mme indemnisation est de la personne qui, ayant requis du coupable, avant d'tablir des rapports avec lui, un bulletin n3 de son casier judiciaire n'a pas pu tre avertie de son tat de condamn en raison du contenu de ce bulletin. l'Etat bnficie l'gard du coupable d'une action rcursoire.

Article Indem. 1.2. L'indemnisation est automatique. Elle est fixe une Commission d'indemnisation ...(Reprendre les dispositions actuelles sur la
composition de la commission d'indemnisation et sa procdure)...

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300

Ces dispositions ont pour but d'indemniser les victimes de rcidivistes qui n'ont pas les moyens de se prmunir contre les actions de ceux-ci. L'Etat a le droit de choisir les mthodes qu'il souhaite adopter en matire de politique pnale, mais il n'a pas le droit d'en faire subir les consquences aux citoyens pris individuellement. Ds lors qu'une personne est en train d'excuter une peine ou que le casier judiciaire de l'intress est volontairement expurg, l'Etat doit garantir les victimes des consquences des actes des personnes dont il libre ainsi l'action dlictueuse.

Version 2
Article Indem. 2.1. Toute personne victime d'une infraction pnale a le droit de recevoir de l'Etat une indemnisation intgrale ds lors que le coupable de cette infraction avait dj t pnalement condamn pour crime ou dlit. l'Etat bnficie l'gard du coupable d'une action rcursoire.

Article Indem. 2.2. L'indemnisation est automatique. Elle est fixe une Commission d'indemnisation ... (Reprendre les dispositions actuelles sur la
composition de la commission d'indemnisation et sa procdure)...

II. En revanche il nous parait qu'il faut transporter dans le cadre de ces dispositions particulires le rgime de la rhabilitation qui figure actuellement au Livre sur les procdures

d'excution. S'il est, en effet, requis, pour obtenir la rhabilitation que les peines aient t excutes rellement ou fictivement, celle-ci ne constitue nullement une procdure d'excution et doit donc tre traite comme ce qu'elle est c'est--dire une procdure
particulire.

TITRE PREMIER. DES INFRACTIONS COMMISES OU JUGES HORS DU TERRITOIRE DE LA RPUBLIQUE

CHAPITRE PREMIER. DES INFRACTIONS COMMISES HORS DU TERRITOIRE

Reprendre en un seul Chapitre les articles 689 693

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CHAPITRE 2. DE L'EXCUTION EN FRANCE DES CONDAMNATIONS PRONONCES L'TRANGER

Reprendre les articles 713.1 713.8

N.B. Nous ne maintenons ici le premier chapitre ci-dessus que par souci esthtique pour faire un balancement avec le second qui doit incontestablement, lui, y demeurer. En effet, dans la mesure o il existe en droit franais une liaison absolue entre la comptence lgislative et la comptence juridictionnelle puisque les juridictions pnales franaises n'appliquent jamais que la loi franaise, il serait plus logique de renvoyer les dispositions du premier chapitre au Code pnal avec les dispositions sur l'application de la loi pnale dans l'espace.

TITRE 2. DE LA POURSUITE, DE L'INSTRUCTION ET DU JUGEMENT DES INFRACTIONS COMMISES PAR LES PERSONNES MORALES

Reprendre les articles 706.41 706.46 sous rserve d'une nouvelle rdaction donne l'article 706.43:

Article N. Dans tous les cas, la personne morale est reprsente la procdure par un mandataire de justice dsign par le prsident du tribunal de grande instance.
Etant donn les risques d'interfrence entre la responsabilit pnale de la personne morale et celle(s) de ses dirigeants, il ne parait pas sain que ceux-ci puissent la reprsenter. Les dirigeants seront entendus comme tmoins, ventuellement comme mis en examen titre personnel mais les choses seront beaucoup plus claires ainsi.
{ Nous profitons de la circonstance pour ritrer notre opposition absolue au systme consacr par le Code pnal en la matire dans la mesure o il rend possible le cumul des responsabilits des personnes morales et des personnes physiques des dirigeants ce qui est une ngation mme de l'ide de responsabilit pnale des personnes morales laquelle nous avons toujours t attache }

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302

TITRE 3. DE LA RHABILITATION

Article Reha. 1 Toute personne condamne par une juridiction franaise une peine criminelle, correctionnelle ou contraventionnelle peut tre rhabilite.
Reprendre comme alinas 2 et 3 l'article 783

Article Reha.2. Les condamns une peine ne pouvant donner lieu rhabilitation de plein droit bnficient sur simple requte prsente selon les rgles fixes pour le relvement des incapacits de l'exclusion de la mention de leur condamnation au bulletin n 2 du casier judiciaire l'expiration d'un dlai de ving ans compter de leur libration dfinitive ou conditionnelle non suivie de rvocation s'ils n'ont pas, depuis cette libration, t condamns une nouvelle peine criminelle ou correctionnelle.

CHAPITRE PREMIER. DISPOSITIONS APPLICABLES AUX PERSONNES PHYSIQUES

Article Reha.3. La rhabilitation suppose l'excution de toutes les peines principales prononces. L'excution s'entend de la libration dfinitive ou conditionnelle pour une peine privative de libert, du paiement effectif pour une condamnation pcuniaire, de l'expiration de la sanction prononce pour une peine d'une autre nature. La rhabilitation peut aussi tre demande par les personnes qui ont prescrit leur peine principale.
Article Reha.4. La rhabilitation suppose en outre le paiement des condamnations pcuniaires complmentaires sauf la chambre de contrle de l'instruction accepter une dispense de ce paiement sur justifications particulires.
Reprendre l'article 788

Article Reha. 5. La rhabilitation peut tre demande dix ans aprs la fin de l'excution d'une peine privative de libert et trois ans aprs la fin de l'excution d'une peine d'une autre nature. Si le demandeur tait en tat de rcidive lgale ou s'il a prescrit sa peine, ces dlais sont doubls.

Article Reha.6. Le tenu de dmontrer qu'il correctionnelle pendant dernire condamnation conduite irrprochable.

demandeur qui a prescrit sa peine principale est n'a fait l'objet d'aucune condamnation criminelle ou le dlai de prescription et qu'il a eu, depuis la pour laquelle il demande la rhabilitation, une

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303

Article Reha.7. Absence de conditions pour services minents


Reprendre l'article 789

Article Reha.8. La demande est prsente par le condamn ou son reprsentant lgal. En cas de dcs et si les conditions lgales sont remplies, la demande en cours peut tre reprise par le conjoint, les ascendants ou descendants du demandeur. Les mmes personnes peuvent prsenter une demande initiale dans l'anne suivant le dcs du condamn. La demande concerne l'ensemble des condamnations non rhabilites de l'intress.
Articles Reha.9 16. Procdure
Reprendre les articles 790 795 , 797 et 798

Nouvelle rdaction ayant essentiellement un but de simplification. et un lger


renforcement des conditions.

CHAPITRE 2. DISPOSITIONS APPLICABLES AUX PERSONNES MORALES

Article N. Conditions et procdure


Reprendre l'article 798.1 l'exception du dernier alina.

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