AHJUCAF

Lindpendance de la justice
Actes du deuxime congrs de lAssociation des Hautes juridictions de cassation des pays ayant en partage lusage du franais (AHJUCAF)
Dakar 7 et 8 novembre 2007

Cour de cassation du Sngal

Dlgation la paix, la dmocratie et aux droits de lHomme

Lindpendance de la justice

Actes du deuxime congrs de lAssociation des Hautes juridictions de cassation des pays ayant en partage lusage du franais (AHJUCAF)

Dakar 7 et 8 novembre 2007

Manifestation place sous le haut patronage de

son excellence Matre Abdoulaye WADE, prsident de la Rpublique du Sngal

Sommaire

Lindpendance de la justice
Manifestation place sous le haut patronage de son excellence Matre Abdoulaye WADE, prsident de la Rpublique du Sngal

Sance douverture
Monsieur Papa Oumar SAKHO, Premier prsident de la Cour de cassation du Sngal, Prsident de lAHJUCAF ...................................13 Message du Reprsentant de lOrganisation internationale de la Francophonie, Madame Patricia HERDT, charge de mission ...............19 Monsieur Cheikh Hadjibou SOUMARE, Premier ministre de la Rpublique du Sngal..............................................................................25

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Rapport introductif
Monsieur Guy Carcassonne, Professeur de droit public, Universit de Paris X Nanterre (France)............................................................31 I Lindpendance de la justice est un droit...................................34 II Lindpendance de la justice est un devoir ...............................38

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Sommaire

Les menaces de lindpendance

Prsident de sance, Monsieur Papa Oumar SAKHO, Premier prsident de la Cour de cassation du Sngal, Prsident de lAHJUCAF

Sous-thme 1 : Les menaces internes

Monsieur Alioune Badara FALL, Professeur de droit public luniversit Montesquieu Bordeaux IV (France).....................47 I - Les menaces internes portees a lindependance du juge dans lorganisation de la justice ........................................................56 II - Les atteintes internes portes lindpendance du juge dans le fonctionnement de lappareil judiciaire ......................................65 Conclusion ....................................................................................70

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Dbats
Modrateur : Monsieur Saliou ABOUDOU, premier prsident de la Cour suprme du Bnin, Prsident de lAssociation africaine des hautes juridictions francophones (AAHJF)........................................................79

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Sous-thme 2 : Les menaces externes

Madame Nicole DUPLE, Professeure titulaire la facult de droit de luniversit de Laval (Canada).........................................................85 1 - Lindpendance de la justice est-elle assure ? ...........................87 2 - Limpartialit de la justice est-elle menace ? ............................93

83

Sommaire

Dbats

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Modrateur : lHonorable Louis LEBEL, juge la Cour suprme du Canada, trsorier de lAHJUCAF ..................................................109

Les protections de lindpendance

Prsident de sance Monsieur Driss DAHAK, Premier prsident de la Cour suprme du Maroc, Prsident honoraire fondateur de lAHJUCAF

Sous-thme 1 : Les protections statutaires et matrielles 111

Monsieur Gbor SZEPLAKI-NAGY, Conseiller rfrendaire la Cour suprme de Hongrie, directeur de cabinet de la prsidence ..............115 1) La dnition de lindpendance de la justice (question 5) ...........117 2) Les textes qui fondent lindpendance de la justice et quelle est leur valeur (question 6).........................................................................118 3) La slection des juges (question 8) .............................................119 4) La formation (question 9) ..........................................................120 5) La rmunration (question 10)...................................................121 6) Le budget de la justice (question 11) .........................................122 7) La nomination du juge (question 20) .........................................122 8) La carrire du juge (question 21)................................................123

Sommaire

Sous-thme 2 : Les protections personnelles du juge 127

Monsieur Sad MOUMMI, Prsident de chambre la Cour suprme du Maroc, membre du cabinet du Premier prsident ............................129 I. Les garanties personnelles dun bon droulement de la carrire du juge.......130 II-Garantir lindpendance personnelle du juge loccasion des accidents dans la carrire...............................................................................134

Dbats

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Modrateurs : Monsieur Sergio ESONO ABESO TOMO, prsident de la Cour suprme de justice de Guine quatoriale et Madame Maria do Ceu SILVA MONTEIRO, prsident de la Cour suprme de Guine-Bissau. ........................................................................139

Lexprience internationale de la Cour commune et de justice et darbitrage de l'Organisation pour l'Harmonisation en Afrique du Droit des Affaires 143
Monsieur Gaston KENFACK-DOUAJNI, Magistrat, Sous-directeur de la lgislation civile, commerciale, sociale et traditionnelle au Ministre de la Justice du Cameroun................................................................145 I Bilan des activits de la CCJA ..................................................145 II Actions susceptibles de renforcer lefcacit de la CCJA ..........150

Sommaire

Rapport de synthse

157

Monsieur Ivan Verougstraete, Prsident de la Cour de cassation de Belgique, Premier vice-prsident de la Cour de Justice Benelux...........159 Introduction ..................................................................................159 A. Elments structurels .................................................................162 B. La personnalit du juge: son recrutement, sa carrire, son statut ...168 C. Le magistrat dans la vie quotidienne .........................................178 D. L'indpendance du magistrat dans la procdure.........................182 E. Le magistrat, acteur sous surveillance ........................................186 Conclusion ....................................................................................194

Motion nale Allocutions de clture

197 201

Monsieur Hugo SADA, Dlgu la paix, la dmocratie et aux droits de lHomme lOrganisation Internationale de la Francophonie ....203 Monsieur Papa Oumar SAKHO, Premier prsident de la Cour de cassation du Sngal, Prsident de lAHJUCAF ..........................207

Annexes
Annexe 1 : Liste des participants....................................................213 Annexe 2 : Questionnaires sur lindpendance de la justice ...........219 Annexe 3 : Elments de bibliographie............................................225

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Sance douverture

Allocutions douverture

Monsieur Papa Oumar SAKHO Premier prsident de la Cour de cassation du Sngal, Prsident de lAHJUCAF Monsieur le Premier Ministre, Reprsentant Monsieur le Prsident de la Rpublique, Madame le Prsident du Conseil constitutionnel, Monsieur le Ministre de la Justice du Royaume dArabie saoudite, Monsieur le Ministre dEtat, Ministre de la Justice, Garde des Sceaux, Mesdames et Messieurs les membres du Gouvernement, Monsieur le Prsident du Conseil dEtat, Monsieur le Mdiateur de la Rpublique, Honorables snateurs, dputs et conseillers de la Rpublique Mesdames et Messieurs les Premiers Prsidents et Prsidents des Hautes Juridictions membres de lAHJUCAF, Monsieur le Prsident de la Cour commune de Justice et dArbitrage de lOHADA, Monsieur le Dlgu la paix, la dmocratie et aux droits de lHomme reprsentant du Secrtaire gnral de lOrganisation internationale de la Francophonie (O.I.F.), Excellences Mesdames et Messieurs les Reprsentants du corps diplomatique et les organisations internationales et rgionales, Distingus membres de la famille judiciaire, Honorables invits, Mesdames et Messieurs. Mon premier mot est pour vous souhaiter la bienvenue, Monsieur le Premier Ministre, et vous remercier davoir accept dtre parmi nous, pour reprsenter Monsieur le Prsident de la Rpublique, empch. Monsieur le Premier Ministre, la rencontre daujourdhui nous offre lagrable occasion de vous fliciter, de vive voix, davoir t appel, pour vos exceptionnelles qualits professionnelles et humaines et pour la conance que le Chef de lEtat place en vous, diriger le gouvernement de la Rpublique du Sngal. Nos vux les plus chaleureux vous accompagnent. Si le Prsident de la Rpublique a voulu que ce soit vous-mme qui veniez, sa place, prsider la crmonie douverture du deuxime congrs de lassociation des hautes juridictions de cassation des pays ayant en partage lusage du franais (AHJUCAF), cest la fois pour montrer, une fois de plus, tout le respect quil voue la justice et pour faire honneur notre Association.



Allocutions douverture Je voudrais donc exprimer la profonde gratitude de lAHJUCAF Monsieur le Prsident de la Rpublique, Son Excellence Matre Abdoulaye WADE, lui-mme, minent spcialiste du droit, attentif, sans nul doute, aux thmes de notre rencontre. Monsieur le Premier Ministre, Mesdames, Messieurs, Permettez-moi de saluer la prsence cette sance, dun illustre hte, Docteur Abdallah Bin Mohamed Bin Ibrahim AL al-CHEIKH, Ministre de la Justice du Royaume dArabie saoudite. Excellence, votre prsence nos cts aujourdhui, aprs votre brillante participation au congrs de Marrakech, est le tmoignage loquent de lintrt tout particulier que vous portez lAHJUCAF. Au nom de mes collgues et mon nom propre, je voudrais vous exprimer nos sentiments de profonde reconnaissance. Jadresse galement ces mots de remerciements tous les invits qui ont bien voulu honorer de leur prsence la crmonie de ce matin. Soyez tous assurs que mes collgues et moi-mme sommes extrmement sensibles cette manifestation dintrt. Chers congressistes, jai aujourdhui lagrable tche de vous souhaiter une trs cordiale bienvenue. Disant ces mots, je ne veux pas seulement sacrier ce quimpose le rituel des sances inaugurales de symposium, ni donner un indice de linpuisable hospitalit sngalaise. Ils expriment toute ma joie de nous voir runis, dans lamiti et lestime rciproques, pour dbattre et changer nos expriences. Monsieur le Premier Ministre, Excellences, Mesdames et Messieurs, le Sngal est particulirement sensible au choix fait par lAHJUCAF de tenir Dakar son second congrs qui se propose, entre autres proccupations, de rchir sur le thme fondamental de lindpendance de la justice. Lactualit de ce sujet en fait un indicateur synthtique. En effet, quoi de plus normal, en ce moment, o la qualit de la justice envahit les dbats, de sinterroger sur la fonction que remplit lindpendance de la justice, au prot de laccomplissement de celle de juger, au bnce de lintrt gnral. Notre pays ne peut donc qutre er davoir t choisi comme lieu de ces changes, notamment si lon prend en compte la qualit de ceux qui sont aujourdhui runis pour en tre les protagonistes : des magistrats de hautes juridictions de cassation, des matres de luniversit, des tnors du barreau. La prsence massive dexperts aussi distingus offre une garantie tous ceux qui attendent de nos discussions des perspectives oprationnelles.



M. Papa Oumar SAKHO Institue pour assurer lautonomie du pouvoir judiciaire par rapport tout autre pouvoir, les pouvoirs politiques (lexcutif et le lgislatif) comme les pouvoirs de fait (les mdia, les parties au procs et leurs arsenaux de moyens de pression), lindpendance de la justice est la fois la condition ncessaire de la promotion de lEtat de Droit et le moyen de sa sauvegarde. A elle seule, cependant, cette approche nest pas sufsante pour expliquer la rcente volution constate dans la lgitimation de la valeur de justice toujours perue comme une valeur sociale mais aussi, ce qui est nouveau, comme un savoir travers la jurisprudence cratrice de droit. Dans cette vision, lindpendance de la justice remplit une fonction sociale dualle. Dun cot, le public mesure son aune le degr de professionnalisme et defcacit de ceux qui exercent le pouvoir judiciaire. Dun autre ct, lindpendance de la justice est un principe rgulateur de lordre social librement consenti par les citoyens. En ce sens, elle est rductible leur conance dans la justice, en tant que fondement de lautorit des dcisions de celle-ci. La prsence du lgitime dans le lgal est ce qui empche les citoyens de recourir la position de Pascal selon laquelle la vraie justice se moque de la justice , en leur dsignant le lieu o nous tentons de rendre cette vraie justice. Lentrecroisement des regards montre que la dignit du magistrat se lit notamment dans la reconnaissance sociale de son aptitude satisfaire les exigences de sa fonction. Lindpendance de la justice, sous les rapports institutionnel et culturel, structure dans la cit lordre lgitime au moyen dune rgulation rciproque : lindpendance institutionnelle prsuppose le fonctionnement de la socit politique sur le modle de la justice, fonctionnement que traduit, dans les faits, le triomphe de lEtat de droit sur lEtat de police ou lEtat administratif. Cest lenjeu dcisif de larticulation des phnomnes institutionnel et culturel qui a amen Monsieur Pierre Arpaillange, alors Procureur Gnral prs la Cour de cassation franaise, la conviction que : la justice ne rgne pas seulement par ses dcisions ; elle domine surtout par la conance quelle inspire . Fort des principes que voil, personne ne conteste aujourdhui lexistence dune situation de crise psychosociologique et morale, illustre par la multiplication des critiques adresses toutes nos juridictions et qui npargnent mme pas celles dont les fonctions sinscrivent, au niveau le plus lev, dans des missions de rgulation et de pacication sociales Ce qui est surtout frappant, cest que, dans lvolution actuelle du rapport des citoyens la justice, se prole insidieusement la dstructuration de lordre social. Elle est porte par la dynamique de changement, la mutation acclre des repres culturels, les changes multidimensionnels des groupes dappartenance et ce que Rgis Debray appelle


Allocutions douverture la mdiocratie (quand il dit que ce nest plus lEtat qui fait la tlvision mais la tlvision qui fait lEtat ), toutes choses issues de la mondialisation. Ces phnomnes globaux, se conjuguant lintrieur de chaque Etat avec le dlitement progressif et spectaculaire de la conance des citoyens dans la justice, oprent sous leffet de la cristallisation dune opinion ngative du public, levain dune mauvaise image du pouvoir judiciaire. A lvidence, voil des questions cruciales, qui obligent une adaptation incessante et une prise en compte des plus urgentes, dans les dmarches qualit entreprendre selon laxe rpondant la qualit institutionnelle de la justice. Car, face ces ralits, vcues comme insupportables, il convient de ragir. Ce nest pas, notre avis, xer une ambition trop leve lAHJUCAF que de vouloir en faire linstrument de cette raction. Et, vous aurez certainement relev, chers invits, que le thme retenu, titre principal, pour tre dbattu lors du congrs, fait bien rfrence aux proccupations relles de lensemble des membres de notre association. Lide fondamentale autour de laquelle sorganise la rexion est quune coopration harmonieuse doit tre pense sur la base de la juste rpartition du pouvoir politique entre lexcutif, le lgislatif et le judiciaire comme un principe fonctionnel dorganisation de la socit, une rgle de gouvernement pose pour leur permettre, chacun en ce qui le concerne dans son domaine rserv exclusif dautres autorits, dexprimer la souverainet nationale. En ce sens, la mise en uvre du principe de la sparation des pouvoirs implique la fonction constitutionnelle de la justice qui est au principe mme du pouvoir souverain du juge et se traduit par la libert dinterprter le droit, pour le peuple et au nom du peuple. Constitutionnellement protge, cette fonction est le moyen daction des juridictions suprieures, dont la mission est de dire le droit au nom du peuple et, par suite, faire en sorte que le pouvoir arrte le pouvoir , pour le bien de tous. Mais travers lapproche raliste de la relation des pouvoirs, lon saperoit que lexcutif ny rpond, parfois, que confusment. Cela ne veut pas dire que le juge nest pas indpendant. Il se trouve simplement que le renforcement de ces garanties institutionnelles est indispensable ; car, ds lors que le juge est un dcideur, il doit avoir la capacit relle de donner un contenu concret la scurit des citoyens, ainsi que le rappellent les interpellations des associations des droits de lhomme notamment. Inversement, la circonstance de la relation des pouvoirs constitutionnels dtermine le degr dautonomie du pouvoir judiciaire et, en consquence, la porte relle de


M. Papa Oumar SAKHO lindpendance proclame. Garantir par lEtat de droit, cest assurer que, face aux droits et liberts des citoyens dont il est le protecteur naturel, le juge pourra prendre librement ses dcisions, y compris contre lEtat et les pressions do quelles viennent. Lindpendance est galement un thme propre susciter une rexion profonde et enrichissante autour de la lancinante question des exigences ou attentes lgitimes des professionnels du droit, des justiciables, des citoyens et des usagers de la justice. Mesdames et Messieurs, vous comprendrez que je veuille en rester l pour linstant, ne voulant pas anticiper sur des changes dont on peut prsager de la richesse au vu de la belle moisson des documents qui nous sont dj parvenus, et de lambiance de fraternelle sympathie qui va prsider leur droulement. Mais je voudrais vous faire partager dores et dj la conviction que notre congrs comporte, quant au fond, une charge symbolique importante dans la dynamique des changes dides et dexpriences protables entre nos diverses institutions. Il est, pour les membres de lAHJUCAF, loccasion de se pencher sur des objectifs partags. Cest en cela que ce congrs peut faire date. La porte de lvnement est dtermine, en prmisse, par la masse incommensurable defforts consentis par les personnes ressources, que je remercie encore vivement davoir livr temps leurs contributions. Cest dans ce contexte de convivialit que sinscrit le dessein de notre jeune association, tendu explicitement vers la mise en uvre des valeurs qui assurent la promotion des possibilits de coopration dans les rapports de nos institutions assujetties lEtat de droit, et ayant pour nalit de veiller en permanence sa consolidation. Avant de clore mon propos, je tiens dire les remerciements de lAHJUCAF aux Ministres dEtat, le Ministre de la Justice, Garde des Sceaux, le Ministre des Affaires Etrangres, le Ministre de lEconomie et des Finances et, aussi, tous ceux, y compris les Institutions, dont le concours multiforme a aid lorganisation de notre congrs, avec une mention particulire pour lOrganisation internationale de la Francophonie qui nous a apport son appui de manire remarquable. Il ne me reste plus qu vous souhaiter, honorables dlgus et distingus invits, un congrs russi et fructueux en vous demandant de vous associer moi, lore de nos travaux, pour dire la reconnaissance publique de notre association Monsieur Guy Canivet, notre secrtaire gnral. Le dvouement de notre distingu collgue se mesure lafrmation dun membre de lOIF selon laquelle sans Canivet, il ny aurait pas eu dAHJUCAF. Nous serions attrists par son dpart si, entretemps, il navait t appel aux hautes et prestigieuses fonctions de membre du Conseil constitutionnel franais. Au nom de lAHJUCAF, je lui dis nos vux fervents de succs et de russite dans cette nou7

Allocutions douverture velle et noble mission. Jassocie, dans le mme hommage Monsieur Driss Dahak, Premier Prsident de la Cour suprme du Royaume du Maroc, Premier Prsident honoraire de lAHJUCAF. Parce que cest de tels hommes que notre association doit dtre devenue ce quelle est aujourdhui, ils mritent que nous les prenions comme des exemples et des sources dinspiration. A vous tous ici prsents, je veux donner lassurance que durant votre sjour en terre sngalaise, vous pouvez vous considrer comme chez vous, communiant avec un peuple si prompt offrir lhte sa traditionnelle TERANGA. Je vous remercie de votre aimable coute.

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Mme Patricia HERDT Message du Reprsentant de lOrganisation internationale de la Francophonie Madame Patricia HERDT, charge de mission Excellence, Monsieur le Premier Ministre, Excellence, Monsieur le Ministre dEtat, Ministre de la Justice, Garde des Sceaux, Excellence, Monsieur le Ministre de la Justice du Royaume dArabie Saoudite, Mesdames et Messieurs les Chefs et Reprsentants des Corps constitus, Monsieur le Prsident de lAssociation des Hautes Juridictions de cassation des pays ayant en partage lusage du franais (AHJUCAF), Premier prsident de la Cour de cassation du Sngal, Monsieur le Secrtaire gnral de lAHJUCAF, Ancien Premier Prsident de la Cour de cassation franaise, Membre du Conseil constitutionnel franais, Mesdames et Messieurs les Premiers Prsidents, Prsidents et Membres des Hautes Juridictions de cassation francophones, Mesdames et Messieurs les Reprsentants du corps diplomatique, Mesdames et Messieurs, distingus invits, En dbutant la lecture de ce message, permettez-moi, tout dabord, de vous prsenter les profonds regrets de Monsieur Hugo SADA, Dlgu la paix, la dmocratie et aux droits de lHomme de lOrganisation internationale de la Francophonie (OIF), de ne pouvoir tre prsent ds la crmonie douverture des travaux du deuxime Congrs de lAssociation des Hautes Juridictions de cassation des pays ayant en partage lusage du franais (AHJUCAF), et de vous coner, au nom de Son Excellence Monsieur Abdou DIOUF, Secrtaire gnral de la Francophonie, lintrt majeur que lOrganisation internationale de la Francophonie (OIF) porte au Congrs qui souvre prsent sur le thme de lindpendance de la justice . Cette attention particulire rserve vos travaux tmoigne de la capacit de lAssociation se saisir des problmatiques les plus utiles et sans doute galement de lexemplarit du partenariat dvelopp entre lOIF et lAHJUCAF. Le deuxime Congrs de lAHJUCAF sinscrit en effet, comme vous le savez, dans un contexte porteur, marqu par la prparation de la quatrime Confrence des Ministres francophones de la Justice qui se tiendra Paris, les 13 et 14 fvrier 2008. Il se prsente aussi, six annes aprs lAssemble constitutive de lAHJUCAF, comme une tape dterminante pour lapprofondissement du partenariat engag avec lOrganisation internationale de la Francophonie en faveur, selon les termes des statuts de lAssociation, de la promotion du rle des Hautes Juridictions dans la consolidation de lEtat de droit, du renforcement de la scurit juridique, de la rgulation des dcisions judiciaires et de lharmonisation du droit au sein des Etats membres.

Allocutions douverture En situant le contexte de la tenue de votre deuxime Congrs, je voudrais voquer la mission politique de lOrganisation internationale de la Francophonie conduite en faveur de la promotion de la paix, de la dmocratie et des droits de lHomme et souligner, sous ce point, lengagement ritr des Etats et gouvernements francophones en faveur de lindpendance de la justice. Dans la Dclaration sur la dmocratie, les droits et les liberts adopte Bamako le 3 novembre 2000, texte normatif et de rfrence de la Francophonie en ces domaines, les Etats et gouvernements francophones se sont saisis de quatre enjeux principaux : la consolidation de lEtat de droit, la tenue dlections libres, ables et transparentes, la gestion dune vie politique apaise, enn la promotion dune culture dmocratique intriorise et le plein respect des droits de lHomme. Cest sous le chapitre ddi la consolidation de lEtat de droit, quils se sont engags renforcer les capacits des institutions de lEtat de droit, classiques ou nouvelles, et uvrer en vue de les faire bncier de toute lindpendance ncessaire lexercice impartial de leur mission , ainsi qu assurer lindpendance de la magistrature, la libert du Barreau et la promotion dune justice efcace et accessible, garante de lEtat de droit . Dans la Dclaration de Saint-Boniface sur la prvention des conits et la scurit humaine, adopte en mai 2006, les Etats et gouvernements ont souscrit au principe de la responsabilit de protger et ont conrm le rle de lOIF dans lalerte prcoce et la diplomatie prventive. Plus rcemment, en septembre 2006, dans la Dclaration quils ont adopte lissue de leur XIme Sommet Bucarest, ils ont rafrm leur volont daccorder des moyens substantiels la lutte contre la corruption et contre limpunit, ainsi qu lindpendance de la justice, en favorisant lintgration rgionale par le droit , soulignant, une nouvelle fois, lintensit du principe dindpendance. Au soutien de ce corpus, aussi bien que des programmes de coopration juridique mis en uvre par lOIF, il sest agi, pour la Francophonie, de concevoir un mcanisme de suivi du respect des engagements consigns dans la Dclaration de Bamako, exercice conduit en liaison troite avec ses partenaires privilgis. Le dispositif dobservation et dvaluation permanentes des pratiques de la dmocratie, des droits et des liberts dans lespace francophone prvu par le chapitre 5 de la Dclaration de Bamako, qui associe, tant des ns de prvention de situations de crise ou de conit, quen vue dun ajustement rgulier des programmes de coopration francophone, de multiples expertises, et en particulier celle des rseaux institutionnels de la Francophonie, constitue le cadre idoine de lanalyse de leffectivit de lindpen20

Mme Patricia HERDT dance des institutions judiciaires mais galement des institutions de mdiation, de rgulation, ou encore de promotion et de protection des droits de lHomme installes dans les pays francophones. Dans la conduite de cet exercice, partag et dconcentr, de veille et dvaluation, la Francophonie sest appuye, notamment, sur la contribution de lAHJUCAF, et le Congrs qui dbute aujourdhui ne manquera pas denrichir, substantiellement, les premires conclusions tablies, mais galement sur les analyses reues de lAssociation des Cours constitutionnelles ayant en partage lusage du franais (ACCPUF) qui a consacr un travail important la situation de lindpendance des juridictions et des juges constitutionnels, de mme que de lAssociation africaine des Hautes Juridictions francophones (AAHJF) laquelle plusieurs des institutions reprsentes aujourdhui Dakar participent, aprs des dbats fructueux conduits ces derniers jours Bissau, linvitation du Tribunal suprme de Justice de Guine Bissau, sur le cot et le rendement du service public de la justice . Cest sur ces fondements, et partant de cette contribution plurielle des acteurs institutionnels et des praticiens de lespace francophone, que la Dlgation la paix, la dmocratie et aux droits de lHomme de lOIF sest attache formuler un certain nombre de prconisations dans son deuxime Rapport sur ltat des pratiques de la dmocratie, des droits et des liberts dans lespace francophone , qui a t transmis au Secrtaire gnral de la Francophonie ainsi quaux Etats et gouvernements membres. Dans ce sens, vous me permettrez de revenir quelques instants sur lclairage port dans ce Rapport sur leffectivit de lindpendance des institutions. Lindpendance des institutions doit en effet se mesurer laune dune approche pragmatique en recourant des indicateurs adapts aux diffrents types dorganes ; la recherche de lindpendance na de sens que mise en perspective avec les missions attribues aux institutions. La garantie de lindpendance de la justice, entendue la fois comme lindpendance des juges et des juridictions, renvoie notamment aux conditions de nomination des magistrats, la composition des Conseils suprieurs de la magistrature, au statut des magistrats et aux rgles affrentes leur dontologie, mais encore aux moyens dont sont effectivement dots les juridictions, aux modalits de saisine et aux conditions daccs qui, si elles sont trop restrictives, conduisent la paralysie des institutions. Lindpendance de la justice se trouve galement au fondement de la scurit juridique, elle-mme condition du dveloppement conomique. Du rappel de ces dispositions et des modalits de mise en uvre de lobservation et de lvaluation des pratiques, vous comprendrez combien la vitalit de ce mcanisme et la pertinence des tats des lieux raliss comme des recommandations nonces, re2

Allocutions douverture posent sur le concours, vigilant, des rseaux francophones de comptences, et notamment de lAHJUCAF. Soyez assurs que nous ne manquerons pas de restituer, dans le cadre du troisime Rapport de la Dlgation, tabli dans la perspective du prochain Sommet des Chefs dEtat et de gouvernement francophones qui se tiendra au Qubec, en octobre 2008, lessence des rexions mises en lumire tout au long de la prsente Rencontre. De la mme faon, vos dbats ne manqueront pas de nourrir les travaux prparatoires la quatrime Confrence des Ministres francophones de la Justice de fvrier prochain, tant la cohrence de nos programmes venir en faveur des institutions judiciaires mrite, lheure de la prise en considration de nouveaux enjeux, toute notre attention. Car il ne suft pas, en effet, de consacrer une nouvelle fois avec force et dtermination la primaut du principe dindpendance, mais bien, et cela est galement la proccupation de votre Congrs, dengager un travail concret sur les moyens et les instruments les plus utiles lidentication des obstacles lindpendance comme des conditions de la garantie de lindpendance des magistrats, travail appel donner un nouvel lan la coopration judiciaire francophone. Monsieur Hugo SADA, dans lallocution quil prononcera demain la clture de vos travaux, ne manquera pas de vous livrer tant les ds actuels qui se prsentent la coopration judiciaire francophone, que les perspectives les plus novatrices de renforcement de notre partenariat. Excellences, Mesdames et Messieurs, Je ne saurais terminer mon propos sans vous transmettre, au nom du Secrtaire gnral de la Francophonie, Son Excellence Monsieur Abdou DIOUF, tous nos encouragements pour le droulement de votre Congrs et former le vu que les changes qui dbutent aujourdhui nous accompagnent, dans la connaissance toujours plus prcise du fonctionnement des Hautes Juridictions de cassation francophones et contribuent, ainsi, la ralisation de nos objectifs partags en faveur dune solidarit accrue entre les membres de notre communaut comme de la consolidation de lEtat de droit dans lespace francophone. Permettez moi enn de saluer la disponibilit comme lengagement constants que la prsidence, de mme que le secrtariat gnral de lAHJUCAF, nont cess de manifester lendroit du projet francophone et de son approfondissement, et dexprimer mes
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Mme Patricia HERDT plus vifs et sincres remerciements aux Hautes Autorits du Sngal pour laccueil chaleureux rserv notre Organisation. Je souhaite le plus grand succs vos travaux et vous remercie de votre attention.

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M. Cheikh Hadjibou SOUMARE Monsieur Cheikh Hadjibou SOUMARE, Premier ministre de la Rpublique du Sngal Madame le Prsident du Conseil constitutionnel, Monsieur le Ministre de la Justice du Royaume dArabie Saoudite, Monsieur le Ministre dEtat, Garde des Sceaux, Ministre de la Justice, Mesdames et Messieurs les Membres du Gouvernement, Monsieur le Prsident du Conseil dEtat, Monsieur le Mdiateur de la Rpublique, Honorables snateurs et dputs, Monsieur le Prsident de la Cour de cassation, Mesdames et Messieurs les Premiers Prsidents et Prsidents des Hautes juridictions membres de lAHUCAF, Monsieur le Prsident de la Cour commune de justice et darbitrage de lOHADA, Madame la Reprsentante du Secrtaire Gnral de lOrganisation Internationale de la Francophonie (OIF), Mesdames et Messieurs les Membres du Corps diplomatique et Reprsentants des Organisations internationales, Distingus membres de la famille judiciaire, Honorables invits, Mesdames et Messieurs, Je voudrais tout dabord, vous transmettre les salutations de Son Excellence Matre Abdoulaye WADE, Prsident de la Rpublique du Sngal, qui aurait bien voulu tre avec vous ce matin. Cest pour moi un agrable devoir de madresser vous ce matin, son nom, pour vous souhaiter, la suite du Prsident de lAssociation des Hautes juridictions de cassation des pays ayant en partage lusage du franais (AHJUCAF), la bienvenue au Sngal. Je voudrais aussi vous dire toute notre ert de recevoir daussi minentes personnalits du monde judiciaire francophone, venues de tous les continents pour, ensemble, rchir sur un thme qui nous tient particulirement cur : lindpendance de la justice Dans les pays membres de votre Association, en gnral, lindpendance de la justice est proclame et garantie par des textes : cest le cas du Sngal o la Constitution consacre la sparation des pouvoirs excutif, lgislatif et judiciaire et prescrit, entre autres dispositions, que les juges ne sont soumis qu lautorit de la loi dans lexercice de leurs fonctions.
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Allocutions douverture Cependant, la problmatique de lindpendance de la justice, celle du juge, rgle en principe par la constitution et les lois, se heurte souvent aux ralits de la vie quotidienne particulirement dans nos socits africaines o les pressions dordre familial, ethnique ou religieux sont souvent omniprsentes, ct des pressions dordre conomique voire nancier que tous les pays du monde peuvent connatre. En effet, le juge tant un citoyen part entire, rien de ce qui concerne la vie en socit ne devrait le laisser indiffrent, mais la conception universelle de la justice, dont lindpendance constitue lun des fondements majeures dans lEtat de droit, suppose naturellement la libert du juge vis--vis de soi-mme, de ses proches et vis--vis du pouvoir sous toutes ses formes, bien que, comme tout tre humain, il est issu dun milieu social dtermin dont il est une manation. Faut-il alors donner raison ceux qui estiment que lindpendance ne sacquiert pas mais se conquiert ? En tout cas, comme le disait feu le Prsident Kba MBAYE, on ne peut forcer un homme tre libre, on ne peut que lui donner les moyens de sa libert, lindpendance nexiste que par exercice et volont. Pour ce qui nous concerne, au Sngal, lEtat est conscient de sa responsabilit dans la consolidation permanente de lindpendance de la justice et accepte que ses actes soient contrls par les juridictions comptentes. Il respecte aussi et veille lexcution de leurs dcisions. Le Prsident de la Rpublique, loccasion dune audience de rentre solennelle des cours et tribunaux, en janvier 2001, son premier discours en pareille circonstance aprs son investiture la magistrature suprme, a proclam quen contrlant les actes de lEtat, le juge a le devoir de sauver lindividu sans sacrier lEtat, et assurer la vie collective sans briser le citoyen. Il est le gardien des liberts mais aussi le protecteur de lordre public. Il accomplit sa mission en engageant sa responsabilit, nayant de rfrence que sa propre conscience. Le juge est donc, en dernire analyse, le garant de la conance de lindividu envers la socit, un rempart contre la colre irresponsable ou la vengeance personnelle, le garant de la stabilit et de la paix sociales, et surtout le garant de la dmocratie, non seulement par sa participation la surveillance des oprations lectorales dont il assure la sincrit mais aussi parce quil contribue au respect de la loi, qui nest elle-mme que le reet de la volont du peuple souverain.

M. Cheikh Hadjibou SOUMARE Par suite, les textes sur lindpendance de la justice tant clairs, le Prsident de la Rpublique nous instruit rgulirement de veiller ce quon pourrait qualier de mesures daccompagnement indispensables la consolidation et la prennit de cette indpendance : il sagit de lamlioration constante des conditions de vie et de travail des magistrats par un important programme en plusieurs volets : - revalorisation rgulire de lindemnit spciale pour tenir compte des sujtions particulires la profession, - constructions de nouveaux palais de justice modernes et fonctionnels, - informatisation des juridictions, - renforcement, en particulier au niveau des hautes cours, de la documentation juridique et judiciaire, - facilitation de laccs au logement pour les magistrats et le personnel judiciaire, etc. Mesdames et Messieurs, Nous sommes convaincus que dans un Etat de droit, la justice, rendue par des femmes et des hommes dont lindpendance et limpartialit constituent les garanties indispensables au droit fondamental un procs quitable, doit de plus en plus, tre considre comme une prestation que lEtat a le devoir doffrir aux citoyens, au mme titre que la sant et lducation. Pour terminer, je ritre mes remerciements toutes les hautes personnalits qui ont bien voulu faire le dplacement et lOrganisation Internationale de la Francophonie, reprsente par son Dlgu la Paix, la dmocratie et aux droits de lHomme. En vous souhaitant un agrable sjour dans notre pays, je dclare, au nom de Son Excellence Matre Abdoulaye WADE, Prsident de la Rpublique du Sngal, ouvert le deuxime congrs de lAssociation des Hautes juridictions de cassation des pays ayant en partage lusage du franais. Je vous remercie de votre attention.

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Rapport introductif

M. Guy CARCASSONNE Monsieur Guy Carcassonne Professeur de droit public Universit de Paris X Nanterre (France) En Albanie, selon lopinion publique, les juges ne sont pas indpendants . Au Burkina-Faso, lopinion publique na pas le sentiment que les juges sont indpendants . En France, 54 % des sonds considrent que le fonctionnement de la justice est plutt dpendant du pouvoir politique. En Guine, il faut reconnatre que lopinion publique na pas le sentiment que les juges sont indpendants . En Hati, lopinion publique, par la faute de certains juges vreux, a coll la justice hatienne une pithte de corrompue, cela suppose quelle est partiale, elle ne saurait donc, dans lesprit du public, tre indpendante . Au Mali, si lopinion publique pense que les juges ne sont pas aux ordres du pouvoir, il nen demeure pas moins quils sont sous linuence de largent . En Mauritanie, lopinion publique est plutt convaincue que les juges sont sous linuence des pouvoirs politiques ou des puissances nancires . 38,7 % des sonds en Moldavie ne font pas trop conance leur justice, contre seulement 27,6 % qui nourrissent le sentiment inverse. Au Tchad, lopinion publique a le sentiment que les juges ne sont pas indpendants , tout comme au Togo o elle ne semble pas tre convaincue de lindpendance des juges A cette cruelle question 29, la palme de la franchise et du laconisme revient nos amis du Niger : lopinion publique a-t-elle le sentiment que les juges sont indpendants ? La rponse tombe, simple, nette et brutale : non. Monsieur le Prsident, Mesdames et Messieurs, chers amis, nous avons du travail ! Bien sr, je ne viens de citer que les rponses ngatives, mais elles sont 11 sur 28, auxquelles pourraient sajouter les silences ou les rponses dubitatives ou incertaines, tandis que 8 seulement, moins du tiers, sont pleinement rassurantes.



Rapport introductif Cest dire, en premier lieu, combien les organisateurs de ce congrs ont t bien inspirs de choisir ce thme, que lon sait rebattu et qui, pourtant, demeure toujours actuel, parfois douloureusement. Cest dire, en second lieu, combien ce questionnaire est riche dinformations, denseignements, au point quil mriterait mes yeux quune quipe de chercheurs sen empare an den dpouiller, den analyser la substance. Cest dire, en troisime lieu, linsufsance du droit. Car, enn, pratiquement tous les pays ici reprsents peuvent se atter davoir, dans leurs textes, pous tous les standards universellement requis en la matire et cela na pas suf. Alors, une nouvelle fois, il faut partir la recherche de cette notion ambigu, de cette ralit fuyante. Selon le dictionnaire historique de la langue franaise le premier texte o apparat ladjectif date de 1584, bientt suivi, ds 1610, par le substantif. Ds cette origine, il a partie lie avec la libert, car est indpendant celui qui a le got de la libert, et accde lindpendance tout pouvoir qui jouit de cette libert. Cest la n du XVIIIme sicle qui popularisera le terme loccasion de la guerre dindpendance qui a donn naissance aux USA, et le milieu du XXme sicle lui offrira une jeunesse nouvelle avec la dcolonisation et laccession de nombreux pays leur indpendance. Si lon quitte les rivages de lhistoire pour se diriger vers les dnitions lexicales, celles que propose lirremplaable Trsor de la Langue Franaise (TLF) nous laissent sur notre faim. Appliqu notre objet, lindpendance de la justice, le TLF renvoie Ren Capitant qui, tout imprgn de droit public, la dnit comme la Situation d'un organe ou d'une collectivit qui n'est pas soumis l'autorit d'un autre organe ou d'une autre collectivit . Mais on sait que cest l une conception ncessaire mais insufsante : le juge peut ntre soumis lautorit daucun autre organe ou collectivit, tout en alinant son indpendance des particuliers, de largent, une pression extrieure qui, pour ntre pas organise, nen est pas moins redoutable. Aussi le TLF suggre-t-il une autre dnition, plus large, moins organique et plus psychologique : le fait de jouir d'une entire autonomie l'gard de quelqu'un ou de quelque chose . Mais, de nouveau, lofce du juge ny trouve pas tout fait son compte. Son autonomie, en effet, doit tre vaste mais elle nest pas entire, puisquon la sait borne par les prescriptions de la loi quil lui faut appliquer.

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M. Guy CARCASSONNE Surtout, ces dnitions mconnaissent deux caractristiques, essentielles et singulires, de la notion dindpendance applique la justice : elle ne trouve ni ses bnciaires ni sa nalit en elle-mme. Lindpendance nest pas destine la justice mais aux justiciables, ses consommateurs souvent involontaires 2, auxquels elle se doit dapporter cette garantie. Mais cette garantie, son tour, nest quun moyen mis au service dune autre n, celle de limpartialit, qui prmunit contre tout prjug. Applique la justice, lindpendance rvle ainsi un altruisme que le mme terme ne contient pas lorsquil sapplique aux individus : je suis indpendant, jen suis heureux, jen jouis, mais jai conscience de ce que cette indpendance a dgoste, de ce quelle ne sert ni ne rjouit nul autre que moi-mme. Vous, juges, tes dans une situation diffrente : vous aussi pouvez prendre plaisir votre indpendance, mais elle nest pas faite pour cela, elle nest pas faite pour vous, elle est l quand elle est l pour vous permettre limpartialit qui protera dautres, tous ceux qui feront appel votre justice. La Justice, crivait Portalis, est la premire dette de la souverainet . La proposition appelle son corollaire : lindpendance est la premire dette de la justice. Sil y a une dette, il y a un dbiteur, voire plusieurs. Et cest ici, selon moi, que lon met le doigt sur le nud de la difcult. Le dbiteur dvidence, pour reprendre Portalis, sest naturellement le souverain, celui auquel lEtat donne la personnalit morale. Il lui revient donc, par les instruments appropris et que tout le monde connat, de sacquitter de sa dette en offrant au systme juridictionnel le maximum de garanties de son indpendance, garanties statutaires, garanties matrielles, garanties juridiques qui, toutes, contribuent la mise en uvre de principes gnralement noncs dans la norme suprme quest la Constitution et prsents galement dans de nombreux instruments internationaux. Mais si lEtat est le premier dbiteur de la justice et de son indpendance, il nest pas le seul. Les juridictions et ceux qui les composent sont, leur tour, comptables de cette indpendance dont ils sont rputs avoir les moyens, lesquels, toutefois, resteront vains si les magistrats eux-mmes ny apportent pas le concours de leur volont propre. Cest pour reter tout cela que Jean-Marc Varaut est tout fait fond crire que lindpendance est vcue non seulement comme une exigence morale, mais comme un droit et un devoir . Un droit, un devoir, voil les deux notions autour desquelles je me propose de structurer ce rapport introductif, plac sous lclairage densemble de lexigence morale.


Rapport introductif

I Lindpendance de la justice est un droit

Ce droit ne se discute pas, ne se discute plus. Cest aux constitutions quil appartient de le proclamer. Pratiquement toutes le font de bonne grce, comme en attestent les rponses au questionnaire. Parfois, il est vrai, les constituants peuvent avoir des arrire-penses tant la proclamation du principe laisse de marge aux acteurs dsireux de ne pas la prendre trop au srieux. Cest pourquoi lafrmation, laquelle sa solennit ne suft pas donner leffectivit ncessaire, doit tre relaye par les lois et rglements destins la mettre en uvre. Mais, du mme coup, apparat le besoin dun contrle de constitutionnalit qui puisse veiller la sauvegarde des principes et sanctionner leur violation ventuelle. Le juge constitutionnel se trouve ainsi le premier bouclier de lindpendance de tous les autres juges. Autant dire que si lui-mme nest pas assez vigilant, pas assez strict, cest tout ldice qui sen trouve gravement fragilis. Voil pourquoi, notamment, lensemble du systme judiciaire doit appeler de ses vux une cour constitutionnelle qui, non seulement, donne elle-mme lexemple de lindpendance, de la rigueur et de limpartialit, mais encore protge de ce fait lindpendance, la rigueur et limpartialit des autres. Pour ce faire, le systme doit donc dabord assurer la sparation des pouvoirs (a), ensuite dtailler les garanties indispensables (b).

a) Assurer la sparation des pouvoirs

Depuis 259 ans et la publication de Lesprit des lois en 1748, la pense de Montesquieu, elle-mme hritire de celle de Locke, na cess dalimenter les dbats. Le lieu nest pas ici de les retracer mais plutt denvisager leur point darrive actuel, celui autour duquel sest form une sorte de consensus que rsume assez bien, me semble-t-il, les formulations retenues par le Conseil constitutionnel franais selon lequel lindpendance des juridictions est garantie ainsi que le caractre spcique de leurs fonctions sur lesquelles ne peuvent empiter ni le lgislateur ni le gouvernement , moyennant quoi il nappartient ni au lgislateur ni au gouvernement de censurer les dcisions des juridictions, dadresser celles-ci des injonctions ou de se substituer elles dans le jugement des litiges relevant de leurs comptences . Il sagit l, pourrait-on dire, de ltiage de la sparation des pouvoirs, du minimum en-dessous duquel elle serait mconnue. Au-del, les dnominations peuvent varier, lon peut parler de pouvoir judiciaire ici ou dautorit judiciaire l, ou encore sabstenir de


M. Guy CARCASSONNE la qualier ailleurs. De la mme manire, il peut exister une Cour suprme, ou non : mais, en n de compte, seule importe, avant tout, la sparation fonctionnelle qui place le juge et ses missions labri des ingrences extrieures, do quelles puissent venir. Ds lors que ce rsultat est atteint, cette premire exigence, celle de la sparation des pouvoirs, est sauve. Mais pour que ce rsultat soit atteint, deux conditions doivent tre simultanment runies. La premire, la plus vidente, est que le pouvoir politique, que ce soit dans sa composante excutive ou lgislative, ne puisse intervenir autrement que par la xation des normes au respect desquelles le juge aura ensuite la charge de veiller. La deuxime consquence, moins claire, est aussi que le juge lui-mme sabstienne dempiter sur lexercice par dautres du pouvoir qui est le leur. Si je rappelle cette exigence, cest parce que le risque existe toujours, qui sest matrialis en France, quune conception trop extensive de la justice, en particulier pnale, namne le juge franchir la frontire entre lgalit et opportunit, apprcier ce quest ou aurait t, selon lui, la bonne utilisation du pouvoir lgislatif ou du pouvoir rglementaire, mettant ainsi en cause les conditions de leur exercice pourtant lgal, alors que lui-mme serait le premier sindigner, juste titre, si gouvernement ou parlement prtendait substituer leurs dcisions aux siennes. En dautres termes, la sparation des pouvoirs nest pas unilatrale et joue dans tous les sens. Cela dit, ces pouvoirs spars psent videmment les uns sur les autres, mais cest souvent au juge que reviennent les tches les plus ingrates. Cest lui qui doit, sil y a lieu, constater lillgalit dun acte du pouvoir excutif, au risque de violemment mcontenter celui-ci. Cest lui encore qui est somm, le plus souvent, de prsider la naissance des autres. Je songe ici au contentieux lectoral, dont les consquences sont parfois considrables, et qui place le juge dans une situation pnible partout o les mcanismes dmocratiques ne sont pas assez prouvs pour inspirer conance. Sans doute ne mesure-t-on pas toujours assez les consquences que lexistence de ces contentieux fait peser sur lensemble du systme judiciaire. Cest pourquoi, lorsque le problme existe, je crois sage den coner le traitement des institutions trs spcialises, qui doivent bien sr prsenter le maximum de garanties, et ainsi den soulager le systme judiciaire qui, quelque dcision quil prenne, est ensuite suspect de partialit politique, ce qui nest certes pas favorable la conance et au respect quil se doit dinspirer. Toujours est-il, pour en revenir au propos principal, que la sparation des pouvoirs doit, avant tout, dresser autour du judiciaire le mur infranchissable qui le met labri des immixtions des deus autres pouvoirs.


Rapport introductif Mais si, comme on la vu, cest assez ais dans le principe, cela na de sens et deffectivit que ceux quapportent les garanties indispensables.

b) Dtailler les garanties indispensables

Que lindpendance de la justice soit un droit est une chose. Mais autre chose est didentier les titulaires de cette indpendance. Or chacun sait que la justice ne peut tre indpendante si ceux qui la rendent ne le sont pas. En consquence, l o la proclamation puis la mise en uvre du principe de sparation des pouvoirs sufsent, formellement, assurer lindpendance de la justice, saisie collectivement, bien dautres garanties sont requises pour assurer celle des juges, pris individuellement. Lon en vient ici aux traductions les plus classiques du droit lindpendance. Elles sont aujourdhui bien connues et largement partages, ce qui, hlas, ne suft certes pas ce que tous les problmes soient rgls. Inventorier les sujets, cest inventorier les difcults, tant dans le recrutement et la formation, quensuite dans le droulement de la carrire, enn dans les accidents qui peuvent lmailler. Sagissant du recrutement, les bonnes mthodes sont connues mais le plus difcile est dans la gestion des transitions : lorsque lon veut passer dun systme insatisfaisant un systme satisfaisant, comment doit-on faire, et avec qui ? Face un systme judiciaire asservi ou vnal, faut-il commencer par le purger ce qui nest dj pas chose aise pour ensuite seulement apporter des garanties dindpendance des juges nouveaux, ou fautil commencer par les garanties, quitte ce quelles protent en premier lieu ceux qui, dans le pass, ont eu des pratiques dtestables et dont on est en droit de se der ? Comme vous le constatez, ces questions sont tout sauf thoriques ou inactuelles. Plusieurs des pays membres de lAHJUCAF ont eu se les poser dans un pass trs rcent, tandis que dautres, ici ou ailleurs, y sont encore confrontes, et pas toujours sous une forme dulcore. La formation, elle, a notablement progress avec la gnralisation de facults de droit de bon niveau qui offrent aux pays qui en ont fait leffort les cadres dont ils ont besoin. Quant au contenu de cette formation, jaurai loccasion dy revenir.

M. Guy CARCASSONNE Aucun des pays membres de lassociation ne recrute ses juges par voie dlection et tous pratiquent le recrutement sur concours ou, parfois, sur titre. De ce fait, doit sorganiser un droulement de carrire, dont il va de soi quil ne peut tre abandonn la volont du pouvoir politique. Aussi bien divers systmes ont-ils t mis en place qui ont en commun de coner des autorits elles-mmes judiciaires les tches dlicates de la slection puis de lavancement. Le pouvoir politique, pourtant, est loin davoir renonc partout inuer sur ces choix. Il lui arrive dinvoquer son intervention, au mieux indirecte, par la crainte, sinon, dassister des drives corporatistes qui, de fait, ne sont pas toujours absentes. Aussi nestil pas surprenant que la composition des instances suprieures de la magistrature soit un sujet de vives discussions dont je sais que nous le retrouverons dans nos dbats. Mais garantir lindpendance, cest aussi assurer ses titulaires les moyens dexercer leurs fonctions. Cela vise les moyens personnels du juge, auquel son traitement doit permettre de vivre dcemment et dtre mis labri de la tentation. Mais cela vise aussi les moyens de la juridiction elle-mme, laquelle le pouvoir politique ne doit pas pouvoir couper les vivres. Dune manire gnrale, en juger par les rponses au questionnaire, rares sont les pays dans lesquels le budget de la justice atteint ou dpasse 1 % du budget de lEtat et il est craindre quun pourcentage en rfrence au PIB serait plus accablant encore. Cela donne la mesure, assez sombre, de limportance que chaque pays attache une fonction dont, par ailleurs, tous les textes ofciels se complaisent souligner lminence. Sagissant enn des garanties statutaires, au premier rang desquelles linamovibilit des magistrats du sige, elles peinent souvent apporter une rponse convaincante la question lancinante de la responsabilit des juges. Celle-ci a pris, en France, un relief particulier lorsque le Prsident de la Rpublique sest mis en tte de lagiter lui-mme. Je ne suis pas sr que les conditions dans lesquelles il est intervenu aient beaucoup fait pour la clart et la comprhension des enjeux, non plus que pour les progrs dans la voie des solutions, mais le problme reste effectivement pos lorsque, trs rarement heureusement, les agissements dun juge ou dun systme excdent lvidence la marge derreur que toute activit humaine nous contraint admettre. Mais, dune manire gnrale, lon voit bien que les exigences de la sparation des pouvoirs, dune part, le dtail des garanties indispensables, dautre part, peuvent sappuyer sur des instruments connus et efcaces. Lon peut disputer sur les mrites de divers systmes, lon peut revendiquer davantage de moyens, ou mieux adapts, mais les bonnes mthodes pour assurer le droit lindpendance de la justice nont rien de mystrieux. Cest une tout autre histoire lorsque lon passe du droit au devoir.
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Rapport introductif

II Lindpendance de la justice est un devoir

Ici, moins de repres, moins de recettes prouves, moins de solutions connues quil sagirait seulement de mettre en uvre et de renforcer. Comme toujours, le passage de lobjectif au subjectif complique. Or ce nest plus le juge en tant quinstitution qui est ici en cause, mais bien le juge en tant que femme ou homme, faillible et imparfait comme toute femme et tout homme. La question cesse alors dtre celle des garanties de lindpendance elles sont rputes apportes pour devenir celle de la dmonstration de lindpendance. Vous tous qui tes ici en savez plus que moi, puisque vous le vivez quand je ne fais que lobserver. Par quel miracle pouvez-vous parvenir, pour reprendre la formule de Malraux, transformer le droit en justice ? Pour accomplir ce miracle, il vous faut vous conformer dautres rgles, dautres codes, toujours plus subtils, souvent plus incertains, que ne sont les lois elles-mmes. Ces rgles portent un nom, issu du grec : cela sappelle la dontologie. Mme elle, pourtant, est encore insufsante ou se rvle muette, et il faut alors recourir une notion plus incertaine encore, mais qui porte un nom elle aussi puisquon lappelle lthique. Cest alors de laddition de la dontologie (a) et de lthique (b) que rsultera le respect du devoir dindpendance.

a) Dontologie
Dans les limites, souvent larges, que lui assigne la loi, le juge est libre. Il est libre de qualier, libre dinterprter, nalement libre de statuer. Bien sr, cette libert sexerce sous le contrle ventuel dune juridiction suprieure. Mais il nempche, dune part, quarrive le moment o il nexiste plus de juge suprieur et vous qui tes ici le savez mieux que quiconque et, dautre part, quen tout tat de cause le juge doit faire comme si la dcision quil sapprte rendre devait tre dnitive, dabord parce quelle lest souvent, ensuite parce que, sauf se renier lui-mme, il ne peut sen remettre dautres de corriger ses erreurs. Ainsi faut-il tout laveuglement occasionnel du politique pour croire que le juge nest pas crateur de droit. Il lest constamment, mme dans ceux des systmes qui se piquent le plus de tout rgir par la loi.
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M. Guy CARCASSONNE Les mmes faits peuvent recevoir plusieurs qualications concurrentes, selon lapprciation que le juge choisira de porter sur eux. Le mme texte peut faire lobjet de plusieurs interprtations concurrentes, selon la capacit ou la volont danalyse du juge. Mme en saccordant sur la qualication, puis sur linterprtation, le mme litige pourra dboucher sur plusieurs sentences concurrentes, selon laccent que le juge aura mis sur tel ou tel de ses aspects. Trancher entre cette suite de choix concurrents est un pouvoir dont les titulaires eux-mmes gagnent ce quil soit balis, sauf sen enivrer, au risque de larbitraire, au risque de linjustice. Lon touche alors la limite de lindpendance : elle est acquise, mais aprs ? Le juge, conscient de la libert qui est la sienne, ne risque-t-il pas den tre lui-mme effray puis, pour dissiper sa crainte, dadopter le comportement le plus conformiste, celui qui, ce titre, paratra le moins prilleux, lors mme quil pourrait ntre pas juste ? Cest pour apaiser cette angoisse lgitime quest n de la conance cet instrument prcieux que lon appelle la jurisprudence. Il est en effet pour le moins fruste de ne vouloir voir dans la jurisprudence que les manifestations dautorit des juridictions suprmes. Il y a, bien sr, une part dautorit, mais elle simpose dautant mieux quelle sappuie sur les conclusions auxquelles sont dj parvenus dautres juges, quelle rpond des questions quils ont dj eu loccasion de se poser. En dautres termes, la jurisprudence est une cration collective laquelle de nombreux juges ont particip et cest cela qui explique, bien mieux que la hirarchie juridictionnelle, pourquoi les juges saisis dun problme dj rgl par leurs collgues sont conduits soit adopter une solution identique, soit ne retenir une solution diffrente quen se fondant sur des motifs assez puissants pour les avoir convaincus eux-mmes, et quils estiment de nature convaincre leurs collgues leur suite. Le Doyen Vedel, que je neus jamais la chance davoir pour professeur mais que jai eu le bonheur davoir pour ami, aimait dire de nous que nous tions professeurs de science inexacte. Science inexacte, soit ! Mais science quand mme. Parce quil y a une dimension scientique dans la discipline juridique, linterprtation est frquemment un acte de connaissance. Mais parce que cette science reste inexacte, les cas demeurent nombreux dans lesquels cet acte de connaissance est insufsant, au point que ses lacunes ne peuvent tre combles que par un acte de volont.

Rapport introductif Encore faut-il au juge, pour respecter sa dontologie, avoir puis les ressources de la connaissance, cest--dire lanalyse juridique loyale et rigoureuse, avant de recourir celles de la volont, qui nest ici quun pseudonyme de son propre libre arbitre. Pour procder ainsi, il lui faut couter soigneusement les arguments changs, entendre lintervention des avocats comme un concours et non pas comme une gne, bref se forcer, quoi quil puisse lui en coter de patience, jouer pleinement le jeu du dbat judiciaire. Laccomplissement de son devoir dindpendance est ce prix, faute de quoi la ralit le rvlera dpendant de ses pulsions, de ses prfrences, de ses prjugs, donc faisant le plus mauvais usage de la libert qui est la sienne. Mais, lors mme quil serait un juriste consciencieux, un auditeur attentif des dbats qui se droulent devant lui, lors quil serait lucide aussi sur le danger dabuser ou de msuser de sa libert, toutes les rponses ne lui seraient pas encore apportes, et cest dans lthique quil lui faudra puiser les ultimes ressources qui lui sont ncessaires.

b) Ethique
La dontologie renvoie des rgles, une discipline, qui clairent sur la bonne manire duser de sa libert. Lthique, elle, pour adopter une formule dAntoine Garapon, prend le relais de la rgle lorsque celle-ci ne peut entrer dans les mandres de la vie 4 . O la libert rend ncessaire lappel la dontologie, cest la responsabilit qui mobilise lthique. Chacun sait que la responsabilit est la contrepartie lgitime et dsirable de la libert. Mais o la libert est un objet que le droit saisit tout compte fait assez bien, la responsabilit, elle, est plus rtive aux dnitions normatives. Dans nos travaux, nous entendrons des communications sur les diverses menaces pesant sur lindpendance, qui ne sont plus aujourdhui celles que lon redoutait hier, qui ne viennent plus toutes du pouvoir politique. Pour certaines dentre elles les rponses sont simples, au moins dans leur nonc sinon dans leur mise en uvre : le magistrat corrompu doit tre puni et chass. Mais pour dautres de ces menaces comment doit-on y rpondre : quelle aune juger le magistrat trop permable lair du temps, la musique des mdias ? Comment mesurer le poids des habitudes culturelles, des environnements familiaux, des inuences vicinales, des attentes prsumes de lopinion publique, toutes choses dont on sait quelles peuvent nuire la srnit, attenter lindpendance, entamer limpartialit. A tous ces risques de drive, et dautres encore, il nest de rempart effectif, quand
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M. Guy CARCASSONNE il existe, que dans la responsabilit du juge. Non pas la responsabilit au sens juridique, celle qui est recherche selon les procdures appropries qui, ici, ne pourraient rien donner, mais bien la responsabilit au sens thique, cest--dire la conscience qua le juge de ce quest son devoir, ce devoir auquel les manquements nentranent pas dautre sanction que celle de la perte mrite du respect de soi-mme. Si lon voulait, toutes forces, faire lconomie de ce recours lthique, il faudrait que la loi prvoie tout, rduise au maximum les marges dapprciation et standardise leur usage rsiduel. Il faudrait donc dsincarner la justice, la systmatiser, lautomatiser, bref, ne plus chercher assurer son indpendance mais plutt rendre cette indpendance inutile. Si jinsiste sur ce point, cest dabord parce que l rside, nalement, la garantie la plus sre du devoir dindpendance, dans le sens de la responsabilit qua le juge et dans lenvie qui est la sienne de le dfendre contre toute mise en cause, intrieure comme extrieure. Mais cette insistance vient aussi dune autre conviction, celle selon laquelle ce sens de la responsabilit sacquiert, senseigne, car il ne nat pas toujours tout seul. Lorsque, dans mon universit, je participe la prparation de nos candidats lEcole nationale de la magistrature, je les trouve souvent bons, bien forms, techniquement affuts mais beaucoup plus excits par leur mission future quintimids par elle. Or celui qui va passer une partie de sa vie juger les autres et que cette perspective nintimide pas suscite ma mance. Jy vois le signe de ce quil na pas pris conscience de la grandeur de la tche, mais aussi de ce quelle a de terrible, quil na pas mesur la libert dont il jouira et la responsabilit quelle appelle, quil ne peroit de lindpendance que le droit sans en mesurer le devoir. Pour tout dire, et cest un juriste qui parle, je ne serais pas loin de penser que, dans les concours de recrutement, la premire preuve devrait porter non sur le droit mais sur la philosophie, et tre liminatoire.

Pour conclure, je me bornerai rappeler que, dans mon pays, il est, propos du systme judiciaire, deux aphorismes que lon entend souvent. Le premier est celui des amateurs qui, souvent dailleurs comme une formule propitiatoire lorsquils ont des ennuis, dclarent : je fais conance la justice de mon pays . Puis il y a laphorisme des professionnels, celui selon lequel un mauvais compromis vaut mieux quun bon procs . Cest assez dire que, mme indpendant, le juge peut rester redoutable. Et cest parce que moi-mme je le redoute et que vous tes tous des juges, que je terminerai en vous demandant au prot des propos que jai tenus le bnce de toute votre indulgence.


Rapport introductif
 Dpendre , Dictionnaire historique de la langue franaise, Le Robert,  8, tome I.

2 Jean-Marc Varaut, Indpendance , Dictionnaire de la Justice, PUF, 200.  Ibid.  Ethique du juge , Dictionnaire de la Justice, op. cit.

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Les menaces de lindpendance

Sous-thme 1 : Les menaces internes

Prsident de sance Monsieur Papa Oumar SAKHO

Premier prsident de la Cour de cassation du Sngal, Prsident de lAHJUCAF

M. Alioune Badara FALL Monsieur Alioune Badara FALL, Professeur de droit public luniversit Montesquieu Bordeaux IV (France) agrg des facults en droit public, Directeur Adjoint du Centre d'tudes et de recherches sur les droits africains et sur le dveloppement institutionnel des pays en dveloppement (CERDRADI).

Choisir de traiter au dbut de ce 21me sicle dune question qui porte sur lindpendance de la justice, et plus prcisment sur les menaces qui pourraient peser sur elle, pourrait paratre aux yeux de bon nombre dobservateurs comme dpass ou inutile, voire anachronique, tant ce thme a fait lobjet dtudes fort intressantes et compltes. Que lon ne sy trompe pas cependant. Dabord, limportance de ce sujet tient sa problmatique qui fait de lindpendance de la justice un dbat, sinon constant, du moins toujours renouvel ds lors quelle est menace en permanence, directement ou indirectement, par divers phnomnes, structures, institutions, organes gouvernementaux ou tatiques, dont limpact plus ou moins important sur le fonctionnement de la justice dpend de facteurs historiques, culturels, idologiques voire religieux de chaque Etat confront aux mmes questions lies la dmocratie et lEtat de droit. Ensuite - et cest cela qui donne une dimension indite et actuelle cette problmatique de lindpendance de la justice - ce thme est trait et discut dans le cadre dun congrs qui runit presque lensemble des pays francophones. Ceci est loin dtre anodin pour plusieurs raisons. La francophonie a la particularit de rassembler, travers un lment culturel en commun qui est la langue franaise, un ensemble de pays fort htroclite car situs dans des zones gographiques diffrentes et de nature sociale et politique varie ou oppose, certains dentre eux tant industrialiss et trs dmocratiss, dautres moins dvelopps et encore peu respectueux de principes de lEtat de droit et de la dmocratie, malgr leur volont dclare de les rendre effectifs. Or, la francophonie sest toujours proccupe des questions relatives aux Droits de lhomme, au respect des principes dmocratiques et linstauration de lEtat de droit dans les pays qui revendiquent leur appartenance cet espace culturel. Celui-ci devient ainsi un lment fdrateur en ce quil diffuse et encourage la dfense de ces principes dans cet espace, sans distinction dans ces entits tatiques car en dnitive, autant les droits de lhomme doivent tre reconnus tout individu quel que soit sa race ou son origine gographique un homme vaut toujours un homme autant la dmocratie ne peut faire lobjet de variantes dans son effectivit et sa manifestation, selon telle ou telle rgion du monde. Il en est de mme pour lEtat de droit : ses modalits et ses principes
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Sous-thme  : Les menaces internes doivent rester universels et demeurent les mmes, quel que soit le pays ou la socit qui sen rclame. Lheureuse initiative de lAHJUCAF dorganiser ce congrs Dakar sur lindpendance de la justice participe de cette construction. En effet, peut-on parler de respect des droits de lhomme, de dmocratie et dEtat de droit sans lexistence dune justice indpendante ? Certes Montesquieu dans sa thorie de la sparation des pouvoirs lui avait donn une fonction pratiquement nulle (en le connant pratiquement dans son rle fondamental qui est celui de dire le droit), mais aujourdhui, nul ne peut ignorer limportance que le juge5 et de faon plus large la justice revt encore plus dans les socits modernes. La justice, quelle soit une autorit ou un pouvoir, est un des attributs essentiels de la souverainet de tout Etat. En tant que telle, elle fait partie des organes les plus importants dun pays, tant par son statut par rapport aux autres pouvoirs que par son rle. Laction de la justice partout est de plus en plus attendue, les populations tant elles-mmes de plus en plus conscientes de la ncessit pour les juges de dire le droit et de dfendre leurs liberts lorsquelles sont menaces, notamment par les autorits politiques ou administratives. Mais lindpendance de la justice, condition sine qua non pour lefcacit dans son action et sa crdibilit aux yeux des citoyens, dpend dune combinaison de plusieurs conditions, c'est--dire de lorganisation et du fonctionnement de la justice, du statut, des attributions et des moyens du juge. Ces divers lments varient selon les pays et ont une inuence galement diffrente en fonction de la place du politique, du social, de lidologie ou de la religion dans le systme tatique considr. La diversit des pays - et par consquent celle des situations - tant lautre particularit de lespace francophone, le problme de lindpendance de la justice apparat relatif parce que dpendant de la manire dont la justice est perue, conue et organise et de lvolution que lappareil judicaire a lui-mme connue depuis son existence dans le pays considr. Ainsi, les pays francophones occidentaux se distinguent-ils nettement sur ce point, des autres pays situs en Afrique, en Asie et dans les pays dEurope de lEst rcemment sortis de lorbite de la domination sovitique. Cette diversit de situations que ne montrent pas les rponses fournies par ces mmes Etats au questionnaire qui leur a t propos6 , justie une prsentation prliminaire des diffrentes catgories de pays qui composent cet espace francophone qui se distinguent par leur cadre gographique et politique dans lequel leur justice est rendue. Dabord, le premier groupe dEtats ayant rpondu ce questionnaire est constitu de pays europens faisant preuve, a priori, dune longue tradition dmocratique7 .
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M. Alioune Badara FALL Loin de penser ou de dire que le juge bncie dune totale indpendance dans ces pays ce serait bien videmment faux -, il est permis davancer lide que la justice y volue et sy exerce dans une atmosphre globalement dmocratique o la sparation des pouvoirs et lindpendance du juge ny sont pas constamment et systmatiquement violes de manire agrante. Depuis quelques annes par exemple, le juge franais procde rgulirement, avec tnacit et courage, la moralisation de la vie publique en mettant en examen plusieurs hommes politiques de tout bord, y compris un prsident de la Rpublique en fonction qui na d son salut qu une dcision du Conseil constitutionnel. Mais mme dans ces pays, lindpendance du juge nest jamais compltement acquise et fait lobjet dune conqute permanente. La deuxime catgorie dEtats francophones ayant rpondu au questionnaire est constitu de pays dAfrique du Nord et du Sud du Sahara, dont le systme institutionnel et politique est pour une large part, une reproduction du modle franais. Ds leur accession lindpendance, ils ont logiquement institu un appareil judiciaire ct des organes lgislatif et excutif. Le principe de la sparation des pouvoirs que les Constitutions africaines, dans leur quasi-totalit, ont galement consacr devrait permettre au juge de bncier thoriquement dune indispensable indpendance vis--vis des autres organes constitutionnels pour faire respecter la loi, les droits et liberts individuels. Cela concerne galement les juridictions car lorsquun tribunal o sigent les magistrats nest pas indpendant vis--vis de lexcutif et dautres organes, les juges eux-mmes qui le composent ne peuvent prtendre tre indpendants. Les premires dcennies aprs laccession de ces pays la souverainet internationale ont toutefois rvl que le juge africain, loin dtre indpendant, tait sous la domination dun excutif fort, marqu par un chef de lEtat omnipotent et dun corps lgislatif dont les actes ne faisaient lobjet pratiquement daucun contrle. Aujourdhui limportance que revtent le juge et la justice en Afrique semble renforce dans lesprit des Africains depuis lamorce dun vaste mouvement de dmocratisation dans la grande majorit des pays dAfrique subsaharienne. Une bonne administration de la justice est apparue indispensable linstauration de la dmocratie et lenracinement de lEtat de droit dans ces Etats longtemps marqus par la domination dun parti politique, voire dun homme, au mpris des institutions o sont pourtant inscrits les principes de gouvernement les plus dmocratiques et les plus respectueux des droits de lhomme. Le processus de dmocratisation entam au dbut des annes 1990 laissait croire que cette indpendance de la justice, si longtemps ignore ou bafoue, allait enn devenir ralit, mme si une telle conqute devait se raliser progressivement. Les plus hautes autorits de ces Etats africains nont cess depuis lamorce de cette dmocratisation politique sur le continent, de rappeler et dinsister sur la ncessit dun appareil judiciaire indpendant et impartial. Ces attributs permettraient au juge, pice centrale de


Sous-thme  : Les menaces internes cet appareil judiciaire, dtre la fois le protecteur naturel des liberts individuelles contre les atteintes manant notamment des pouvoirs publics, et de manire plus gnrale, un des acteurs de ce processus de dmocratisation par une correcte application du droit, en dehors de toute pression ou autre contrainte extrieure. Cette importance du juge est galement renforce par lexistence dinstruments juridiques internationaux, dont ceux labors par lOrganisation Internationale de la Francophonie qui a adopt plusieurs dclarations dans lesquelles, les gouvernants ont afrm leur attachement aux principes dmocratiques, lEtat de droit et au respect des droits et liberts des individus. Ces dclarations se situent dans la perspective dnie par la Charte de la francophonie adopte en 1996 et rvise en 1997 au sommet de Hano, ainsi que dans les autres chartes ou dclarations intervenues depuis le troisime sommet de la Francophonie de Dakar en 1989. Ces dclarations constituent, nen pas douter, des instruments juridiques dont la Francophonie a voulu se doter pour inciter les Etats atteindre les objectifs quils se sont xs en matire de dmocratie et dinstauration de lEtat de droit. Il sagit de dclarations et plans daction adopts successivement par la troisime Confrence des ministres francophones de la justice du Caire en 1995, par les ministres et chefs de dlgation des Etats et Gouvernement des pays ayant la langue franaise en commun Bamako en 2000 ( lissue des travaux du Symposium international sur le bilan des pratiques de la dmocratie, des droits et liberts dans lespace francophone) ou encore par les ministres chargs de la Culture Cotonou en 2001. Si la Dclaration de Bamako innove pour avoir t expressment consacre la notion de dmocratie, celle du 7 fvrier 2003 dAbuja viendra sarticuler plus particulirement autour de la primaut du droit, de la sparation des pouvoirs et de lindpendance du pouvoir judiciaire. Fort de toutes ces dispositions constitutionnelles ou lgislatives, des rgles dictes par les instances internationales et des nombreux discours dhommes politiques allant dans le sens dun renforcement de linstitution judicaire pour une dmocratie effective en Afrique, on est en droit de sattendre ce que les populations africaines, longtemps prives de moyens de protestation ou de contestation face un pouvoir politique connu pour son omnipotence chronique, puissent enn assister au renouveau du juge. Lindpendance du juge en Afrique nest pas un vain mot. Elle se situe aujourdhui et plus quavant, au carrefour des vifs dbats touchant le processus actuel de dmocratisation dans les pays africains. Elle doit cependant tre apprhende dun triple point de vue : lindpendance de la justice suppose dabord que le juge soit labri de linuence ou de la domination des autres pouvoirs publics de lEtat. Mais il faut admettre ensuite quelle doit tre protge des pressions provenant des partis politiques notamment de lopposition, des syndicats et, de manire gnrale, de la socit civile. Enn, lindpendance de la justice doit tre envisage dans son sens large : les dclarations de prin0

M. Alioune Badara FALL cipe ne sufsent pas ; encore faudrait-il que dautres conditions matrielles, statutaires, nancires etc. soient galement remplies pour que le juge puisse en toute srnit rendre la justice. En matire dorganisation de la justice, les pays africains nen sont pas leurs dbuts - contrairement aux pays de lEst qui dcouvrent aujourdhui les lueurs des systmes judiciaires libraux, aprs avoir t victimes pendants trs longtemps des pesanteurs ou inuences du systme de type sovitique. Les rsultats ne sont pourtant pas la hauteur des esprances : si dans certains pays une amlioration sest effectivement fait sentir8 , le constat fait par la doctrine daujourdhui est que la justice en Afrique est en panne . Parmi les causes de linefcacit de lappareil judiciaire en Afrique, lineffectivit de lindpendance des juges semble tre un des facteurs les plus dterminants. Les raisons de cette ineffectivit sont multiples, mais il est possible den dgager certaines dont des solutions court ou moyen terme devraient tre trouves si lon veut que le processus de dmocratisation qui caractrise les rgimes politiques africains aujourdhui soit galement encadr, accompagn par un appareil judiciaire crdible. Lindpendance de la justice en Afrique restera une utopie si ces ralits demeurent inchanges. La troisime catgorie concerne les pays dEurope de lEst qui ont dcid dadopter le modle libral occidental une fois quils se sont dbarrasss du systme communiste, en vigueur avant la chute du mur de Berlin et limplosion du bloc sovitique. Plusieurs rformes de la justice sont intervenues dans ces pays et ont introduit, dans la plupart des cas, les principes de sparation des pouvoirs et dindpendance de la justice dans les nouvelles institutions politiques. Dans ces pays, lEtat de droit y a prcd la dmocratie pluraliste, laquelle ne sera effective qu lissue dun processus plus ou moins long. Pour cette raison, il a t soutenu que cet Etat de droit, tabli par la Constitution - donc par le haut , - induit naturellement lide de garantie juridictionnelle. Les nouveaux juges ainsi impliqus, notamment les juges constitutionnels, reprsentent dornavant, pour ces Etats comme pour les populations, lespoir que la justice y sera exerce avec indpendance et impartialit, dans le respect du principe de la sparation des pouvoir qui met en place un autre type de relations diffrent de celui de lunit des pouvoirs que connaissaient ces rgimes. Mais il ne faut surtout pas ngliger que cette nouvelle tche du juge dans les pays dEurope de lEst, qualie par certains d historique , sera confronte des traditions et cultures politiques diffrentes et durablement ancres dans les comportements de ces mmes acteurs de lappareil judiciaire. Dans les pays dAsie enn dernire catgorie dEtats o lon retrouve quelques pays francophones le fait constitutionnel est trs rcent et sa tardivet sexplique essentiellement par le maintien de traditions politiques o les rapports entre le droit et le


Sous-thme  : Les menaces internes politique ont empch lmergence dune tradition constitutionnelle. Lexemple du VitNam montre notamment combien linuence persistante du modle communiste sovitique est prsente encore aujourdhui dans les institutions du pays La rforme constitutionnelle de 2002 na pas fondamentalement boulevers ldice institutionnel mis en place par la Constitution de 1992. Il faut parler ici de continuit et non de rupture vritable avec le pass : lEtat de droit socialiste y est toujours consacr9 . Le pays sest toutefois engag dans un vaste programme de rformes des institutions judiciaires10 (dans le cadre dune rforme plus large des institutions tatiques) mais pour lheure, elles nont pas encore fourni lappareil judiciaire du pays, tous les principes garantissant une bonne administration de la justice et lindpendance de la magistrature. Il faut cependant noter que si le principe de la sparation des pouvoirs, tranger la conception tatique vietnamienne, nest nulle part inscrit dans les institutions, le principe de lindpendance du juge est largement afrm. Il est dabord contenu dans larticle 130 de la Constitution11 , mais il ne prote quaux juges et assesseurs et non aux membres du parquet. Il est ensuite inscrit larticle 5 de la Loi sur lorganisation judiciaire de 2 avril 2002 qui rappelle la mme disposition constitutionnelle, et enn larticle 2 de lOrdonnance du 14 mai 1994 sur le statut des juges et assesseurs populaires, qui dispose quau cours du jugement, les juges et les assesseurs sont indpendants et nobissent qu la loi . Lafrmation de ce principe dindpendance dans les dispositions vietnamiennes ne suft pas mettre le juge labri de contraintes que lui imposerait ce systme unitaire, hirarchis et centralis, les circonscriptions du pays tant toutes places sous lautorit du pouvoir central. Pour preuve, le Parti communiste du Vit-Nam avait adopt le 2 janvier 2002 une rsolution dnissant les objectifs majeurs des rformes judiciaires parmi lesquels gurait le renforcement de la direction du Parti lgard de la justice . Cette prsentation de lappareil judiciaire dans ces diffrentes catgories dEtats et partir de leur systme institutionnel et politique respectif, montre la diversit des situations et interdit toute gnralisation. Il ressort surtout de tout cela que le problme de lindpendance de la justice est plus proccupant dans les pays ayant encore une faible exprience dmocratique quil ne lest dans les Etats dmocratiques occidentaux comme la Belgique, le Canada, la France ou la Suisse. Aussi, prfrons-nous traiter de cette question de manire raliste et pragmatique, en orientant lessentiel de nos dveloppements sur les problmatiques que soulve lindpendance de la justice dans cette majorit dEtats en cours de dmocratisation politique o les relations entre le juge et les pouvoirs publics notamment, sinscrivent dans un rapport de forces dune nature toute particulire. Cette dmarche ne nous empchera pas, bien videmment, de traiter de quelques questions qui se rapporteraient, le cas chant, aux problmes que soulve lindpendance du juge dans les pays occidentaux.
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M. Alioune Badara FALL Notre travail porte sur les menaces internes lindpendance du juge. Tel que le thme est formul, on devrait se situer lintrieur mme de la juridiction o volue le juge pour identier, exposer et analyser les lments qui seraient susceptibles de menacer son indpendance. Cela est bien sr possible et le sujet est bienvenu car rares sont les travaux qui sont consacrs cet aspect de lindpendance du juge. Mais si lon sen tient de faon stricte, on mconnatrait le caractre complexe de lappareil judiciaire o divers facteurs sont entremls ou inter lis de telle manire quun lment, suppos tre lextrieur de la justice et nayant apparemment aucune incidence sur la marche de celle-ci, savrera dterminant par la suite sur le fonctionnement de lappareil judiciaire, et mme plus encore sur lindpendance du juge. Celle-ci se trouve en effet, au carrefour de plusieurs paramtres, pouvant aller de la simple autorit du chef hirarchique de la juridiction laquelle il appartient aux organes les plus importants de lEtat, en passant par les syndicats ou des acteurs de la socit civile. Cela est dautant plus vrai que lindpendance de la justice, implique par une sparation des pouvoirs (qui ne peut sinterprter comme une rupture totale), ne signie pas un isolement du juge vis-- vis des autres institutions: indpendant doit tre celui-ci, mais il doit continuer exercer sa fonction essentielle qui est celle de juger et qui est lune des trois fonctions de lEtat. Il est reconnu que lindpendance du juge nest pas une n en soi ; elle est plutt un moyen par lequel on parviendrait une bonne justice , c'est--dire une justice impartiale qui assurerait une galit de tous les justiciables devant la loi. Cette notion dindpendance a fait lobjet de nombreuses tentatives de dnitions dont le mrite est de chercher dterminer le sens et la porte, et dont il faut admettre la complexit malgr son apparente simplicit. La place que lon a voulu assigner la justice et lvolution que celle-ci a suivie par la suite dans lorganisation et le fonctionnement de lEtat, ct dautres organes constitus, ne sont pas trangres cette complexit Dans sa plus simple expression, le principe dindpendance signie que le juge est spar de lexcutif comme du lgislatif, en ce sens quil dit le droit et applique la loi, sans en rfrer lun ou lautre de ces deux autres organes constitutionnels, ou aucune autre instance ou lment extrieur linstitution judiciaire, ni subir leur inuence ou leur pression lorsquil rend la justice loccasion des conits quil tranche, ou lorsquil prend des sanctions prvues par la loi pour les dlits et les crimes commis. Cest le sens gnral que lon peut donner au principe de lindpendance de la justice, en sachant quune telle dnition npouse pas lensemble des lments que recouvre ce principe aux contours encore imprcis. Dans certains Etats, lavnement du principe est le rsultat de toute une volution institutionnelle et politique12 , alors quil est transpos dans dautres pays du fait de lhritage colonial13 , ou par un phnomne de mimtisme14 . Ailleurs, cest linuence


Sous-thme  : Les menaces internes anglo-saxonne qui a t dterminante15 , moins quil ne sagisse dun apport dexpriences trangres et multiples16 . Cette afrmation du principe dindpendance dcoule de la logique mme de la sparation des pouvoirs que lon retrouve galement dans les Constitutions de nombreux Etats. Sa dfinition nest pourtant pratiquement jamais formule dans les textes constitutionnels, lgislatifs ou rglementaires17 . Cela nest gure surprenant car si le problme de lindpendance du juge se pose dans tous les Etats et tous les systmes judiciaires qui se rclament de la dmocratie, il a cette particularit dtre la lisire de la justice et du politique. Ainsi, son degr deffectivit dpend-t-elle trs troitement de celui de la dmocratisation du systme politique considr et de lexistence ou non dun Etat de droit18 . Lon comprend ds lors que lindpendance de la justice ne puisse ni se poser, ni se raliser dans les mmes termes partout. Mais si les textes nont gnralement pas donn de dnition ce principe dindpendance, les Etats lont pratiquement consacr dans lorganisation de leur justice, en rapport avec les autres organes tatiques. Dans plusieurs de ces pays, le principe est expressment inscrit soit directement dans la Constitution, soit dans la loi organique portant sur le statut de la magistrature, soit dans dautres lois organiques organisant la profession judiciaire comme celle des Cours constitutionnelles. Celles-ci occupent par ailleurs une place importante dans la Constitution de la majorit des pays ayant rpondu au questionnaire, o un chapitre entier leur a t consacr dans lordre constitutionnel19 . Du coup, elles ne sont pas partie intgrante du pouvoir judicaire20, sauf pour certaines dentre elles21. Dans de telles conditions, autant dire que lindpendance du juge, pour avoir un sens, a plus que jamais besoin de garanties organises au sein de linstitution judiciaire qui en assurera la protection, aprs le Chef de lEtat, garant de lindpendance de lautorit judiciaire suivant par exemple le cas franais. Toutefois, le juge et la justice, dans les systmes politiques daujourdhui, ne sont plus perus de la mme faon quauparavant. Un phnomne apparu il y a quelques annes dans les pays occidentaux dmocratiques notamment qui se dveloppe de plus en plus et qui, dans un avenir plus ou moins proche, concernera certainement les pays en voie de dmocratisation vient favoriser de faon extraordinaire, lascension du juge dans la hirarchie des pouvoirs, modiant du coup la perception que lon se faisait de lui et surtout de ses fonctions : la juridisation de la socit. Elle se manifeste par lappropriation par le Droit des domaines nagure accapars par le politique pour ne pas dire par les hommes politiques. Ce mouvement du Politique rattrap par le Droit22 va bouleverser les fron-



M. Alioune Badara FALL tires matrielles et les sphres respectives dintervention classique des membres de lexcutif et de lorgane judiciaire. Ce phnomne est d la transformation de la socit, devenue exigeante en matire de gestion des affaires publiques et sur les questions touchant aux droits de lhomme. Le juge apparait dornavant, et de plus en plus, comme la fois larbitre entre les pouvoirs publics (le juge constitutionnel par exemple) et lautorit de sanction (magistrat ou juge administratif) leur encontre en cas de manquement aux devoirs et aux obligations dans le cadre de leurs activits dintrt gnral, et sous le regard attentif des citoyens constamment informs par les mdias. Le juge ne se limite plus lexcution de loi, ni ne se prsente comme un simple gardien de la libert individuelle ; il semble devenir cette autorit que les mdias mettent la une chaque fois quune affaire le transforme en spcialiste de la mdecine (problme de leuthanasie) dhistoire (affaire Papon), des nances (affaire Elf) ou dagronomie (les Organismes Gntiquement Modis et le procs Bov) etc. Autant de domaines de la vie quotidienne presque compltement trangers au juge dans le pass, mais qui aujourdhui tmoignent de la hardiesse et de la tmrit du magistrat qui nhsite pas mettre en examen nimporte quelle personnalit dans nimporte quel domaine, pour exercer la justice telle que dnie par la loi. Apparait ainsi dans nos dmocraties, un juge quelque peu adul et lgitim, ce qui nest pas sans entraner des complications dans la hirarchie classique entre ces pouvoirs. La premire des interrogations que suscite cette tendance du juge se dresser contre les autres organes concerne sa propre lgitimit par rapport la leur, ds lors quil srige, presque naturellement, en une sorte de gouvernement des juges , ce fait tant redout en FranceAutrement dit, lon est en droit avec la doctrine23 , de se poser la question de savoir sil ne faut pas identier cette lgitimit plurielle du juge que cette mme doctrine a cru dceler dans nos socits modernes partir du moment o le suffrage populaire ne se prsente plus comme la seule lgitimit24 . Nous ninsisterons pas davantage sur ce rel phnomne qui certes mriterait des analyses plus approfondies, sauf dire quil ne nous parait plus judicieux, ni raliste de traiter aujourdhui des questions lies lindpendance du juge et de la justice sans les replacer dans ce nouveau contexte de juridisation du politique, dans le cadre plus gnral de la dmocratisation des systmes politiques. Cela nous amne dire encore une fois, que les menaces internes lindpendance de la justice ne sont pas toujours et ncessairement lintrieur de lappareil judiciaire ; elles peuvent galement provenir de lextrieur de manire plus insidieuse. Dans tous les cas, elles existent et semblent prendre de lampleur du fait mme de lascension du juge et, paralllement, des crises que connaissent les autres pouvoirs constitus, en particulier le pouvoir excutif. Nous tenterons de les identier dans lorganisation (I) et dans



Sous-thme  : Les menaces internes le fonctionnement (II) de lappareil judiciaire.

I - Les menaces internes portees a lindependance du juge dans lorganisation de la justice

Les premires menaces internes qui risquent de porter atteinte lindpendance du juge sont celles qui proviendraient du statut qui organise sa carrire. Ce statut est organis de manire unilatrale par les textes de loi dans tous les pays o la profession de juger est institutionnalise. Il sagit donc dun domaine o la ngociation entre le futur magistrat et ladministration qui xe les conditions de recrutement nest pas prvue et cela nest que pure logique. On imagine mal quun magistrat (et de manire plus gnrale un fonctionnaire) vienne discuter des conditions dexercice de sa fonction de juger avec les pouvoirs publics avant dexercer sa profession. Comme pour les fonctionnaires, le recrutement constitue une rquisition , et mme si celle-ci est consentie (le candidat se prsente au concours en toute connaissance de cause), elle transforme les agents de lEtat en agents du gouvernement 25 . Mais ce caractre unilatral du recrutement ne veut pas dire autoritarisme : les candidats la fonction de juger dans un Etat dmocratique savent quune fois recruts, ils bncieront a priori de garanties sufsantes pour exercer leur profession en toute indpendance. En effet, celle-ci est prserve grce leur statut contenant des garanties structurelles lies lorganisation de lappareil judiciaire et des garanties formelles dordre matriel qui leur permettent dexercer leur profession labri de toute dpendance Les principes de sparation des pouvoirs et dindpendance du juge veulent que celui-ci ne soit soumis aucune pression, ni contrainte ou inuence de quelque organe ou individus que ce soit. Il apparait toutefois que le juge est souvent mis en sarcophage par ce statut et du coup, son indpendance thoriquement afrme, sen trouve bien amoindrie. Limportance de ces atteintes aux garanties statutaires accordes au juge varie bien videmment selon les pays.

A Les limites statutaires

Elles peuvent provenir de lorganisation hirarchique de lappareil judiciaire, mais aussi des rgles statutaires proprement dites.

1 Les pesanteurs hirarchiques

Il peut paraitre curieux et mme paradoxal dvoquer la notion de hirarchie en matire de justice ds lors quelle implique une ide de subordination quil est difcile de concevoir dans ce domaine. Il faut cependant accepter lide que la justice, en tant que service public, est galement concerne par la hirarchie. Lorganisation hirarchique

M. Alioune Badara FALL permet non seulement de structurer le corps judiciaire, mais elle protge le citoyen contre larbitraire grce au recours quil pourra ventuellement exercer lorsquil fait lobjet dune dcision de justice qui ne lui donne pas satisfaction Ce principe de hirarchie touche la fois les magistrats (qui forment ainsi un corps hirarchis) et les juridictions ; il permet de situer les responsabilits et donne une certaine cohsion au corps judiciaire. En matire de justice toutefois, cette hirarchie est particulire et nentrane pas une dpendance du juge lgard de ses suprieurs ou de sa juridiction lorsquil sagit des juges du sige. Tel nest pas le cas pour les magistrats du parquet qui obissent dautres rgles ce sujet. La hirarchie au sein des juridictions ne soulve pas de problmes particuliers. Le principe du double degr de juridiction par exemple en France, est destin rendre une meilleure justice en permettant au requrant qui nest pas satisfait de la dcision rendue par la premire juridiction, de saisir la juridiction hirarchiquement suprieure. Et si celle-ci devait rendre une dcision contraire, cela ne constituerait pas une atteinte lautonomie de la dcision de la juridiction infrieure ds lors que chaque juridiction est libre de statuer comme elle lentend et quelle que soit sa place dans la hirarchie. En revanche, la hirarchie entre les personnes cre des rapports plus complexes et soulve plus de questions quant lindpendance du magistrat. Dabord, ce pouvoir hirarchique ne concerne nullement la prise de dcision ; celle-ci relve de la seule conscience de chaque juge qui na de compte rendre ni son chef de juridiction, ni qui ce soit. Cela dit, les chefs de juridictions sont investis de pouvoirs administratifs qui peuvent constituer des menaces lindpendance du juge sils ne sont pas limits aux ncessits du service. Il leur revient en effet le pouvoir de rglementer lorganisation des audiences, de pourvoir aux affectations et dvaluer lactivit professionnelle de magistrats placs sous leur autorit (lment important pour leur avancement). Mme si des garanties entourent ces pouvoirs pour viter tout arbitraire de leur part, le juge nest pas labri de pressions ou de sanctions de la part de ses suprieurs hirarchiques, si les rapports qui les lient dans le service ne sont pas dune parfaite srnit. La situation est toute diffrente pour les magistrats du parquet qui sont dans un vritable lien de dpendance vis--vis de leurs autorits hirarchiques, mme dans leur prise de dcision, loppos des magistrats du sige26 . Ainsi en en France par exemple, les magistrats du parquet sont placs sous la direction et le contrle de leurs chefs hirarchiques et sous lautorit du garde des sceaux, ministre de la justice 27 . Cette disposition a t gnralement reprise par la majorit des pays africains et a entran de nombreuses controverses et critiques. Elle reste en effet au cur des proccupations actuelles sur lindpendance de la justice, certains souhaitant une totale rupture entre le parquet et le gouvernement. Lopinion publique ne comprend pas toujours cette possi7

Sous-thme  : Les menaces internes bilit laisse au ministre de la justice de donner des instructions un magistrat , notamment lorsque des personnalits politiques sont mles des affaires rvles au grand public par les mdias. Une suspicion est vite ne dans lopinion publique lorsque le ministre, voquant le principe de lopportunit des poursuites, demande au parquet des classements sans suite de ces affaires.

2 Les restrictions relevant directement des rgles statutaires

A lobservation des textes relatifs au statut du juge dans la quasi-totalit des pays tudis, il apparait que les magistrats nchappent pas totalement lemprise directe ou indirecte des autorits politiques. Presque partout, le juge est sous le contrle dun Conseil National de la Magistrature, prsid par le Chef de lEtat. La fonction principale de ce Conseil est de garantir le respect des rgles de fonctionnement du service public de la justice et la protection des magistrats contre les ventuelles pressions du pouvoir politique. Cest dans cet esprit que lindpendance des magistrats et leur inamovibilit constituent des principes qui leur ont t reconnus comme une garantie pour une bonne administration de la justice. Pourtant, les observateurs sont unanimes pour constater lexistence de dysfonctionnements au sein de cet important organe qui ne cesse de susciter dbats et projets de rforme. a- Le Conseil Suprieur de la Magistrature et lindpendance du juge Dans beaucoup de pays ayant en commun lusage de la langue franaise, existe un Conseil Suprieur de la Magistrature qui vient assister le Prsident de la Rpublique garant de lindpendance de la justice28 . Ces Conseils nont pas toujours fait lobjet de commentaires logieux. En France, de nombreux conits sont intervenus au l des ans entre le Conseil et le gouvernement, notamment en matire de notation et davancement des magistrats. Lascension du juge depuis quelques annes par ce phnomne de ju na pas aid calmer les esprits. Cest dans ce sens quil faut comprendre les propos du Garde des Sceaux Dominique Perben qui avait fait comprendre lors de la prsentation de ses orientations politiques, quil souhaiterait que la Chancellerie puisse avoir la possibilit de contourner les avis du Conseil Suprieur de la Magistrature en ce qui concerne les sanctions disciplinaires des magistrats du parquet. Ce Conseil appelle aujourdhui dautres rformes qui ne sauraient certainement tarder. En Afrique, les magistrats ne cessent de dnoncer les dysfonctionnements, tant au sujet des nominations quau niveau des sanctions prises leur encontre dans le cadre de procdures disciplinaires. La notation, les nominations et autres promotions, dans bon nombre de ces pays, sont loin dtre transparentes et ne semblent obir aucun critre prcis et objectif. Dans de certains pays africains, des textes ont expressment organis des moyens destins contourner ce principe dinamovibilit (Sngal, Burkina-Faso,
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M. Alioune Badara FALL Guine). Le constat fait dans le pass concernant lemprise du Conseil National de la Magistrature reste le mme et les magistrats semblent tre encore sous le contrle de cet organe, hrit du systme franais, qui fait lobjet de beaucoup de critiques et de rticences29 . Les divers Conseils suprieurs de la Magistrature sont gnralement suspects de connivence avec le pouvoir en place et ne disposent, le plus souvent, daucune crdibilit, aussi bien au sein de la magistrature elle-mme quauprs des populations de plus en plus attentives aux dcisions rendues par la justice de leurs pays. Dans la majorit des Etats, le Conseil de la magistrature dont la mission essentielle et premire est dassurer le bon fonctionnement du service public de la justice et la garantie de lindpendance des magistrats, est prsid par le Prsident de la Rpublique. Dans certains pays, le Conseil est compos de membres de droit (au Sngal par exemple, il sagit, selon larticle 2 de la loi organique n 92-26 du 30 mai 1992, du Prsident du Conseil dEtat, du Premier Prsident de la Cour de cassation et du Procureur Gnral prs la Cour de cassation, des Premiers Prsidents des Cours dAppel et des Procureurs gnraux de ces Cours) et des membres lus (au nombre de six au Sngal : trois titulaires et trois supplants lus par leurs pairs parmi les magistrats, aux termes de larticle 3 de la mme loi organique), alors que dans dautres pays comme la Guine, le ministre de la justice, Viceprsident du conseil, ainsi que les cinq autres membres sont nomms par le Prsident de la Rpublique. Les magistrats africains se retrouvent ainsi dans une situation de dpendance vis-vis de cette Haute autorit. Mme en labsence du Prsident de la Rpublique ou du ministre de la justice en tant que Vice-prsident, le Conseil de la Magistrature semble garder toute son inuence sur le corps judiciaire. Il nest pas exclu quil en soit de mme dans les pays o cet organe a fait lobjet de rformes destines probablement attnuer la prsence excessive des plus hautes autorits de lEtat dans ce Conseil. En effet, le Conseil de la Magistrature au Togo est dsormais prsid par le Prsident de la Cour suprme ; au Mali, cest aussi le Prsident de la Cour suprme qui prside le Conseil lorsque la poursuite concerne un magistrat du sige, et par le Procureur gnral prs la Cour suprme sil sagit dune incrimination dirige contre un magistrat du parquet. Au Bnin, le Prsident de la Cour suprme est venu remplacer le ministre Garde des sceaux au poste de Vice-prsident. Ces modications sont mineures et ne semblent pas affecter de manire dcisive linuence directe ou indirecte du pouvoir politique sur le fonctionnement de la justice, lindpendance ou la carrire des magistrats travers le Conseil de la magistrature. Il ne serait pas exagr de penser que la nomination ou le recrutement de ces magistrats reste sous le contrle des hommes politiques qui voudraient sassurer avant tout, que les hommes installs ces postes leur seraient acquis ou ne manifesteraient aucune hostilit


Sous-thme  : Les menaces internes leur gard. A ce sujet, la transparence nest pas de rigueur dans les juridictions africaines propos de la notation, des nominations ou promotions des magistrats. Au Burkina Faso, la doctrine a fait remarquer que le Conseil National de la Magistrature a longtemps t exclu de lexamen des questions concernant lindpendance ou linamovibilit des magistrats. Des rformes sont en cours dans ce pays, mais il est peu probable que le fonctionnement de cet organe fasse lobjet de modications susceptibles dintroduire sufsamment de transparence dans la gestion de la carrire des magistrats. b- Les restrictions au principe dinamovibilit En Afrique, la ralit que traduisent les Conseils de magistrature dans leur composition comme dans leur fonctionnement, ne favorise pas les principes dindpendance et dinamovibilit solennellement inscrits dans les textes. Cela est dautant plus paradoxal que les atteintes ces principes ont t amnages par les textes juridiques eux-mmes30. Ainsi au Sngal (mais cest le cas dans la majorit de ces pays), le principe dinamovibilit est mis en chec par larticle 5 de la loi organique portant statut des magistrats31. Il permet lexcutif darguer des ncessits du service pour neutraliser les juges opposs au dictat du pouvoir politique. Ainsi, il peut procder, avec laccord du Conseil suprieur de la Magistrature, des dplacements de magistrats sans avoir besoin de solliciter leur accord, et surtout sans que cela ne soit objectivement command par les impratifs du service. Cette entorse au principe dinamovibilit est par ailleurs double dune autre : larticle 68, alina 2 de la loi organique sur le statut des magistrats permet dassurer lintrim si le nombre de magistrats disponibles dans la juridiction est insufsant. De telles dispositions ne sont pas propres au seul cas sngalais. On les retrouve galement en Mauritanie par exemple, au Bnin ou encore au Burkina Faso pour ne citer que ces quelques exemples. Au Burundi, le Conseil Suprieur de la Magistrature est rest longtemps infod au pouvoir politique en place. Rest pratiquement inactif pendant une trs longue priode, il ne sest semble-t-il runi en assemble quen novembre 2004 pour dresser le bilan du fonctionnement de la justice dans le pays. Ces atteintes aux principes dindpendance et dinamovibilit sont rgulirement dnonces par les magistrats, tant au niveau des nominations quau sujet des sanctions prises lencontre des juges, notamment dans le cadre des procdures disciplinaires. La dclaration et le plan daction du Caire adopts en 1995 incitent pourtant les Etats francophones liminer toute entrave lindpendance des magistrats, premiers garants dune Justice accessible et efcace, en leur assurant les moyens statutaires et matriels ncessaires lexercice de leurs fonctions . Le Conseil dEtat sngalais est all dans ce sens en annulant pour illgalit (mconnaissance du principe dinamovibilit des magistrats) deux dcrets prsidentiels qui avaient procd des affectations/sanctions de ma0

M. Alioune Badara FALL gistrats leur insu. La Cour constitutionnelle bninoise a galement afrm avec force la ncessit de respecter le principe dindpendance de la justice dans des affaires o le pouvoir politique tentait de contenir lappareil judiciaire. La Cour prcisa en effet que le respect du principe de linamovibilit exige que le magistrat ait t individuellement consult la fois sur les nouvelles fonctions qui lui sont proposes et les lieux prcis o il est appel les exercerLes lments de cette consultation constituent les conditions de la procdure minimale exige pour la garantie de lindpendance des magistrats du sige 32. Le Conseil constitutionnel sngalais navait pas hsit auparavant annuler une loi organique pour inconstitutionnalit ds lors quelle violait entre autres, le pouvoir dindpendance du pouvoir judiciaire33. Ces dcisions jurisprudentielles ne sont pas rcentes, mais elles ont fait dire la doctrine africaine que lon est en train dassister la rsurrection de la justice constitutionnelle ; elles ne semblent pas remises en cause aujourdhui, mais elles sont assez isoles dans les pays francophones dAfrique y compris ces dernires annes. Aussi la doctrine invite-t-elle de tous ses vux le lgislateur africain procder des rformes textuelles substantielles pour que les magistrats soient labri de linuence de lexcutif. Ces rformes simposent, dautant plus qu cette violation chronique du principe dindpendance de la justice et de celui de la sparation des pouvoirs, sajoute une ingrence aussi nfaste que relle du pouvoir politique dans lexercice de la justice et largement constate et dnonce. Le systme franais nest pas non plus labri de telles atteintes au principe dinamovibilit. Certes le magistrat y est aussi protg certainement mieux que dans nombre de pays -, contre les dplacements, les suspensions, les rvocations arbitraires34, mais ces dispositions souffrent aussi de quelques attnuations compte tenu des exigences du service public. Dabord, comme tout individu, les magistrats peuvent tre victimes de maladie, et comme tout travailleur, ils ont droit des congs et les femmes, des congs de maternit. Ces interruptions de travail ont amen le lgislateur adopter une loi organique pour organiser le remplacement de ces juges momentanment empchs et le systme a t progressivement largi par les lois organiques du 19 janvier 1995 et 30 mai 2001. A cela, il faut ajouter la possibilit discrtionnaire des chefs de Cour dappel de procder un systme de dlgation de magistrat sur un autre poste35. Autant dhypothses qui peuvent porter atteinte au principe dinamovibilit du juge franais ds lors quil sagit de moyens la disposition du gouvernement qui peut les utiliser dans un esprit diffrent de celui pour lequel ils ont t envisags, ce qui bien videmment attnuerait illgalement la porte de lindpendance du magistrat. Pour pallier ce risque, la doctrine a propos ladoption dun principe dinamovibilit temporaire o une dure de la fonction de juge tel ou tel poste est dtermine lavance. Si la date dentre de cette fonction, le magistrat concern sait quil ne peut dpasser cette dure, il ny aura pas datteinte son indpendance. La loi organique du 30 mai 2001 est alle dans ce sens en limitant sept ans lexercice des fonctions de prsident ou


Sous-thme  : Les menaces internes de procureur de la Rpublique dans un mme tribunal. c- Recrutement et carrire du magistrat Le magistrat, comme tout agent de lEtat, est soucieux de poursuivre une bonne carrire dans sa profession sans se proccuper dautres questions que celles lies la nature et lexercice de son activit. Parler de menaces au sujet de la carrire du juge paraitrait contradictoire avec lide dindpendance du magistrat afrme directement ou indirectement par les textes des pays tudis. Pourtant, un juge qui ferait preuve dune trs grande indpendance aux yeux de son chef hirarchique, ou lgard des autorits excutives ou politiques en place, pourrait voir sa carrire menace et son indpendance bien amoindrie. Les magistrats sont plus ou moins attentifs la perspective dun avancement dans leur carrire avec les garanties dont ils bncient cet effet et sont donc bien conscients quils ne sont pas labri de sanctions. Cette menace sur leur indpendance et leur intgrit est prsente tout au long de leur carrire36, du recrutement la cessation de leur fonction, quil sagisse des magistrats du sige, du parquet ou des juges administratifs lorsquils existent. Le recrutement en lui-mme ne pose pas de problmes particuliers en soi, sagissant des atteintes lindpendance du juge. Toutefois, il faut distinguer les situations selon le mode de recrutement qui peut se faire soit par voie de concours37, soit sur titre38 ou les deux la fois39. Au stade de lintgration dans la carrire judiciaire par voie de concours, les risques datteinte lindpendance du juge nexistent pas ou ne sont pas facilement identiables. Dans tous les cas, les conditions du concours sont connues du public et on verrait mal un pouvoir politique afcher ds cette premire phase son intention de soumettre les futurs magistrats sa domination. En revanche, le rejet des candidatures pour des raisons autres que celles lies au service public dnies et encadres par la loi - et destin carter des candidats pour leur loyaut, leur dvouement ou pour leur opposition - notamment idologique40 - au rgime en place constituerait coup sr, ce que nous qualierons datteinte anticipe lindpendance du juge. Ce risque existe partout, plus particulirement dans les pays o le recrutement se fait sur titre. Il est encore aujourdhui plus plausible dans les pays dEurope de lEst rcemment sduits par le modle occidental. En effet, les rcentes tudes sur lindpendance et le recrutement des magistrats dans ces pays de lEst, quel que soit le mode de leur dsignation ou de nomination, ne sont gure optimistes quant la disparition rapide de telles pratiques. Lune de ces tudes a port plus particulirement sur les rformes de la justice dans les pays de lEst membres (ou associs) de la Francophonie41 . Lauteur y dcrit une situation trs embryonnaire et encore balbutiante en matire dorganisation judiciaire dans ces Etats. Une situation
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M. Alioune Badara FALL qui rsulte du fait que ces Etats postcommunistes ont hrit du systme judiciaire sovitique, et si les rformes entames aujourdhui portent la fois sur les structures et la formation du personnel de lappareil judiciaire, le poids de la culture juridique antrieure est encore bien prsent dans lorganisation et le fonctionnement de la justice. On le sait, lpoque communiste, le systme judiciaire tait compltement domin et contrl par le pouvoir politique, c'est--dire par le parti communiste. Ltude prcite de Monsieur Frison-Roche a galement montr que lensemble des acteurs politiques de la transition, quil sagisse des communistes ou de leurs adversaires, avait la crainte que les futures lections ou alternances politiques amnent au pouvoir un parti hgmonique (de droite ou de gauche) qui proterait de ce lien de dpendance pour (re)utiliser le systme judiciaire lencontre de ses adversaires politiques . Aussi, ont-ils tous cr - pour pallier ce risque un organe spcialis auquel il a t con la gestion du pouvoir judiciaire - lequel devait tre indpendant des autres pouvoirs, plus particulirement du pouvoir politique en place et lorganisation du bon fonctionnement de la justice en dehors de toute ingrence do quelle vienne 42. Les nominations de magistrats dans certains de ces pays de lEurope de lEst, membres ou associs la Francophonie, ntaient pas, semble-t-il, dune grande transparence. LUnion europenne ayant certainement eu des doutes sur lobjectivit de certaines nominations - a exig lorganisation de concours pralables toute nomination de magistrats, ce qui a amen certains de ces pays changer dattitude Certes la question de lindpendance dans ces pays rencontre les mmes problmes quailleurs. Seulement, lintroduction rcente dun nouvel idal de justice et les rformes judiciaires qui en ont dcoul - avec notamment lapparition de juridictions administratives dans certains de ces pays en vue de contrler la lgalit de laction administrative et celle des actes administratifs43 - donnent cette question une dimension toute particulire dans les systmes postes-communistes encore marqus par les squelles dune culture et dune pratique communiste durant lre sovitique. Lindpendance sera difcile conqurir car les rsistances persistent et semblent y tre encore plus fortes quailleurs44 . A titre dexemple, en Pologne sous lancien rgime, lindpendance des juges ntait pas organise en dehors de la protection du rgime de la Rpublique de la Pologne . Ainsi, il ny avait pas lpoque dincompatibilit entre la fonction de juge et le mandat parlementaire, raison pour laquelle, le prsident de la Haute Cour administrative du pays avait conserv son mandat parlementaire et le poste de prsident de la Commission des lois de la Dite jusquen 1981, date laquelle il est devenu ministre de la justice. Doit-on sattendre ce que cette conception de gouverner disparaisse du jour au lendemain ? La volont afche par les nouveaux gouvernants de modier le fonctionnement institutionnel de ces pays nous permet dtre optimiste, mais les rsistances ne manqueront pas de se manifester. Ceux sont donc des Etats qui vivent encore une priode de transition dmocratique45,


Sous-thme  : Les menaces internes o rgne particulirement une certaine incertitude, avec des compromis politiques qui ne permettent pas pour lheure, daboutir de vritables rformes. Si des organes spcialiss ont t crs dans tous ces Etats pour soccuper du pouvoir judiciaire et sils ont tous t dots de pouvoirs importants, les principes proclams tels que la sparation des pouvoirs et lindpendance de la justice, nont pas fait lobjet dune application exemplaire46. Dans un tel contexte, on imagine aisment que si le statut des magistrats est organis dans toutes les Constitutions de ces pays, dans la pratique les principes dindpendance et dinamovibilit nont pas toujours leffectivit espre. La carrire des magistrats est gre par les Conseils de chacun de ces pays qui se chargent de proposer au prsident de la Rpublique ou au parlement la nomination des juges. Bien videmment, comme partout ailleurs, lindpendance de la justice est une qute permanente dont le processus peut tre plus ou moins long selon le cas. On ne doute pas que ces pays qui lUnion europenne apporte une aide matrielle et nancire, ainsi quun appui dexperts pour la ralisation de telles rformes pourront, progressivement mais srement, sassurer que la sparation des pouvoirs et lindpendance des magistrats et de la justice seront effectives. Les quelques dcisions jurisprudentielles dont nous disposons concernant ces membres (ou associs) de la francophonie des pays de lEst47, semblent aller dans ce sens. En Albanie48, en Bulgarie49, en Macdoine50 et en Roumanie51, une jurisprudence encourageante montre que des mutations sont en train de se produire dans ces pays quant la protection des principes de sparation des pouvoirs et dindpendance de la justice Cela dit et pour revenir sur lensemble des pays francophones, les rgles lies lavancement ont t xes par les textes dans tous les pays ayant en commun lusage de la langue franaise, mais les situations sont extrmement varies. Dans la pratique, les difcults apparaissent et montrent que le juge na pas toutes les garanties ncessaires sa fonction et son indpendance. La situation la plus rvlatrice de cette perte dindpendance est celle dcrite en Hati52. Au Sngal, la doctrine na pas non plus manqu de formuler des rserves sur les garanties accordes au juge ; le fonctionnement du Conseil Suprieur de la Magistrature y est fort critiqu par les magistrats en matire de nomination et de promotion qui ne se feraient pas selon des critres objectifs 53. Mais cest surtout la notation des magistrats qui fait lobjet de plus de suspicion parce quelle ne se faisait pas, semble-t-il, dans les meilleures conditions . En France, des interrogations ont t galement mises ce sujet. Le terme mme de notation qui cache mal un caractre trop discrtionnaire et le risque dun arbitraire de la part de lautorit hirarchique, a amen le lgislateur franais le remplacer par lvaluation de lactivit professionnelle de chaque magistrat 54. Cest pour les mmes raisons, toujours en France, quon a remani ce systme n en 1906


M. Alioune Badara FALL par un dcret du 7 juin 1993 pour introduire une plus grande transparence55. Concernant la cessation des fonctions, lindpendance des juges semble pas gnralement protge. Elle est fonction de lge de la retraite, mais le juge peut tre rvoqu pour insufsance ou faute professionnelle. La situation en Hati ce sujet devrait tre exceptionnelle56

II - Les atteintes internes portes lindpendance du juge dans le fonctionnement de lappareil judiciaire
La premire limite interne lindpendance du juge et des juridictions que lon ne souligne pas assez souvent, mais qui est tout aussi relle et importante que les autres, est dordre nancier et matriel. Sy ajoutent dautres facteurs qui matriellement proviennent de lextrieur de lappareil judiciaire, mais qui de manire latente et insidieuse, peuvent tre en dnitive perus comme des menaces internes.

A. Crise nancire et indpendance du juge

En ce qui concerne dabord les moyens accords aux juridictions, les tudes gnralement faites sur leurs conditions matrielles et nancires, notamment dans les pays africains, ont montr des insufsances notoires pouvant affecter lexercice dune bonne justice et au-del, entraner une incapacit du juge bien mener sa tche57. Une perte de crdibilit auprs des justiciables et de son indpendance vis--vis des autres pouvoirs de lEtat peut en rsulter. Il a t not, lors des rencontres prcdentes entre les pays francophones sur les questions lies la justice, que toutes les Cours constitutionnelles ont tabli un lien direct entre indpendance et autonomie budgtaire. Or, seules quelques juridictions parmi elles taient globalement satisfaites des conditions nancires et matrielles dans lesquelles elles se trouvaient. Ce sont les Cours qui bncient dune vritable autonomie budgtaire58. Une situation dans laquelle ne se trouve pas la majorit des autres Cours dont le budget est dans la plupart des cas fonction des disponibilits nancires de lEtat ; parfois il est le rsultat dune difcile ngociation entre le gouvernement et lAssemble nationale avant son adoption. Dans certains pays, le budget allou la justice est le plus faible parmi les budgets de lEtat59. On peut imaginer la situation des juridictions infrieures et surtout celles loignes de la capitale du pays et des grandes villes. En quoi la sparation des pouvoirs et lindpendance de la justice peuvent-elles avoir un lien quelconque avec les conditions matrielles et nancires de la justice si ce nest quaucune juridiction, ni aucun magistrat, ne pourrait appliquer sereinement la justice sil ne dispose pas dun minimum de moyens ? Force est de reconnaitre que dans


Sous-thme  : Les menaces internes tous les Etats francophones dAfrique, ces moyens manquent de manire cruciale. Le budget allou au ministre de la justice ne dpasse gnralement pas 1% du budget national. Il sensuit un manque considrable de moyens matriels : les bureaux sont insufsants, exigus et vtustes, les machines crire ne sont gure en nombre sufsant pour permettre la rdaction rapide des jugements et autres actes lis aux dcisions de justice, ce qui contribue largement la lenteur chronique de la justice et les consquences qui sensuivent quant lexigence dun dlai raisonnable pour les jugements. Ensuite, cest la situation nancire et matrielle mme des magistrats qui ne leur pargne pas dventuelles pressions. Ils reoivent une rmunration souvent trs faible pour la fonction quils occupent, mme si lon note, dans certains pays, un effort des pouvoirs publics pour amliorer leur situation60. La faible rmunration des magistrats en Afrique les met dans une situation de prcarit telle quils jouissent de moins en moins de la notabilit auprs de ceux qui les saisiraient ventuellement pour rendre la justice ou de ceux quils auraient condamns. Peut-on vraiment concevoir quun juge vienne partager le mme autobus (nayant sa disposition aucun autre moyen de transport) avec un prvenu quil vient de condamner, mme dune peine lgre ? La situation est pourtant courante dans certains pays dAfrique. En dehors des risques dagression, un tel juge bnciera difcilement de toute lautorit ncessaire dont il aura besoin pour exercer en toute indpendance sa profession. A ces problmes, sajoutent un manque de personnel et un dcit en matire de formation, dinformation et de documentation.

B- Fonctionnement de la justice et exercice de la fonction de juger : la responsabilit du juge et des pouvoirs publics
Lorsque nous avions trait de la question hirarchique dans les rapports liant le juge ses suprieurs, nous avions rappel que la dcision que celui-ci est appel prendre propos dun litige quil a la charge de trancher ne peut relever que de sa seule conscience ; il na de compte rendre ni son chef de juridiction, ni qui que ce soit. Tout ceci pour dire que le bon fonctionnement de la justice, et par consquent ladministration dune bonne justice , dpendent dans une trs large mesure, de lintgrit du juge lui-mme face ses obligations statutaires et lintrt du service. De l, on estime quil peut ds lors constituer, ou un lment interne de crdibilit de la justice dans son pays si son intgrit professionnelle nest pas mise en cause, ou une menace interne lindpendance de sa juridiction et donc de sa propre indpendance - dans le cas contraire. Il arrive que cette deuxime hypothse soit celle que connaissent certaines juridictions. Les raisons qui ont amen cette situation dans certains pays sont multiples et peuvent avoir des origines diverses. Nous en avions mentionn certaines dans une

M. Alioune Badara FALL tude antrieure61. Il nest toutefois pas inutile den reprendre quelques unes dans le cadre de cette tude car elles restent encore dactualit. 1 - Le juge et son milieu Lindpendance du juge dpend de plusieurs facteurs. Sa crdibilit en est un. Nul doute quen Afrique, nombreux sont les magistrats qui font preuve journellement dune comptence et dun comportement exemplaire dans lexercice de leur fonction comme lextrieur de leur service. Ce nest pas toujours le cas62. Conscients des garanties et des larges protections dont ils font lobjet, certains magistrats se sont donns des liberts incompatibles avec les exigences de leur fonction. L cest un juge qui, sans raison apparente, na pas trait une affaire sur une dure de deux ans alors quelle avait t dj mise en dlibr, obligeant le mdiateur de la Rpublique qui a quali ce fait de dni de justice - intervenir pour permettre aux requrants dobtenir une dcision de justice (Sngal). Ailleurs, cest le laxisme dun juge qui a t dnonc loccasion dune ordonnance de rfr qui a dur du mois daot au mois davril de lanne suivante (CtedIvoire) ou la mconnaissance du droit tre jug dans un dlai raisonnable dans une affaire o le requrant a attendu 14 ans avant dtre jug (Bnin), voire 25 ans (Burkina-Faso)63. Sans confondre vie prive et activit professionnelle des juges, la rputation de ceux qui ont la charge de rendre la justice tient encore une trs grande place dans lopinion publique. Certains comportements lis la moralit des magistrats ont t dcris (alcoolisme, femmes en instance de divorce et venues au tribunal cet effet). Au niveau interne des juridictions, de telles donnes fragilisent le magistrat qui prtent le anc ses suprieurs et certainement aussi aux autorits excutives, do des risques de perte dindpendance vis--vis deux. Ces premires menaces qui relvent mme de lthique du magistrat, restent informelles et rares ; dautres en revanche sont plus sournoises et plus redoutables. 2- Les menaces intrinsques (inhrentes ?) la fonction de juger Elles touchent au fonctionnement de la justice, sont de plusieurs ordres et sont directement ou indirectement les consquences dune certaine politisation de la justice dans certains pays dAfrique Cest dabord des prises de position de magistrats incompatibles et surtout incomprhensibles avec la fonction de juger au sens moderne et dmocratique du terme. Rappelons quil y a peine quelques annes en Rpublique Dmocratique du Congo, cest une vritable soumission du juge aux directives du parti qui avait t organise par
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Sous-thme  : Les menaces internes les gouvernants64 qui nhsitaient pas prendre des sanctions lencontre des magistrats rcalcitrants. Aujourdhui, la justice semble y prsenter un aspect plus conforme aux principes dmocratiques. Dans dautres pays, cette politisation de la justice est plus subtile. Elle se manifeste travers des craintes - souvent justies - prouves par certains magistrats, de se voir iniger des sanctions de toutes sortes. Elle peut galement safcher travers des prises de position de magistrats convaincus que les dcisions de justice ne devraient pas entraver les dcisions administratives ou gouvernementales qui iraient dans un sens prtendument favorable au dveloppement politique et conomique du pays. Les restrictions apportes aux liberts sur un tel fondement, constituent un mal ncessaire que la collectivit doit momentanment supporter au prix dun panouissement futur (qui pourrait tre par ailleurs bien hypothtique). Des dcisions de justice montrent assez nettement cette infodation de la justice au pouvoir politique65. Ensuite, la politisation lintrieur mme de la justice passe par le maintien dune politique jurisprudentielle obsolte, mais que lon alimente parce quelle est favorable aux dcisions prises par le pouvoir en place. En dautres termes, elle est dissimule dans des notions juridiques, dont certaines sont parfois incomprises de la population - la socit ne les ayant pas elle-mme secrtes - telles lintrt gnral, latteinte la suret de lEtat, la haute trahison, lacte de gouvernement66 ou encore la notion dordre public. Pendant longtemps, celle-ci a par exemple permis au juge sngalais daccepter la lgalit de dcisions administratives interdisant des runions ou des manifestations publiques alors quelles taient manifestement illgales, avant que le nouveau Conseil dEtat ne vienne mettre un coup darrt cette jurisprudence quelque peu complaisante67. Enn, limpartialit, quil revient au juge de sauvegarder en toute conscience , constitue aussi un des facteurs dindpendance, mme si elle est distinguer de cette dernire68. Si lindpendance de la justice signie lexclusion de tout lien de dpendance vis-vis des pouvoirs lgislatif et excutif, ou vis--vis de tout autre acteur ou phnomne, limpartialit en appelle la conscience du juge qui doit sassurer que la dcision quil a prise na subi linuence daucun lment tranger dans lexacte application de la rgle de droit aux faits de laffaire qui lui est soumise. Limpartialit, propos des menaces internes, soulve quelques questions, notamment lorsque le juge reproduit lintrieur de sa juridiction ou dans les procs, des lments lis son origine ou milieu religieux, partisan ou syndical. Par exemple, llection des juges suisses par le parlement fdral qui prend en compte des lments dordre idologique, politique et rgional, culturel etc.69. Si le magistrat issu de ces diffrents milieux ne rompt pas le lien qui les unit, se posera alors la question de son indpendance et de son impartialit70. Lappartenance un syndicat dun magistrat peut galement tre source de dpendance et dabsence dimpartialit71.

M. Alioune Badara FALL Cela dit, il est bien possible que le juge saffranchisse de toutes ces pesanteurs pour afrmer son indpendance et son impartialit. En France, le Commissaire du gouvernement fait lobjet de nombreuses critiques quant sa prsence dans les dlibrations des juridictions administratives, ce qui t intervenir la Cour europenne des droits de lhomme pour rappeler limportance dans un Etat de droit du principe dimpartialit dans les procs72. Enn, doit-on rappeler que la publication des affaires introduites auprs des tribunaux73, ainsi que la publicit des dbats constituent des garanties lindpendance des juges dans le fonctionnement de la justice.74 3- Indpendance judiciaire et transparence nancire : la lutte contre la corruption Le dveloppement conomique de ces Etats semble considrablement ralenti, sinon gravement compromis par labsence de transparence des actes juridictionnels intervenus dans les transactions nancires ou dans les oprations de march. Dans ces domaines, il y a de manire gnrale, un manque crucial dthique professionnelle dans le secteur commercial priv. Plus particulirement, les magistrats ne disposent pas de textes lgislatifs et rglementaires sufsamment prcis et adquats ou adapts, do leur incapacit donner conance aux investisseurs trangers dtenteurs de capitaux sufsants et seuls susceptibles dinvestir dans des projets de dveloppement viable. Et sils en disposent, ils ne les appliquent pas de manire correcte lorsquils succombent la pratique de la corruption ou autres comportements rprhensibles. Les impratifs de la mondialisation imposent aux pays africains une certaine moralisation de lappareil judiciaire sans laquelle, les malversations nancires, les dtournements de deniers publics et la corruption ne trouveraient aucune solution court terme. A ce niveau, apparaissent dautres facteurs aussi dterminants que les prcdents : bas salaires, conditions matrielles de travail dplorables etc. Comme pour la plupart des Etats africains, le Sngal a jug bon de mettre en place une politique destine assainir davantage lappareil judiciaire, en invitant les magistrats avoir plus dthique dans leur fonction. Les autorits sngalaises ont en effet insist sur ce quelles ont appel la gouvernance judiciaire , en prcisant que dans un contexte dmocratique, les politiques de lEtat dans ce secteur visent promouvoir lexistence dune justice viable, efcace, impartiale et favorable au dveloppement conomique. A cet effet, ces autorits reconnaissent que la corruption, mme si elle est difcile dnir, constitue un phnomne majeur contre lequel les instances nationales et internationales doivent absolument lutter. La gouvernance judiciaire aura ainsi pour objectif de rduire cette corruption grce une vritable promotion de lthique dans le pays et dans tous les secteurs, lamlioration des procdures de passation des marchs publics, la simplication des formalits administratives, la mise en place dun pacte din-

Sous-thme  : Les menaces internes tgrit entre les usagers et le secteur public, la rationalisation de la chane des dpenses publiques, limplication de la socit civile et surtout, la cration dun Observatoire sur la lutte contre la corruption. Cette proccupation est loin dtre thorique car la corruption concerne tous les domaines dactivits de lEtat en Afrique, y compris la justice elle-mme. Le Sngal vient dtre le thtre dune affaire de corruption prsume de magistrats haut placs dans lappareil judiciaire (mois de juin juillet 2006), dont les faits ont t largement diffuss dans la presse crite et par la radio (diffusion travers les ondes des radios prives de lenregistrement des discussions entre le corrupteur et les juges corrompus et les sommes dargent rclames par ces derniers). Lun des magistrats, personnage central de laffaire, a t mis la retraite anticipe, tandis quun autre a t affect dans une autre zone gographique et un troisime suspendu de ses fonctions pendant une dure de cinq ans, mme si le motif de corruption na pas t retenu leur encontre par la Cour de cassation sngalaise, juge en la matire.

Conclusion
De tout ce qui prcde, il apparat que le juge occupe, dans tous les pays francophones qui le questionnaire a t prpos, une place centrale dans leur systme juridique et politique respectif. Cela ne veut certainement pas dire que le juge est un acteur devant intervenir dans larne politique au mme titre que les organes lgislatif et excutif ; loin de l. Sa fonction reste celle de juger 75. Il nen demeure pas moins que tant pour linstauration de lEtat de droit que pour le respect des droits et liberts individuels, les populations attendent du juge quil remplisse son rle, cest dire faire respecter la loi et sassurer que les principes dmocratiques comme les droits de lhomme ne sont pas impunment bafous. Bien videmment, sans une relle indpendance - dans le cadre dune sparation des pouvoirs - garantie la fois par des textes et conrms dans la pratique, ce rle du juge ne sera que thorique. Dans les pays occidentaux, lavance dmocratique est plus pousse que dans les Etats pauvres. Il nen demeure pas moins que lEtat de droit et la dmocratie constituent une qute permanente, et se prsentent comme des ds quotidiens jamais dnitivement acquis. Pour preuve, la Cour europenne des droits de lhomme se montre trs vigilante lgard des Etats europens quant au respect des principes dorganisation juridictionnelle parmi lesquels gurent lindpendance de la justice76 et limpartialit du tribunal77, conformment aux dispositions des articles 5 et 6 de la Convention europenne des Droits de lHomme. Les pays de lespace francophone africain ont les moyens dy faire face ; pour cela de profondes mutations au sein de la justice ncessitent dtre entreprises et accompagnes, tout particulirement par les autres acteurs constitutionnels et politiques (majorit et opposition etc.) de ces pays. On souhaite que les profondes mutations qui sont en cours dans certains de ces pays soient accompagnes, tout particulirement par les autres acteurs constitutionnels et politiques (majorit, opposition, etc.) de ces pays.
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 Nous utiliserons indiffremment les termes de magistrat et de juge dans la suite de ltude. En effet, si le principe dindpendance de la justice est afrm dans les textes importants - notamment dans la Constitution - de plusieurs de ces pays, cette identit de vue nest que thorique ; dans la pratique, les situations divergent selon les Etats et vont du pire (subordination du juge au pouvoir politique en place) au meilleur des cas (indpendance relle et impartialit du magistrat). 7 Il sagit de la Belgique, du Canada, de la France et de la Suisse. 8 La nombreuse jurisprudence de la Cour constitutionnelle du Bnin est trs riche de dcisions annulant beaucoup de lois en matire lectorale et dans le domaine des droits et liberts. Cela est signicatif de la volont de certains juges africains de rendre effectifs les principe de sparation des pouvoirs et dindpendance de la justice. Larticle 2 nouveau dispose en effet que LEtat de la Rpublique socialiste du Vit-Nam est un Etat de Droit socialiste du peuple, par le peuple, pour le peuple. Tous les pouvoirs dEtat appartiennent au peuple dont la base est constitue par lalliance de la classe ouvrire avec le paysannat et lintelligentsia . La rfrence ici la notion dEtat de droit signie-t-elle la soumission des pouvoirs publics et des autorits administratives vietnamiens au respect des rgles de droit, et lesquelles ? La domination du systme par le Parti laisse croire que cet Etat de droit socialiste na ni la mme dimension, ni la mme porte que celui que nous connaissons dans les dmocraties occidentales. 0 V. Rsolution N  -NQ/TW du 2 juin 200 sur la Stratgie de rformes judiciaires jusqu 2020.  Dans lexercice de leur pouvoir juridictionnel, les juges et les assesseurs populaires sont indpendants et ne sont soumis qu la loi . 2 Par exemple, la France qui a pu ainsi inuencer un nombre important de pays nayant pas eu la mme volution.  Cest le cas du Maroc, ft-il un simple protectorat franais, ainsi que les pays francophones dAfrique au sud du Sahara et Madagascar qui ont pratiquement repris les dispositions constitutionnelles franaises de  8 ce sujet (v. les rponses au questionnaire). Tel est galement le cas de la Belgique o la loi des  -2 aot 7 0, qui ft lorigine de la dualit de juridiction en France, a t applique.  Les nouveaux pays de lEurope de lEst.  Canada.  Egypte : La justice est ouverte pour proter des expriences ou des modles trangers (rponse la question 2, p. 2 du questionnaire). 7 Parfois, ce sont les acteurs mmes de lappareil judiciaire qui nous livrent leur conception de cette indpendance de la justice et de celle du juge. Dominique COMMARET, Avocat gnral prs la Cour de Cassation franaise disait ce sujet : Lindpendance est une obligation astreignante, imposant une vigilance individuelle (et collective) lgard de toutes les formes de pression, de mme une lucidit personnelle du magistrat lgard de toutes les allgeances qui risquent dentamer sa distance ncessaire, y compris vis--vis de ses propres prdilections. De mme que le sens de la justice procde dabord de la confrontation linjuste, la libert du magistrat commence par la prise de conscience de sa non libert ; v. Rapport de synthse, colloque sur La responsabilit des juges organis les 2 et 2 mars  lEcole Nationale de Magistrature. 8 Les rponses la question  montrent que linstauration de lEtat de droit nest pas encore faite partout et nest pas intervenue au mme moment dans les pays qui peuvent sen rclamer aujourdhui.  Albanie, Belgique, Bulgarie, Burkina-Faso, Burundi, Cameroun, Comores, Congo-Brazzaville, Egypte, France, Gabon, Guine-Equatoriale, Madagascar, Mali, Maroc, Mauritanie, Moldavie, Slovnie, Togo. 20 Dans certains pays (Belgique, Egypte, Mauritanie, Moldavie et Roumanie), aucune mention spciale nest faite, de manire, expresse propos de lindpendance la Cour constitutionnelle, mais les Cours de ces Etats ont pris le soin de relever que cette indpendance est tout de mme reconnue dans la loi organique sur le fonctionnement de la juridiction, ou encore dans les dispositions posant le principe de leur soumission la seule autorit de la Constitution, ou disposant que leurs dcisions ne peuvent faire lobjet daucun recours.

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Sous-thme  : Les menaces internes

2 Liban, Maurice, Niger, Sngal et Suisse. Il faut toutefois prciser que pour le cas du Sngal, si le Conseil constitutionnel est intgr dans le chapitre consacr au pouvoir judiciaire, cela est purement formel ; en ralit, a juridiction constitutionnelle sngalaise a un statut qui lui est propre et une loi qui lui est spcique dans lordre juridictionnel 22 Pour reprendre une expression devenue courante dans la doctrine franaise. 2 V. J-C Menard Rexions sur lindpendance du juge judiciaire , Revue de la recherche juridique, Droit prospectif, 2002 V. L. Cohen Tanugi, Les mtamorphoses de la dmocratie, O. Jacob,  8 , cit par J-L Menard, art. prcit, p. 27 2 Cest la conception de la fonction publique en France que la doctrine (Hauriou, Burdeau) a longtemps dfendue et que lon retrouve dans la fonction publique de la plupart des Etats francophones dAfrique. 2 Certes il existe des amnagements 27 Art.  de lOrdonnance n 8-270 du 22 dcembre  8. 28 Cest le cas au Bnin, au Burkina-Faso, au Cameroun, en Egypte, en France, au Gabon, en Guine, Madagascar, au Mali, au Niger et au Niger ou encore au Sngal 2 V. G. Masson, Les juges et le pouvoir, d. Moreau/syros,  77, p. 28 et s. 0 Il faut admettre que le principe dinamovibilit nest pas fondamentalement incompatible avec les besoins du service public. Il nest par exemple pas toujours souhaitable quun magistrat soit maintenu son poste pour une priode trs longue, ne serait-ce que pour des besoins de mobilit. Cette raison nest malheureusement pas parfois, celle qui motive les dcisions de mutations dont les magistrats font lobjet.  Loi n 2-27 du 0 mai  2 7

2 V. DCC. 7-0 du 0 juin   CC Sn 2 juin  

 Cest larticle  de la Constitution du  octobre  8 qui pose le principe de linamovibilit des magistrats Les magistrats du sige sont inamovibles . Lordonnance du 22 dcembre vient prciser sa porte en disposant que le magistrat du sige ne peut recevoir sans son consentement, une affectation nouvelle, mme en avancement .  Article L 22- du Code de lorganisation judiciaire (COJ).  Dans certains pays, il nexiste pas encore de texte sur le droulement de la carrire du magistrat ; tel est par exemple le cas en Hongrie o un projet de loi est dpos dans ce sens (rponse la question 2, p. 2), mais aussi en Suisse o il nexiste aucun cursus du juge (rponse la question 2, p. 27) 7 Cest le cas de la majorit des pays ayant rpondu au questionnaire. 8 Au Canada et en Suisse, le recrutement des magistrats se fait au sein danciens professionnels du droit qui ne sont pas ncessairement obligs de passer un concours dentre. Ce mode de recrutement a souvent t critiqu au Canada, raison pour laquelle il a fait lobjet dune rforme pour viter que lopinion publique ne pense que la justice est infode lexcutif lorigine de telles nominations. Ce mode de recrutement pose par ailleurs des problmes lis l'impartialit dans la mesure o les candidats recruts pourraient se sentir obligs de renvoyer lascenseur .  Dans certains pays, une voie appele latrale permet des personnes daccder la fonction de magistrat en fonction de lexprience juridique acquise. 0 Le Conseil dEtat franais a trs tt assur le contrle de la lgalit des dcisions administratives refusant des candidats aux concours de la fonction publique et motives par des discriminations fondes sur les opinions

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politiques. (larrt de principe est celui du CE, Ass. 28 mai  , Barel, cl. Maxime Letourneur ; RPDA  , p.  , conclusions et p. 7, note Charles Eisenmann.). En lespce, la candidature du requrant lEcole Nationale dAdministration (ENA) avait t refuse pour ses opinons communistes.  F. Frison-Roche, La rforme du systme judiciaire dans les Balkans membres ( part entire ou associs) de lOrganisation Internationale de la Francophonie (Bulgarie, Moldavie et Roumanie Albanie et Macdoine) , Rapport de lObservatoire sur ltat des pratiques de la dmocratie et des droits de lhomme dans lespace francophone, OIF, 200 . 2 Lappellation de cet organe varie selon les pays : Haut Conseil de la justice (Albanie), Conseil de la Magistrature de la Rpublique (Macdoine), Conseil Judiciaire Suprieur (Bulgarie), Conseil Suprieur de la Magistrature (Roumanie), Conseils des Hauts Magistrats (Moldavie).  A. B. FALL, Les juridictions administratives dans les pays de lEst , Mlanges S. MILACIC, paratre en dcembre 2007.  V. X. BOISSY, La sparation des pouvoirs, uvre jurisprudentielle, d. Bruylant, pp. 20-  M. FRISON-ROCHE prcise par ailleurs que pour tre en conformit avec les normes dmocratiques internationales, ces pays ont galement instaur un triple degr de juridictions (re instance, Appel et cassation) et inscrit dans leur Constitution linterdiction de mettre en place des tribunaux dexception. Ils ont consacr dans toutes ces Constitutions des dveloppements importants sur les droits de lhomme que la justice doit protger et faire respecter.  Le mme auteur avait not que lorganisation du pouvoir judiciaire avait le double avantage dafcher de la dmocratie tout en restant verrouill par le biais de certaines nominations . Cest dire que lorganisation mme de ces juridictions ne rpond pas encore aux critres retenus dans les dmocraties modernes en matire de justice. 7 Cits par X. BOISSY, op. cit. 8 A propos de lindpendance statutaire du pouvoir judiciaire, la Cour constitutionnelle albanaise sanctionna, par deux fois, limmixtion des pouvoirs excutifs et lgislatifs dans la comptence du pouvoir judiciaire par une loi du mai  7 sur le contrle nancier des personnes morales. Cette loi permettait ladministration dagir la place du juge et portait ainsi atteinte son indpendance statutaire. (Cour constitutionnelle albanaise, Dcision n du 2 janvier  ).  La Cour constitutionnelle a afrm quelle accomplirait ses fonctions de manire indpendante et quelle ntait pas une institution du systme judiciaire , la Cour est bien un organe de contrle de constitutionnalit indpendant des pouvoirs lgislatif, excutif et judiciaire (Cour constitutionnelle bulgare, Dcision n 8,  . La mme Cour devait galement dgager le principe dautonomie budgtaire du pouvoir judiciaire. Elle posa le principe selon lequel, il revient au Conseil Suprieur Judiciaire de prparer ce budget particulier, et si le gouvernement peut mettre des rserves, il doit dans tous les cas lintgrer tel quel dans le budget qui sera prsent au parlement (Cour constitutionnelle bulgare, Dcision n ,  janvier  ). 0 Sur la protection du fonctionnement rgulier des institutions judiciaires, la Cour constitutionnelle macdonienne a jug contraire au droit de proprit et au principe de la sparation des pouvoirs certaines lois spciales, datant de la priode communiste, qui protgeaient les propritaires fonciers de toute ventualit de restitution au moyen dune action judiciaire (Cour constitutionnelle macdonienne, Dcision du 8 mars  8).  La Cour constitutionnelle roumaine a admis que la formation dautorits administratives charges de rendre certaines dcisions de nature juridictionnelle, nocculte en rien lexistence du pouvoir judiciaire dont la voie est ouverte tout justiciable qui intente un recours, au nom du principe constitutionnel de libre accs la justice (Cour constitutionnelle roumaine, Dcision n . du 2 juin   2 Aucune classication nexiste en ce qui concerne les juges (rponse la question 22-a, p. 2 2 du questionnaire) ; Aucune rgle ne gouverne lavancement (rponse la question 22-b, p. 2 7 du questionnaire) ; plus signicative encore est la rponse la question 22-c (p. 270) du questionnaire) : On peut prsumer que pour accorder une promotion un Juge, c'est--dire le faire passer un tribunal suprieur, lautorit de nomination considre son anciennet, rarement son mrite personnel ; mais souvent ce nest pas le cas, lavancement se fait sur la base des relations personnelles ou de recommandations . Il serait bien tonnant que les magistrats hatiens soient les seuls vivre une telle situation, mme si ailleurs, ce serait dans une moindre mesure.

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Sous-thme  : Les menaces internes

 Cf. D. SY, La condition de juge en Afrique : lexemple du Sngal , in Les ds des Droits fondamentaux, Actes des Deuximes journes scientiques du rseau Droits fondamentaux de lAgence Universitaire de la Francophonie (AUF), tenues Qubec du 2 septembre au 2 octobre  , Aupelf-Uref, d. Bruylant/AUF, 2000, p. .  Cette valuation qui constitue un des lments dterminants dans la carrire du magistrat, peut en effet susciter bien des doutes comme le fait remarquer R. PERROT en ces termes : Quels que soient les termes utiliss, on se trouve ici en prsence dun problme assez irritant, dont on comprend certes la ncessit, mais qui introduit un ferment de sujtion que lon voque jamais sans une certaine gne quand on pense la dignit du juge et son indpendance , Institutions judiciaires, Montchrestien, douzime dition, 200 , p. 7  La rforme dont le Conseil a fait lobjet en   ne semble pas avoir atteint ses objectifs. Le comit Balladur charg de rchir sur ladaptation des institutions actuelles de la Vme Rpublique devra certainement proposer dautres rformes comme lexclusion du Chef de lEtat et du Garde des Sceaux de ce Conseil, lequel sera dornavant prsid par une personnalit indpendante nappartenant ni au parlement, ni lordre judiciaire mais nomm par le prsident de la Rpublique.  Prsentement aucune rgle ne rgit la carrire des juges. Les juges de paix sont la merci dune rvocation qui peut survenir tout moment. Ceux des autres juridictions qui dtiennent un mandat ne sont pas du tout assurs de voir ce dernier renouvel expiration (rponse la question 2 7 V. entre autres, Lindpendance des juges et des juridictions , ACCPUF, OIF, Bulletin n 7, novembre 200 et la synthse des questionnaires par Mme PAUTI, Secrtaire gnrale de lACCPUF. 8 Il sagit de la France et du Gabon. Dans ces deux pays, les Cours tablissent leur budget partir de leurs besoins, lequel budget sera vot avec la loi de nances par le parlement, sans quil fasse lobjet de discussion (contrairement aux autres pays occidentaux Suisse, Belgique et africains o le budget est discut devant le parlement). Au Gabon, une loi de nances qui rduit les moyens nanciers de la Cour peut tre censure. La Cour constitutionnelle du Bnin avait aussi annul deux lois de nances qui avaient rduit ses dpenses de fonctionnement  Par exemple en Albanie, le budget est chaque anne revu la baisse depuis 200 (rponse la question , p. ) alors quen France, il est en hausse depuis 2002. 0 Les magistrats sngalais ont vu leurs rmunrations substantiellement amliores en  8 avec loctroi dune allocation de judicature, et une augmentation importante de salaires depuis quelques annes.  A. B. FALL, Le juge, le justiciable et les pouvoirs publics : pour une apprciation concrte de la place du juge dans les systmes politiques en Afrique , in Les ds des Droits fondamentaux, Actes des Deuximes journes scientiques du rseau Droits fondamentaux de lAgence Universitaire de la Francophonie (AUF), tenues Qubec du 2 septembre au 2 octobre  , Aupelf-Uref, d. Bruylant/AUF, 2000, p. 0 - . 2 Bien videmment, ceci nest pas le propre des pays africains, loin de l ; des magistrats peu consciencieux ou peu vertueux se rencontrent partout y compris bien videmment dans les pays occidentaux. Le vol dune carte bancaire par un magistrat franais participant un colloque dans un pays tranger avait rcemment fait la chronique judiciaire en France, un fait que la presse a largement diffus par la suite (magistrat nalement condamn par les tribunaux).  Aff. Kabore Ali Noaga c/ Derme Moussa, rapporte par S. YONABA, Indpendance de la justice et droits de lhomme, le cas du Burkina Faso, d. Pioom,  7, p.  . Tous les faits cits ici ont t condamns par les tribunaux de ces pays respectifs.  Les propos du procureur de lpoque taient sans quivoque sur linfodation de la justice au gouvernement : Le Conseil judiciaire nest pas une institution propre, mais un organe par lequel le MRP (parti au pouvoir), et donc son Prsident car ce dernier en est lincarnation exerce la mission de rendre la justice. De ce fait, le magistrat zarois est non pas proprement parler le mandataire du Prsident, mais en quelque sorte le Prsident lui-mme exerant sa mission de dire le droit () quiconque sinsurge contre ses dcisions dsobit au Prsident du MRP lui-mme (). Le magistrat zarois doit-il prendre de plus en plus conscience de limportance de sa mission et rendre la justice en me et conscience de militant (propos rapports par M.E. BOSHAB, La misre de la justice et justice de la misre en Rpublique Dmocratique du Congo , Revue de la Recherche Juridique,  8, , p. )

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 V. A. B. FALL, article prcit, p. 2. Lutilisation de la notion a t fortement critique par la doctrine lorsque les autorits camerounaises par exemple lont voque pour juster une convocation par dcret du corps lectoral en vue dune lection prsidentielle anticipe en  2. Le Ministre de la jeunesse et des sports de ce mme pays lavait galement voque lorsque la FIFA stait oppose la dcision de dissolution de la Fdration camerounaise de foot-ball quelle avait prise. 7 Dans une affaire dexpulsion dcide par le Ministre de lintrieur, le Conseil dEtat sngalais a annul larrt ministriel qui selon lui se borne justier la mesure dicte () sans quaucun lment contenu dans la dcision elle-mme, ou dans un document annexe celle-ci ne renseigne sur les dites ncessits alors que la dcision querelle, en tant que mesure de police, devant tre motive surtout quelle est dfavorable au requrant, puisquelle lui retire les avantages lis son statu de rfugi (Conseil dEtat sn, 27 octobre  , Seydou Mamadou Diarra) 8 La plupart des rponses fournies dans le questionnaire lient ces deux lments quelles considrent comme complmentaire. La rponse du Sngal est assez signicative ce sujet : Le principe de lindpendance des juges proclams par les articles 88 et 8 de la constitution et celui de limpartialit des magistrats rsultant de larticle  du statut des magistrats constituent le fondement et la justication du pouvoir de juger. Les deux principes sont ncessairement en corrlation . Le mme problme se pose au Liban ou le recrutement inclut la reprsentation confessionnelle. 70 Cette prcaution est expressment mentionne par les textes bninois qui exigent des magistrats appartenant lassociation dans laquelle ils se sont regroups, de dclarer leur indpendance vis--vis de cette corporation pour ce qui concerne lexercice de leur fonction 7 Est-ce pour cette raison que dans certains pays (Liban, Pologne, Sngal, Canada), les magistrats ne peuvent se constituer en syndicat ? Il faut prciser toutefois quau Sngal o les magistrats sont galement interdits de grve (comme en France), existe une amicale qui sapparente en une simple association dordre corporatif (Union des Magistrats du Sngal). En revanche, le droit de se syndiquer est reconnu (parfois par la Constitution ellemme comme en Rpublique tchque et en Moldavie) dans certains autres Etats (Bnin, France, Togo). 72 CEDH, 2 avril 200 , MARTINIE c/ France. 7 A ce sujet, le secret de linstruction en matire pnale pose un certain nombre de problmes, raison pour laquelle il fait lobjet de beaucoup de controverses. Dune part, il se justie par lintrt de la poursuite (qui soppose ce que le public soit rgulirement inform des recherches effectues par le juge dinstruction) et celui du suspect qui peut tre injustement mis en cause sur la base de la prsomption dinnocence. Dautre part, il est critiqu parce que peru par certains (les avocats notamment) comme attentatoire aux droits de la dfense. Le dbat reste encore vif en France par exemple, et tout laisse croire quil revient au juge pour linstant et dans le respect des textes, dassure lquilibre entre ces deux impratifs. 7 La publicit des dbats est un principe gnralement admis. Il est par exemple pos par larticle de la Convention europenne des droits de lhomme, mme sil fait lobjet de certaines exceptions, par ailleurs limitativement numres. 7 La justice semble tout de mme jouer aujourdhui un rle important de contre-pouvoir dans nos socits dmocratiques contemporaines (V. F. HOURQUEBIE, Sur lmergence du contre-pouvoir juridictionnel sous la Vme Rpublique, Bruylant, 200, 77 pages. 7 CEDH, 22 octobre  8, affaire Sramek (le rapporteur, membre du tribunal, tait le subordonn de lagent public qui avait saisi le tribunal et qui en mme temps, reprsentait le gouvernement du Land autrichien concern devant le mme tribunal. Dans de telles conditions, la Cour a estim que lindpendance du tribunal ntait pas sufsamment garantie. 77 Un mme magistrat ne peut, au plan national, la fois ordonner le maintien en dtention prventive dun inculp, le renvoi en jugement, et assurer par la suite la prsidence du tribunal correctionnel charg de juger le prvenu. La Cour a mis en doute limpartialit du tribunal ; affaire Ben Yaacoub c/ Belgique, 27 novembre  87 ; voir galement affaire De Cubber, 2 octobre  8 (un magistrat belge avait successivement occup dans la mme affaire, les fonctions de juge dinstruction et de juge du premier ressort)

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Dbats

M. Saliou ABOUDOU Modrateur : Monsieur Saliou ABOUDOU, premier prsident de la Cour suprme du Bnin, Prsident de lAssociation africaine des hautes juridictions francophones (AAHJF) Dans les changes qui ont suivi lexpos de Monsieur le Professeur Fall, qui a soulev un grand intrt, la question de la composition des conseils de la magistrature a fait lobjet dune attention particulire, sagissant principalement de la prsence du pouvoir politique au sein de ces organes, et du Chef de lEtat en particulier que la constitution franaise, notamment, consacre comme garant de lindpendance de la magistrature et place la tte de cet organe. Si certains ont indiqu que le Chef de lEtat nintervenait dans les faits quassez rarement, nombre de participants ont jug cette prsence politique attentatoire lindpendance de la Justice, tout en reconnaissant quil est difcile de soustraire compltement la Justice au pouvoir excutif et diverses propositions ont t faites pour prserver ce principe. Ainsi des conclusions de la commission charge de la rvision des institutions cre en France, qui prconisent dexclure les acteurs politiques du conseil suprieur de la magistrature et dy nommer, cts de magistrats lus par leurs pairs, des membres non magistrats qui auraient la majorit des voix pour viter lcueil du corporatisme. De nombreux exemples ont par ailleurs t cits des pratiques du pouvoir politique pour limiter, entraver voire dtourner les liberts de magistrats et les instrumentaliser. Toutefois, certains intervenants considrent que le problme des conseils de la magistrature ne rside pas tant dans la composition que dans les modalits de fonctionnement, qui sont les plus dterminantes ; lenjeu, cet gard, consiste ne pas donner de pouvoir discrtionnaire et largi cette institution, ce qui est du ressort du lgislateur. En outre, si tous les intervenants ont unanimement soulign que si lindpendance de la Justice est troitement lie au statut juridique des magistrats, qui doit leur offrir toutes les garanties en la matire, ils ont galement soulign combien il importe quaudel des textes, le juge lui-mme intgre cette indpendance, en aie conscience et lassume sans politisation ni agornerie lgard du pouvoir politique. Il doit par consquent tre lui-mme intgre et acqurir son indpendance en se librant de ltau de lexcutif et des autres pesanteurs sociales ou conomiques ; la question de la lutte contre la corruption, qui est un problme particulirement grave et crucial dans le domaine de la Justice dans de nombreux pays, a t voque cette occasion pour rafrmer la ncessit pour les magistrats de bncier dun salaire qui les mette labri de ce au. La question de linamovibilit du juge a galement t reprise pour constater que les mutations relvent parfois de la ncessit de service ce qui pose la question de la com7

Dbats patibilit entre ces deux principes. Il a t rafrm que outre le fait que linamovibilit du juge nest pas un privilge mais que ce principe sapplique dans son intrt, le consentement des intresss doit tre sollicit et la procdure daffectation respecte mme dans le cadre de ces ncessits de service, sans se limiter une simple information. Par ailleurs, il a t soulign que linamovibilit peut poser des problmes dans les petits pays et localits o un magistrat longtemps en place peut se trouver plus facilement soumis la pression du groupe ou de lenvironnement socioculturel dans lequel il est intgr. Certains intervenants ont pos la question de savoir si le titre de magistrat pour les procureurs est appropri, compte tenu de leur statut particulier et, notamment, du fait quils soient amovibles, et si le fait que la Justice soit un attribut de lEtat revenait dire que les juges sont eux-mmes lEtat. La problmatique de la syndicalisation des magistrats a galement fait lobjet dchanges, non seulement pour savoir sil tait indiqu que cette profession se runisse sous cette forme mais aussi face la prolifration de ces structures dans certains pays, qui affaiblit la force de ce groupe social. Cette question a galement conduit voquer celle de lincompatibilit de certains statuts, activits et fonctions avec les fonctions de magistrat. Enn, face au grand retard et aux nombreux problmes constats en Afrique tant en termes dinamovibilit, dindpendance que daccs la Justice, et qui expliquent aussi le recours encore massif la justice traditionnelle, il a t rappel que la Justice est dabord et avant tout un service public, qui implique donc que les magistrats acceptent dtre affects lintrieur du pays pour des ncessits de service. En rponse ces interventions, Monsieur le Professeur Fall souligne que la justice est un service public, qui dpend, ce titre, de lexcutif mais dont il doit tre indpendant. Aussi la question qui se pose est celle de savoir conjuguer ces principes, de prime abord incompatibles, dindpendance et de ncessit de service public. La spcicit et la difcult de lappareil judiciaire rsident, selon lui dans le fait quil se trouve au carrefour de nombreux domaines ce qui rend la lutte contre les pesanteurs complexes, lutte dans laquelle lintgrit du juge est un lment essentiel et qui est particulirement ardue quand ce juge est isol. Cette indpendance runissant donc une combinaison de facteurs, il partage, cet gard, les propos sur la ncessit de ne pas laisser un mme juge dans le mme lieu daffectation durant de trop longues annes, pour viter une inuence croissante du groupe sur lui et laffaiblissement de son autorit. Sagissant des nombreuses critiques au sujet des conseils de la magistrature, il relve que chaque pays a ses propres contraintes et quil appartient chacun de mettre en uvre les rformes qui leur permettent de fonctionner de manire renforcer les ga80

M. Saliou ABOUDOU ranties pour les juges et la Justice. De mme, il convient de trouver, chacun selon sa propre situation, le meilleur mode de fonctionnement pour les juges du parquet, qui sont bien des magistrats. Enn, il afrme que les questions trs pertinentes poses appellent tout la fois des solutions gnrales mais aussi locales.

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Les menaces de lindpendance

Sous-thme 2 : Les interventions externes qui menacent lindpendance et limpartialit de la justice

Mme Nicole DUPLE Madame Nicole DUPLE, Professeure titulaire la facult de droit de luniversit de Laval (Canada) On peut afrmer que lindpendance de la Justice est consubstantielle ltat de droit . Le principe de la primaut du droit postule en premier lieu la primaut de la constitution et par consquent lexistence de limitations la comptence des organes lgislatifs et excutifs. Les normes que ceux-ci adoptent conditionnent leur tour la validit des autres rgles de droit. Ltat de droit tablit ainsi une pyramide de normes hirarchises et interdpendantes. Cependant, les citoyens ne sont soustraits larbitraire tatique79 que si la sparation des pouvoirs est effective ce qui suppose lexistence dun contrle de la validit des actes normatifs adopts par le lgislateur et lexcutif. Le principe de la primaut du droit ne signie rien dans le concret sans lexistence dun tel contrle exerc par un organe tatique distinct du lgislatif et de lexcutif et indpendant par rapport eux. Dans les tats qui ont lusage du franais en partage, la juridiction constitutionnelle est parfois confre une institution incluse dans lordre judiciaire80 ; plus frquemment la comptence en matire de contrle de la constitutionnalit est exerce par des organes qui ne font pas partie de lordre judiciaire81. Mais dans les deux cas de gure cependant, la ncessit dassurer lindpendance des personnes et des institutions qui exercent ce contrle est la mme. Quant au contrle de la lgalit, quil soit lapanage de tribunaux distincts des tribunaux judiciaires ou, au contraire, que ces derniers puissent se prononcer sur la validit des actes administratifs, comme cest le cas au Canada82 dans chacun des cas, ce contrle doit lui aussi tre exerc en toute indpendance par rapport au pouvoir excutif.
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Une consquence implicite de la sparation des pouvoirs rside dans la spcialisation des tches. Celle du pouvoir judiciaire consiste rendre justice aux citoyens et dclarer le droit. Bien que dans tous les tats dmocratiques, la Justice soit un idal atteindre celle-ci reste une notion quil est difcile sinon impossible de circonscrire ou dnir83. Cest la perception de certaines injustices qui nous est surtout familire et le jugement de valeur que nous formulons alors est intuitif84, relatif et circonstanciel. Ainsi, une norme apparat injuste lun en raison de sa teneur et de ses consquences alors quelle semble opportune un autre. Le relativisme des cultures est videmment aussi prendre en compte cet gard. Que les normes perues comme injustes soient parfaitement conformes lordre juridique institu est sans pertinence pour certains et il est clair que Droit et Justice ne concident pas toujours. Mais la fonction judiciaire nest pas confronte une notion absconse de Justice. Pour rendre justice, le juge applique la loi85 et sa discrtion est balise par celle-ci.

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Sous-thme 2 : Les interventions externes Les termes de la loi sont gnraux et impersonnels; la loi tablit des catgories de faits et assortit chacune delles de consquences. Par principe, toute personne qui se trouve dans la situation dcrite par la loi, est susceptible de se voir appliquer lesdites consquences. Cest l, la signication du principe de lgalit de tous devant la loi. Toutefois, il existe nombre de cas difciles pour lesquels il est particulirement dlicat de dcider o se situe la frontire entre le respect et le non-respect de la loi86. Par ailleurs, la lettre de la loi nest pas toujours limpide et doit par consquent tre interprte par le juge87. Certes, ce dernier peut errer en droit en interprtant et en appliquant la loi mais il est essentiel quaucune considration trangre aux faits qui lui sont soumis et la rgle de droit applicable ne puisse avoir de pertinence. Le juge, dont la mission est de dire le droit dans le cadre dun litige doit accomplir sa fonction de manire impartiale, sans pression daucune sorte, relle ou potentielle, susceptible de restreindre lautonomie de sa pense. Les parties ne doivent pas avoir de motif raisonnable de questionner limpartialit de la dcision qui sera rendue dans le contexte dun procs qui les concerne ce qui ne manquerait pas de survenir si le juge ne jouissait pas de garanties objectives dindpendance le mettant labri de toute inuence indue. Bien entendu, lindpendance objective du juge nassure pas son impartialit dans une cause donne, mais labsence de ces garanties, en revanche, peut faire natre chez les parties un doute raisonnable quant sa neutralit dans le contexte de cette cause. Les juges doivent non seulement tre indpendants mais tre perus comme indpendants. Par ailleurs, il existe un rapport troit entre lindpendance dun juge pris individuellement et celle du tribunal o il sige. Si la cour ou le tribunal nest pas indpendant des organes excutifs pour ce qui est essentiel lexercice de sa juridiction, le juge qui y exerce ses fonctions ne peut tre lui-mme peru comme tant indpendant ce qui est susceptible de soulever des craintes raisonnables de partialit dans le contexte de toutes les affaires dont il connat. Lindpendance des juges et des tribunaux nest pas un privilge octroy dans leur intrt propre mais elle leur est garantie dans lintrt des justiciables et elle est ncessaire pour maintenir la conance du public dans limpartialit de ladministration de la justice. Cest en n de compte la perception de lindpendance de la justice, qui contribue donner la fonction judiciaire sa lgitimit; elle est la condition essentielle du respect et de lacceptation des dcisions judiciaires par les justiciables. Notre propos nest pas de faire linventaire des mesures concrtes qui, dans chacun des pays de la Francophonie assurent lindpendance de la justice mais plutt de faire tat des interventions externes, par rapport aux juges et aux tribunaux, susceptibles de la compromettre (1). Par ailleurs, si lindpendance objective du juge est en troite relation avec limpartialit dont il doit faire preuve dans le contexte dun litige, les deux notions sont toutefois distinctes. La deuxime partie de notre propos sera consacre aux
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Mme Nicole DUPLE interventions externes qui sont susceptible de compromettre, dans les faits et dans la perception du public, limpartialit des magistrats et des tribunaux (2).

 - Lindpendance de la justice est-elle assure ?

Le degr dindpendance dont bncie la magistrature varie selon les tats; il dpend en effet trs troitement de la ralisation plus ou moins acheve de ltat de droit88. Dans les pays qui ont rompu avec le systme communiste et ont adopt le systme politique de la dmocratie pluraliste, ladministration de la justice a t remodele lors de la transition et en vue de leur intgration dans le Conseil de lEurope89. Ainsi, la ncessit de rompre avec le pass en instaurant des mcanismes et institutions propres assurer lindpendance de la Justice, conformment aux exigences de la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales90 a conduit la cration de conseils de la magistrature, qui indpendamment de leur appellation respective, ont en commun dexercer leurs comptences relativement la slection des juges, au droulement de leur carrire et lapplication des rgles disciplinaires auxquelles ceux-ci sont assujettis. Certains tats ont subi une inuence importante de modles trangers. Cest le cas des pays de lAfrique francophone sub-saharienne91, du Maroc ainsi que de Madagascar o lorganisation de la justice reste largement inspire du modle franais. En Hati, depuis 1804, date de lindpendance, le systme judiciaire, calqu lui-aussi sur le modle franais, est rest pratiquement inchang jusqu nos jours. Au Canada et lle Maurice, lempreinte laisse par le colonisateur britannique est reste trs marque dans le domaine de lAdministration de la justice; dans ces deux tats ainsi quau Cameroun, la common law constitue une source de droit importante. Dans dautres pays, tels que le Mali, le Maroc et le Sngal, lIslam a une inuence dterminante. Au Canada et en Suisse, ladministration de la justice est aussi conditionne par le fdralisme. Dans plusieurs des tats qui ont en partage lusage du franais, lindpendance des tribunaux dcoule de lnonc du principe constitutionnel de la sparation des pouvoirs. La proclamation de lindpendance du pouvoir judiciaire92 ou de la Justice93, devrait alors logiquement signier non seulement lindpendance des institutions judiciaires, mais aussi lindpendance des personnes qui exercent le pouvoir judiciaire ou qui rendent la justice. Les constituants ont cependant parfois choisi de mentionner spciquement, outre lindpendance du pouvoir judiciaire ou de la Justice, que les juges ne sont soumis qu la constitution et la loi94. Dans certains pays, la constitution fait mention des lments fondamentaux de lindpendance des juges; cest notamment le cas de la constitution franaise et de la constitution belge qui traitent de linamovibilit de certains magistrats95 ou du mode de nomination de ceux-ci96.
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Sous-thme 2 : Les interventions externes Il est videmment souhaitable que lindpendance de la justice soit garantie au plus haut niveau de la hirarchie des normes, cest--dire dans la constitution97. Les termes utiliss par celle-ci pour dsigner la Justice sont videment trs signicatifs de la place quelle occupe au sein de lappareil tatique. La constitution de Madagascar, celles de la Moldavie et de la Suisse font mention de lautorit judiciaire tout comme ctait le cas, en France, de la constitution de 1958; la suite des modications constitutionnelles de 1993, celle-ci afrme maintenant lindpendance de la Justice sans aller toutefois jusqu reconnatre quil sagit du troisime pouvoir dans ltat98. Dans certaines constitutions rpublicaines, le Prsident de la Rpublique, assist dun conseil suprieur de la magistrature99, est le garant de lindpendance de la justice. Ailleurs, cest ce conseil qui est charg de cette mission100. Au Maroc, le Roi est lautorit garante de lindpendance de la justice. Il est assist du Conseil suprieur de la Magistrature. La question qui se pose videmment est celle de savoir si lesdits conseils sont vritablement indpendants du pouvoir excutif et si, lorsquils rendent des avis, ceuxci simposent, en droit ou en fait, au Prsident de la Rpublique ou au Roi, selon le cas101. Peu de constitutions contiennent une dnition prcise de lindpendance judiciaire ou en dcrivent les exigences de manire exhaustive102 de telle sorte quil faut sen remettre la loi103, au droit supranational104 ainsi qu la jurisprudence nationale105 ou supranationale106 pour dterminer lensemble des garanties objectives dont bncient les magistrats dune part, et les institutions judiciaires dautre part, dans un tat donn. Par ailleurs, la nature dun tribunal ainsi que sa juridiction devrait tre considres lorsquil sagit dapprcier son indpendance ainsi que celle des juges qui y exercent leurs fonctions107. Lapproche contextuelle est privilgier108. Plutt que luniformit des normes, cest le respect de lessence mme des garanties dindpendance qui importe109. Par exemple, lexigence dindpendance des magistrats du parquet, soumis au pouvoir hirarchique dun ministre, est videmment moins tendue que celle qui se rapporte aux juges du sige110, mme si certains tats vont audel de ce qui est requis en accordant les mmes garanties aux magistrats du parquet et aux magistrats du sige111. Dans le mme ordre dide, on ne saurait raisonnablement sattendre ce que des organes administratifs dont les dcisions juridictionnelles sintgrent au processus dapplication des lois, comme il en existe au Canada112, bncient des mmes garanties dindpendance par rapport au pouvoir excutif que celles qui sont reconnues aux juges des tribunaux judiciaires; en revanche, lexigence dindpendance devient considrablement plus leve lorsquil sagit des juges et des juridictions qui contrlent la lgalit des actes de ces mmes tribunaux administratifs.
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Notre propos tant de traiter des menaces qui proviennent de lextrieur du pouvoir judiciaire, nous mettrons donc laccent sur les interventions lgislatives et excutives qui sont de nature inuer ngativement sur lune et lautre des composantes de lindpendance, soit linamovibilit dune part (1.1) et la scurit nancire ainsi que lindpendance administrative des tribunaux dautre part (1.2).

1.1 Le principe de linamovibilit est-il respect dans son essence ?

La notion dinamovibilit nest pas toujours dnie par les textes qui traitent de lindpendance de la justice mais il ne fait aucun doute quelle en constitue un lment essentiel113. Dans son principe, elle signie en premier lieu, quun magistrat du sige ne peut, mme par voie davancement, tre dplac ou mut sans son consentement. 1.1.1 Les dplacements, les mutations et les promotions Selon la constitution bulgare, les juges doivent exercer leurs fonctions durant cinq ans et tre certis par dcision du Conseil suprieur de la magistrature pour pouvoir se prvaloir de linamovibilit. Cette rgle suppose donc que durant cinq annes, un juge exerce ses fonctions dans une situation de prcarit. Son indpendance nest cependant menace que si le Conseil suprieur de la magistrature nest pas lui-mme vritablement indpendant du pouvoir excutif. Il existe parfois des attnuations lgales au principe du consentement des juges du sige en ce qui concerne les mutations lorsque celles-ci sont effectues pour commodits administratives114. Pour viter un usage abusif des ncessits de service115 ces mesures, qui constituent toujours des exceptions au principe de linamovibilit116, devraient tre assujetties au contrle, ou au moins lapprobation pralable, dun organe indpendant du pouvoir excutif tel quun conseil de la magistrature. Quelle que soit son appellation, il importe que cet organe bncie dune indpendance relle par rapport au pouvoir excutif. 1.1.2 Les mesures disciplinaires, la destitution La garantie dinamovibilit signie aussi que pendant toute la dure de son mandat ou jusquau moment o il atteint lge de la retraite, si celle-ci est obligatoire un moment x par la loi, un magistrat ne peut tre dmis de ses fonctions, sauf en raison de manquements aux devoirs qui se rattachent celles-ci117. Le principe de linamovibilit suppose aussi quil ne puisse subir de changement dans sa carrire moins que ceux-ci rsultent dune faute commise dans lexercice de ses
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Sous-thme 2 : Les interventions externes fonctions. Parmi les tats qui ont en partage lusage de la langue franaise, seul le Cambodge ne dispose pas dun ensemble de normes dontologiques que les magistrats doivent respecter sous peine de faire lobjet de sanctions disciplinaires. Cette carence est cependant momentane puisque un Code contenant de telles rgles est en cours dlaboration. Dans les autres tats mentionns dans les rponses la question 25118 du Questionnaire119, il existe soit un code de dontologie, soit des rgles qui, nonces dans des lois organiques ou encore dcoulant du serment prt par les magistrats, peuvent tre regroupes pour former un ensemble normatif auquel les juges et les instances disciplinaires sont en mesure de faire rfrence. Il faut noter cependant que ces rgles sont gnralement formules en des termes dont la signication et la porte demandent tre prcises en relation avec la fonction judicaire. Ainsi en est-il par exemple de lobligation faite aux magistrats dagir avec honneur, dignit et loyaut120. Il revient en consquence lautorit disciplinaire la responsabilit de dterminer, au cas par cas et selon le contexte, la signication concrte de ces termes. Si on ne se proccupe que des menaces externes susceptibles de compromettre leffectivit du principe de linamovibilit, ce qui importe surtout est dexaminer lensemble du processus disciplinaire an de sassurer que les magistrats ne pourront faire lobjet de mesures arbitraires imposes en reprsailles par le pouvoir excutif. Dans nombre de pays mentionns dans les rponses la question 24 du Questionnaire121, cest le Conseil suprieur de la magistrature ou son quivalent qui possde le pouvoir dcisionnel en matire disciplinaire. Le Tchad est un des tats, avec le Canada, qui fait exception sur ce point dans la mesure o le Conseil nest investi que dun pouvoir de recommander des sanctions. La question quant lindpendance du processus disciplinaire consiste ds lors dterminer si, en fait, les autorits excutives scartent parfois des recommandations du Conseil suprieur de la magistrature ou si lautorit de ce dernier rend purement formel le pouvoir de lexcutif de dcider vritablement de la sanction. Au Canada, en ce qui concerne les juges nomms par le gouvernement fdral, le Conseil suprieur de la magistrature peut faire une rprimande ou formuler un avertissement lendroit dun juge mais il na quun pouvoir de recommandation en matire de destitution. Cest au gouvernement dengager la procdure de destitution devant le Parlement fdral. Au Qubec ce qui concerne les juges de nomination provinciale, le gouvernement ne peut rvoquer un juge que si la Cour dappel a conrm la recommandation du Conseil et la Cour suprme peut tre appele conrmer son tour ou inrmer cet avis122. La composition de lorgane disciplinaire ainsi que le processus de dsignation de ses membres sont de nature renseigner quant ltendue de la garantie dinamovibi0

Mme Nicole DUPLE lit dont jouissent les magistrats. La meilleure garantie dont ils puissent bncier rsulte sans aucun doute du fait que lorganisme disciplinaire soit form de juges dsigns par leurs pairs. Parce que lindpendance du pouvoir judiciaire nintresse pas uniquement les magistrats, des personnes extrieures la fonction judiciaire peuvent en faire partie mais si lexcutif nomme certains membres dun tel organisme, ceux-ci ne devraient pas tre en majorit. En outre, lorsque, comme cest le cas dans certains pays, le Prsident de la Rpublique ou le ministre de la justice et garde des sceaux fait partie du Conseil suprieur de la magistrature ou de son quivalent, il ne devrait en aucun cas participer au processus disciplinaire123. La rgle de linamovibilit est-elle atteinte lorsque le lgislateur supprime un tribunal ou le rorganise de telle manire que certains juges ne pourront plus y siger? Bien sr linamovibilit ne saurait tre absolue sous peine dempcher toute rforme judiciaire, mme lorsque celle-ci serait des plus ncessaires124 ; mais lorsque les rformes ont des effets sur le principe de linamovibilit, elles devraient tre motives par des considrations trs srieuses. Des rformes qui visent relever les qualifications des juges de certains tribunaux, par exemple, pourraient ainsi tre compatibles avec le principe de linamovibilit mme si certains magistrats qui sont en cours de mandat ne remplissent pas les nouvelles exigences et doivent ds lors cesser doccuper leur sige. Surtout si les nouvelles qualifications sont dtermines par un organisme indpendant du pouvoir excutif et en fonction de la juridiction du tribunal dans lequel ces juges sont appels siger125.

1.2 La scurit financire des juges ainsi que lindpendance administrative des tribunaux sont-elles assures ?
La scurit nancire a une dimension la fois individuelle et collective et il importe de considrer la manire dont elle est assure tant pour les juges que pour les juridictions (1.2.1). Par ailleurs, lindpendance des tribunaux se mesure aussi au degr dindpendance administrative dont ils jouissent (1.2.2). 1.2.1 La scurit nancire est-elle adquatement garantie? Toute mesure lgislative ou excutive ayant des incidences sur quelque aspect de la rmunration des juges dune juridiction dtermine risque daffecter le principe de la scurit nancire dans sa dimension institutionnelle. Pour assurer la scurit nancire des juges et des institutions judiciaires, le droit des juges un salaire et des prestations de retraite ou autres avantages sociaux devrait tre assur et mis labri des ingrences arbitraires de l'excutif susceptibles de compromettre non seulement l'indpendance du juge individuellement, mais galement


Sous-thme 2 : Les interventions externes lapparence dindpendance de linstitution laquelle il appartient126. Lide gnrale qui sous-tend cette proposition est que les rapports entre la Justice et les deux autres organes de ltat doivent tre dpolitiss. La magistrature doit tre soustraite aux dbats politiques sur la rmunration des juges bien que ceux-ci soient pays mme les fonds publics. La scurit nancire des juges et des juridictions est mieux assure si le traitement des premiers est x par le corps lgislatif, plutt que par le pouvoir excutif, et sil grve le budget national, plutt que de faire lobjet dune affectation de crdits annuelle. Si le salaire des juges doit tre inclus annuellement dans le projet de budget prsent au parlement par le pouvoir excutif, il est important alors de veiller ce que ce dernier ne dtermine pas arbitrairement les salaires et autres avantages nanciers lis la fonction, mais, et cela est tout aussi important pour lapparence dindpendance de la justice, que les juges naient pas naient pas ngocier directement avec lexcutif pour les tablir. Les syndicats de la magistrature ou les associations reprsentatives du corps de la magistrature ne devraient pas ngocier le salaire des juges avec le gouvernement. Lindpendance de la Justice nempche pas que les associations ou syndicats de magistrats de faire des reprsentations quant aux salaires. Ce qui est important est que les justiciables naient pas le sentiment que les juges peuvent dcider dabandonner une part quelconque de leur indpendance en contrepartie dun salaire et davantages qui leur conviennent. La manire idale de servir le principe de lindpendance de la magistrature, est sans doute dinterposer entre le lgislateur, lexcutif et les magistrats un organisme, lui-mme indpendant des prcdents, pour ngocier les salaires des juges127. La composition et lindpendance de cet organisme conditionne sa crdibilit et si celle-ci est tablie, ses recommandations ne pourront tre cartes la lgre ni par lexcutif, ni par le lgislatif128. Par ailleurs, le salaire x ne devrait pas tre si bas que la conance du public dans lindpendance de la Justice serait compromise. Ce serait le cas si les magistrats taient perus comme tant vulnrables la manipulation nancire, de la part des autorits tatiques comme de la part des justiciables129. Il est difcile, compte tenu de la disparit des conditions conomiques, dvaluer la sufsance du traitement des juges dans chacun des pays ayant en partage lusage du franais, par rapport aux exigences de lindpendance de la Justice. Des rponses fournies la question 10 du Questionnaire soumis aux Hautes juridictions de cassation relativement lindpendance de la Justice dans leur pays dorigine130, on peut cependant tirer une conclusion gnrale : les traitements des magistrats sont au moins gaux ceux des fonctionnaires de rang quivalent131 et, dans bien des cas, largement suprieurs au salaire moyen de ces derniers132 ou du public en gnral133.
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1.2.2 Lindpendance nancire et administrative des tribunaux est-elle relle ? Les tribunaux bncient-ils dune autonomie nancire et administrative sufsante pour tre en mesure dexercer leur mission sans interfrence des autres corps de ltat ? L est la question. Lindpendance des tribunaux suppose que ceux-ci aient la matrise de tous les lments de leur administration qui ont une inuence directe sur lexercice de leurs fonctions juridictionnelles. Ainsi, lassignation des juges une cause134, les sances du tribunal, la xation du rle ainsi que la dure du procs135 devraient chapper au contrle du pouvoir excutif. Les tribunaux devraient disposer dun budget sufsant pour pouvoir exercer adquatement leurs fonctions. La revendication dune autonomie nancire totale est cependant difcilement compatible avec le fait que des fonds publics sont en jeu. Bien que cette autonomie ne se justie que dans la mesure o elle est ncessaire lexercice de la fonction juridictionnelle, on peut aisment concevoir que la limite entre ce qui est absolument ncessaire et ce qui est de lordre du souhaitable soit souvent difcile tablir. Lautonomie nancire des tribunaux est, dans certains pays, assure par loctroi aux tribunaux dun budget autonome136 mais plus frquemment, ce nest pas le cas. Pour que lindpendance des tribunaux soit assure, le vote du budget devrait comporter une procdure qui tienne compte de lavis du pouvoir judiciaire. Le conseil suprieur de la magistrature ou tout organe quivalent devrait tre invit coordonner et prparer les demandes nancires des tribunaux. Limportant cependant, comme en matire de ngociations des salaires des juges, est que la ngociation sur le budget ne se fasse pas avec lexcutif directement. On peut songer un processus qui permettrait aux tribunaux de traiter de leur budget directement avec le lgislateur137. Par ailleurs, il est clair que la sufsance du budget de la justice doit tre value par rapport lensemble du budget de ltat et, pour chacun des tribunaux, en relation avec ses besoins propres.

2 - Limpartialit de la justice est-elle menace ?

Des dclarations publiques de la part de dputs ou de membres du gouvernement dnigrant le processus suivi dans le contexte dune affaire en particulier constituent des atteintes graves au principe de la sparation des pouvoirs comme le faisait valoir le Centre pour lindpendance des magistrats et des avocats de la Commission internationale des juristes dans une lettre adresse au Garde des sceaux et ministre de la justice de France, le 24 fvrier 2004. Cette lettre faisait tat des vives inquitudes souleves par les


Sous-thme 2 : Les interventions externes commentaires de parlementaires et de membres du pouvoir excutif concernant les dcisions des juges du Tribunal de Nanterre dans laffaire mettant en cause Alain Jupp, les critiques formules pouvant tre interprtes comme constituant une forme de pression sur les juges138. Lindpendance et limpartialit sont des valeurs spares; mais elles sont troitement lies. Lindpendance des juges et des tribunaux renvoie labsence de lien de soumission envers le lgislateur et le gouvernement dans lexercice de la fonction judiciaire. Limpartialit quant elle, renvoie un tat desprit ou une attitude du juge faisant abstraction de toute autre considration que celle dappliquer aux faits la rgle de droit pertinente. Ce sont des facteurs objectifs qui crent lindpendance des juges et des tribunaux mais cette indpendance na de valeur que parce quelle tablit certaines des conditions ncessaires pour assurer limpartialit des dcisions de justice en liminant les possibilits dingrence du lgislateur et de lexcutif. Mais elle ne suft pas elle seule carter toutes les interventions externes susceptibles de compromettre limpartialit du juge dans une affaire prcise, ou encore lapparence dimpartialit de la juridiction au sein de laquelle il exerce sa fonction. Cette dernire occurrence est notamment susceptible de se produire si les justiciables ont des motifs raisonnables de croire que non seulement de manire ponctuelle, mais dans un grand nombre de cas, limpartialit du juge peut tre fausse en raison de certains facteurs qui sont relatifs linstitution laquelle il est rattach. Les menaces que font planer les interventions externes sur limpartialit de la justice sont de sources diffrentes et de nature varie; cependant, il convient, croyons-nous, daccorder une importance particulire certaines. Le processus de nomination, de promotion et de rcompenses, ou encore le processus de renouvellement de mandat peut tre de nature compromettre limpartialit relle ou apparente de la Justice (2.1). Par ailleurs, certaines pressions provenant de lenvironnement social, et plus particulirement des mdias dinformation, peuvent aussi avoir une inuence ngative sur limpartialit du juge de mme que la possibilit de faire lobjet de poursuites par des plaideurs mcontents de ses dcisions (2.2).

2.1 La nomination, la carrire du juge et le renouvellement de mandat : des occasions dingrence externe
Dans la grande majorit des tats qui ont en partage lusage du franais, le processus de nomination des juges nest pas susceptible de faire natre de soupon raisonnable quant lindpendance desprit de ceux-ci. Dans les pays o il existe une


Mme Nicole DUPLE magistrature de carrire, par opposition une magistrature issue des rangs de praticiens expriments comme cest le cas au Canada, ou une magistrature lue, comme en Suisse, la nomination initiale des juges dpend le plus souvent soit de la russite un examen dentre dans une cole de la magistrature, soit du rsultat dun concours. Un recrutement sur examen ou sur concours organis par un conseil suprieur de la magistrature est cet gard des moins questionnables si toutefois cet organisme ne subit pas, en fait et en apparence, linuence du pouvoir excutif. La nomination des juges par lexcutif sur recommandation dudit conseil lest davantage premire vue si ce dernier doit recommander plusieurs candidatures pour un mme poste139. Dans une telle hypothse, la libert de choix de lautorit de nomination, bien que restreinte, est nanmoins certaine et on peut craindre que la personne nomme se sente redevable envers lautorit qui la choisie. Au Canada, par exemple, le processus de nomination des juges a souvent fait lobjet de critiques140. En Belgique, bien que le pouvoir de nomination appartienne au Roi sur prsentation des candidats par le Conseil suprieur de la justice, celui-ci ne prsente quun seul candidat pour chaque fonction vacante et cest donc lui qui dtient le rel pouvoir de nomination. Quun tel conseil dtienne le pouvoir de nommer les juges ne signie pas dailleurs que le processus de dsignation soit soustrait pour autant linuence du pouvoir excutif. En Bulgarie, par exemple, cest bien le Conseil suprieur de la justice qui nomme les juges mais il est prsid par le ministre de la justice qui peut proposer des candidats et donner son opinion sur eux. Mme sil ne participe pas au vote, il est possible de supputer quil exerce une certaine inuence au sein du conseil et cela dautant plus quil soumet le projet de budget des tribunaux ce mme conseil lequel en discute, sous sa prsidence. Pour ne pas dgrader limage de la justice, il importe que ceux qui sont nomms selon un processus susceptible de compromettre leur impartialit apparente, leur indpendance puisse se vrier en ce qui concerne le droulement de leur carrire; ils doivent tre labri des dcisions arbitraires qui pourraient leur tre imposes pour sanctionner une trop grande indpendance desprit ou le manque de soumission envers lexcutif dont ils auraient fait preuve dans une affaire donne ou dans plusieurs. Limpartialit personnelle du magistrat peut parfois tre mise en doute en raison des caractristiques du processus de promotion141 et de renouvellement des mandats dure limite. La participation du pouvoir excutif dans ce processus peut amener les justiciables douter de lindpendance desprit du juge qui, ils peuvent le supputer, espre le renouvellement de son mandat. Cest pourquoi, la Charte europenne sur le statut des juges prcise que toute dcision sur ce point devrait amener lintervention dune instance indpendante du pouvoir excutif et du pouvoir lgislatif comprenant au moins pour moiti des juges lus par leurs pairs142.

Sous-thme 2 : Les interventions externes

2.2 Les pressions de lenvironnement social

Le juge est partie intgrante de lenvironnement social dans lequel il volue et il nest pas souhaitable de lisoler de celui-ci; la bonne justice est rendue par un juge qui est en phase avec la ralit. Il est clair cependant que les droits et liberts qui sont reconnus aux autres membres de la socit civile ne sauraient leur tre reconnus sans restriction aucune. Le juge ne doit pas paratre vulnrable certaines inuences politiques, religieuses ou ethniques, ou encore dordre conomique, susceptibles daffecter son impartialit. Les incompatibilits entre la carrire de juge et certaines fonctions et activits sont tablies par la constitution ou par la loi an de prserver lautonomie dcisionnelle des magistrats dans lexercice de leurs fonctions. La maxime nemo debet esse judex in propria sua causa143 qui vhicule lexigence dimpartialit signie que le juge ne doit pas tre en situation davoir choisir entre ses intrts personnels et les exigences de la justice. Les textes qui tablissent les incompatibilits prvoient gnralement et explicitement linterdiction dexercer des fonctions politiques ou dappartenir un parti politique. Sur ce point, la Suisse prsente des particularits frappantes puisque, les juges fdraux sont lus par le Parlement fdral, lequel tient compte de critres culturels, des appartenances politiques et rgionales des candidats et cela, dans le but dassurer les justiciables que la justice sera rendue par un corps de magistrats reprsentatifs de la population, compte tenu de la diversit de celle-ci. Ainsi, les candidats sont prsents par les partis politiques. Il semble acquis cependant quune fois lus, les juges prennent leurs distances par rapport au parti politique qui a soutenu leur candidature. Le processus de dsignation des juges au Liban est tout aussi troublant puisque le principe de la reprsentation confessionnelle y est en effet appliqu lors de la slection des magistrats, bien que la constitution ait tent dradiquer le confessionnalisme politique. Le magistrat devrait rester libre dexercer les activits extra-professionnelles de son choix, mais il est ncessaire quun quilibre soit tabli entre ses droits en tant que citoyen et la sauvegarde de son indpendance et de son impartialit, non seulement dans une affaire donne, mais plus largement, aux yeux dun observateur inform et raisonnable144. cet gard, la participation des activits politiques pose videmment un problme et cest pourquoi certains tats ont instaur des incompatibilits entre la fonction de magistrat et le mandat politique. Les juges devraient viter de participer des dbats publics de nature politique an que soit prserve lapparence de neutralit de la fonction juridictionnelle quils exercent. Selon le Conseil consultatif des juges europens, le juge devrait nanmoins avoir la possibilit de participer certains dbats relatifs la politique judiciaire de ltat; il devrait en particulier tre consult et simpliquer activement dans le processus dlaboration des dispositions lgislatives concernant son sta-

Mme Nicole DUPLE tut et plus gnralement, le fonctionnement de la justice145. Dans plusieurs pays, les magistrats peuvent constituer des syndicats pour la dfense de leurs intrts146. Cest le cas en Moldavie par exemple, ou encore en Rpublique Tchque o la constitution garantit le droit la syndicalisation. Au Bnin, la constitution dune association de nature syndicale existe bien, mais les juges doivent afrmer leur indpendance par rapport cet organisme pour ce qui regarde lexercice de leurs fonctions. En France, le mouvement de syndicalisation des magistrats sest manifestement renforc au cours des dcennies. Les membres de la commission davancement sont lus sur des listes syndicales. Dans certains pays cependant, la syndicalisation de la magistrature est interdite147. Les inuences et pressions externes susceptibles de compromettre limpartialit dun juge sont de sources si diverses quil serait impossible de les mentionner toutes; nous croyons toutefois opportun de traiter sommairement de la relation des juges avec la presse ainsi que du rgime de responsabilit applicable aux magistrats dans lexercice de leur fonctions ou en raison de celles-ci. Le soucis dliminer les risques de conits dintrts justie que soit interdit aux juges lexercice de toute activit professionnelle susceptible de les conduire exercer leurs fonctions juridictionnelles avec partialit. Les solutions adoptes diffrent selon les tats mais le souci commun est de ne pas couper indument le juge de la socit au sein de laquelle il exerce ses fonctions. La Charte europenne sur le statut des juges148 prvoit que la libert du juge dexercer des fonctions extrieures ne peut tre limite que dans la mesure o celles-ci sont incompatibles avec la conance en limpartialit et lindpendance du juge ou avec la disponibilit requise pour traiter avec attention et dans un dlai raisonnable, les affaires qui lui sont soumises. 2.2.1 La libert dexpression et limpartialit de la justice La libert dexpression qui englobe la libert de la presse est une des valeurs fondamentales de la socit dmocratique au mme titre que lindpendance et limpartialit de la justice. La presse constitue pour les justiciables lorgane de surveillance quant au bon fonctionnement de la justice. Dans une socit dmocratique, la justice ne saurait tre secrte. Par principe, les magistrats rendent leurs dcisions en public et sont par consquent soumis eux-mmes au jugement des justiciables. Mais comme ceux-ci ont rarement le loisir de frquenter assidument les palais de justice; ce sont les journalistes qui deviennent alors leurs yeux et leurs oreilles149. Dans la meilleure des occurrences, les commentaires de la presse ser7

Sous-thme 2 : Les interventions externes vent consolider la foi des justiciables dans ltat de droit. Mais la presse met parfois en vidence un grave dysfonctionnement de la justice comme ce fut le cas rcemment en France avec laffaire dOutreau150 la suite de laquelle une rvision de la justice pnale a t engage151. Paradoxalement, si la libert dexpression et de la presse sert une valeur dmocratique, elle constitue galement un danger potentiel pour une autre de ces valeurs, soit limpartialit de la justice. Pour protger la procdure judiciaire contre toute inuence extrieure indue, il est ncessaire que les juges exercent un devoir de rserve dans leurs relations avec la presse. Ils doivent notamment viter de communiquer leur opinion concernant les affaires en cours, ce qui pourrait apparatre comme un jugement rendu avant lheure. Une pratique souhaitable est celle des communiqus de presse prpars soit par un juge charg des communications soit par un porte-parole attach au tribunal. Mentionnons enn que si la justice doit tre impartiale, la presse devrait ltre aussi dans ses commentaires relatifs une affaire en particulier ou ladministration de la justice. Le rgime de la responsabilit civile ou pnale du journaliste ou des personnes qui sexpriment dans les mdias devrait reter la ncessit dtablir un quilibre entre la libert de linformation dune part, et dautre part, la prservation de limpartialit de la Justice et de la considration dont elle doit jouir chez les justiciables152. 2.2.2 La responsabilit civile et pnale des juges Les juges ne devraient pas craindre de faire lobjet de poursuites civiles ou pnales en raison des dcisions quils rendent de bonne foi dans lexercice de leurs fonctions. Les erreurs quils commettent, quil sagisse derreurs quant la comptence, la procdure, linterprtation de la loi ou encore quant aux lments de preuve, devraient faire lobjet soit dun contrle judiciaire ou dun appel. Pour que linjustice ne reste pas sans remde, lorsque la situation ne peut tre redresse par voie judiciaire (en cas de dlais excessifs imputables au juge par exemple), le justiciable mcontent devrait rclamer rparation en dirigeant son action contre ltat et non contre le juge. En ce qui concerne limmunit des juges en matire de poursuites civiles ou pnales, on peut constater que la situation varie au sein des tats qui ont en commun lusage du franais. Dans les pays dont le systme judiciaire est inuenc par la common law, notamment au Canada et lle Maurice, les juges bncient dune totale immunit contre les poursuites en raison des actes dommageables accomplis dans lexercice de leurs fonctions. Prcisons toutefois, en ce qui concerne le Canada, que linfraction criminelle commise loccasion de lexercice dune fonction judiciaire ne peut tre consi8

Mme Nicole DUPLE dre comme tant commise dans lexercice de ladite fonction. Une telle faute ne saurait par consquent tre couverte par limmunit contre les poursuites du fait des dcisions judiciaires puisquelle est commise en dehors de la comptence juridictionnelle du magistrat. Lorsque, dans les rponses la question 23 du Questionnaire concernant la responsabilit des juges153, il est mentionn que les poursuites pnales contre les juges peuvent tre entreprises dans les cas de forfaiture, dabus de pouvoir, de concussion, de corruption ou de fraude, on ne peut en conclure que limpartialit des juges soit menace154 par la possibilit de ces poursuites. Dans les tats o la prise partie est possible dans des cas semblables, on devrait pouvoir tirer les mmes conclusions155. Dans un avis consultatif destin au Comit des ministres du Conseil de lEurope, le Conseil consultatif de juges europens fait valoir que, par principe, les juges devraient tre absolument dgags de toute responsabilit civile personnelle lgard de toute rclamation les visant directement et lie lexercice de leurs fonction. Le Conseil suggre que, pour les dommages dcoulant dun acte accompli de bonne foi par le juge, ltat puisse tre directement poursuivi. Il suggre galement quune action rcursoire contre le juge soit possible dans les hypothses o linconduite grave de ce dernier a t tablie lissue dune procdure pnale ou disciplinaire. La Charte europenne sur le statut des juges prvoit dailleurs la possibilit dune action rcursoire dans certains cas, notamment en cas de ngligence grossire et inexcusable156, sous rserve cependant que cette action soit autorise par un organe indpendant comprenant un nombre substantiel de juges. Lorsque la responsabilit de ltat peut tre engage pour le dysfonctionnement de la justice et lorsque celui-ci est imputable aux faits dun juge, laction rcursoire est toujours possible157. Mais il faut mentionner quelle est rarement entreprise. * * * Dans la plupart des pays qui ont en partage lusage du franais, la contribution des juges linstauration dun pouvoir judiciaire indpendant et impartial a t majeure158. Mais ltat de droit est une construction fragile dont la solidit doit tre constamment prouve. Cest pourquoi, mme dans les socits o la dmocratie est considre comme tant la plus acheve, il est primordial que les juges soient vigilants et quils exercent, avec les moyens dont ils disposent et dont la sufsance peut tre remise en question dans de nombreux pays, leur fonction de gardiens de ltat de droit. Les exigences de lindpendance et de limpartialit des tribunaux sont maintenant

Sous-thme 2 : Les interventions externes universellement admises; elles ont t explicites dans des documents qui intressent lentire communaut internationale159 et dans des documents porte rgionale comme la Charte europenne sur le statut des juges. Pour les tats membres du Conseil de lEurope, la jurisprudence de la Cour europenne constitue bien sr une source de premire importance lorsquil sagit de circonscrire les impratifs de lindpendance judiciaire160. La Cour africaine des droits de lHomme et des Peuples a t inaugure par le septime sommet de lUnion Africaine (UA), qui sest achev le 2 juillet 2007, Banjul, en Gambie. Ce tribunal emprunte bien des traits la Cour europenne de justice et il faut esprer quelle saura exercer sa mission en toute indpendance. Quoi quil en soit sur ce point, dans lexercice de ses fonctions juridictionnelles, elle ne manquera certainement pas de considrer les dcisions de la Cour europenne en cas de contestation relative lindpendance de la justice dans les tats qui ont accept sa juridiction.

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78 Dans laffaire Beauregard c. Canada, [ 8 ] 2 R.C.S.  , p. 70, le juge en chef de la Cour suprme du Canada rappelait que lindpendance judiciaire a t reconnue comme tant llment vital du caractre constitutionnel des socits dmocratiques. 7 Le pouvoir arbitraire se distingue du pouvoir discrtionnaire en ce que le pouvoir dcisionnel qui dcoule de ce dernier est balis par la norme qui en autorise lexercice. Dans un tat de droit, lacte discrtionnaire rsulte toujours de lexercice dune comptence. Le pouvoir arbitraire, pour sa part, ne dpend que de la volont de celui qui lexerce. 80 Canada, Sngal, Suisse. 8 Albanie, Belgique, Bnin, Bulgarie, Burkina-Faso, gypte, France, Gabon, Liban, Maroc, Mauritanie, Moldavie, Niger, Togo. 82 Au Canada, au niveau fdral comme au niveau provincial, il existe des organismes administratifs qui sont appels tribunaux administratifs parce quils exercent des comptences juridictionnelles dans le processus dapplication des lois. La lgalit de leurs dcisions est assujettie au contrle des cours suprieures de justice. 8 Cest le point de vue de Hans KEKSEN : What is Justice ? Justice Law and Politics in the miroir of Science, University of California Press, Berkeley et Los Angeles,  7. 8 Nous ressentons une injustice sans toujours tre en possession de porter un jugement dit clair de la situation qui nous indigne. Dailleurs, ne dnonce-t-on pas couramment une injustice criante? 8 Ce terme renvoie ici toute rgle de droit, quelle que soit sa situation dans la hirarchie normative et pas seulement lacte adopt par le parlement. 8 Ronald DWORKIN, Taking Rights Seriously , Harvard University Press,  77. 87 Dans les systmes juridiques dits de common law, le juge peut laborer des rgles pour complter la loi ou palier ses insufsances. Lorsque cette rgle est entrine par le plus haut tribunal, elle devient une rgle de droit au mme titre que la loi en raison du fait que les tribunaux infrieurs ne pourront la mconnatre sans risquer que leur dcision ne soit casse par les tribunaux suprieurs. Si, en pratique, le juge ne peut carter une rgle de common law conrme par un tribunal suprieur et si, par consquent, il est li par le stare decisis, il nest pas, en thorie, li par linterprtation quun autre juge a donn une rgle de droit. Il le sera cependant, dans les faits, si cette interprtation a t faite par un tribunal suprieur. 88 Voir sur ce point la rponse de la Cour suprme de Mauritanie la question de savoir quelles ont t plus grandes tapes vers une plus grande indpendance de la justice, Rponses au questionnaire du deuxime congrs de lAssociation des Hautes juridictions de cassation des pays ayant en partage lusage du franais, ci-aprs, le Questionnaire, p. 8. 8 Cest le cas notamment de lAlbanie, du Bnin, de la Bulgarie, de la Hongrie, de la Moldavie., de la Pologne, de la Rpublique Tchque et de la Roumanie. Dans certains cas, lindpendance de la magistrature reste cependant plus ou moins acheve. 0 Pour se conformer notamment larticle de cette convention.

 Notamment, au Bnin, au Burkina-Faso, au Cameroun, en Guine, le Mali, le Niger, le Sngal, le Tchad et le Togo. 2 Bnin, Burkina; Cameroun; gypte; Gabon; Liban; Mauritanie; Niger; Sngal; Togo.  Cest le cas en Moldavie et en Roumanie.  Albanie; voir aussi les constitutions du Bnin (art. 2 al. 2), de la Bulgarie (art. 7 al. 2 et ); de lgypte, (art.  ), du Gabon art. ( 8).  Linamovibilit des juges du sige est, en France, nonce dans larticle  de la Constitution ainsi que dans larticle  de lordonnance n0 8-270 du 22 dcembre  8. Article  par.  et  par. , e de la Constitution belge.

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7 Au Canada, lindpendance judiciaire est constitutionnellement garantie la fois implicitement et explicitement. Le prambule de la Loi Constitutionnelle de 8 7 dispose que la Constitution du Canada repose sur des principes similaires ceux du Royaume-Uni, ce qui a eu pour effet dintroduire dans la constitution des garanties relatives lindpendance judiciaire existantes au Royaume-Uni en 8 7. Par ailleurs, la mme Loi constitutionnelle de 8 7 contient des dispositions concernant la cration de la Cour suprme, le pouvoir de nomination des juges des cours suprieures provinciales, les qualications quils doivent remplir, la dure de leur fonction (jusqu lge de la retraite qui est xe 7 ans) la destitution (par le gouverneur-gnral, sur adresse des deux chambres du Parlement fdral) le principe de la dtermination de leur salaire. Ces garanties constitutionnelles sont compltes par la Charte canadienne des droits et liberts qui exigent que toute personne accuse soit juge par un tribunal indpendant et impartial. 8 Avec la Constitution de  , le Mali a chang la dsignation de la justice en remplaant autorit judiciaire par celui de pouvoir judiciaire. La Roumanie, fait usage des deux expressions : pouvoir judiciaire dans lart. er, al.  de la Constitution la suite dune modication de   et autorit judiciaire dans les autres dispositions constitutionnelles. Notamment au Bnin, Burkina-Faso, Cameroun, gypte, France, Gabon, Madagascar, Mali et Niger. 00 En Bulgarie, Moldavie et Roumanie, par exemple. 0 Au Canada, une autre monarchie constitutionnelle, les tribunaux sont les garants de leur propre indpendance. 02 La Constitution polonaise est cependant un des documents les plus explicites quant aux exigences concrtes de lindpendance de la justice; voir la rponse de la Cour suprme de Pologne la question  du Questionnaire (existe-t-il une dnition de lindpendance de la justice dans les textes et/ou la jurisprudence ? Si oui, quelle estelle ?), supra, note , p.  . Voir aussi les termes de la Constitution du Niger, mentionns dans la rponse de la Cour suprme du Niger la mme question , p. 8. 0 De nombreux tats ont dtermin le statut de la magistrature dans une loi, un code, un dcret ou une ordonnance qui complte la constitution (Albanie, Belgique, Bnin, Burkina-Faso, Cameroun, Canada, France, Maroc, Moldavie Niger, Roumanie, Sngal, Suisse, Togo). 0 Il sagit notamment du Pacte relatif aux droits civils et politiques, de la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales pour les tats qui y sont soumis ou encore de la Convention africaine des droits de lhomme. Tous ces textes traitent de lindpendance judiciaire. Cependant, dans les tats dits dualistes, comme le Canada, les conventions internationales ne peuvent prvaloir sur des dispositions clairement incompatibles de la constitution ou de la loi. Dans un tel contexte, les instruments internationaux servent nanmoins interprter les textes. 0 Dans plusieurs tats, la question de lindpendance de la justice a engendr un contentieux important ( France, gypte, Maroc, Albanie, Bnin, le Maurice, Niger, Roumanie) Le rle de la jurisprudence a t primordial en Suisse et au Canada. Dans ce dernier tat, cest une vritable construction jurisprudentielle de la notion dindpendance judiciaire que la Cour suprme sest livre. Voir aussi la rponse de la Cour suprme du Togo la question , (Existe-il une dnition de lindpendance de la justice dans les textes et/ou la jurisprudence), Questionnaire, supra, note , p. 2, ainsi que celle de la Cour suprme du Bnin, la mme question, p. . La Cour suprme de la Rpublique Tchque souligne lapport majeur de la jurisprudence la construction du concept de lindpendance de la justice. Il faut mentionner aussi des dcisions du Conseil constitutionnel franais ainsi que plusieurs dcisions de la Cour suprme constitutionnelle dgypte et du Conseil constitutionnel marocain. Le principe de lindpendance judiciaire a fait aussi lobjet de lexamen de la Cour constitutionnelle dAlbanie. Voir aussi OIF Lindpendance des juges et des juridictions, Bulletin n07, nov. 200 , p. - 7. 0 La Cour europenne des droits de lHomme a rendu un grand nombre de dcisions se rapportant lindpendance judiciaire ainsi qu limpartialit des dcisions de justice. 07 Dans les tats o les tribunaux administratifs constituent le prolongement de la fonction administrative, comme cest le cas au Canada, lindpendance des juges administratifs est plus restreinte que celle des juges des tribunaux judiciaires. 08 Voir les arrts Canadian Pacique Lte c. Bande indienne de Matsqui, [ ]  R.C.S. , par. 8 et Thrrien (Re), [200] 2 R.C.S. , par. , o la Cour suprme du Canada explicite la ncessit de lapproche contextuelle pour apprcier les exigences de lindpendance judiciaire.

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0 Voir ce sujet lavis n0 du Conseil consultatif de juges europens ( CCJE) lattention du Comit de Ministres du Conseil de lEurope sur les normes relatives lindpendance et linamovibilit des juges, CCJE (200) OP N0 , par. . 0 Certaines garanties dindpendance ne sont accordes quaux juges du sige notamment, la garantie dinamovibilit. La dpendance du parquet par rapport au pouvoir excutif est tempre par la vigueur de la maxime lcriture est serve mais la parole est libre. Au Canada, il nexiste pas de distinction entre les catgories de juges. En matire criminelle, la poursuite est exerce par le Procureur gnral qui fait partie du pouvoir excutif dont il est aussi le conseiller juridique principal. En cette qualit, il est responsable de la conduite des poursuites criminelles pour le compte de la Couronne et il est l'avocat de la Couronne en matire civile. En matire de poursuite, le procureur gnral possde le pouvoir discrtionnaire, compte tenu des lments de preuve qui lui sont prsents ou qui sont prsents son mandataire, d'engager une poursuite ou de s'en abstenir dans un cas donn. Il nexiste pas de juges dinstruction au Canada; toutefois, en matire criminelle, un juge peut, dans certaines circonstances, prsider une enqute prliminaire lissue de laquelle il se prononcera sur la question de savoir si les lments de preuve runis par le Procureur-gnral sont sufsants pour que linculp soit traduit devant une juridiction criminelle.  Cest le cas du Liban notamment, de lgypte, de lle Maurice et de la Moldavie. 2 Supra, note .  Notons cependant quau Cameroun linamovibilit a t supprime des textes et au Mali, le principe signie quun magistrat du sige ne peut tre mut pendant  ans : OIF Lindpendance des juges et des juridictions, Bulletin n07, nov. 200 , p 8.  Ce qui est possible en Mauritanie par exemple. Au Mali, le dplacement dun magistrat du sige pour des ncessits du service se fait sur avis conforme de Conseil suprieur de la magistrature ce dernier intervient aussi au Maroc dans les mmes circonstances.  Voir la rponse de la Mauritanie la question  (Quelle est la teneur, sil y en a, des rgles restrictives tenant un nombre limit dannes pouvant tre passes dans une fonction et/ou dans un lieu gographique), Questionnaire , supra , note , p.  .  Ces mesures sont parfois limites dans le temps comme cest le cas en Albanie, en Rpublique Tchque et au Sngal. 7 Les devoirs des magistrats doivent tre par consquent trs clairement dtermins. 8 Cette question est la suivante : Quelles sont les rgles de dontologie de lindpendance enseignes dans la formation des juges ?  Supra, note , p. 0. 20 Voir la rponse de la cour suprme du Cameroun la question 2 (Quelles sont les rgles de dontologie de lindpendance enseignes dans la formation des juges?), p. 0 ; voir aussi la rponse de la Cour suprme du Maroc la mme question 2, p 08. 2 La question 2 se lit ainsi : Quel est le rgime disciplinaire des juges (procdure disciplinaire, sanctions encourues) ? Comment lindpendance y est-elle garantie ? Questionnaire, supra, note , p. 2 . 22 Voir la rponse globale du Canada au Questionnaire, supra, note , p.  8- .

2 En France, au Burkina-Faso, au Sngal et au Tchad, le Prsident de la Rpublique et le ministre de la justice et garde des sceaux sont effectivement exclus de linstance disciplinaire du Conseil suprieur de la magistrature. Au Cameroun, ainsi quau Mali, le chef de ltat prside linstance disciplinaire ce qui laisse place un questionnement relatif lindpendance de lorganisme et limpartialit du processus dcisionnel. 2 Au Maroc, par exemple, la loi de  7 formant statut de la magistrature prvoit que lors de la suppression dun tribunal, les magistrats peuvent recevoir une nouvelle affectation. 2 Dans larrt Ell c. Alberta, [200]  R.C.S. 87, la Cour suprme du Canada en a dcid ainsi la majorit.

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Sous-thme 2 : Les interventions externes

2 La Cour suprme du Canada a mis cet aspect de lindpendance judiciaire en lumire dans Valente c. La Reine, [ 8] 2 R.C.S. 7. 27 Cest la solution retenue au Canada. Voir Renvoi relatif la rmunration des juges de la Cour provinciale (.-P.), [ 7]  R.C.S. ; Au niveau fdral, la Loi sur les juges prvoit que lorganisme doit considrer certains facteurs en faisant son examen et en formulant ses recommandations; voir la rponse globale du Canada au Questionnaire, supra, note , p.   et s. 28 Puisque le principe de lindpendance de la Justice sert la fois la sparation des pouvoirs et la primaut du droit, les tribunaux qui exercent le contrle de constitutionnalit pourront tre saisis . Il ne sagit pas pour eux, bien sr, dexercer un contrle dopportunit mais de sassurer du srieux des objections qui se rapportent aux recommandations. Voir Assoc. des juges de la Cour provinciale du Nouveau Brunswick c. Nouveau Brunswick (Ministre de la Justice); Assoc. des juges de lOntario c. Ontario (Conseil de gestion); Bodner c. Alberta; Confrence des juges du Qubec c. Qubec (Procureur gnral); Minc c. Qubec (Procureur gnral), [200] 2 R.C.S. 28 . 2 Larticle 8 de la Constitution du Togo mentionne que la rmunration des magistrats doit tre conforme aux exigences dindpendance et defcacit. 0 La question 0 est ainsi formule : Quels sont les lments et les modalits de rmunration des juges (assimilation aux fonctionnaires, grille des traitements, primes, avantages en nature ) ?. Voir Questionnaire, supra, note , p. 2 et s.  Liban. Madagascar (pas de diffrence signicative); Mauritanie (mieux quun agent public de rang quivalent); Roumanie. 2 Cambodge (0 fois suprieur); Cameroun; Hongrie; le Maurice (lgrement suprieure); Maroc (le double environ); Rwanda; Tchad; Togo.  Albanie (2/ suprieur); Bnin ( fois suprieur), France ( fois ).  La Cour suprme du Canada a dcid quun juge na pas de comptes rendre quant aux motifs qui sous-tendent la formation dun banc pour dcider dune affaire dtermine. Il ne peut, cet gard, tre contraint de tmoigner : McKeigan c. Hickman , [ 8 ] 2 R.C.S. 7 .  Voir ce sujet la dcision de la Cour suprme du Canada dans Canada (Ministre de la Citoyennet et de lImmigration c. Tobias, [ 7]  R.C.S.  .  Albanie; Bulgarie. 7 Un obstacle possible cet gard peut dcouler de la constitution lorsque celle-ci rserve au gouvernement linitiative exclusive en matire budgtaire, comme cest le cas au Canada o les chambres du Parlement ne peuvent se prononcer que sur le budget prsent par le gouvernement ( art.  et 0 de la Loi constitutionnelle de 8 7. 8 Centre pour lindpendance des magistrats et des avocats, lettre Monsieur Dominique Perben Garde des Sceaux, Ministre de la Justice, 2 fvrier 200. Rappelons galement que la Prsidente de la quinzime Chambre correctionnelle du Tribunal de Grande instance de Nanterre afrmait quavant et durant le procs de Monsieur Alain Jup dans laffaire des emplois ctifs, les ordinateurs des juges avaient t fouills et leurs lignes tlphoniques mises sous coute. Pour tudier le bien-fond de ces allgations, le gouvernement franais a mis sur pied une commission denqute administrative ad hoc sans que le Conseil de la magistrature ne soit consult ce qui fut galement dnonc par la Commission internationale des juristes comme une atteinte grave lindpendance et limpartialit de la justice.  Cest le cas en Hati. Voir la rponse de la Cour de cassation de cet tat la question 8 (Comment sont recruts les juges? Quels sont les critres de slection?) Questionnaire, supra, note , p. 8. 0 Voir la rponse globale du Canada au Questionnaire, supra, note , p.  et s.

 La Charte europenne sur le statut des juges traite du systme de promotion qui nest pas bas sur lanciennet (par. .). Pour une critique de ce systme, voir lavis n0 du Conseil consultatif des juges europens (CCEJ), supra, note 2, par. 2 .

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2 Lintervention dont il est question, comprend un avis, une recommandation ou une dcision. Il faut noter que sauf en Rpublique Tchque, un tel organisme existe dans chacun des pays mentionns dans les rponses la question 8 du Questionnaire, supra, note , p.  et s. mais sa composition est variable. Au Canada, le Conseil de la magistrature nintervient pas en matire de nominations : voir la rponse du Canada au Questionnaire, p.  et s.  Celle maxime latine peut tre traduite ainsi : nul ne peut tre juge dans sa propre cause.  Le juge de la justice est, selon les termes employs par le Conseil consultatif des juges europens (CCJE), lobservateur inform et raisonnable. Au Canada, il sagit dune personne raisonnable et bien informe.  CCJE, Avis n0, (2002)OPF p. .  Cest le cas en Moldavie par exemple, ou encore en Rpublique Tchque o la Constitution garantit le droit la syndicalisation. Au Bnin par exemple, la constitution dune association de nature syndicale existe bien, mais les juges doivent afrmer leur indpendance par rapport cet organisme pour ce qui regarde lexercice de leurs fonctions. En France, le mouvement de syndicalisation des magistrats sest manifestent renforc au cours des dcennies. Les membres de la commission davancement sont lus sur des listes syndicales. 7 Au Liban, en Pologne, au Sngal et au Canada, la Constitution interdit lafliation des juges aux organisations syndicales. 8 Cette charte a t rdige par les participants la runion multilatrale sur le statut des juges en Europe, organise par le Conseil de l'Europe les 8 - 0 juillet  8. Elle est destine prciser la signication concrte de larticle de la Convention europenne des droits de lhomme; elle tient compte Principes fondamentaux relatifs l'indpendance de la magistrature approuvs par l'Assemble gnrale des Nations Unies en novembre  8 et se rfre la Recommandation n R ( ) 2 du Comit des Ministres aux tats membres sur l'indpendance, l'efcacit et le rle des juges et ayant fait leurs les objectifs qu'elle exprime La valeur de cette Charte ne rsulte pas dun statut formel quelle na pas, mais de la pertinence et de la force que ses auteurs ont entendu donner son contenu.  Il se peut que dans certaines circonstances dnies par la loi, notamment lorsque des mineurs sont en cause, la presse ne puisse rapporter les lments qui permettraient didentier ces derniers. 0 Voir la rponse de la Cour de cassation de France la question 0 du Questionnaire (La justice a-t-elle t gravement mise en cause ces dix dernires annes ? Si oui, quelle occasion et quelle a t lissue de ce ou ces vnements) supra, note , p. 8- .  On ne saurait toutefois omettre de mentionner le rle ambigu de la presse qui aprs avoir vilipend les accuss a vilipend le juge dinstruction sans pour autant mettre en question sa propre responsabilit dans le droulement des vnements. 2 Voir sur ce point les rponses la question  (Comment est assure lindpendance de la justice lgard du ou des environnements suivants, sil y a lieua) de la presse crite et audiovisuelle ?) en ce qui concerne la Hongrie, la Mauritanie et le Niger. Voir aussi la rponse de la Cour suprme du Mali la mme question, Questionnaire, p.  et s.  Questionnaire, supra, note , p. 27 et s.  En Albanie, en Hongrie, en Mauritanie, en Moldavie et en Suisse et en Rpublique Tchque, Sngal, Tchad, la poursuite pnale doit parfois faire lobjet dune autorisation pralable du Conseil suprieur de la magistrature, du Prsident de la Rpublique ou du Parlement dans dautres cas.  Burkina-Faso; Cameroun; Hati, Maroc, Mauritanie,  Le Conseil consultatif des juges europens ajoute que lacte reproch au magistrat doit avoir t volontaire. 7 Cest le cas au Bnin, en Bulgarie, au Burkina-Faso, en gypte, en France, en Guine, en Hongrie, au Mali, au Maroc, en Mauritanie, au Niger, en Rpublique Tchque, en Roumanie, au Sngal, au Tchad et au Togo.

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Sous-thme 2 : Les interventions externes

8 Voir sur ce point les rponses la question  du Questionnaire qui se lit comme suit : Sur le plan historique, quel a t, sil y en a eu un, le rle des juges ou des avocats dans les progrs de lindpendance de la justice ? Questionnaire, supra, note , p.  et s.  Notamment la Dclaration de lO.N.U. de  8 relative aux principes fondamentaux de la magistrature.  0 Voir: Guy CANIVET, Les inuences croises entre juridictions nationales et internationales Eloge de la bnvolence, publi sur le site de lAHJUCAF. http://www.ahjucaf.org/ .

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Dbats

M. Louis LEBEL Modrateur : lHonorable Louis LEBEL, juge la Cour suprme du Canada, trsorier de lAHJUCAF A la suite de lHonorable Louis Lebel, lensemble des intervenants a vivement salu la qualit de lintervention de Madame Nicole Dupl, en appuyant globalement ses analyses, notamment sur la problmatique des relations avec la presse, face laquelle le juge peut tre mis en difcult sur certains dossiers trs mdiatiss. Cette question de la libert dexpression est particulirement sensible dans les pays o la presse dite indpendante est encore jeune et o elle est plus susceptible de perturber le cours normal de la justice. Face ces drives et aux demandes des acteurs du domaine de la presse visant la dpnalisation du dlit de presse, il est ncessaire de trouver un moyen de concilier les droits et devoirs de chacun, et de mettre chacun face ses responsabilits. Il a toutefois t soulign que linuence des mdias peut aussi tre positive, par la dnonciation des pratiques ou des situations contraires aux rgles et au droit, qui contribue aussi la dfense de lindpendance de la Justice et au renforcement de lEtat de droit et de la dmocratie. La question a t pose de savoir si lapprciation de lindpendance de la Justice se mesurait laune de lopinion publique ou de lexcution de la Justice, sachant que llment principal de cette indpendance rside dans la conscience du juge, qui est par essence secrte et individuelle. La vraie menace pesant sur le juge serait alors lopinion politique, qui est elle-mme sous inuence de lopinion publique. Evoquant lobligation dimpartialit, certains se sont interrogs sur la possibilit pour un membre du ministre public dtre soumis ce principe, compte tenu des liens hirarchiques directs existant. Rpondant ces interventions, Madame Dupl afrme que lopinion publique ne doit pas tre prise en compte dans les dcisions de justice et que le juge, mme sil doit tre un homme ou une femme de son temps, se doit dtre impermable cette opinion. Elle rafrme cependant que lexercice de cette fonction nest pas facile eu gard aux fortes dimensions politiques et sociales quelle comporte. Sagissant des magistrats du parquet, elle considre que les liens hirarchiques ne doivent pas entraver leur devoir dindpendance dans lexercice de leur fonction. Toutefois certains principes comme linamovibilit et les procdures lies aux sanctions ne peuvent sappliquer dans les mmes conditions. Evoquant la question de la presse, elle indique quil ny a pas de solution unique, mais quil faut rechercher lquilibre entre son rle et celui de la Justice, pour viter que ces deux valeurs dmocratiques fondamentales nentrent en conit. Il faut cependant rguler la presse si sa libert porte atteinte lintgrit du systme judiciaire, en fonction de la situation et de la pratique
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Dbat de chaque pays, en ayant pour rgle de base que la libert de la presse sarrte l o lindpendance de la Justice risque dtre inefciente ou son prestige mis en cause. Au terme de ces changes, le prsident de sance salue toutes ces contributions sur ce sujet large et riche, changes qui devront se poursuivre en vue du renforcement de la vigilance des juges sur toutes les formes de menace susceptibles dentraver leur indpendance.

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Les protections de lindpendance Sous-thme 1 : Les protections statutaires et matrielles

Prsident de sance Monsieur Driss DAHAK,

Premier prsident de la Cour suprme du Maroc, Prsident honoraire fondateur de lAHJUCAF

M. Gbor SZEPLAKI-NAGY Monsieur Gbor SZEPLAKI-NAGY, Conseiller rfrendaire la Cour suprme de Hongrie, directeur de cabinet de la prsidence Lexistence dune justice indpendante est fondamentale dans toute socit dmocratique et constitue un objectif que tout Etat de droit doit aspirer atteindre. Lindpendance des juges est un des piliers sur lesquels repose lEtat de droit. Limportance de cette question est dmontre par le fait que les principes fondamentales relatifs lindpendance de la magistrature ont fait lobjet dune Dclaration adopte par les Nations Unies en 1985 , et que dans le cadre du Conseil de lEurope, cette question de lindpendance judiciaire a elle aussi examine, entre autres par la Convention de sauvegarde des Droits de lHomme et des Liberts fondamentales, dont larticle 6 paragraphe 1 dispose ainsi: Toute personne a droit ce que sa cause soit entendue quitablement, publiquement et dans un dlai raisonnable, par un tribunal indpendant et impartial, tabli par la loi. En outre de ces documents, la Charte africaine des Droits de lHomme et des peuples contienne galement une disposition sur lindpendance judiciaire dans son article 26: Les Etats parties la prsente Charte ont le devoir de garantir lindpendance des Tribunaux Sagissant de la notion dindpendance, il faut reconnaitre quelle est bien difcile dapproche. Bien sr, lorsquon voque l indpendance de la justice, on pense, a priori, ses rapports avec le pouvoir excutif. Dans les systmes dmocratiques, les systmes judicaires peuvent prsenter des diffrences assez marques dun pays lautre. Mais on peut dire que tout systme judiciaire dans un cadre dmocratique doit viser ce que deux objectifs soient satisfaits: - celui de lindpendance des juges, condition indispensable de lindpendance de la justice elle-mme; - celui de la comptence professionnelle des juges, condition indispensable de lefcacit, de la qualit de la justice. La ncessaire indpendance de la justice est en relation directe avec sa qualit. Il nest ni utile ni souhaitable que la justice soit indpendante des autres pouvoirs si elle na pas les vertus qui la qualient pour accomplir sa mission. On pourrait tre tent de dire que la notion dindpendance est surtout lie au sys

Sous-thme  :Les protectionsstatutaires etmatrielles tme institutionnelle de la justice, et que celle de comptence professionnelle est lie sa mission de service public, mais la sparation entre ces deux notions nest en ralit pas si tranche: deux personnes prives opposes par un litige trs ordinaires ont besoin dtre convaincues que le juge qui va les dpartager est indpendant. A coup sr, la reconnaissance de ltendue des missions de toute nature quils sont dans le cas dassumer, implique que soient donns aux magistrats les moyens de les remplir. On ne peut concevoir une justice indpendante si elle ne dispose pas du personnel et des outils intellectuels, conomiques, statistiques et nanciers permettant de faire face avec intelligence aux problmes qui lui sont poss. Pour atteindre lindpendance des juges, il faut partir du principe de sparation des pouvoir, que nous traitons en premier, car lindpendance des juges est lie troitement avec lui. La notion dEtat de droit exprime la dominance du droit, dont le centre est lhomme et ses droits, lesquels sont garantis par les juges et les tribunaux. Mais, pour sauvegarder la libert et la tranquillit du citoyen, il ne suft pas dorganiser un pouvoir judiciaire indpendant du pouvoir excutif, ni de prendre des prcautions pour que le juge soit effectivement indpendant, impartial, sans prjugs lorsquil examine les donnes dun conit. Il faut encore que ce conit soit effectivement soumis au juge. An que le juge puisse assumer cette tche selon les exigences de lEtat de droit, il doit tre indpendant. Une prcision simpose immdiatement. Un juge indpendant nest pas libre de faire qui lui plait, ou mme ce qui lui semble utile au bien de lEtat ou de ses concitoyens. Sil est indpendant, cest par rapport aux autres pouvoirs. Mais il est li la loi. La volont de lEtat et ses moyens dorganiser la paix publique sexpriment par des textes gnraux abstraits que le juge est charg dappliquer aux situations concrtes qui lui sont soumises. Il est charg de dire le droit, dans le cadre de ce que lon appelle prcisment la juridiction. Il na pas inventer le droit selon ses opinions personnelles ou en faisant prvaloir son point de vue individuelle. Il doit rechercher la volont du lgislateur, quelle soit clairement exprime ou quelle puisse tre dduite dune interprtation des rgles crites ou non crites. Lindpendance du juge na de valeur que si elle permet au juge dappliquer la loi de manire gale pour tous, ce qui est une des conditions essentielles de la paix publique dont lEtat est responsable. Lindpendance prise dans son acception la plus large, elle est perue comme la libert dont soit bncier tout magistrat vis--vis de qui que ce soit lorsquil rempli sa mission de dire le droit. Je me propose donc de traiter les diffrentes questions qui se rapportent aux garanties institutionnelles, lgislatives et institutionnelles de lindpendance de la justice,


M. Gbor SZEPLAKI-NAGY au travers des rponses au questionnaire qui nous servirons en quelques sortes de guide.

) La dnition de lindpendance de la justice (question )

Pour suivre la mthode du questionnaire, il faut partir de la question n5. Tout dabord nous devrions examiner sil existe une dnition de lindpendance de la justice dans les textes et/ou dans la jurisprudence. Dans la plupart des pays cest la constitution qui contienne la dnition de lindpendance de la justice (Albanie, Belgique, Bnin, Bulgarie, Cambodge, Egypte, Ile Maurice, Madagascar, Maroc, Rwanda, Sngal, Tchad, Togo). On trouve des autres pays o il nexiste pas du tout de dnition de lindpendance de la justice (Burkina-Faso, Cameroun, Guine, Niger, Rpublique Tchque). En Mauritanie nexiste non plus une dnition textuelle de lindpendance de la justice, mais les juges dans lexercice de leurs fonctions ne sont soumis qu lautorit de la loi et le Prsident de la Rpublique, Prsident du Conseil Suprieur de la Magistrature est le garant de lindpendance de la justice. En Roumanie on trouve les diffrents textes qui fondent lindpendance des juges, sans donner une dnition concrte sur lindpendance de la justice. La rponse de la France cette question mrite de la citer: Les garanties dindpendance du juge, principe non dni, sont en droit franais, domine par le principe dinamovibilit des juges du sige . En fait, la porte politique de ce principe est indirectement commande par des rgles lgales qui en sont le complment indispensable et qui concernent, dune part lavancement, et dautre part la discipline. Le principe de linamovibilit doit tre compris en ce sens que le juge ne peut faire lobjet dune mesure individuelle quelconque prise son encontre par le Gouvernement (rvocation, suspension, dplacement, mise la retraite prmature), en dehors des cas et conditions prvus par la loi. Il ne peut tre mut gographiquement, mme en avancement, sans son consentement . Il faut mentionner quen France le principe dinamovibilit est proclam deux reprises: une premire fois dans la Constitution elle-mme, une seconde fois dans une ordonnance de 1958. Regardons les autres exemples, on trouve que la Constitution dHati emploie le mme terme concernant lindpendance de la justice: linamovibilit.
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Sous-thme  :Les protectionsstatutaires etmatrielles Il y a des pays o dune certaine manire cest la jurisprudence qui tablie lindpendance de la justice. En Hongrie et au Liban cest la jurisprudence de la Cour constitutionnelle do dcoule lindpendance de la justice. En Suisse un arrt de 2002 du Tribunal fdral a dni lindpendance de la justice. En Moldavie ce sont les rglementations et des mcanismes concrets qui assurent lindpendance de la justice. En Pologne on fonde lindpendance de la justice sur la sparation et quilibre entre les pouvoirs lgislatif, excutif et judiciaire selon les termes de la Constitution.

2) Les textes qui fondent lindpendance de la justice et quelle est leur valeur (question )
Comme nous avons vu en examinant la question prcdente aussi, on y trouve galement que dans la plupart des cas le texte qui fonde lindpendance de la justice, cest la Constitution. Des autres textes concernant le pouvoir judiciaire, le statut de la magistrature, lorganisation et le fonctionnement de la justice, ou bien dans beaucoup de pays sont surtout des textes lgislatifs. Dans certains pays, comme la France aussi, se trouvent dans une loi organique les rgles garantissant lindpendance de la magistrature. Nous devons y rendre compte avec les textes internationaux galement. Le rapport libanais y mentionne le prambule de la Constitution qui proclame ladhsion du Liban lONU et son engagement au respect de ses chartes et notamment la Charte universelle des Droits de lHomme. De mme, le Liban a adhr aux Principes Fondamentaux relatifs lindpendance de la magistrature adopts en 1985 Milan. Nous pouvons ainsi conclure que la valeur des textes qui fondent lindpendance de la justice est autant constitutionnelle que lgislative. Le deuxime volet de lindpendance de la justice, outre les garanties statutaires, cest le rle spciale du juge dans une socit dmocratique, la nature mme de sa tche, font quil est diffrent dun fonctionnaire public, le transforme en titulaire du pouvoir judiciaire, au mme niveau que les deux autres pouvoir, lexcutif et le lgislatif. Ce rle spcial implique un statut spcial du juge, non pas comme un privilge personnel pour son propre prot, mais comme une garantie pour atteindre les buts de sa fonction.
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M. Gbor SZEPLAKI-NAGY En suivant le questionnaire nous pouvons recenser les conditions insparables de lindpendance judiciaire. Ces conditions lesquelles examineront de plus prs sont: le recrutement ou la slection des juges (question 8); la formation (question 9); la rmunration (question 10); le budget de la justice (question 11); la nomination du juge (question 20); la carrire du juge (question 21);

) La slection des juges (question 8)

On peut distinguer deux grandes conceptions de la slection des juges qui se dclinent travers une grande varit de systmes. Suivant une premire conception, les juges sont recruts parmi des personnes qui peuvent faire valoir une exprience professionnelle plus ou moins importante. Suivant une deuxime conception, les juges sont recruts parmi de jeunes diplms issus de luniversit, mais dpourvus dexprience professionnelle proprement dite. Il est difcile de dpartager les deux conceptions, qui sont dailleurs simultanment mises en uvre dans certains pays. Dans dautres pays on a cart llection pour se tourner vers des systmes dapprciation objectif des mrites. Il sagit de recrutement par la voie dexamens professionnel ou de concours. Les candidats sont soumis certaines preuves et leurs rsultats sont apprcis. Le recrutement par concours est suivi largement par la majorit des membres de lAHJUCAF. Comme le rapport franais lnonce : Le principe de recrutement par concours favorise le recrutement de magistrat jeunes. Lentre dans la magistrature est subordonne, comme dans les cadres de la fonction publique, la russite dun concours national. Celui-ci permet dassurer dune part, lgalit des chances dans laccs la profession de magistrat et dautre part, un bon niveau de base des personnes recrutes. Il faut souligner aussi quen France, un magistrat nest pas en principe recrut temps, mais vie. La formation initiale est, en consquence, un investissement important qui facilitera le droulement de la carrire du magistrat. Par ailleurs, lvolution de celle-ci se trouve facilite par la formation continue, mme si elle est conue comme un droit plus que comme une formation qualiante .



Sous-thme  :Les protectionsstatutaires etmatrielles En France il y a la possibilit galement dentrer dans le corps de la magistrature sans passer le concours, car il existe lintgration directe des personnes qui ont dj une activit professionnelle qui les qualie particulirement pour les fonctions judiciaires. En Bulgarie et en Hongrie les personnes ayant un diplme de droit, aprs avoir suivi une formation initiale et aprs un stage judiciaire, peuvent tre nomms juges en premire instance. Certains pays connaissent le recrutement sur titre aussi, comme la France, Burkina-Faso, le Sngal. Nous trouvons galement certaines spcicits dans le recrutement des juges, comme cela dmontre le cas de la Suisse. En raison de la diversit linguistique, religieuse et culturelle de la Suisse, les juges fdraux sont choisis en fonction de critres relatifs leur origine cantonale, leur langue maternelle ainsi qu leur appartenance politique an de reter les divers courants dopinion ayant cours au sein de la population. Permettez-moi de mentionner ce propos quen Hongrie a cause de notre histoire assez rcente, cest la Constitution mme qui contienne linterdiction pour les juges dappartenance un parti politique. Le Canada suit la tradition anglo-saxonne. La Constitution canadienne et les parlements conent aux gouvernements le pouvoir de nommer les juges. La Constitution nnonce quune condition dadmissibilit un poste de juge: les candidats aux cours suprieures doivent tre membres du Barreau de la province pour laquelle ils sont nomms. Dans le cas des juges de nomination fdrale, le lgislateur a prvu une condition supplmentaire: le candidat doit tre membre du Barreau ou tre juge depuis au moins dix ans. En ce qui concerne la nomination des juges de la Cour suprme du Canda, elle a t rcemment rforme pour lui confrer un plus haut niveau de transparence. On se demande si la procdure de slection doit-elle comporter un test psychologique? Cette question peut paratre dlicate. Pourtant, certains pays mettent en uvre de tels tests. Aussi voit-on pratiquer des formules dapprciation du comportement plus supercielles (conversation du candidat avec le jury ou la commission de recrutement), ou bien des formules dapprciation in concreto, en situation judiciaire relle, dans le cadre dune formation de probatoire avec un stage en juridiction.

) La formation (question )
La majorit des pays connaissent deux types de formation: la formation initiale et
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M. Gbor SZEPLAKI-NAGY la formation continue. En gnrale la formation initiale des auditeurs de justice est obligatoire, par contre la formation continue est facultative. En tout tat de cause, la formation continue doit accompagner le juge tout au long de sa vie professionnelle, an de lui permettre dentretenir ses connaissances, den acqurir de nouvelles, surtout lorsquil change de fonction, et de continuer sinformer sur lvolution conomique, sociale et culturelle du monde contemporain. Il serait souhaitable que le droit des juges la formation continue soit consacr par leur statut. La dure de la formation initiale se varie selon les pays. En France cest trente et un mois, rduits vingt-huit mois pour les auditeurs de justice recruts sur titre. En Hongrie cest trois ans. En gnrale on peut dire que la formation comporte des priodes de scolarit commune, et des stages pratiques individuels. Il existe des coles de formation des juges dans certains Etats, avec de programme denseignement thorique et pratique. Chaque cole donne un contenu propre au programme tabli par son gouvernement ou bien par le Conseil suprieur de la magistrature. On a voqu dj que le Canada suit le systme anglo-saxon. Donc selon cette tradition nexiste pas au Canada de formation ofcielle ou obligatoire des juges avant leur nomination. Une fois en poste, ces derniers ont toutefois laccs une gamme de programmes de plus en plus diversis portant sur tous les aspects de la fonction de juge, ainsi que sur divers domaines du droit. Aprs de dix ans de service, les juges de nomination fdrale sont aussi admissibles un cong sabbatique de six mois.

) La rmunration (question 0)

La rmunration des juges doit les mettre labri des pressions et de la corruption. Un juge plac matriellement dans la pauvret, ou dans la gne, sera difcilement indpendant. Permettez-moi de citer ce propos la Charte europennes sur le statut des juges. Elle prvoit que lexercice titre professionnel des fonctions judiciaires donne droit une rmunration au prot du juge ou de la juge et que le niveau de celle-ci doit tre x de faon les mettre labri de pressions visant inuer sur le sens de leurs dcisions et plus gnralement sur leur comportement juridictionnel en altrant leur indpendance et leur impartialit. Il a paru prfrable dindiquer que le niveau de la rmunration devait tre x de faon mettre le ou la juge labri de pressions plutt que de dterminer ce niveau par
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Sous-thme  :Les protectionsstatutaires etmatrielles rfrence aux rmunrations verses aux titulaires de hautes fonctions au sein du pouvoir lgislatif ou du pouvoir excutif, car les titulaires de ces fonctions sont loin dtre traits de faon comparable dun systme national un autre. Le niveau de rmunration dun juge ou d'une juge compar celui dun autre ou d'une autre juge peut connatre des variations en fonction de lanciennet, de la nature des fonctions auxquelles ils ont t affects ou encore de limportance de charges qui leur sont imposes, comme les permanences de n de semaine par exemple. Mais ces charges justiant une rmunration plus leve doivent tre apprcies de faon transparente an dviter des diffrences de traitement trangres des considrations tenant au travail accompli ou la disponibilit requise. Dans certains Etat les magistrats bncient un statut particulier, dans les autres Etats ils sont assimils aux fonctionnaires et la rmunration volue en fonction du grade du magistrat, par chelon indiciaire lanciennet au sein du mme grade, par changement de grade en cas davancement au mrite. La Cour suprme du Canada a reconnu dans plusieurs arrts la ncessit que les juges jouissent dune certaine scurit nancire. Ils ont cr des commissions ad hoc dexamen de la rmunration des juges. Le recours de telles commissions dexamen est aussi rendu ncessaire par linterdiction des ngociations entre le judiciaire, dune part, et lexcutif et le lgislatif, dautre part. Cette interdiction dcoule du fait que de telles ngociations deviendraient invitablement politiques, les rmunrations des juges provenant des fonds publics.

) Le budget de la justice (question )

Le budget de la justice est un facteur dterminant de son indpendance. Dans certains pays lautonomie nancire de la justice relve du respect de la sparation des pouvoirs. Elle fait donc ressortir le lien direct qui existe entre la position quelle occupe dans ltat et lautonomie nancire dont elle bncie. Sa qualit de pouvoir, et le principe constitutionnel dindpendance qui en dcoule sont, en effet, lorigine de la dtention dune telle comptence. Dans la plupart des rapports nous avons des chiffres diffrents, mais on se plaigne galement quil est insufsant, face aux demandes. La part du budget de fonctionnement de la justice dans le budget gnrale de ltat se varie galement.

7) La nomination du juge (question 20)

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M. Gbor SZEPLAKI-NAGY La procdure de nomination des juges fait souvent intervenir une instance politique, en gnral le chef de lexcutif, parfois le parlement. Si la premire nomination ne fait intervenir de telles instances que pour ratier, authentier en quelque sorte un processus de recrutement antrieur, une slection fonde sur lapprciation la plus objective possible des mrites, il ny a pas sinterroger vraiment sur la procdure formelle de nomination. Lacte du chef de lEtat ou du parlement vient simplement confrer une lgitimit tatique la nomination du juge, et signier quil exercera une fonction dordre tatique. En revanche, si dans la procdure de nomination elle-mme lintervention de lexcutif ou du parlement reprsente lexercice dun pouvoir discrtionnaire de choisir les juges, cela peut poser des problmes beaucoup plus dlicats du point de vue de lindpendance des juges et de limpartialit de leur slection. Deux coles saffrontent sur ce sujet : Pour certains, laisser un pouvoir effectif lexcutif ou au parlement dans le choix des juges travers leur nomination peut tre une source de dangers. Cela explique que, dans dassez nombreux pays, la procdure de nomination soit entoure de garanties supplmentaires par lintervention dorganes indpendants du type Conseil suprieur de la magistrature qui limitent beaucoup le pouvoir de lautorit de nomination proprement dite. Pour dautres, le pouvoir politique lu par le peuple ou responsable devant ses reprsentants est pleinement lgitime exercer un choix dans le recrutement des juges.

8) La carrire du juge (question 2)

La notion de carrire, pour les juges, nexiste pas dans tous les pays. En effet, dans certains dentre eux, un juge est recrut pour exercer une fonction dtermine dans un lieu dtermin sans perspective de changement de sa situation par la suite. Ni les mutations, ni les promotions ne sont prvues dans tel cas. Au Canada il y a aussi labsence dun vritable plan de carrire dans la magistrature: les juges nomms ont gnralement entre 40 et 50 ans et restent dans le tribunal de leur premire nomination jusqu leur retraite. En Hongrie on a commenc laborer un projet de loi sur le droulement de la carrire des juges en 2002, en collaboration avec les associations des juges, mais les gouvernements qui suivent depuis ne semblent-ils pas du tout favorable prsenter au par2

Sous-thme  :Les protectionsstatutaires etmatrielles lement le projet de loi. Mais plus nombreux, semble-t-il, sont les pays ou la personne nomme juge entre dans une carrire qui la verra au cours dune priode plus ou moins longue, mais qui peut stendre sur trente quarante annes changer plusieurs fois de fonctions, de spcialit, de tribunal. Les notions de mutation, de promotion, apparaissent alors, et posent des problmes. Comment, en effet, organiser les mutations et les promotions des juges sans ouvrir la porte des menaces ou des pressions sur leur indpendance ? Une premire garantie fondamentale existe dans de trs nombreux pays. Il sagit de linamovibilit, qui signie quun juge ne peut recevoir une nouvelle affectation mme en promotion, mme en avancement, sans son consentement. Dans un systme de carrire linamovibilit est une garantie minimale. Savoir que lon ne sera pas autoritairement dplac ne suft pas si lon narrive jamais obtenir la mutation que lon dsire ou lavancement que lon mrite. Dans de trs nombreux pays, la mutation revt techniquement la forme dune nouvelle nomination. On est donc renvoy la question des garanties en matire de nominations. Il est certain que lintervention dune instance indpendante telle quun Conseil suprieur de la magistrature dans les procdures de nomination peut procurer des garanties importantes, lautorit politique se bornant alors ratier les avis ou les propositions du Conseil suprieur. Il faut ajouter quen France existe une procdure particulire quon appelle la transparence . Le ministre de la Justice fait priodiquement connatre, par voie de circulaire adresse tous les magistrats au Conseil suprieur de la magistrature, le nom de la personne dont il souhaite proposer la nomination pour chaque poste vacant, ainsi que les noms de tous les candidats au mme poste. Un dlai est donn pour permettre aux candidats dont le ministre ne propose pas la nomination dadresser des rclamations qui sont transmises au Conseil suprieur de la magistrature avant que celui-ci nmette son avis. Si celui-ci estime quune rclamation est justie, il met un avis dfavorable sur la proposition du ministre, et celui-ci doit la retirer et en prsenter une autre. Cette procdure est considre comme rduisant beaucoup les risques darbitraire dans les mutations. La question de lavancement fait partie galement de la carrire des juges. Il faut voquer les garanties de procdure qui sont ncessaires en ce domaine. Une insufsance de garanties au niveau de lavancement peut, on limagine bien, mnager des possibilits de discrimination entre les juges, de pressions sur ceux-ci, et la question est donc importante.
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M. Gbor SZEPLAKI-NAGY On peut observer que certains pays mettent en uvre, pour une partie au moins des avancements, une garantie supplmentaire travers ltablissement dun tableau davancement. Mais on peut galement observer dans les rponses que le systme davancement automatique existe aussi dans certains pays. Pour nir, quil me soit permis de conclure mon expos en soulignant, que bien que beaucoup de pays se soient dote des instruments ncessaires a la garantie constitutionnelle, lgislative et institutionnelle de lindpendance du pouvoir judiciaire, et celle des juges, il y a encore des problmes rsoudre et il faut continuer avancer dans lapprofondissement des valeurs et instruments dmocratiques, sociaux et politiques. Cest ici que nos cours suprmes doivent jouer un rle important, comportant des responsabilits, an que nos pays puissent faire face aux nouveaux ds.

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Les protections de lindpendance Sous-thme 2 : Les protections personnelles du juge

M. Sad MOUMMI Monsieur Sad MOUMMI, Prsident de chambre la Cour suprme du Maroc, membre du cabinet du Premier prsident Monsieur le Premier prsident de la Cour de cassation du Sngal et Prsident de notre association; Monsieur le Premier Prsident de la Cour Suprme du Royaume du Maroc, Chers collgues, chers amis, Mesdames et Messieurs. Je suis heureux de me retrouver parmi vous la fois invit prsenter ce dernier rapport introductif, au deuxime colloque triennal de l'AHJUCAF; et aussi invit y reprsenter l'Institution laquelle j'appartiens, la Cour Suprme du Royaume du Maroc. Au dbut de cette communication, je me dois de joindre mes remerciements ceux qui ont dj t formuls de faon loquente Monsieur le Premier Prsident Papa Oumar SAKHO, et au gouvernement de la Rpublique du Sngal, pour la chaleur et l'amiti de leur accueil qui nous a permis d'tre prsents ici pour ces quelques jours. Je voulais galement remercier, mon tour les honorables Messieurs Guy CANIVET Premier Prsident honoraire de la Cour de Cassation de France, et son successeur Vincent LAMANDA Premier Prsident de ladite Cour, qui ont su grce aux importants travaux de Secrtariat Gnral de notre Association qu'ils ont assums nous faciliter la tche, pour nous permettre d'arriver DAKAR, et d'assurer le soutien ncessaire de nos activits. Ce matin, je vais en quelques minutes aborder avec vous, ce sous-thme des protections personnelles du juge. Thme peut tre compris de bien des faons, mais il traite avant tout des garanties contre tous les pouvoirs, de droit et de fait, qui peuvent affecter lindpendance du juge, et de la faon dont nos pays se protgent de tels risques. C'est donc tout le problme dun dialogue sans doute ncessaire mais haut risque entre l'ordre judiciaire et la socit (civile) travers toutes ses composantes pour ne pas enfermer le juge dans sa tour divoire. Les protections personnelles du juge, garantes de son indpendance, sarticulent autour des diffrents moments de la carrire du juge, mis en vidence dans le questionnaire prpar par notre comit scientique. Elles peuvent tre regroupes selon quelles encadrent un droulement normal de la carrire d'un juge dune part; et selon quelles traitent et encadrent les moments difciles dans cette carrire dautre part, lorsque lindpendance et limpartialit personnelle du juge sont mises en cause.

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Sous-thme 2 : Les protections personnelles du juge Do les deux parties que j'ai choisi d'aborder : - Les garanties dun bon droulement de la carrire du juge. - Les garanties devant encadrer les accidents qui peuvent venir perturber ou affecter la carrire du juge, recouvrant pour lessentiel les questions de mise en uvre de la responsabilit des magistrats et le rle jou par la dontologie. Malheureusement, le temps qui mtait imparti pour ce travail ne me permettait pas datteindre lexhaustivit, laquelle pourtant, je me serais volontiers astreint pour rendre compte de toute la richesse des rapports des dlgations nationales. Je tiens remercier celles-ci pour l'excellent travail qu'elles ont fourni, mme sil ma t impossible, dans le cadre restreint d'un rapport crit, de mentionner chacune d'entre elles dans tous leurs dtails, et encore moins de le faire aujourd'hui devant vous, o je ne dispose que de quelques minutes. Je ne doute pas nanmoins que nos discussions restitueront cette richesse. Ces travaux que je vous incite vivement lire si vous ne l'avez pas dj fait, soulignent la valeur relle du dialogue qui existe entre nous, au sein de notre association, et plus globalement dans l'ordre judiciaire. Les rapports nationaux montrent comment l'organisation des diffrents aspects de la carrire exprime un fonds commun de pense qui nempche un certain nombre de diversits dans les solutions concrtes adoptes. Une diversit qu'il nous appartiendra d'approfondir et de prciser, de discuter au cours des prochaines heures. L'indpendance du judiciaire (parfois pouvoir, parfois autorit) se situe au fondement de l'Etat de droit et garantit non seulement une justice gale pour tous, mais la suprmatie du droit sur le pouvoir. Il s'agit d'assurer l'autonomie institutionnelle des tribunaux par la sparation des pouvoirs en cartant toute subordination des tribunaux, mais aussi des juges pris individuellement l'gard de quelque autre pouvoir que ce soit. Cet idal commence dans les rgles qui organisent le la carrire du juge.

I. Les garanties personnelles dun bon droulement de la carrire du juge

Ces garanties seront prises dans un ordre chronologique, interrogeant les modes dentre dans la magistrature, les processus de formation, les rgles davancement dans la carrire, et enn la seule contre partie nancire qui puisse tre reue par le juge, c'est--dire le traitement.

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M. Sad MOUMMI

a) Les premiers pas dans la magistrature

Un bon dpart est essentiel une bonne carrire. Les rgles de slection et de nomination des juges doivent ainsi assurer un recrutement digne de la garantie dindpendance dont jouissent les citoyens lorsquils recourent nos tribunaux. Les rapports nationaux illustrent une certaine diversit dans les solutions retenues pour cette entre dans la magistrature. Notre tradition commune sillustre par une voie de recrutement privilgie : celle du concours ouvert aux jeunes diplms (avec quelques ouvertures de plus en plus frquentes pour dautres comptences, notamment dans les recrutements mi-carrire). Le cas du Canada o une exprience judiciaire pralable est primordiale demeure singulirement diffrent du reste de nos pays. Ces processus de recrutement par concours sont, selon les pays, plus ou moins indpendants du Ministre de la justice. Dans beaucoup de pays, il est question d'un systme o les juges sont nomms au terme d'un double concours : d'entre et de sortie, o les qualits apprcies ne sont pas les mmes, une priode de formation tant intervenue entre temps. Les cas de la Hongrie, de la Pologne, de la Rpublique Tchque - mritent une attention particulire car il sagit plus dun recrutement par slection que par concours. La Hongrie par exemple connat un systme o nintervient aucun stade le Ministre de la Justice. Concours ou processus de slection ? Les mrites compars des deux systmes pourront tre discuts tout lheure.

b) Les conditions de la formation

La formation des magistrats organise par les droits nationaux, semble s'exercer avec une certaine constance, le modle de lcole de la magistrature (parfois commune avec les greffes) gagnant un nombre croissant de pays. Ces coles ou initiatives de formation proposent un contenu la fois thorique et pratique, d'abord en formation initiale la prise de fonction, ensuite continue, et qui concerne la fois les juges et les procureurs pour les pays qui reconnaissent lunicit du corps judiciaire. Cette formation, garante dun esprit imprgn dune vritable culture dindpendance existe donc presque partout aprs leur recrutement par voie de concours : c'est le cas en Belgique, au Bnin, au Burkina Faso, en Egypte, au Liban, au Maroc au Togo certains cas comme l'Albanie restent toutefois diffrent -, ou par voie de slection comme c'est le cas en Hongrie, en Moldavie, en Pologne en Tchquie, et au Rwanda.


Sous-thme 2 : Les protections personnelles du juge Le cas de la Suisse appelle certains commentaires. Les juges suivent pendant une certaine dure qui varie d'un canton l'autre, une formation professionnelle qui englobe un programme initial et un autre de perfectionnement; cette formation thorique est suivie ou alterne par des stages pratiques au sein des juridictions ou de tout autre administration. Les cas de la Belgique, de la France, et de la Hongrie mritent sans doute d'tre examins en dtails lors de nos discussions. Une question traverse nos rapports nationaux qui soit commune au processus de recrutement et la formation et sur laquelle nous reviendrons sans doute : il sagit de la place plus ou moins importante (parfois inexistante) accorde au Ministre de la justice dans ces processus, et de limpact que cette situation peut avoir sur la garantie dindpendance personnelle du juge. Pour la formation, illustre par la diversit des solutions prsentes dans les rapports, se pose aussi la question des contenus, et de son caractre obligatoire ou pas (je pense la formation continue, gage de comptence et dindpendance vis--vis des parties parfois trs spcialises dans la matire du litige).

c) La promotion dans la carrire

Qui dit magistrature de carrire, dit avance dans la carrire. Ici encore, le systme canadien se distingue de tous les autres puisquon ny fait pas proprement parler carrire. Mais mme parmi nos magistratures de carrire, on remarque que les solutions de possibilit et de gestion de carrire dont il convient quelles protgent lindpendance du juge, varient largement dun pays lautre ; certains systmes par ailleurs, n'ont pas encore organis de faon rigoureuse le droulement de la carrire du magistrat, comme au Bnin par exemple, et nous saurons sans doute pour quelles raisons et avec quels effets dans notre discussion. L'ensemble des processus de carrire concernent tous les juges, et chaque juge dans ses possibilits dvolutions, des tribunaux de premire instance aux cours suprmes et de cassation, en passant par les cours dappel. J'ai relev des traits communs dans les rgles qui rgissent la promotion des juges : l'anciennet dans la fonction et dans le grade, et selon les comptences et mrites aussi bien professionnels que personnels du magistrat. Ce systme est parfois gr par le Ministre de la Justice, qui concentre les dossiers, procde la notation par valuation desdits comptences et mrites du candidat. Cest une hypothse qui, sans doute mritera discussion, avec cette question qui traverse toutes les contributions : celle de savoir la place que jouent les acteurs institutionnels (ministres, chefs de cours et de juridictions,
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M. Sad MOUMMI conseils suprieurs de la magistrature, cours suprmes) dans le mcanisme de promotion, et limpact que ces solutions offrent en matire de garantie dindpendance. Quelle place sil en faut une pour le Ministre de la Justice ? Lindpendance est-elle mieux garantie lorsquune autorit elle-mme indpendante, un conseil suprieur ou une cour suprme, grant de a z le processus de carrire ? Quels critres doivent guider les avancements ? Autre question qui divise nos pays en deux catgories : lindpendance, est-elle mieux garantie dans les systmes qui sparent la fonction du grade ? Qui peut reprocher un juge de voir son traitement samliorer au cours de sa carrire ? Pour autant, cela doit-il se faire au prix de son indpendance, de sa srnit ? Dans certains pays, le grade ne peut pas tre spar de la fonction comme c'est le cas en Albanie, en France, Madagascar, au Niger, au Sngal, et au Tchad. Enn, l'examen des rapports nationaux nous enseigne que dans certains pays une prcaution supplmentaire est prise consistant ce que les promotions ne s'obtiennent quavec laccord des juges, que dautres sont rendues ncessaires en raison de ncessits de service, ou obissent des rgimes drogatoires comme certaines limitations temporelles. Le cas de la Rpublique Tchque pourrait servir de base de nos discussions.

d) Le traitement
Les modalits de rmunration des juges varient considrablement d'un pays l'autre en fonction, du rang, du grade et de l'anciennet du magistrat. La rmunration xe par la loi peut connatre des majorations priodiques ainsi que des supplments ou indemnits. Les diffrences sont parfois minimes, parfois normes entre un juge au dbut de sa carrire, et un magistrat en n de carrire ; comme elles le sont galement d'un pays l'autre. Ltude des rapports nationaux montre donc une diversit des traitements rservs aux juges dans nos diffrents pays, ce qui nest pas surprenant compte tenu de la diffrence des salaires quon y trouve en gnral. Il est sans doute inutile dinsister sur le caractre essentiel que reprsente une garantie de paiement, et un nouveau sufsant, des juges pour assurer leur indpendance vis--vis des parties. On pourra revenir en dtail sur cette diversit et leur caractre satisfaisant ou pas. Encore faut-il aller plus loin dans le questionnement : le niveau sufsant de traitement doit-il tre dtermin selon des seuls critres locaux (permettant des variations importantes) ou en tenant compte aussi de linternationalisation du crime (et de ses moyens de pression sur nos territoires) ? Faut-il penser tablir un standard international ou simplement des fourchettes ? Nous aurons loccasion den discuter.


Sous-thme 2 : Les protections personnelles du juge Toutes ces solutions sur les modalits de recrutement, les possibilits de formation, les modalits daffectation de nouveaux postes, ou de salaire peuvent-ils avoir un impact ngatif sur l'indpendance de la justice? Je trouve la question fort intressante et la rponse sufsamment problmatique. Nous y reviendrons. Avant de passer notre deuxime axe sur les garanties dindpendance face aux accidents de carrire, il convient de sarrter sur la place particulire quoccupe la dontologie et son rle dans la garantie de lindpendance personnelle du juge. Nous la traiterons pour lessentiel dans cette deuxime partie relative aux accidents de carrire, c'est--dire des protections que le juge doit bncier lorsquun cart de conduite lui est reproch. Notons cependant le cas du Canada pour qui la question dontologique aurait pu tout aussi bien (peut-tre mme plus) gurer dans la partie qui sachve sur les garanties dun droulement normal dune bonne carrire. En effet, le canada a dlibrment choisi de traiter la dontologie dans son ct positif : expression dune bonne conduite, comme un idal professionnel atteindre, un guide pour le juge et non comme souvent, un ensemble de rgles juridiquement sanctionnes.

II-Garantir lindpendance personnelle du juge loccasion des accidents dans la carrire

Cette garantie pose un ensemble de d nos magistratures que lon retrouve diversement exprime dans nos rapports nationaux. Un juge indpendant doit-il tre responsable ? De quoi, et comment ? Quelles sont les garanties procdurales essentielles si un juge doit tre mis en cause, an de protger son indpendance ? Quelle mise en forme de la dontologie convient le mieux une magistrature indpendante dans une socit dmocratique ?

a) La responsabilit des juges

On constate dabord que la quasi-totalit des rapports nationaux connaissent des rgimes de responsabilit parfois civil, parfois pnal parfois, disciplinaire ou encore une combinaison de ceux-ci. Le Canada se distingue encore des autres pays avec la pratique dune possibilit de rvocation trs rare par le Parlement, et tout un processus pralable de traitement des inconduites judiciaires, mais pas de rgime de responsabilit au sens strict. Les cas de l'Albanie o le juge n'est pas responsable civilement, mais seulement pnalement dans l'hypothse o il aurait rendu une dcision manifestement injuste est


M. Sad MOUMMI de tout autre nature. La Belgique, le Burkina Faso, la France, Hati, le Mali, le Maroc, la Mauritanie, la Pologne, la Roumanie, le Rwanda, le Sngal prvoient des rgimes de responsabilit la fois civile (parfois sous le mcanisme de la prise partie), pnale et disciplinaire mritent toute notre attention. Notons que de leur ct la Bulgarie, l'Ile Maurice, et la Pologne retiennent la rgle du bnce de l'immunit du magistrat. Diversit des situations, donc, mais des questions en suspens pour notre discussion : jusquo le magistrat doit-il tre responsable et selon quelles modalits ?

b) Les modalits de mise en cause dun juge

Une mise en cause directe du magistrat, est-elle de nature porter atteinte son indpendance? On peut le penser, et cest pourquoi de nombreux pays ont instaur des verrous. Sagissant de lappel en responsabilit civile par exemple, un systme de responsabilit de l'Etat pour disfonctionnement de la Justice est souvent mis en avant comme cran de protection du juge, avec la possibilit d'une action rcursoire contre le juge de la part de lEtat. Ce systme (parfois une hypothse dcole comme en France o laction rcursoire de lEtat na jamais t mise en uvre) est-il entirement satisfaisant ? Faut-il lui prfrer un autre type de mise en uvre, offrant de meilleures garanties ? Les dispositions lgales et rglementaires relatives la notion de faute disciplinaire et aux sanctions qui lui sont applicables, contenues dans les rapports nationaux prsentent des caractres communs. Sagissant de la poursuite disciplinaire, le jeu des acteurs responsables du dclenchement des poursuites, des enqutes et du jugement est essentiel avec cette mme ide qui parcourt nos rapports quune indpendance dans ces processus est aussi garante de lindpendance personnelle du juge. Notons sur cette mme responsabilit disciplinaire, une diversit des spectres de dnition de linfraction, parfois trs (trop ?) prcise, parfois trs oue comme en France Qu'est ce exactement qu'un manquement aux devoirs des magistrats? Dans quel cas lindpendance du juge est-elle mieux garantie ?

c) La dontologie
La dontologie des magistrats est lun de ces points loin de faire lunanimit, en termes de pratiques, entre nos pays. Une premire catgorie de pays dclare connatre et appliquer un code de dontologie qui regroupe des rgles relatives l'thique du magistrat; c'est le cas de l'Albanie qui dispose en plus du code d'thique du juge, d'un code d'thique du procureur (et d'un troisime pour les avocats). On trouve aussi des codes en Bulgarie, en Hongrie, sur lIle Maurice, en Rpublique Tchque et en Roumanie. A ct, une seconde catgorie de pays ne dispose d'aucun code, mme entendu largement (car encore faudrait-il prciser ce quil faut entendre par code), mais dune r

Sous-thme 2 : Les protections personnelles du juge frence unique et souvent peu diserte aux dispositions lgislatives contenues soit dans le statut fondamental de la Magistrature soit hors ce statut dans les lois organisant la poursuite disciplinaire, ou encore, ici et l, dans les lois de procdure. Code ou pas code ? Nous aurons sans doute rpondre cette question dans notre discussion. Sagit-il dun instrument de contrle ou de perfectionnement ? Par qui doitil tre rdig (des associations de juges comme pour de nombreux pays ici) ? Doit-il tre juridiquement sanctionn. La diversit des solutions ici constates et lambigut mme de lobjectif poursuivi par un tel instrument de quelque nature quil soit montre que lquilibre nest pas facile atteindre pour faire dun juge un acteur indpendant et nanmoins responsable. En France, par exemple, le Conseil Suprieur de la Magistrature, dans son avis du 2 octobre 2003, s'est prononc contre l'laboration d'un code de dontologie. Les canadiens connaissent des principes dontologiques (et non un code), sans porte disciplinaire. Ces deux pays se retrouvent sur la ncessit de pouvoir saisir une autorit pour avis, quand les juges rencontrent des difcults d'ordre dontologique, ce qui promeut la dontologie comme outil de garantie dindpendance et non plus de mise en cause. L encore convient-il de trouver la bonne autorit ; et le systme franais, au contraire du systme canadien, de ne pas stre encore prononc sur ce point. Quant au contenu, ne pensez pas trouver de position uniforme sur la bonne distance tenir par le juge dans sa vie sociale, pour garantir son indpendance. A part quelques constantes familiales ou conomiques, il ya une diversit de solutions admises dans nos systmes, ce qui pose question. J'ai donc pu constater la marque de cultures et de traditions juridiques diffrentes. Celles de l'Albanie, du Sngal ou du Maroc, en matire de dontologie ne sont pas tout fait les mmes que celles du Canada ou de la Suisse, cest vrai ; Mais au moment o il me faut conclure cette trop rapide prsentation, je dois aussi vous dire que j'ai pu constater un certain mouvement, constater que quelque chose tait en marche que je qualierais de dialogue. Un dialogue de plus en plus prsent, dans les processus dlaboration dinstruments dontologiques par exemple ou de gestion des carrires, o chacun est lafft des russites de son voisin. Un dialogue du franais et de l'anglais en particulier qui nest pas sans me rappeler notre propre dialogue de l'arabe et du franais, que nous voulons ouvert l'un et l'autre. Cest dailleurs ce qui nous pousse aujourdhui changer sur ce sujet important pour repartir chacun dans nos pays, plus riche dides et de solutions concrtes sachant garantir lindispensable indpendance personnelle du juge.



Dbats

M. Sergio ESONO ABESO TOMO Mme Maria do Ceu SILVA MONTEIRO Modrateurs : Monsieur Sergio ESONO ABESO TOMO, prsident de la Cour suprme de justice de Guine quatoriale et Madame Maria do Ceu SILVA MONTEIRO, prsident de la Cour suprme de Guine-Bissau. En son nom propre et au nom de Maria do Ceu Silva Monteiro, Monsieur Abeso Esono Tomo se joint aux flicitations adresses aux organisateurs de ce Congrs. Il salue la richesse des dbats et des expriences changs, dont il note lintrt majeur pour lensemble des pays membres de lAhjucaf et en particulier pour la Guine quatoriale qui a connu un processus de dcolonisation et de dmocratisation difciles dans sa qute de stabilit et de dmocratie. Les questions qui ont suivi ces exposs ont notamment port sur la nature juridique des codes dontologiques, compte tenu de limprcision relative de cette notion et des nombreuses ralits quelle recouvre et sur linitiative canadienne de gestion de la rmunration des juges par un organe tiers, qui permet de rduire lapproche conictuelle ou intresse de ce dossier. Invit dvelopper cette exprience, lHonorable juge Lebel est tout dabord revenu sur le rle du juge, en estimant que ce dernier ne sort pas de sa fonction quand il ne fait pas que dire le droit, mais quil le cre par les interprtations et les dveloppements quil peut lui donner ainsi que par les dcisions quil rend. Il considre ainsi que la fonction judiciaire va au-del de la simple expression du droit, dont elle tient compte de lvolution. Sagissant de la commission dtude de la rmunration des magistrats, il souligne que sa cration prend sa source dans la constitution du Canada et surtout dans les principes fondamentaux non crits mais exigeants de lindpendance judiciaire. Il indique que cette commission, cre par un arrt de la Cour suprme de 1997, est compose de membres nomms par lEtat et par la magistrature et quelle est prside par une personnalit reconnue. Charge de proposer la rmunration et des autres avantages, elle fait des recommandations lattention du pouvoir excutif, qui ne peut les carter que pour des motifs prcis. Il prcise nanmoins que si ce mcanisme fonctionne de faon globalement satisfaisante, sa cration a rencontr des rsistances et sest faite par -coups. Par ailleurs, voquant les notions de dontologie et dthique que ce dbat touche, lHonorable juge Lebel fait observer que certaines provinces canadiennes ont labor des codes de dontologie alors quau niveau fdral il nexiste quun recueil de principes de dontologie ; toutefois, ces corpus ne sont pas des codes pnaux, qui interdiraient tout ce qui ny est pas inscrit, mais ils se fondent sur la discipline de chaque juge. Au-del des textes, il constate que, dans la pratique, les menaces, les pressions ainsi que louverture denqutes en vue de sanctions disciplinaires ont souvent conduit la dmission des


Dbats personnes vises avant le terme de la procdure de rvocation. Dans le domaine du recrutement des juges, il indique quau-del des textes, son pays, longtemps marqu par le communautarisme ainsi que par les divisions religieuses et linguistiques dont il fallait ncessairement tenir compte, a volu vers une approche privilgiant un autre quilibre et un autre objectif principal, savoir celui de lgalit hommes-femmes. Prenant la parole, Monsieur le Premier prsident Driss Dahak estime que la Justice du troisime millnaire nest plus celle du deuxime millnaire et quil sagit donc de trouver les nouvelles orientations et le sens de lvolution quelle doit suivre. Il note par ailleurs que si la Justice est considre comme le troisime pouvoir , dans les faits, dune part elle applique les lois labores par le pouvoir lgislatif et dautre part, la mise en uvre de ses dcisions relvent du pouvoir excutif. Face cette forme dassujettissement aux deux autres pouvoirs qui soulve la question de lindpendance relle de la Justice, il estime que le principe de la sparation des pouvoirs doit tre rexamin en vue de garantir davantage cette indpendance de la Justice. Evoquant les garanties dindpendance demandes au juge du sige et non du parquet, il tient souligner que le bon fonctionnement du parquet est tout aussi indispensable dans la mesure o il est dterminant pour la mise en uvre correcte de lensemble du suivi de la procdure engage son niveau. A cet gard, il insiste pour inclure galement dans la rexion le rle et le statut des ofciers de police judiciaire et des autres auxiliaires de Justice, sagissant notamment de leur rmunration qui doit tout autant que pour les juges les mettre labri des pressions. Pour ce qui est de la protection matrielle et du budget, il afrme quil ny a pas de Justice convenable avec un budget faible et plaide pour la mise en place dun organe indpendant pour laborer le budget, pour viter les pressions et les conits. Il partage, en outre, les propos visant la mise en place voire le renforcement dun volet psychologique et philosophique dans la formation des juges ; il suggre en particulier dintroduire un examen psychologique. Faisant observer, cet gard, que la dmocratisation de laccs la formation peut aussi soulever des problmes de niveau de slection et surtout dquilibre psychologique, qui constitue un aspect trs important de lexercice de la Justice, il appelle afner davantage la slection et la formation. Face au constat quil nexiste pas de systme parfait et au fait que lindpendance totale est difcile atteindre, il afrme quil ny a pas de thorie gnrale de protection de lindpendance des juges et que la recherche de cet objectif doit se fonder sur lexamen des diffrentes expriences pratiques. En cho cette conclusion de Monsieur le Premier prsident Driss Dahak, il a t demand dlaborer une synthse des pratiques utiles constates en vue den faire des exemples de rfrences juridiques dont chacun pourrait sinspirer.
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M. Sergio ESONO ABESO TOMO Mme Maria do Ceu SILVA MONTEIRO

Par ailleurs, sagissant des obstacles lindpendance de la justice, un intervenant a soulign que la magistrature est un service public en concurrence avec les autres fonctionnaires qui veulent chacun un statut particulier, dont lobtention dpend du rapport de force de chaque catgorie avec le pouvoir excutif. Il faut donc que les magistrats trouvent les arguments de poids qui fassent valoir leur situation particulire, dans le cadre de leur pleine intgration la fonction publique. Il a galement appel la mutualisation de la formation et dvelopper les changes entre les cours en vue de lharmonisation des pratiques et du renforcement de la qualit de la justice. Sur la question de savoir si le juge dit ou fait le droit, Monsieur Gabor SzeplakiNagy indique que cette nuance dpend de lapproche envisage, faire le droit relevant plutt dune conception anglo-saxonne tandis que dire le droit sinscrit dans une approche dunicit jurisprudentielle. Il peut cependant y avoir des conits entre les deux approches et entre des juridictions dun mme pays qui sopposent sur linterprtation.
En concluant ces changes, Monsieur le Premier prsident Sakho constate une volution marque par le renforcement de la sparation des pouvoirs et non plus une vision jacobine o la justice relve de lexcutif. Il afrme que le juge na pas vocation lgifrer ou excuter les dcisions, et que sa mission consiste uniquement dire le droit ; cest dans cette perspective que le pouvoir judiciaire doit tre une sphre dautonomie, conformment la loi.



Lexprience internationale de la Cour commune et de justice et darbitrage de l'Organisation pour l'Harmonisation en Afrique du Droit des Affaires

M. Gaston KENFACK-DOUAJNI Monsieur Gaston KENFACK-DOUAJNI, Magistrat Spcialiste en contentieux conomique (ENM Paris), Ancien Membre de la Cour Internationale dArbitrage de la CCI de Paris Prsident de lAssociation pour la Promotion de lArbitrage en Afrique (APAA) Sous-directeur de la lgislation civile, commerciale, sociale et traditionnelle, Ministre de la Justice, Yaound (CAMEROUN) Cre en application du trait relatif lharmonisation du droit des affaires en Afrique, dit Trait OHADA, sign Port Louis (Ile Maurice) le 17 octobre 1993, la Cour Commune de Justice et dArbitrage de lOHADA (ci-aprs CCJA) est effectivement entre en fonction depuis le 4 avril 1997. Evoquer lexprience internationale de cette juridiction supranationale dans le cadre dune manifestation consacre la rexion sur lindpendance de la justice semble appeler, de notre modeste point de vue, la ncessit de faire le point sur ses tats de service depuis le dmarrage effectif de ses activits, tout en mettant en exergue son indpendance effective. Autrement dit, il sagit de dresser une sorte de bilan de ses activits depuis le dmarrage de celles-ci (I). Ensuite, nous mentionnerons quelques actions dont la mise en uvre pourrait permettre la CCJA de renforcer lefcacit dont elle a su faire preuve ce jour (II).

I BILAN DES ACTIVITES DE LA CCJA

On rappellera utilement qu un moment o la stagnation, voire le recul des investissements, tait avre du fait de lexistence dun corpus juridique obsolte et insusceptible de scuriser les activits conomiques dans les Etats formant actuellement lOHADA, les hautes autorits politiques desdits Etats ont, entre autres solutions visant normaliser cette situation, dcid de crer une juridiction supranationale indpendante, dont la mission serait de garantir la scurit judiciaire des activits conomiques dans lespace OHADA, par des dcisions appropries et rendues dans des dlais raisonnables en droit des affaires. Les concepteurs de la CCJA ont veill lindpendance de cette juridiction supranationale tant au niveau du mode de dsignation de ses membres que de celui de leur rmunration. En effet, sagissant du mode de dsignation des membres de ladite juridiction, le Trait de Port-Louis prvoit, dune part, quils sont lus au scrutin par le Conseil des Ministres de lOHADA sur une liste de personnes prsentes par les Etats parties et, dautre part, que chaque Etat partie peut, cet effet, prsenter deux candidats au plus161.


Il nest pas discutable que llection constitue un mode de dsignation qui confre une certaine indpendance au juge. Outre llection de ce dernier, sa rmunration peut contribuer assurer son indpendance. A cet gard, en ce qui concerne le niveau de rmunration des membres de la CCJA, la lecture des diffrents budgets de fonctionnement de cette juridiction tel que soumis la validation du Conseil des Ministres de lOHADA depuis sa cration permet dafrmer que les hauts magistrats qui y sigent peroivent des traitements quil ne serait pas excessif de qualier dapprciables, au regard de la pratique observe en la matire dans les autres juridictions internationales. Ainsi, conforte par leur mode de dsignation et par le niveau apprciable de leur rmunration, lindpendance des membres de la CCJA a vocation permettre cette juridiction dassurer effectivement la scurit judiciaire des investissements dans lespace OHADA par des dcisions techniquement irrprochables. Parlant prcisment de la scurit judiciaire, lon estime avec raison et fort opportunment qu la scurit juridique procure par le droit uniforme (application du mme droit des affaires dans tous les Etats membres ; connaissance facile, par tous les justiciables, du droit des affaires applicables ; identication dune mme source du droit et accs ais au mme instrument de publication ; facilitation de la prvision du droit des affaires dun pays lautre et meilleure dnition des stratgies des entreprises ; disparition des conits des lois ), les crateurs de lOHADA ont voulu ajouter la scurit judiciaire. En conant la CCJA la mission de veiller au respect du droit uniforme dans chaque Etat en se substituant aux juridictions nationales, la juridiction commune assure, par l mme, lunication de la jurisprudence aussi bien travers sa fonction juridictionnelle qu travers sa fonction consultative. Les avantages dune telle unication sont vidents : - le mme droit est appliqu partout de la mme faon, ce qui vite toute divergence dinterprtation ou dapplication inhrente la multiplicit des juridictions nationales suprmes et aux contingences nationales variables auxquelles elles sont soumises selon le lieu ou le moment o ces juridictions nationales statuent ; - la Cour Commune unique assure une transparence de la jurisprudence, source essentielle de droit, et vite les dcisions errones ou inavouables. 162. Sans compter une certaine rapidit dans le processus dcisionnel ce haut niveau de la pyramide judiciaire, rapidit au nom de laquelle en cas de cassation, la CCJA sta

M. Gaston KENFACK-DOUAJNI tue sur le fond en voquant laffaire et se substitue ainsi la juridiction nationale de renvoi, conomisant aux plaideurs beaucoup de temps 163. La revue des activits juridictionnelles et consultatives (A) puis dadministration des arbitrages (B) de la CCJA permet dafrmer que depuis le dmarrage desdites activits, cette juridiction a pos des actes qui font delle une Institution respectable au plan international.

A) Activits juridictionnelles et consultatives

Il convient de rappeler, au pralable, que dans sa fonction consultative, la CCJA peut tre consulte par tout Etat partie, par le Conseil des Ministres de lOHADA, par les juridictions nationales et par le Secrtaire Permanent de lOHADA, sur toutes les questions mettant en cause le droit OHADA. Dans le cadre de cette fonction consultative, la CCJA met des avis. Au 31 dcembre 2006, la CCJA a eu mettre 18 avis sur des questions diverses touchant au droit OHADA. Parmi ces avis, il y a celui quelle a rendu le 30 avril 2001, suite la demande introduite par la Rpublique de Cte divoire, qui souhaitait tre die relativement la porte abrogatoire des actes uniformes sur le droit national des Etats parties lOHADA. Rpondant la Cte dIvoire, la CCJA a afrm que larticle 10 du Trait OHADA, selon lequel les actes uniformes sont directement applicables et obligatoires dans les Etats parties nonobstant toute disposition contraire de droit interne, antrieure ou postrieure , comporte une rgle de supranationalit et une rgle dabrogation des dispositions de droit interne la fois identiques et contraires aux actes uniformes. Nous avons dj eu loccasion, en dautres circonstances, dafrmer que cet avis de la CCJA du 30 avril 2001 restera pendant longtemps la rfrence incontournable pour toute personne qui souhaite comprendre la philosophie du droit OHADA164. En ce qui concerne la fonction juridictionnelle de la CCJA, il convient de prciser quau 31 dcembre 2006, elle avait rendu 173 arrts et 23 ordonnances, soit 206 dcisions sur 513 pourvois quelle a reus des Etats parties. Les dcisions ainsi rendues apparaissent comme constituant des lments de scurisation des activits conomiques, dont la diffusion est rpute tre un facteur de russite de lOHADA au service des justices nationales165.

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Par ailleurs, ces dcisions ont fait lobjet dune systmatisation166 grce laquelle, dans lespace OHADA, on a dsormais une vision plus claire sur la juridiction comptente pour rsilier le bail commercial, sur la dsignation et les attributions du juge de lexcution, sur la procdure dinjonction de payer, sur la saisie attribution des crances, sur le rle des juridictions nationales de cassation en matire de sursis excution lorsque lapplication du droit OHADA est en cause, etc. Dans cette fonction juridictionnelle, la CCJA a rcemment rendu deux arrts intressants, dont la substance sera mentionne dans le cadre de lexamen de sa fonction dadministration des arbitrages.

B) Activits relatives ladministration des arbitrages.

Ainsi que nous lavons indiqu ailleurs167, tout en tant la Cour suprme des Etats membres de lOHADA en matire du droit OHADA, la CCJA est en mme temps une Institution internationale darbitrage et dispose, cet effet, dun rglement darbitrage trs inspir de celui de la Cour Internationale dArbitrage de la Chambre de Commerce Internationale. Dans sa fonction arbitrale, la CCJA ne tranche pas elle-mme les litiges qui lui sont soumis. En effet, elle administre les procdures arbitrales par la nomination ou la conrmation des arbitres ; elle veille, ensuite, ce que le tribunal arbitral constitu ofcie conformment son rglement darbitrage sus-voqu et procde lexamen pralable du projet de sentence soumis par ledit tribunal. Au 31 dcembre 2006, la CCJA a enregistr 19 demandes darbitrage dont 11 ont donn lieu des dcisions, tandis que dautres sont en cours dinstruction168. La CCJA apparat ainsi comme tant une Institution originale en ltat actuel du droit international car, elle est la fois une juridiction supranationale et un Centre international darbitrage. Cette originalit qui constitue pourtant lune de ses spcicits, lui a valu, sa conception, les critiques les plus diverses, daucun voyant dans cette originalit un mlange de genres qui lempcherait de remplir convenablement tant sa fonction juridictionnelle que celle dadministration des arbitrages169. Pourtant, loccasion de deux arrts rendus par la CCJA le 19 juillet 2007, cette juridiction a fait la preuve de ce quelle observe la sparation fonctionnelle qui doit exis8

M. Gaston KENFACK-DOUAJNI ter entre ses activits juridictionnelles et celles dadministration des arbitrages. Cest ainsi que dans le premier desdits arrts170, la CCJA prcise les conditions de recevabilit du recours introduit en contestation de validit (ou recours en annulation) dune sentence arbitrale CCJA ; par ailleurs, expliquant en quoi consiste le non accomplissement de sa mission par un arbitre, elle annule une sentence arbitrale rendue par un tribunal arbitral quelle a mis en place, lequel a statu en quit sans avoir reu des parties des pouvoirs damiable compositeur. Toujours dans le mme arrt, aprs avoir rappel que laccord des parties est ncessaire pour que la CCJA mette en uvre son pouvoir dvocation dans le cadre de ses fonctions dadministration des arbitrages, cette juridiction rejette la demande dvocation soumise par lune des parties, laquelle sest oppose lautre partie. Dans le second arrt rendu le mme jour171, outre le rappel que la mise en uvre de son pouvoir dvocation en matire dadministration des arbitrages suppose, au pralable, lannulation de la sentence conteste, la CCJA rejette la demande dannulation dune sentence aprs avoir dmontr que les arbitres nont viol ni le principe du contradictoire, ni lordre public international des Etats parties de lOHADA, comme lallguait le demandeur au recours. Lintrt de ces deux arrts rsulte de ce quils permettent de bien distinguer les fonctions juridictionnelles de la CCJA de celles dadministration des arbitrages. Et lon voit que la CCJA observe cette sparation fonctionnelle, nhsitant pas annuler une sentence rendue sous les auspices de son Centre darbitrage, lorsquil lui apparat que les conditions objectives dune telle annulation se trouvent runies. Ce faisant, la CCJA crdibilise son systme darbitrage, dmontrant en mme temps que le risque de genres redout par certaines critiques sa cration ntait quune vue de lesprit. Des dveloppements qui prcdent, il apparat que la CCJA sest efforce accomplir convenablement les missions qui lui ont t assignes par ses concepteurs, acqurant dans le mme temps une exprience internationale digne dune Institution de sa nature et faisant ainsi preuve defcacit en matire de scurisation judiciaire des activits conomiques. Cela tant, comme toute uvre humaine, les activits de la CCJA restent perfectibles et la mise en uvre de certaines actions pourrait renforcer son efcacit.



II ACTIONS SUSCEPTIBLES DE RENFORCER LEFFICACITE DE LA CCJA

Les actions mentionnes devront tre entreprises tant par la CCJA elle-mme (A) que par les autorits politiques de lespace OHADA (B).

A) Actions mener par la CCJA

En une dizaine dannes dexistence, la CCJA na pas manqu de faire lobjet de calomnies, celles-ci visant parfois tout le dispositif OHADA lui-mme. Lanalyse de certaines critiques formules lendroit de lOHADA et de ses Institutions rvle bien souvent une mconnaissance ou une connaissance trs approximative du systme OHADA. Des actions de promotion des Institutions de lOHADA en direction du grand public des Etats parties pourraient contribuer une meilleure connaissance du dispositif OHADA et une plus grande adhsion celui-ci. A cet gard, sagissant prcisment de la CCJA, larticle 19 de son Rglement de procdure dispose que le sige de la Cour est x Abidjan. La Cour peut toutefois, si elle le juge utile, se runir en dautres lieux, sur le territoire dun Etat partie, avec laccord pralable de cet Etat qui ne peut, en aucun cas, tre impliqu nancirement . Ce texte institue les audiences foraines de la CCJA ; lutilit de ces audiences foraines est certaine, dans la mesure o celles-ci permettraient la CCJA de se rapprocher des Etat parties et de ses justiciables qui y rsident. Par ailleurs, lesdites audiences offriraient aux responsables de la CCJA la possibilit dexpliquer aux justiciables et au public, qui lignorent encore, que la procdure devant cette juridiction supranationale est essentiellement crite 172, ce qui, tout en ncessitant que les justiciables lisent domicile chez un avocat de leur choix Abidjan, dispense ceux-ci et leurs avocats de devoir se rendre au sige de ladite Cour Abidjan pour les besoins dune affaire dont elle aura t saisie. Il convient, cependant, de mentionner que si une partie demande expressment la Cour dorganiser une audience pour son affaire, le Grefer en Chef de la Cour le fera, sous le contrle du Prsident de la Cour et conformment son Rglement de procdure173.

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M. Gaston KENFACK-DOUAJNI En tout tat de cause, la pratique des audiences foraines de la CCJA offrirait galement aux responsables de celle-ci lopportunit dexpliquer au grand public que sa saisine est moins onreuse quil ny parat, puisque chaque recours en matire contentieuse devant elle donne droit la perception de la somme de 20.000 francs CFA seulement par le Greffe de la CCJA, soit lquivalent denviron 30 euros. Cette modicit des frais de saisine de la CCJA en matire contentieuse et le fait quaucune partie justiciable devant elle nest oblige de se rendre Abidjan pour les besoins de son affaire ne sont pas toujours connus du grand public, qui lon fait systmatiquement croire que laccs la CCJA est extrmement onreux ! Quoiquil en soit, dans le cadre des audiences foraines sus-voques, les membres de la CCJA ne manqueraient pas de rendre des visites de courtoisie aux hauts magistrats en service dans les Cours suprmes nationales, pour entretenir et affermir les rapports de collaboration qui doivent exister entre la CCJA et ces Cours suprmes nationales. On rappellera opportunment, cet gard, que les arrts SOCOM SARL rendus par la CCJA le 19 juin 2003174 ont implicitement afrm la ncessit de la collaboration sus-voque, en nonant que la CCJA nest pas comptente pour statuer sur les procdures de dfenses lexcution provisoire, lesquelles demeurent de la comptence dattribution des Cours suprmes nationales. Par le canal de ces procdures de dfenses lexcution provisoire dans les affaires mettant en cause lapplication du droit OHADA, les Cours suprmes nationales connaissent dun abondant contentieux dont le fond relve normalement de la comptence dattribution de la CCJA175, ce qui justie amplement la collaboration sus-voque. Cette collaboration, qui doit imprativement exister entre la CCJA et les juridictions nationales de cassation, ncessite que les lois nationales relatives aux procdures des dfenses excution soient modies, pour prciser quen cas de demande de dfenses excution provisoire dans les affaires o lapplication du droit OHADA est en cause, le pourvoi doit pralablement tre exerc devant la CCJA, comptente pour connatre du mrite dudit pourvoi. La preuve du pourvoi ainsi introduit la CCJA devra, ensuite, tre annexe la requte en dfense excution introduire devant les Cours suprmes nationales, qui demeurent comptentes pour statuer sur ces requtes en dfense excution176. La rforme suggre permettrait dviter que les Cours suprmes nationales saisies des requtes de dfense lexcution provisoire dans le cadre des litiges o lapplication


du droit OHADA est en cause ne se dclarent incomptentes, comme le font certaines autres actuellement, se rendant pratiquement coupables, ce faisant, de dni de justice vis-vis des justiciables car, comme la rappel la CCJA loccasion des arrts SOCOM SARL sus-voqus, elle na pas comptence pour statuer sur les demandes de dfense lexcution provisoire. Ds lors, la collaboration sus-voque commande, en matire de dfenses lexcution provisoire, non pas que lon dpouille les Cours suprmes nationales de leurs attributions en la matire au prot de la CCJA, mais que lon amnage la rpartition des comptences de sorte que la CCJA demeure comptente pour connatre du mrite des pourvois intents devant elle et que les Cours suprmes nationales continuent de connatre des affaires impliquant le droit OHADA par le canal des requtes en dfense lexcution provisoire. En ce qui concerne lamlioration de ses prestations dans sa fonction dadministration des arbitrages, il est impratif que la CCJA renforce lautonomie de cette fonction par rapport sa fonction juridictionnelle. Dans ce contexte, elle veillera ce que ceux de ses juges qui ont compos sa formation charge de ladministration dun arbitrage ne se retrouvent pas, la phase postarbitrale, dans sa formation charge dexaminer les recours juridictionnels ventuels intents contre la sentence intervenue. Lapplication effective de cette dernire proposition suppose un accroissement du nombre des membres de la CCJA ; ce qui relve des prrogatives des autorits politiques de lOHADA.

B) Actions mener par les autorits politiques de lOHADA

Les autorits politiques dont il est question ici sont tant le Conseil des Ministres de lOHADA que les Chefs dEtat et de Gouvernement signataires du trait OHADA. Seules ces autorits sont habilites augmenter le nombre des juges de la CCJA. A cet gard, il ne semble pas superu de mentionner que les sept juges composant actuellement cette juridiction commencent tre dpasss par le volume de plus en plus croissant du contentieux dont elle est saisie. Prenant en compte cette ralit, le projet du texte portant rvision du Trait OHADA prvoit le principe que le Conseil des Ministres puisse lire la CCJA autant de juges que dEtats parties, tout en ayant la possibilit daugmenter les effectifs de cette juridiction, en fonction du volume du travail qui est le sien et des disponibilits nancires de lOHADA.
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M. Gaston KENFACK-DOUAJNI Il est urgent que les Chefs des Etats parties de lOHADA puissent se runir pour signer le projet de texte sus-voqu, an quil soit effectivement procd laugmentation des effectifs des juges de la CCJA, car une augmentation du nombre de ses juges permettrait la CCJA de mieux remplir lobjectif de clrit ou de rapidit judiciaire qui constitue lune des raisons fondamentales de sa cration. En effet, dote dun plus grand nombre de juges, la CCJA, en cas de cassation, voquerait et statuerait sur le fond de laffaire dans des dlais permettant aux plaideurs de raliser effectivement une conomie de temps ; ce qui nest pas le cas actuellement, en raison de la monte exponentielle du volume du contentieux et de linsufsance du personnel de la CCJA, comme spci plus haut. Laugmentation du nombre de ses juges aurait, par ailleurs, des effets positifs sur la sparation fonctionnelle que doit observer la CCJA sur sa fonction dadministration des arbitrages de mme que sur sa fonction juridictionnelle. Postrieurement laugmentation du nombre de ses juges, la CCJA pourrait crer des Comits retreints composs de juges chargs de ladministration des procdures arbitrales, lesquels ne se retrouveraient plus dans la formation juridictionnelle de la CCJA appele examiner les recours juridictionnels (contestation de validit de la sentence) ventuellement intents contre les sentences arbitrales CCJA. De la sorte, la CCJA amorcerait rellement lautonomie de sa section arbitrale, laquelle il est souhaitable de parvenir, pour permettre larbitrage CCJA dtre davantage comptitif au plan international. Une dernire action des autorits politiques de lOHADA mrite dtre souligne et suscite, en raison de limpact positif que sa mise en uvre pourrait avoir sur la CCJA et, plus gnralement, sur le dispositif OHADA dans son ensemble. Il sagit de la revalorisation du traitement des hauts magistrats qui sont en service dans les Cours suprmes nationales. A cet gard, la justice ayant t rige en pouvoir au mme titre que lexcutif et le lgislatif dans beaucoup de pays membres de lOHADA, les autorits politiques desdits pays doivent pouvoir comprendre, dune part, quune justice indpendante constitue le gage dune bonne gouvernance et, dautre part, que lindpendance effective de la justice passe ncessairement par lallocation de traitements apprciables, non seulement tous les membres du corps judiciaire, mais aussi et surtout aux membres des Cours suprmes nationales, qui incarnent le pouvoir judiciaire dans les Etats modernes.


Cette action des autorits politiques de lOHADA, quil est souhaitable de tout mettre en uvre pour quelle soit effective, est susceptible de rduire la mance qui existerait entre les Cours suprmes nationales et la CCJA, et qui sexpliquerait, au moins en partie, par les carts criards de traitements qui existent entre les membres de celleci et ceux de celles-l.



M. Gaston KENFACK-DOUAJNI
  Article 2 dudit trait. Les Arrangements de NDjamena, qui ont propos un mode de dsignation diffrent en vue du dmarrage des activits des Institutions de lOHADA, sont condamnes laisser la place lapplication effective du Trait OHADA en la matire.  2 Rapport confectionn Paris le 2 aot 200 sous lgide de lOrganisation Internationale de la Francophonie, par un groupe dexperts indpendants regroupant : Robert DOSSOU, Joseph ISSAH SAYEGH, Roger MASAMBA, Paul-Grard POUGOUE et Jean-Jacques RAYNAL, indit.   Idem.   Gaston KENFACK DOUAJNI, Ltat actuel de lOHADA in rev. Camerounaise arb. N 22, dit. Juilletaot-septembre 200, p.  et s.   Jacques MBOSSO, La jurisprudence et la diffusion du droit, facteurs de russite de lOHADA au service des justices nationales in rev. Camerounaise arb. N 0, dit. octobre-novembre-dcembre 200, p.  et s.  ( Flix ONANA ETOUNDI et Jean Michel BIUMLA, Cinq ans de Jurisprudence comment de la CCJA 200), OHADA, Collection Pratique et Contentieux du droit OHADA , Edition mars 200 .

 7 Gaston KENFACK DOUAJNI, op. cit.  8 Les chiffres ci-dessus mentionns sont tirs de la Communication intitule Lexprience OHADA de la codication du droit des affaires : historique, mcanisme de prise de dcisions et porte de la lgislation adopte dans les Etats membres , prsente par Jacques MBOSSO Paris, loccasion du Colloque des er et 2 fvrier 2007 sur le bicentenaire du Code de commerce.  Philippe LEBOULANGER, Larbitrage et lharmonisation du droit des affaires en Afrique , rev. Arb.  , n  ; Paul Grard POUGUE, Le systme darbitrage de la CCJA in LOHADA et les perspectives de larbitrage en Afrique, Bruylant Bruxelles, 2000, p. 2 . 70 Arrt CCJA n 028/2007 du  juillet 2007 ; Aff. St Nestl sahel c/ Socit commerciale dImportation AZAR et SALAM, dite SCIAMAS, indit. 7 Arrt CCJA n 028/2007 du  juillet 2007 ; Socit ivoirienne de Rafnage, dite SIR S.A c/ Roma Shipholding LTD et autres, indit. 72 Article . du rglement de procdure de la CCJA. 7 Article . et .2 du rglement de procdure de la CCJA. 7 Arrts SOCOM SARL c/ SGBC, Arrts CCJA n0 et 0 du  juin 200 , voir Recueil des dcisions de la CCJA, janvier juin 200, p.  et p.  . 7 Gaston KENFACK DOUAJNI, Labandon de souverainet dans le Trait OHADA Recueil Penant n 80, mai aot  , p. 2 et s. 7 Voir aussi article n  du trait OHADA



Rapport de synthse

M. Ivan VEROUGSTRAETE Monsieur Ivan Verougstraete, Prsident de la Cour de cassation de Belgique, Premier vice-prsident de la Cour de Justice Benelux

Introduction
1. Les juges des hautes juridictions prsents ici ont en commun un idal: celui d'assurer dans leur Etat la primaut de la rgle de droit, de contribuer raliser l'tat de droit. Cette notion de primaut du droit est toutefois d'une grande ambigut. La rule of law au sens anglo-amricain implique que la libert d'action du citoyen ne peut tre que limite par des rgles juridiques valides177. L'exprience indique que de telles rgles juridiques a priori valides peuvent touffer toute libert du citoyen et que l'panouissement des peuples n'est pas forcment garanti par un tel cadre formel178. Il faut aller un pas plus loin pour dnir les exigences minimales d'un rgime appropri aux exigences de l'panouissement du citoyen et rechercher la structure approprie pour chaque Etat. Lindpendance judiciaire est justie parce quelle permet de promouvoir des objectifs socitaux fondamentaux (notamment crer la conance du public dans limpartialit du juge179 et assurer la primaut du droit) mais elle nest pas un but en elle-mme180. La faon de raliser ces objectifs sera donc variable mme sur le plan formel et a fortiori dans la ralit des choses. 2. La faon approprie de raliser un idal de justice est variable selon les poques et les lieux et peut tre formule par des juristes qui dcouvrent un corpus juris , qui organisent un cosmos dans lequel coexistent des corps sociaux diffrents. Jusqu'au XIXme sicle, les juristes europens jouaient un rle majeur dans l'ordonnancement de la socit. Comme l'crivit Royer-Collard, Nous avons vu la vieille socit prir, et avec elle cette foule d'institutions domestiques et de magistratures indpendantes, qu'elle portait en, son sein, faisceaux puissants des droits privs, vraies rpubliques dans la monarchie. La Rvolution a dissous jusqu' l'association pour ainsi dire physique de la commune; elle a dissip jusqu' l'ombre des magistratures dpositaires de droits et voues leur dfense. Spectacle sans exemple ! En effet l o il n'y a que des individus, toutes les affaires qui ne sont pas les leurs, sont des affaires publiques, les affaires de l'Etat. L o il n'y a pas de magistrats indpendants, il n'y a que les dlgus du pouvoir. C'est ainsi que nous sommes devenus un peuple d'administrs, sous les mains de fonctionnaires irresponsables, centraliss eux-mmes dans le pouvoir dont ils sont les ministres 181. Cette poque du triomphe d'une socit de juristes est toutefois partiellement rvolue suite l'avnement des Etats souverains et fortement structurs. L'Etat souverain


Rapport de synthse contemporain est, dans beaucoup de conceptions, un Etat qui xe lui-mme les limites des liberts des citoyens, ft ce par le biais de lois formellement correctes. Beaucoup de thories quant l'Etat de droit ont t formules comme des ractions l'absolutisme du pouvoir et des avertissements cet gard ne datent pas de hier182. Faut-il admettre que l'Etat souverain est un point de dpart inluctable de toute rexion quant lEtat de droit, celui-ci se dnissant comme un Etat souverain contenu par un systme de checks and balances dans les limites de la rationalit? Ce n'est pas certain, car admettre la souverainet de l'Etat a priori aboutit rapidement lgitimer certaines pratiques inacceptables. John Locke a tent de dvelopper un systme de libralisme bas sur le droit naturel et contestant donc, dans son contexte historique, la souverainet de l'Etat183. Il a galement formul le principe de la sparation des pouvoirs de nature protger la libert. Montesquieu, qui insiste encore plus que Locke sur le rle du pouvoir judiciaire, souhaite que les tribunaux soient tirs du peuple, soient un pouvoir rel qui ne s'identie pas au pouvoir du souverain. La leon qui peut tre tire tant de Locke que de Montesquieu est qu'il faut que le pouvoir arrte le pouvoir. Larrt que donne le pouvoir au pouvoir nimplique pas quun type prcis de schma constitutionnel ait la prfrence mais impose une recherche empirique de loptimalisation des institutions dans une nation une poque donne. Derrire le pouvoir de juger, il faut un pouvoir politique qui le soutient: cela peut tre le peuple, le parlement, les mdias, mais le simple modle constitutionnel occidental classique n'est pas une garantie de cette indpendance184. 3. L'indpendance de la justice est un bien. Machiavelli constate juste titre que celui qui dtient le pouvoir et veut le conserver n'a pas de temps consacrer autre chose que cette tche. La tche du juge est dans un tel contexte de s'assurer, dans sa sphre de comptences, que les intrts du citoyen et des collectivits soient adquatement pris en compte. Le but de ce colloque tait de nous assurer de savoir en quelle mesure effectivement dans nos Etats nous parvenions, dans les faits, en tant que juges, constituer cet lment des checks and balances recommand dans tout systme soucieux de la sauvegarde des intrts individuels et collectifs, et ce, quelle que soit la forme des institutions qui caractrise notre pays. La faon dont cela a t ralis dans les diffrents Etats est trs divergente: certains modles ont t repris frquemment (je pense notamment au modle franais), d'autres par contre ont fait peu d'emprunts. Les emprunts des rgimes trangers ne sont pas faciles raliser car l'insertion de formules trangres ne colle pas toujours facilement avec la ralit sociologique. Mais un point est commun tous: sur papier du moins, tous les
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M. Ivan VEROUGSTRAETE Etats souhaitent prserver une indpendance de la justice tant l'gard de ceux qui dtiennent le pouvoir politique que par rapport aux parties en prsence devant le juge. Nous verrons dans les instants qui viennent comment cela s'est ralis. 4. Je parlerai fort peu dans les lignes qui suivent des juridictions internationales ou transnationales. La structure de ces institutions et le prestige de leurs membres ont assur en rgle leur parfaite indpendance. Sans cette indpendance, elles cesseraient immdiatement dexister. 5. Le formulaire et nos dbats ont port notamment sur les lments suivants: des lments structurels: comment sur un plan formel, l'indpendance des juges est-elle garantie ? Un test particulier de cette indpendance des juges par rapport la souverainet de l'Etat est donn par la possibilit que l'Etat et ses manations soient mis en cause devant le juge. Un autre test particulier de cette indpendance structurelle est le rle du parquet par rapport au sige: le parquet reprsente en quelque sorte la souverainet de l'Etat et les relations par rapport au juge sont particulirement intressantes comparer. Enn, dernier lment important comparer: le budget que consacrent les Etats l'administration de la justice. Cest donc, dans ce chapitre, lindpendance institutionnelle ou collective qui est envisage. La question de la personnalit du juge a t ensuite examine: la communaut de juges dveloppant un corpus juris dans leur Etat peut constituer un facteur puissant de dveloppement du droit. Nous avons vu que dans des Etats avec de multiples centres de dcision une telle communaut peut tre dcisive comme elle l'a t d'ailleurs en Europe avant que ne soient cres des Etats centraliss ou encore actuellement en Europe dans l'Union europenne qui n'a pas encore les structures d'un Etat. Des lments adventices comme la formation du juge, son recrutement, sa rmunration de base, son statut social, claireront cet aspect. Au-del du statut du juge vient le problme de son fonctionnement dans la pratique, dans la vie quotidienne. Il s'agira de son indpendance par rapport aux lments non-gouvernementaux tels les mdias (les mdias pouvant tre troitement lis l'Etat), les syndicats ou les groupes religieux (ces derniers pouvant toutefois s'identier avec le pouvoir d'Etat) ou d'autres groupes sociaux. Les garanties procdurales joueront aussi un rle permettant au juge d'asseoir son indpendance. Le juge fragilis sera le dernier thme privilgi de cette synthse. Son indpendance peut-elle tre mise en cause par des actions en responsabilit diriges contre lui?
 

Rapport de synthse Des rgles dontologiques guident-elles son action? Quelles sont ces rgles et qui les faonne et les applique? Tous ces thmes ont un point commun: le juge qui a comme volont d'tre au service de la socit dans la mesure de ses moyens peut-il, dans nos pays raliser son idal? En d'autres mots: a-t-il le droit d'tre indpendant et impartial et est-il incit l'tre dans nos Etats ? La rponse la dernire question du questionnaire, la Justice a-telle t gravement mise en cause ces dix dernires annes, indique ouvertement que dans pratiquement tous les pays concerns, la justice a t mise en cause soit l'occasion d'affaires ponctuelles et mdiatises (Outreau, Dutroux, des lections), soit de faon plus systmatique. La route vers la perfection est encore longue ainsi que les rponses l'ont dmontr.

A. Elments structurels 1. Le schma thorique

6. Aucun modle d'organisation de la justice ne peut prtendre tre un modle pour tous: l'indpendance du juge au sens o je l'entends n'est pas le fruit d'un modle thorique. Les structures peuvent aider, mais ne sufsent pas; certaines structures au contraire sont nettement dfavorables au bon fonctionnement de la justice. Mais mme des structures parfaites sur papier peuvent tre totalement inadquates notamment parce qu'elles ne sont pas adaptes au contexte sociologique ou politique dans lesquelles elles sont implantes. A cet gard il est inquitant d'entendre que dans beaucoup d'Etats la tradition historique na pas exerc de rle dans la structure judiciaire actuelle, mais qu'un modle externe commun s'est impos. Cette circonstance a aussi des avantages: l'change d'expriences devient plus ais. Certaines conditions minimales doivent tre observes, quel que soit le type dorganisation. Mais ici se retrouve tout de suite une ambigut certaine. Les dclarations ofcielles, mme contenues dans des textes constitutionnels, n'indiquent pas forcment que le juge est indpendant dans les faits. L'article 16 de la Dclaration franaise des droits de l'homme et du citoyen du 26 aot 1789 dispose que toute socit dans laquelle la sparation des pouvoirs n'est pas assure, n'a point de constitution . Et l'article 9 de la Constitution du 5 janvier 1976 du Kampuchea dmocratique dit la chose suivante: L'organisation judiciaire est constitue par les tribunaux populaires qui reprsentent et dfendent la justice du peuple, dfendent les liberts dmocratiques du peuple et punissent tout acte men contre l'Etat populaire ou violant les lois de l'Etat populaire . A une chelle sans doute diffrente dans les deux cas l'indpendance de la justice n'tait pas garantie lors de ces priodes troubles, malgr ce que disaient les textes.

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M. Ivan VEROUGSTRAETE L'absence d'afrmation de l'indpendance du pouvoir judiciaire peut mme tre un signe de bonne sant citoyenne si cette indpendance parat s'imposer tous et de toute vidence. La Belgique jusqu'en 1998 ne l'afrmait pas et l'introduction de la notion de l'indpendance judiciaire dans la Constitution (article 151) a plutt contribu la rduire. Le fait de dnir peut amener circonscrire et rduire. Il n'empche qu'une bonne dnition de ce qu'implique l'indpendance judiciaire est certainement un atout. Le Canada qui a une longue tradition cet gard et a cisel la notion en recherchant ses fondements historiques a t exemplaire pour assurer la libert du juge185. Peu de pays n'expriment pas, dans les textes, leur attachement l'indpendance des juges, que ce soit directement ou par la rfrence la sparation des pouvoirs, l'ide sous-jacente tant la mme. L'Albanie (Constitution de 1998), le Bnin (Constitution du 11 dcembre 1990), la Bulgarie (article 115 de la Constitution), le Cambodge (constitution de 1993), le Cameroun (constitution de 1996), l'Egypte, la France, la Guine (loi organique du 23 dcembre 1991), Hati (Constitution de mars 1987), Hongrie, Liban, Madagascar, Mali (loi fondamentale du 25 fvrier 1992), Maroc (article 82 de la Constitution), Mauritanie (depuis 2005), Moldavie, Niger (constitution du 9 aot 1999) , Tchquie, Roumanie, Sngal, Suisse, Togo, tous ces Etats proclament dindpendance du pouvoir judiciaire dans un texte fondamental. La ralit s'carte donc parfois des textes mais ceux-ci indiquent tous l'importance de l'indpendance judiciaire comme lment fondateur de la suprmatie du droit.

2. Les conseils suprieurs de la magistrature et autres

7. Un rle particulier dans cette indpendance structurelle est jou par les diffrents types de conseils judiciaires ou conseils de la magistrature ou de la justice (par la suite, nous appellerons ces institutions : conseils de la magistrature). Leur importance est trs ingale dans les diffrents pays et il serait vain de vouloir comparatre des institutions qui n'ont que de fort loigns rapports. Leur composition est d'ailleurs extrmement varie et parfois un mme conseil de la magistrature a une composition variable selon les sujets qu'il traite. La composition est notamment parfois spcique lorsque le conseil statue au disciplinaire. Dans une trs grande majorit des pays, ces conseils ont une composition mixte, en partie des membres de lorganisation judiciaire, lus par leurs pairs ou nomms par le pouvoir, en partie des externes. Un exemple de cette structure se retrouve au Maroc o quatre membres de droit se retrouvent aux cts de 6 membres lus, sous la prsidence du Roi. Un autre exemple est la Cte dIvoire ou la Hongrie laquelle a un statut trs labor et accorde une place centrale au conseil de la magistrature.
 

Rapport de synthse Dans certains Etats ces conseils de la magistrature ont constitu l'instrument par excellence pour rendre plus libres la gestion de l'organisation judiciaire, des nominations et des promotions186. Dans d'autres pays les organes n'ont jou qu'un rle anecdotique au point de vue de l'indpendance (p.e. en Belgique) ou bien leur composition a simplement ret l'emprise du pouvoir sur ces conseils et indirectement sur la magistrature. Dans des pays o l'indpendance mme imparfaite faisait dj partie d'une tradition, l'apport du conseil de la magistrature a t parfois ngligeable; dans les pays o l'indpendance de la magistrature posait un srieux problme, l'apport de ces conseils a t en rgle gnrale positif. Notons aussi que les conseils de la magistrature nont que rarement dans leurs attributions la tche de veiller aux intrts matriels personnels des juges : dautres organes prennent ces soucis syndicaux en charge.

3. Le parquet
8. Le rle du parquet est dans ce contexte galement illustratif de l'indpendance du juge. Nous voyons, particulirement dans les pays ayant connu un gouvernement socialiste, une scission nette entre le parquet et le sige. Le parquet est peru comme tant l'manation du pouvoir excutif et n'est nulle part pratiquement plac sur le mme pied que les membres du sige. Pour les Etats appartenant au Conseil de l'Europe ce mouvement a t acclr sous l'impulsion de la Cour europenne des droits de l'homme qui par des arrts clairs et conscutifs a forc cette volution vers une scission entre les tches. Cela a t impos mme au niveau des Cours suprmes dans des pays o le procureur gnral jouait plus le rle de l'amicus curiae (Pays-Bas, Belgique, France). Sans doute les membres du parquet bncient-ils de certaines formes d'indpendance, mais elle s'exerce dans un cadre distinct de celui de l'indpendance du juge187. Les garanties de nomination, promotion etc. sont frquemment mentionnes utiles mais sont valuer au cas par cas. Lintrt de lindpendance du parquet est en quelque sorte quelle est la garante de celle du sige. Si le parquet est indpendant, le pouvoir sera moins enclin encore de tenter dexercer des pressions sur les juges. Ceci explique sans doute, comme le relvent plusieurs intervenants, que la tendance exclure les parquets du pouvoir judiciaire est une tendance trs minoritaire. Les fonctions sont donc nettement distinctes et une mme personne physique ne peut, en rgle, exercer simultanment les mmes fonctions au sige et au parquet. Par contre le passage dune fonction lautre, successivement dans le temps, se retrouve dans beaucoup de pays (p.e. au Niger et au Sngal). Cest souvent un mouvement
 

M. Ivan VEROUGSTRAETE dans le sens parquet-sige qui sobserve. Cette uidit dans la carrire est importante pour le parquet principalement car elle symbolise lappartenance un pouvoir (ou une autorit) judiciaire unique.

4. L'Etat devant son juge

9. Le fait qu'un justiciable puisse assigner l'Etat devant les tribunaux est un indicateur important mais non dcisif de l'indpendance de la justice. Beaucoup d'Etats connaissent un contentieux de l'annulation des actes individuels ou rglementaires accomplis par le pouvoir. Que ce soit devant un Conseil d'Etat ou devant une autre juridiction, cette comptence se retrouve pratiquement dans tous les pays. La plupart des Etats admettent galement un contentieux subjectif devant les tribunaux ordinaires, que ce soit au provisoire ou au dnitif et reconnaissent aux tribunaux ordinaires le droit de ne pas appliquer des actes de l'excutif qui violent la loi ou la Constitution (ou la norme internationale). Ce pouvoir du juge n'a pas toujours t admis facilement. Il tait admis jusqu'au dbut du XXme sicle que le pouvoir excutif ne pouvait tre rendu comptable de ses manquements. Sur le plan national et sur le plan transnational, la situation a volu et la responsabilit des pouvoirs publics peut tre dornavant mise en cause. 10. Certaines prcautions de procdure sont prises par certains et la France notamment a une tendance protectrice des pouvoirs. Par ailleurs autant la mise en cause de lEtat pour des actes accomplis ou non accomplis alors quils auraient d ltre ou ne pas ltre par le pouvoir excutif, apparat relativement aise aux esprits actuels, autant la mise en cause de l'Etat ou de ses organes pour des agissements commis par le pouvoir lgislatif ou judiciaire pose problme. C'est principalement la mise en cause du pouvoir lgislatif qui est complexe, dans les dmocraties traditionnelles, tant donn la primaut conceptuelle du pouvoir lgislatif dans les systmes de reprsentation parlementaire. Cette primaut a nanmoins t mise mal, mme dans ces dmocraties traditionnelles, sous l'inuence du droit europen qui reconnat une primaut absolue aux normes communautaires sur toutes les normes nationales, y compris d'ordre constitutionnel. Il n'en fallait pas plus pour que les juges nationaux europens reconnaissent, dans leur ordre interne, sans trop de difcults la responsabilit de l'Etat pour les manquements commis en ralit par le pouvoir lgislatif188. Quant au pouvoir judiciaire, sa responsabilit peut tre engage de deux faons.

 

Rapport de synthse Soit l'organe est tenu pour responsable, soit c'est l'Etat mais le cas chant avec une possibilit de recours contre l'organe (laction dite rcursoire). Beaucoup d'Etats reconnaissent que la responsabilit de l'Etat peut tre engage la suite de manquements commis par les juges (ou par les membres du parquet): Albanie, Belgique, Bnin, Bulgarie, Burkina Faso, Egypte, la France depuis la loi du 5 mars 2007, la Hongrie, Ile Maurice, Maroc, Mauritanie, Niger Tchquie, Roumanie, Sngal, Tchad. La Cour de justice des communauts europennes reconnat galement la responsabilit des Etats membres de l'Union du fait des manquements commis par les organes juridictionnels189. Par contre, ces mmes Etats qui admettent la responsabilit de l'Etat sont beaucoup plus circonspects quant aux actions rcursoires qui peuvent tre introduites contre les magistrats par l'Etat. Ceci n'est pas seulement le reet d'un rexe corporatiste de protection des magistrats par leurs pairs, mais est li un point sur lequel nous reviendrons ci-aprs: l'immunit (relative) du juge pour les dcisions qu'il rend. Une solution qui favorise certainement l'indpendance du magistrat est de considrer que le mal jug n'est pas forcment traiter comme une faute, mais comme un ala de la vie sociale qu'il faut pouvoir indemniser par des voies objectives ou forfaitaires. Les voies de recours exerces avec succs ne sont pas toujours de nature supprimer le prjudice. Une indemnit sans faute est ainsi accorde dans certains Etats du fait de dtention inoprante (p.e. la suite d'un acquittement). La Belgique connat ce rgime depuis 1973. Une loi franaise du 17 juillet 1970 modie le 15 juin 2000 connat le mme rgime.

5. L'organisation judiciaire sans moyens d'action

11. L'Etat qui ne consacre pas un minimum de ressources l'administration de la justice n'aura pas non plus le souhait de dvelopper l'indpendance de ses magistrats. Les chiffres rcolts par les magistrats participant ce colloque devraient certes faire l'objet d'analyses plus nes. Certains budgets englobent par exemple le budget carcral (cas de la Belgique, de la France et de Madagascar) ou le budget des conseils de la magistrature , d'autres pas. Les chiffres sont donc quelque peu sujets interprtation. Les diffrences sont marques:

M. Ivan VEROUGSTRAETE Part du budget de la justice dans le budget de lEtat

Pays

Montant

Evolution

Albanie Belgique Bnin Bulgarie Burkina Faso Cambodge Cameroun Egypte France Guine Hongrie Maurice Liban Madagascar Mali Maroc Mauritanie Moldavie Niger Tchquie Rwanda Sngal Tchad Togo

0,42% 3,15% 3,00% 2,3% 0,3% 0,37% 1% 2,34% 1,00%

280 millions 4 millions 1535,5 millions (chiffres 2007)

En baisse En hausse En hausse En hausse En hausse

En hausse En hausse Sq En hausse En hausse Sq En hausse

0,8% 1,00% 2,03% 1,00% 0,4% 0,87% 2,00%

(1,2 sans le budget pnitentiaire)

En hausse En hausse En hausse En baisse En baisse Sq En hausse En hausse En hausse

1,00% 1,64% 0,125 %

En hausse

 7

Rapport de synthse Le problme de l'accs aux chiffres rvle que les autorits judiciaires ont rarement la matrise de leurs budgets et prouvent des difcults grer cet aspect de leur indpendance. Les chiffres ne sont donc pas forcment comparables, mais indiquent un ordre de grandeur. Parfois un chiffre important nest pas rvlateur notamment lorsque le budget concern ne concerne que la partie fdrale dun pays et que lessentiel des dpenses est le fait des entits fdres. Du tableau, il apparat que dans des Etats en voie de dveloppement la justice n'est pas une dpense prioritaire ou du moins n'est pas traite comme telle. C'est surprenant tant donn qu'une justice impartiale et able conditionne souvent les investissements externes qui peuvent contribuer au dveloppement.

B. La personnalit du juge: son recrutement, sa carrire, son statut 1. La formation et le recrutement

12. Qui sont les juges? Quelle est leur formation? Pour le dveloppement harmonieux et audacieux de la norme et pour assurer l'indpendance du juge, il est capital que celui-ci soit bien form et suscite le respect de la population. Une optique qui se retrouve frquemment est celle de nommer comme magistrat uniquement ou tout le moins principalement des personnes issues d'une cole de la magistrature, cole qui fait suite des tudes de droit et laquelle en gnral on n'est admis que sur concours. Ce sont donc des jeunes inexpriments qui sont nomms par le pouvoir190. Ce schma se retrouve avec des nuances en Albanie, au Bnin, au Cameroun, au Cambodge, en France, au Liban, et Madagascar. Un autre systme, qui semble avoir le plus de faveurs, consiste nommer les magistrats sur la base d'un concours, la russite au concours donnant vocation tre nomm sans impliquer nanmoins une nomination prcise. C'est le systme choisi par la plupart des Etats, mme si une nomination sur titres est galement possible comme voie parallle (p.e. au Burkina Faso, Niger, Sngal). Le concours est organis dans certains Etats sous contrle du conseil de la magistrature ou d'un organe quivalent, ce qui peut contribuer assurer une certaine objectivit du concours. Ce qui est frappant dans l'ensemble de ces systmes est le fait que l'accs la magistrature ne se fait pas en rgle gnrale par la voie du grand choix du politique, par une dcision discrtionnaire du Ministre de la Justice ou du gouvernement (le systme Suisse fait quelque peu exception cette rgle, mais la structure politique de la Suisse explique
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M. Ivan VEROUGSTRAETE cette particularit; le systme canadien droge galement l'interdiction de la nomination discrtionnaire). Une autre particularit est le fait que le systme favorise le recrutement de jeunes lments qui feront toute leur carrire dans la magistrature. Sans doute quelques conditions d'ge sont mises de ci, de l et une formation pratique est assure en dbut de carrire mais cela ne change pas l'option fondamentale. Le choix est donc diffrent de celui fait dans les pays de droit anglo-amricain qui privilgie l'exprience acquise notamment au cours d'une longue carrire au barreau. 13. Ce choix fait pour la jeunesse a comme corollaire invitable que les Etats doivent mettre en place un systme de formation appropri des jeunes magistrats et que la formation continue est encore plus ncessaire. La formation de dpart tend suppler aux carences invitables d'une formation de licenci en droit et n'est, de l'avis de tous, pas destine mettre les magistrats dans un moule idologique mais bien leur assurer une connaissance non livresque de la science de juger ou de poursuivre. Des formations trs labores sont ainsi assures au Sngal (avec une premire partie en internat, une seconde compose de stages pratiques). Par ailleurs, avec plus ou moins de bonheur, des programmes de formation continue sont prvus dans la plupart des Etats, mais l'on sait que ces formations continues ne constituent pas toujours la panace de la fonction. Elles s'adressent trop souvent aux magistrats dj les plus ouverts et dynamiques. Les stages l'tranger notamment n'ont pas toujours l'effet escompt.

2. Une fonction dcemment rmunre?

14. Le systme est-il de nature attirer les meilleurs juristes et plus gnralement, les juristes les plus dsireux de servir l'intrt gnral? Il n'y a pas moyen de rpondre cette question de faon objective. Des brillantes personnalits peuvent tre attires par la pratique prive plus lucrative qu'une carrire de magistrat, mais peuvent tout autant tre sduits par un engagement au prot de lintrt gnral marqu de plus daustrit. La rmunration est, dans notre socit, un facteur important pour attirer les lments les plus prometteurs. En dessous d'un certain niveau, les candidatures seront rares, mme si la carrire est intressante; mais de trop hauts salaires ne sont pas forcment ncessaires pour attirer des candidatures intressantes. Et s'agissant de rmunration, un facteur important dans le calcul conomique


Rapport de synthse des candidats sera aussi l'volution de la rmunration, voire le rgime de pension, la stabilit de la rmunration, etc. La scurit nancire est cense de protger les magistrats contre les ingrences du pouvoir excutif ou contre les tentations de la corruption. Le systme de rmunration et de pensions devrait donc idalement tre bas sur des critres clairs et objectifs et tre x par la loi. Aucune autorit ne devrait pouvoir modier dune faon arbitraire les salaires et pensions des magistrats. Plusieurs Etats ont veill cette stabilit et scurit. Dans certains Etats la procdure de ngociation salariale est bien mise au point. La question est souvent de trouver des reprsentants des magistrats qui, de faon crdible, puissent ngocier ces problmes sans compromettre limage positive des magistrats (lexemple Canadien donne une solution intressante). De faon assez logique aussi ce qui dterminera le choix de carrire sera la comparaison faite entre la rmunration dans la magistrature et celle offerte dans des carrires relativement proches (p.e., d'un juriste dans l'administration de l'Etat). Comparer tous ces lments est quasi impossible et seules quelques pistes seront indiques ci-aprs. Les montants ont t tous convertis en Euro pour la facilit de la comparaison, mais il va de soi que les traitements sont pays en monnaie nationale. Avantages divers ajouter Tension salariale entre niveaux de fonctions (juge dbutant/juge plac le plus haut) Comparaison avec niveau moyen salaires fonction publique Egal Egal 150% de la fonction publique Evolution en cours de carrire (hors promotion) Ngatif

Albanie

654

Traitement dbut de carrire

200%

Belgique

3232 (brut)

Oui

180%

Oui

Bnin

480

Oui

150%

70

Bulgarie

Burkina Faso

Cambodge

Cameroun

Egypte

France 240 340 210,56 Traitement dbut de carrire Oui Evolution en cours de carrire (hors promotion) 200% 216% Tension salariale entre niveaux de fonctions (juge dbutant/juge plac le plus haut) Oui Avantages divers ajouter 200% Egal Comparaison avec niveau moyen salaires fonction publique

340

257,72

2000 (brut)

Oui

300%

400%

290%

M. Ivan VEROUGSTRAETE

Oui

Oui

>

Egal

7

Ile Maurice

Madagascar

72

Hati

Guine

Hongrie

Liban Traitement dbut de carrire

Rapport de synthse

1800

1381

51,47

221 Non Oui 145% 483% 229% Oui Oui Oui > Egal

850

400

Evolution en cours de carrire (hors promotion)

162%

266%

130%

Tension salariale entre niveaux de fonctions (juge dbutant/juge plac le plus haut)

Oui

Oui

Avantages divers ajouter

>

Egal

Egal

Comparaison avec niveau moyen salaires fonction publique

Mali

Maroc

Mauritanie

Moldavie

Niger

CCJA 300 688 156,07 (brut) Traitement dbut de carrire Evolution en cours de carrire (hors promotion) 200% 391% 280% Tension salariale entre niveaux de fonctions (juge dbutant/juge plac le plus haut) Oui Non Avantages divers ajouter > > Comparaison avec niveau moyen salaires fonction publique

253

234 (net)

3812

188%

Non

M. Ivan VEROUGSTRAETE

Oui

Egal

>

<fonctionnaires internat

7

7

Suisse

Tchad

Togo

Pologne

Tchquie

Roumanie

Rwanda

Sngal 486 1691,12 1255,76 508,19 Traitement dbut de carrire Oui Evolution en cours de carrire (hors promotion) 394% 371% 284% 200% Tension salariale entre niveaux de fonctions (juge dbutant/juge plac le plus haut) Non Oui Oui Avantages divers ajouter > > Egal Comparaison avec niveau moyen salaires fonction publique

Rapport de synthse

199,15

413,30

Oui

16375 pour tribunal fdral

300%

222%

Oui

Oui

>

>

Egal

M. Ivan VEROUGSTRAETE 15. Ce tableau doit tre approch avec prudence, parce que les donnes recueillies ne permettent pas toujours de distinguer ce qui est net et ce qui est brut. Le montant des primes et avantages en nature est galement de nature fortement nuancer les donnes de ce tableau. Par ailleurs, les montants exprims ne permettent pas d'apprcier quel est le pouvoir d'achat de ces montants dans les Etats concerns. Nanmoins plusieurs enseignements peuvent en tre tirs. Un premier est que les traitements accords dans tous les pays restent relativement modestes voire clairement insufsants pour assurer une vie dcente aux magistrats et implique que ceux-ci devront souvent s'assurer d'autres sources de revenus. La tension relativement basse entre les traitements d'entre dans la magistrature et le plus haut traitement indique galement que le corps judiciaire forme un tout assez solidaire. Le magistrat le mieux pay des Etats ne peroit somme toute qu'un traitement relativement modeste, ce qui indique galement que le poids politique des magistrats est modeste. Une constatation assez positive permet de voir que dans la fonction publique, les magistrats ne sont pas les parents pauvres, mais certains rapporteurs font tat de ce que les fonctionnaires ordinaires ont des possibilits d'acqurir des revenus autres que leurs revenus de base alors que les magistrats en rgle ne peuvent cumuler leur traitement avec des revenus provenant d'autres activits.

3. Les promotions et la carrire

16. Le statut nancier (et sociologique) du juge peut bncier du fait que le juge reoit une promotion ou accde un nouveau grade. Il est frappant de constater qu'alors que pour la primo-nomination des garanties nombreuses d'objectivation sont prises dans tous les Etats, frquemment les promotions sont accordes selon le pouvoir discrtionnaire. L'anciennet joue assurment partout un rle dans lattribution des grades et des fonctions, mais force est de constater que le pouvoir s'arroge ici une plus grande libert. Cette libert est quasi intgrale dans la plupart des pays pour les plus hautes fonctions ou pour la Cour suprme. Dans une minorit dEtats, les conseils de la magistrature jouent galement un rle lgard des cours suprmes191. 17. L'Etat de droit suppose que soit assure au juge une certaine stabilit, quoique ceci ne doit pas tre exagr: le modle Suisse nous rappelle qu'une nomination vie des magistrats n'est pas la seule faon de garantir son indpendance. Mais dans l'ensemble deux caractristiques prdominent: des textes formels encadrent la carrire du juge et le juge bncie d'une grande stabilit lui permettant d'assurer son indpendance d'esprit sans risque de sanction pcuniaire ou autre.
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Rapport de synthse Derrire cette apparente uniformit se cachent plusieurs nuances. Plusieurs lments peuvent garantir la stabilit de la fonction. Une des premires garanties est l'inamovibilit des magistrats une fois nomms. Cette inamovibilit est garantie dans certains Etats par leur Constitution (notamment en Belgique et au Canada)192. Cette garantie ne s'oppose toutefois pas ce qu'un juge soit rvoqu ou destitu pour motifs disciplinaires dans les cas prvus par la loi ou encore qu'il soit mis la retraite (tous les Etats concerns mettent un ge limite aux fonctions de juge). Cette garantie ne s'oppose pas non plus ce que certaines fonctions ne soient attribues que dans le cadre d'un mandat: p.e. des fonctions une cour suprme (Albanie) ou des fonctions de chef de corps ou de chef de corps adjoint. Elle ne s'oppose pas non plus, de toute vidence, une demande de la part de l'intress qui peut de cette faon obtenir une promotion (mme si une promotion volontaire peut videmment tre un systme pour empcher un magistrat de traiter un dossier dtermin). Certains Etats ne garantissent pas cette inamovibilit dans un texte constitutionnel ou lgal fondamental mais rglent ce problme dans le cadre des mutations et promotions comme un simple problme statutaire, rgissant de nouvelles affectations (c'est le cas du Mali o l'inamovibilit est rgle de faon nuance). Avec nuances la plupart des Etats veillent ce que les transferts, mutations et dlgations ne se fassent que de l'accord des personnes concernes. Un systme trop rigide offre des inconvnients, car les besoins peuvent tre tels qu'il faut pouvoir inciter les magistrats une certaine exibilit. Cela peut se faire bien sr par des incitants de carrire et de cursus, cela peut se faire aussi, de faon oblique, en nommant pour sa primo-nomination, le magistrat dans plusieurs tribunaux la fois (Belgique)193. L'inamovibilit par ailleurs ne protge en rgle pas les membres des parquets pour un motif vident: les membres du parquet sont censs plus proches de l'excutif, quoique certains Etats garantissent mme aux membres du parquet une certaine stabilit. Enn, la stabilit n'est pas du tout garantie dans certains pays et l'indpendance s'en trouve menace: Hati en est un exemple, les juges de paix pouvant tre rvoqus tout instant et les mandats des juges n'tant pas forcment renouvels. 18. Le statut proprement dit assure le bon droulement de la carrire, contient des lments relatifs aux valuations et promotions, aux affectations. Les statuts des diffrents pays ne sont certes pas uniformes. Le rle des conseils de la magistrature est un point pivot. Dans la mesure o ces conseils sont bien structurs et puissants, ils formalisent et contrlent les promotions, mutations et le cas chant, les valuations. Leur puissance est en partie fonction de l'troitesse de leurs liens avec le pouvoir,
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M. Ivan VEROUGSTRAETE ce qui est la fois un bien et un mal : ils peuvent tre loutil du pouvoir et tre donc trs effectifs, ils peuvent tre trs indpendants du pouvoir mais du coup tre plus fragiles. Il est donc malais d'tablir une typologie des statuts, d'autant plus que dans certains Etats le systme est en pleine volution (p.e. au Bnin, o le conseil de la magistrature planche sur un mcanisme destin assurer le bon droulement de la carrire de magistrat). Certains lments mritent d'tre souligns. 19. Beaucoup dEtats attachent de limportance une valuation de leurs magistrats et dans cette mesure exigent quune valuation priodique soit faite selon des critres prcis de qualit soit de faon systmatique (par exemple tous les deux ans, chaque anne ou tous les cinq ans) soit lorsque le magistrat est candidat une promotion. Mentionnons parmi les pays valuateurs l'Albanie, la Belgique, la Bulgarie, la France, la Mauritanie, le Tchad. L'efcacit de l'valuation donne lieu discussion. En Belgique, il n'y a pratiquement que le Conseil de la magistrature qui contrle cette valuation, s'en flicite194. Le lien avec l'indpendance du magistrat est aussi difcile tablir: pour que l'valuation y contribue, il faut que cette valuation puisse tre un adjuvant pour celui qui est valu positivement et que cette valuation positive soit le rsultat d'un examen objectif fait par une autorit sufsamment indpendante (l'valuation par le chef de corps ne satisfait pas ncessairement ce critre) et idalement puisse faire lobjet dun recours si des consquences matrielles ou pratiques dcoulent dune valuation ngative . 20. Le plan de carrire est galement difcile comparer. Certains pays connaissent encore un systme pyramidal la Franaise (tribunaux d'instance, cours dappel, Cour de cassation), pour d'autres ce systme leur est inconnu et la nomination comme magistrat est la fois le dbut et l'aboutissement de la carrire. Certains connaissent un systme de grades qui ouvrent l'accs des fonctions, pour d'autres les grades sont inconnus. La sparation de grade et fonction (p.e. au Cameroun) permet un avancement (nancier et honorique) sans que ne soit mis en jeu une comptition pour des fonctions. Le lien entre grade et fonction nest jamais tout fait rompu : lexercice de certaines fonctions est toujours rserv certains grades, ce qui est aussi une garantie de stabilit (voir p.e. Madagascar pour laccs aux cours dappel). Presque tous les pays ont une cour suprme dont l'accs est rgl diffremment de l'accs aux autres juridictions et dont les membres n'exercent parfois qu'un mandat temporaire ou peuvent tre recruts hors magistrature. Tous les pays traitent de faon particulire ceux qui au sein des juridictions exercent des fonctions de gestion, d'administration ou de coordination. Il est frappant de voir

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Rapport de synthse combien peu d'Etats conent aux juridictions elles-mmes la dsignation aux mandats de gestion et coordination. Les juridictions semblent avoir perdu le droit de choisir leur propre prsident et vice-prsident. Les rgimes contemporains prfrent donner ce pouvoir une autorit extrieure (c'est notamment le cas en France). Une mance s'est installe l'gard de la cooptation, suppose source d'une confortable inertie. Pour les promotions simples (avancement en grade, changement vers une juridiction suprieure, mutation), les conseils de la magistrature jouent un rle dcisif ou signicatif en Albanie, en Belgique, en Bulgarie, en France, en Hongrie, au Liban, au Mali, au Maroc, en Moldavie, au Niger, en Roumanie, au Sngal. Certains Etats organisent mme des concours pour les promotions, ce qui objective compltement les promotions. 21. Un point sensible est certainement, dans le plan de carrire, la possibilit dexercer des mandats politiques en cours de carrire ou mme des mandats dans lexcutif comme fonctionnaire, et de retourner ensuite dans la magistrature. Lexercice simultan de fonctions politiques ou administratives et de fonctions judiciaires est prohib dans la plupart des Etats (expressment) mais le passage par la politique ou ladministration est vu de faon diffrente. Le magistrat qui pendant une certaine priode de sa vie bncie dun dtachement vers ladministration ou peut suspendre sa carrire pour exercer un mandat politique, a en mains des atouts de carrire signicatifs. Cette possibilit qui existe dans de nombreux pays offre lavantage dune formation et exprience intressante mais ouvre la porte au favoritisme pour ceux qui ont su crer de la sorte un rseau dappuis. Les rglementations diffrent selon les pays. On distingue par exemple parfois la situation dun magistrat de parquet de celle dun membre du sige (les membres du sige ne pouvant tre dtachs vers ladministration)195 ou encore la possibilit de rintgration est soumise un contrle strict ou avis pralable des conseils suprieurs.

C. Le magistrat dans la vie quotidienne 1. Les redoutables et utiles mdias

21. L'volution de la fonction de juger est remarquable. En confrant aux tribunaux la censure des actes illgaux du pouvoir, les Constituants des diffrents Etats ont mis littralement les administrations sous contrle judiciaire. Les gouvernements n'ont pas accept cette volution de gaiet de cur, et les critiques des mdias ont t le fruit parfois amer de cette volution.

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M. Ivan VEROUGSTRAETE Les mdias ont un impact redoutable sur l'indpendance de la magistrature du fait qu'ils sont concentrs en peu de mains, voire sont contrls par le gouvernement. Ils peuvent aussi soutenir l'attitude indpendante des magistrats ou les magistrats marginaux qui sont en conit avec leur hirarchie. Montesquieu navait pas prvu lmergence de ce quatrime pouvoir. Lindpendance de la magistrature se verra confronte lindpendance des mdias : les deux indpendances sont garanties par des textes fondamentaux et toutes les deux sont ncessaires au dveloppement des Nations. Leur coexistence provoque de nombreuses tensions. L'emprise des mdias, favorise par la combinaison des dveloppements technologiques et des stratgies conomico-nancires, a non seulement conrm l'hypothse de la socit du spectacle ou la politique spectacle, mais elle a aussi fait advenir la justice-spectacle 196. L'impact du message tlvis sur le public notamment est irrversible et norme: l'image est capitale et irrversible. Comme l'indique Besson, dans un petit livre un peu amer, le public a toujours raffol de divertissements ou d'crits offrant la Justice en spectacle pour la ridiculiser. On en riait, mais on ne cessait d'y croire. Maintenant on n'en rit plus gure, mais on y croit de moins en moins 197. La situation s'est encore aggrave en parallle avec la judiciarisation de la socit. Ce qui est diffus par les mdias de l'activit judiciaire est relativement limit et inuenc naturellement par l'intrt que portent les mdias certaines affaires. Dans des pays o subsistent encore des Cours dassises pour certains crimes, lintrt journalistique est scotch sur ce genre daffaires au point que cette attention excessive est devenue un argument des dtracteurs des cours dassises198. Par ailleurs, les journalistes ont tendance chercher leurs sources d'information en dehors du prtoire (Liban) pour obtenir plus facilement des informations anticipes . Limage donne des vnements judiciaires sera ncessairement tronque. Les relations entre les mdias et la magistrature font parfois l'objet de dispositions relativement formelles ou d'accords cadres entre les reprsentants des mdias et les organes judiciaires (c'est le cas de la Belgique, de la Suisse) mais de faon plus gnrale il est laiss chaque juge individuellement d'agir selon sa conscience ou son courage. Ce qui facilite la chose c'est le respect par les mdias de codes de dontologie superviss par une autorit de rgulation de la communication (comme au Bnin, la Haute Autorit de l'audiovisuel et de la communication). Par ailleurs des dispositions formelles interdisent dans tous les pays certaines informations couvertes par le secret (en rgle gnrale, pour sauvegarder la prsomption dinnocence de lintress). Il est vident quau plus linterdiction lgale de communication est forte, au plus grande est la tentation de susciter des fuites et de tenter dinuencer le juge ou ses collaborateurs de faillir son de voir

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Rapport de synthse de secret199. Quelques grands principes mergent. La presse obtient partout, sur papier du moins, des garanties de libert. L'article 10 de la Convention europenne des droits de l'homme garantit notamment cette libert, ce qui a amen la Cour europenne des droits de l'homme censurer la Belgique parce que la Cour de cassation de ce pays avait condamn des dommages intrts des journalistes qui avaient calomni des juges (sur la base des rgles gnrales de responsabilit extracontractuelle). Aux yeux de certains donc, la libert de la presse laisse une trs grande latitude aux mdias qui ne sont pas forcment astreints vrier toutes leurs sources. Dans certains pays par contre la raction contre les garements mdiatiques semble plus aise: Albanie, Cambodge, Cameroun, Egypte. C'est l le point crucial: en quelle mesure l'abus commis par les journalistes peutil tre sanctionn? Si le journaliste peut crire n'importe quoi sans crainte de sanctions, la pression sur le magistrat pour ne pas dplaire aux journalistes augmentera. Autre principe: la diffusion de certaines informations par la presse est interdite (notamment les affaires concernant les mineurs, les affaires l'instruction) ce qui limine par le fait mme le danger d'une atteinte l'indpendance des juges en ces matires. Le parquet en vertu d'une certaine tradition est lui moins soumis discrtion (France, Belgique) mais il est aussi moins vulnrable ; cette libert du parquet est peut tre le fruit dun droit la libert de parole qui est reconnue par beaucoup comme une garantie fondamentale de lindpendance du parquet (voir p.e. Niger). Autre principe galement: le juge ne peut commenter ses propres dcisions dans les mdias (sauf titre scientique) et ne peut donc en quelque sorte disposer d'un droit de rponse qui serait d'ailleurs bien illusoire. Un systme particulier mrite sans doute que l'on s'y attarde. La France met dans l'article 11 de l'ordonnance portant statut de la magistrature une obligation de faire charge de l'Etat qui consiste empcher les attaques contre les magistrats de quelque nature que ce soit ou de les faire cesser. Le magistrat nest en dautres mots pas tenu de ragir en personne contre les attaques dont il est la victime. Cette dpersonnalisation est potentiellement une arme efcace pour dcourager des diffamations ou atteintes l'honneur des magistrats, si bien sr, le pouvoir exerce son rle courageusement. Cette possibilit est employe avec une certaine rserve par le pouvoir. Dans d'autres Etats, ce seront les conseils suprieurs qui tenteront de protger les magistrats contre les attaques subies dans les mdias. Il semble qu'une des faons pour les juges de se protger, surtout dans des socits technologiquement volues, est de publier les dcisions signicatives sur internet ce qui permet tout le moins des journalistes indpendants de savoir ce qui a relle80

M. Ivan VEROUGSTRAETE ment t dcid et de ne pas se contenter de rumeurs. La publication des dcisions peut d'ailleurs tre, avec les outils contemporains, concomitante au prononc oral200. Par contre, les procdures en diffamation ou les procdures fondes sur la rpression de loutrage magistrat sont rarement efcaces ou rarement pratiques. Certains Etats connaissent le dlit spcique doutrage magistrat (Niger), dautres Etats ont une rglementation commune visant les outrages aux autorits constitues (par exemple. le Togo). Notons par ailleurs la possibilit de prendre des mesures dordre lgard de personnes commettant un outrage magistrat, mais ceci est dimportance anecdotique et ne concernera dailleurs en rgle pas les journalistes.

2. Le juge dans sa socit

22. Le juge ne vit plus dans une citadelle d'auto-complaisance ( supposer qu'il l'ait jamais fait au XIXme sicle, comme l'indique le rapport franais) mais est au carrefour des domaines politique, conomique et social, dans une socit de plus en plus judiciarise (rapport Franais). C'est le cas de tous nos pays. Cette ouverture au monde contemporain est sans doute plus facile raliser qu'une distanciation du monde dans lequel vit le magistrat et il faut le prmunir contre certaines inuences qui pourraient pervertir son jugement. A titre liminaire, prcisons un fait sans doute majeur cet gard. Certaines affaires seront soustraites aux tribunaux civils indpendants et relvent de tribunaux communautaires et religieux (voir par exemple. le cas du Liban). Dans ces tribunaux lindpendance au sens o elle est entendue dans cet expos de synthse est apprhende de faon radicalement diffrente. Une faon de le prmunir contre linuence de groupes sociologiques est en quelque sorte de codier ou formaliser cette inuence. Ainsi en Belgique, en Suisse et au Liban l'appartenance certains groupes linguistiques ou religieux est un facteur de slection des magistrats. Ce critre de slection ne signie pas que les juges puissent tre partiaux l'gard de certains citoyens appartenant d'autres groupes que ceux dont ils sont issus, mais assure grce la varit de la slection une forme de pluralisme de nature viter des reproches de partialit. Une autre faon d'assurer l'indpendance des magistrats est de restreindre leur appartenance certains groupements. L'appartenance un syndicat est topique, qu'il s'agisse d'un syndicat judiciaire l o ils existent, ou d'un syndicat gnral: cette appartenance est tantt interdite, tantt accepte.

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Rapport de synthse L'afliation un syndicat proprement dit est interdite en Pologne (article 178, alina 3 de la Constitution). Elle est autorise et ne pourrait tre interdite en Belgique, en France, en Moldavie, en Tchquie. Des groupements de magistrats existent notamment en Belgique, au Bnin, en France, en Hati, au Togo: ces groupements plus ou moins reconnus selon les cas font partie du paysage, mais leur existence peut parfois poser problme si ces groupements prennent des positions politiques afrmes et prennent appui sur un courant politique. Par contre au Sngal les magistrats ne peuvent se constituer en syndicat, prcisment pour garantir lindpendance des magistrats par rapport des groupes sociaux. Ceci prouve que le groupement de magistrats peut la fois tre une garantie dindpendance et un outil de perte dindpendance. Le modle le plus courant est ainsi celui o le magistrat peut s'associer librement. Il semble plutt rare de le voir membre d'un syndicat gnral, mme lorsque cela ne peut lgalement tre interdit. Linterdiction de crer un syndicat de magistrat est plutt rare.

D. L'indpendance du magistrat dans la procdure

23. Les rgles de procdure ont des objectifs trs variables. Ces rgles peuvent tre destines, ce qui est assez gocentrique, dcourager le justiciable d'intenter des procdures tmraires. La complexit des rgles, les causes de nullit multiples, sont autant de facteurs permettant de rduire le nombre d'affaires par des voies dtournes. D'autres rgles sont destines permettre un dbat quilibr, assurer les droits au procs quitable et protger les droits de la dfense. Elles sont orientes vers les parties. Enn d'autres rgles sont directement en prise avec l'indpendance judiciaire et sont destines assurer, par le biais de la transparence, l'indpendance du jugement et le bannissement d'inuences indues. Ces dernires rgles sont fortement inuences par l'avnement de l'informatique. La transparence de la procdure et des dbats est rendue possible une chelle inconnue jusqu'il y a peu. 24. La transparence est, nous le verrons, une garantie importante de l'indpendance du juge. Il y a un revers cette mdaille. La transparence permet ceux qui sont trangers au procs de s'en informer mme s'ils n'ont pas d'intrt lgitime obtenir cette information: il faut donc quelque peu limiter l'accs.
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M. Ivan VEROUGSTRAETE Les systmes contemporains lectroniques ont parfois tendance trop se fermer par rapport l'extrieur, souvent par peur de contamination ou encore par un souci trs vif de la protection de la vie prive. Les systmes de scurit contemporains permettent sans trop de complications de cloisonner les informations, mme si elles sont accessibles par internet. Il vaut donc mieux ouvrir tout, en principe, et fermer progressivement certains accs en prenant comme critre la lgitimit objective de la demande de connexion. Un autre revers de la transparence est que des utilisations commerciales indues peuvent tre faites de listes d'affaires inscrites au rle et ainsi permettre des intrusions dans la vie prive. Ces inconvnients sont somme toutes mineurs par rapport l'apport dcisif pour l'indpendance que constitue cette transparence. En droit anglo-amricain, une telle utilisation commerciale n'apparait en gnral en rien dplaisante. 25. Une premire forme concrte de transparence est celle qui rsulte de la publication de la liste des affaires introduites et de lvolution du dossier201. La publicit du rle et des dsinscriptions ou radiations est la garantie que des affaires ne seront pas touffes ou encore ne seront pas soumises des dlais draisonnables. C'est un point soulign par l'Albanie, la Bulgarie, la Moldavie. En Belgique le problme a t soulev expressment lorsque la loi du 10 juillet 2006 sur le dossier lectronique a t adopte. La Banque Mondiale considre que la publicit des rles est une des garanties les plus importantes contre la fraude et la corruption. Le standard de qualit devrait tre que soient rendues publiques et accessibles par internet, les informations sur l'volution de chaque dossier, les xations, sa constitution son stade nal, en quelque sorte l'inventaire des actions entreprises, comme cela se fait en Bulgarie. L'accs pourrait tre ltr pour le contenu ou pour certains dossiers (notamment pnaux, au nom de la prsomption d'innocence), mais le principe de la transparence devrait tre mis en avant. Cette mesure peut encore tre renforce par l'attribution non discrtionnaire des dossiers, lment qui vite l'arbitraire. Si une attribution de dossiers se fait de faon automatique et alatoire (comme en Albanie)202, la possibilit de manipulation diminue fortement. L'inconvnient est une diminution de la possibilit de donner les dossiers au juge spcialis en certaines matires. Il faut voir quel aspect un moment de l'histoire doit prendre le plus de poids. 26. La publicit des audiences est une autre mesure qui assure l'indpendance du juge. La publicit des audiences est une exigence qui se retrouve dans tous les Etats, et est accompagne de restrictions similaires dans tous les Etats. Comme l'exprime l'arti8

Rapport de synthse cle 6 de la Convention europenne des droits de l'homme, l'accs la salle d'audience peut tre interdit la presse et au public pendant la totalit ou une partie du procs dans l'intrt de la moralit, de l'ordre public ou de la scurit nationale dans une socit dmocratique, lorsque les intrts des mineurs ou la protection de la vie prive des parties au procs l'exige ou dans la mesure juge strictement ncessaire, lorsque dans les circonstances spciales la publicit serait de nature porter atteinte aux intrts de la justice. Ces paramtres se retrouvent galement sous une forme ou une autre dans les Etats qui ne sont pas lis par la Convention europenne des droits de l'homme mais sont lis par dautres instruments internationaux ou ont directement prvu la chose dans leur constitution. On trouve des rgles analogues notamment au Burkina Faso, au Cameroun, en Egypte, en Guine, au Liban, au Mali, au Maroc, en Mauritanie, en Moldavie, au Niger, en Tchquie, au Rwanda, au Sngal, au Tchad au Togo. 27. Le dlibr par contre se fait huis clos l o il n'y a pas d'opinion dissidente. En Suisse le dlibr des affaires pour lesquelles il y a controverse est galement public. Le dlibr public est une option dlicate, parce quil rend difcile entre juges, une forme de consensus dans les matires mdiatises o le public a des prjugs, mais mme dans des affaires relativement technique o la publicit des audiences pourrait freiner la volont dun juge de se djuger de prises de position antrieures dans des crits ou confrences. L'impact de cette publicit des audiences sur l'indpendance des juges est malais quantier. Mais il est certain qu'un principe de non-publicit serait encore plus de nature mettre en doute l'indpendance de la justice. Sans doute, les procdures gracieuses se droulent elles en gnral huis-clos, y compris le prononc, mais c'est une exception qui conrme la rgle et ces procdures contre lesquelles des voies de recours sont en gnral autorises ne donnent pas lieu difcults sur le plan de l'indpendance. 28. Finalement la publicit des dcisions prononces est un dernier adjuvant de l'indpendance des juges. Le fait de publier la dcision empche toute manipulation de la dcision elle-mme, ds qu'elle a t mise disposition de tiers. Dans les faits la publicit est trs variable. Une forme usuelle est le prononc (oral) en audience publique. Comme cela se fait en gnral dans une salle d'audience vide (et en se limitant prononcer le dispositif de la dcision), l'effet dissuasif d'inuences indues est peu important, sauf si la minute du jugement est signe par le juge et le grefer.

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M. Ivan VEROUGSTRAETE Toute diffusion externe par contre est de nature rassurer le public et les parties. Les formes de diffusion externes diffrent fortement selon le type de juridiction. Les dcisions des Cours suprmes ou des Cours transnationales sont pratiquement toujours publies (en gnral sur internet) (avec pour seule exception les dcisions de pure forme ou de routine). Une disposition lgale explicite impose d'ailleurs parfois cette publication. Par contre pour les autres juridictions la chose est plus dlicate mettre en uvre. Les recueils ou revues en papier ne reprennent qu'une inme partie des dcisions prononces. Le cot de tels recueils est d'ailleurs prohibitif. La parution des dcisions des juridictions ordinaires sur internet devrait dornavant devenir beaucoup plus aise: des systmes contemporains permettent sans grande formation pralable au personnel de greffe de publier lui-mme les dcisions des juridictions de fait sur internet. La pratique ne suit pas encore. O sarrte lobligation morale ou lgale de publier les dcisions ? Il faut garder l'esprit qu'une publication des dcisions judiciaires signie une publication de donnes sensibles, et que, partant, il convient de rendre l'identication des parties moins aise (par exemple en ne publiant que les initiales des noms des parties). Des rgles gnrales devraient tre tablies pour viter qu' force de prudence et de respect de la vie prive, l'effet de la publication ne soit pas perdu. Tout est question de mesure: le public doit pouvoir savoir ce qui a t dcid, les personnes concernes ont le droit l'oubli, ce qui tant donn le support informatique, devient difcile! La prescription pnale est moins puissante que l'informatique et dans plusieurs sicles nous connatrons encore le contenu des dcisions judiciaires. L'excs d'information est galement nuisible. Si le public est inond d'information, il ne percevra pas la porte de la jurisprudence. Une slection doit ds lors tre opre par les juges eux-mmes qui tienne compte de l'intrt de la dcision. Le Conseil de l'Europe a fait une recommandation en 1995 qui fait autorit et qui comporte les principes gnraux pour les systmes de documentation juridique automatiss concernant la slection, le traitement la prsentation et l'archivage des dcisions de justice203.

2. La recommandation reprend des critres de slection positifs et ngatifs des dcisions publier.
La banque de donnes devrait reprendre, en simpliant quelque peu, les dcisions reprises parce que:
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Rapport de synthse - la dcision a attir l'attention des mdias - la dcision est importante pour la vie publique - la dcision est importante pour la bonne application des lois et rglements - la dcision intresse des groupes de pression ou des groupes particuliers identis (groupes de quartiers, groupes rgionaux particulirement affects) - la dcision peut intresser les revues professionnelles notamment parce qu'elle innove, coordonne une jurisprudence antrieure, a une motivation particulirement heureuse qui peut servir de modle - la dcision contient un revirement de jurisprudence ou contient une nuance ou nouvelle application d'une jurisprudence antrieure - Par contre, les dcisions qui offrent les caractristiques suivantes ne seront pas slectionnes: - les dcisions de pure forme ou contenant une dcision simplie de rejet ou de fondement - les dcisions prises par dfaut au civil - les dcisions de droit familial rendues en premire instance en vertu de principes bien tablis et seulement rpts dans la dcision - les dcisions purement interlocutoires ou prparatoires - les dcisions de type administratif rendues sur formules (comme les condamnations standard pour infraction au code de la route) Ceci n'est mentionn qu' titre exemplatif. Il va de soi que d'autres solutions seront mieux adaptes selon les besoins d'un Etat ou d'un autre. Il faut sans doute tre moins slectif lors de la cration d'un nouveau corps de droit ou dans des cas o une refonte profonde a t faite du systme institutionnel ou judiciaire d'un pays.

E. Le magistrat, acteur sous surveillance 1. Une dontologie

29. Nous avons vu que le magistrat jouait un rle minent dans l'volution des normes d'une socit fortement marque par l'activit des magistrats, moins asservis que nagure la lettre de la loi. La prolifration des normes et des sources des normes a provoqu cette libert. Cette libert ne peut tre exerce de faon responsable que si le magistrat accepte et suit les exigences de la dontologie de sa profession. En fait, au plus il est indpendant, au plus il sera exig de lui qu'il se conforme des rgles dontologiques. Encore faut-il qu'il les connaisse. Dans la mesure o existe dans certains pays une cole de la magistrature ou un colage de magistrats nouvellement nomms, des cours
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M. Ivan VEROUGSTRAETE de dontologie seront dispenss aux nouveaux ou futurs magistrats. Lorsque ce n'est pas le cas, ce sera surtout une tradition orale qui vhiculera le contenu des obligations dontologiques. Le contenu de cette dontologie n'est pas toujours simple formuler. Certes, dans beaucoup d'Etats les lois organisant le pouvoir judiciaire font tat d'obligations d'honneur, de dignit, de loyaut ou d'impartialit ou encore dautres vertus abstraites, mais ne contiennent pas de vritable code de dontologie (Belgique, Cameroun). C'est que la socit volue, et ce qui est admis aujourd'hui aurait t impensable il y a trente ans. C'est sans doute principalement dans le cadre des activits prives des magistrats qu'une plus grande souplesse s'observe: il semble que le style de vie du magistrat, ses engagements sociaux, ses convictions philosophiques mmes ne sont pas soumis au mme examen critique qu'alors, du moins sur le continent europen. Cette volution fait que la connaissance du contenu matriel de la dontologie doit se faire par l'exprience ou par la connaissance des dcisions disciplinaires prises par l'autorit comptente (en Belgique notamment)204. Les Etats connaissant un code d'thique judiciaire sont nettement minoritaires: le Rwanda est exemplaire cet gard et possde un code d'thique tout fait labor. La France impose par l'article 18 de la loi du 5 mars 2007 l'laboration et la publicit d'un recueil des obligations dontologiques des magistrats. C'est la fois un souhait maintes fois formul par les magistrats et une gageure: celui de formuler des rgles dontologiques qui puissent rester actuelles et reprsentent l'chelle des valeurs des citoyens. Beaucoup de professions ont un code de dontologie, mais pour les magistrats dont la tche est de servir d'interface entre la norme abstraite et l'application, de saisir l'volution de la socit et des murs, c'est difcile exprimer. Les exigences devraient tre extrmement strictes pour tre convaincantes mais seraient, en tant que normes idales, aussitt transgresses. Des recommandations ofcieuses existent sur le plan transnational mais ont quelque peine s'implanter. Chaque pays sent le contenu concret de la discipline diffremment. Le respect de la dontologie simposera aussi par la pratique quotidienne. Les rgles de rcusation et dessaisissement assez pareilles dans tous les Etats et qui imposent au juge de se dporter dans certains cas, traceront le cadre de ces obligations dontologiques et lui donneront galement une consistance.

2. Une discipline
30. La discipline est une chose srieuse et tous les Etats ont prvu des procdures disciplinaires. Il semble que la discipline ne soit utilise que pour des manquements
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Rapport de synthse la dontologie ou aux lois, mais n'est pas utilise pour frapper des magistrats qui deviendraient sous-performants (p.e. la suite de dpressions nerveuses, maladie, lassitude, alcoolisme). Toutefois une volution est perceptible cet gard. Ainsi le systme Hongrois connat un nombre important de sanctions pour retards dans les prononcs et le systme belge permet galement d'apprhender des faits qui n'auraient sans doute pas relev de la discipline il y a quelques annes : les retards rpts donneront lieu une possible sanction nancire et aussi une mesure disciplinaire, mme si le magistrat intress prouve des difcults dordre psychique ou physique exercer sa tche. Par ailleurs les comportements de la vie prive peuvent galement faire l'objet de procdures disciplinaires dans la mesure o ces comportements peuvent exercer une inuence sur la capacit de juger et sur l'apparence de cette capacit. Il est malais de cloisonner dans la vie du juge ce qui est priv et ce qui relve de sa profession. 31. Plusieurs types de procdures disciplinaires sont prvus. Sous ce numro nous ne traitons pas des magistrats du parquet qui en rgle sont soumis la discipline du Ministre de la Justice de leur pays. Le problme de la saisine de l'organe comptent est intressant. Un texte rcent donne en France un droit de rclamation toute personne physique ou morale mais fait ltrer ces plaintes par le truchement d'une commission prside par le mdiateur de la rpublique et accorde en outre un droit d'initiative au ministre de la justice. Dans la plupart des autres pays, le problme de la plainte n'est pas explicitement rgl (et donc est ouvert tous) mais le droit de saisine proprement dit qui force l'organe disciplinaire est parfois limit certains intervenants privilgis. Concernant la procdure proprement dite, la typologie suivante peut tre mentionne: a. Les procdures les plus respectueuses de l'indpendance du pouvoir judiciaire Dans ces pays, les procdures disciplinaires relvent uniquement du pouvoir judiciaire. Ce sont les membres du pouvoir judiciaire et eux seuls qui connaissent des procdures. La Belgique connat ce rgime. Un rgime de recours jusque devant la Cour de cassation est prvu. Le systme exclut toute intervention du Conseil suprieur de la Justice (le Conseil peut toutefois transmettre des plaintes). Un systme ad hoc galement totalement autonome est connu en Hongrie, en Pologne et en Rpublique Tchque
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M. Ivan VEROUGSTRAETE b. Systmes mixtes Dans ces systmes, la premire dcision est prise devant un conseil suprieur de la magistrature ou quivalent. Un recours est prvu devant la Cour suprme qui a le dernier mot en pleine juridiction. C'est en partie le systme de lAlbanie (du moins pour la destitution), de la Roumanie et du Tchad. Le Liban, connat deux voies parallles pour la discipline, une judiciaire devant un conseil disciplinaire, une autre devant le Conseil de la Magistrature. c. Systme penchant vers l'excutif La premire dcision est prise par le Conseil de la magistrature, ventuellement dans une composition particulire205. Le recours est possible devant le Conseil d'Etat. Ce systme caractrise le systme franais qui est ainsi, sur papier, un des moins indpendants des systmes sous revue, ainsi que le systme Bulgare. d. Systmes dpendant exclusivement du Conseil de la magistrature Encore moins d'autonomie est accorde par d'autres systmes aux organes judiciaires pour exercer la discipline, mais le degr rel d'autonomie dpend de la composition et de l'indpendance des conseils de la magistrature, lments qui sont fort variables de pays pays. Dans certains pays, ces conseils ne comportent que des magistrats, ce qui exclut sans doute les inuences extrieures Le Bnin, le Burkina Faso, le Cameroun, la Guine, Hati, Mali, Mauritanie, Niger, Sngal, Togo ont donn la comptence disciplinaire leur conseil de la magistrature. Il faudrait videmment examiner en dtails comment ces conseils sont composs et notamment, mme si la majorit des membres est compose de magistrats, examiner en quelle mesure ces magistrats sont rellement indpendants. Dans ce dernier cas ces pays pourraient tre rangs dans la catgorie A.

3. Une responsabilit
32. Le magistrat peut galement tre tenu comptable de ses actions dans certaines limites. Nous avons vu qu'il pouvait, dans certains Etats, engager la responsabilit de l'Etat sinon par le noyau dur d'une dcision rendue non frauduleusement, tout le moins par les circonstances procdurales qui l'accompagnent. Ceci n'implique pas ncessairement qu'il puisse tre tenu personnellement responsable.
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Rapport de synthse Le fait que le magistrat puisse tre tenu comme responsable est de nature freiner son sens de l'initiative ou nourrir des craintes pour son avenir. Le fait qu'il bncie d'une immunit totale au contraire, pourrait l'inciter l'imprudence o des comportements illicites. Un quilibre doit manifestement tre trouv entre l'immunit et la responsabilit. La Charte europenne sur le statut des juges de juillet 1998 prvoit dans son article 5-2 que la rparation des dommages supports de faon illgitime la suite d'une dcision ou du comportement d'un juge doit tre assure par l'Etat, mme si une possibilit d'action rcursoire est exceptionnellement ouverte (p.e. dans le cas d'une mconnaissance grossire et inexcusable par les juges des rgles dans le cadre desquelles il exerce son activit et le cas chant avec l'accord pralable d' l'instance disciplinaire). Ce thme a acquis de l'actualit cause prcisment de l'volution dans certains pays vers un gouvernement des juges, fruit lui-mme d'une large confusion et superposition des normes lgislatives. La monte en puissance des actions en responsabilit, en indemnisation des prjudices subis du fait de l'activit des juges, correspond au besoin exprim par les justiciables de ne plus subir passivement les consquences des actes dommageables du service public de la justice206. Divers types de mise en cause de la personne du magistrat coexistent. Nous ne tenons compte dans ce qui suit que des actes accomplis par les magistrats dans l'exercice de leur fonction. Pour les actes trangers cette catgorie et mme pour les actes accomplis l'occasion de l'exercice de leurs fonctions, les magistrats peuvent tre tenus responsables pnalement ou civilement, sans prjudice de l'application ventuelle du privilge de juridiction. Nous n'entrons pas dans les dtails de ces derniers actes qui impliquent une analyse dtaille cas par cas. 33. Le premier type de mise en cause personnelle (pour actes accomplis dans l'exercice des fonctions) groupe un ensemble de procdures qui est proche de ce que la loi franaise de 1806 connaissait: la prise partie207. Elle vise en fait des comportements frauduleux du juge (et sont donc attachs la personne, mme si elle fait partie d'une formation collgiale). Les actes sont de nature tre sanctionns tant civilement que pnalement, ce qui explique que les mcanismes protecteurs de l'immunit seront mis en place pour viter des poursuites arbitraires. Diverses prcautions sont prises dans les diffrents Etats concernant ce type d'action (p.e. intervention d'un conseil de la magistrature, privilge de juridiction) mais cela ne sont que des modalits nalement destines ltrer les demandes manifestement non fondes et ces prcautions sont frquemment abandonnes en cas de agrant dlit. En Albanie, des poursuites pnales peuvent tre engages pour des jugements manifestement injustes (article 315 du Code pnal). En Belgique la prise partie est possible en cas de dol ou de fraude dans l'ins 0

M. Ivan VEROUGSTRAETE truction ou le jugement, en cas de dni de justice, si la loi dclare les juges responsables peine de dommages intrts ou dans des cas qui seraient prvus par une loi spcique (article 1140 du Code judiciaire). Des restrictions de procdure importantes rendent le recours cette procdure fort alatoire et les rares demandes introduites depuis une dizaine d'annes ont toutes t dclares irrecevables. En Bulgarie les juges bncient d'une immunit fonctionnelle, c'est dire que leur responsabilit civile et pnale ne peut tre mise en cause dans l'exercice de leur fonction, sauf si l'acte commis est un crime intentionnel de droit commun. Mais ils sont responsables pour les actes commis hors de leurs fonctions. Dans beaucoup de cas l'accord du Conseil suprieur de la magistrature est requis pour la mise en accusation ou dtention, mais ceci n'empche videmment pas la mise en cause. Le Burkina Faso connat des rgles pareilles celles de la Belgique: les cas de prise partie sont les mmes. Le Cameroun connat galement la prise partie. En France, la loi organique du 5 mars 2007 dcide que constitue un des manquements aux devoirs de son tat la violation grave et dlibre par un magistrat d'une rgle de procdure constituant une garantie essentielle des droits des parties, commise dans le cadre d'une instance close par une dcision de justice dnitive208. Le code pnal connat quelques cas spciques de dlits lis la qualit de magistrat (dni de justice, arrestation illgale, corruption, discrimination, usage irrgulier de qualit) et la qualit de magistrat peut galement tre une condition aggravante de certains dlits. La Guine organise une responsabilit pnale du magistrat qui a commis un crime ou dlit ou a manqu ses devoirs (article 20 et 21). Hati connat la prise partie classique (464 du Code procdure civile). Le Maroc connat galement le rgime de la prise partie (391 du Code de procdure civile) avec des restrictions de type procdural, tout comme la Mauritanie, le Niger, le Sngal, le Tchad, le Togo. Ces pays connaissent galement en parallle des dispositions pnales pouvant frapper les magistrats pour certains actes accomplis dans l'exercice de leur fonction. Ainsi le Togo sanctionne pnalement les cas de forfaiture, abus de pouvoir (151 152 du Code pnal), la concussion et la corruption. La Rpublique Tchque connat des dispositions gnrales qui s'appliquent tous les ofciers publics y compris les magistrats. Sur le plan pnal, les dlits qui peuvent ainsi tre apprhends sont l'abus de comptence, l'obstruction la tche d'agent public par ngligence, l'acceptation de pots-de-vin, la subornation ou la corruption indirecte.
 

Rapport de synthse 34. Un second type de mise en cause personnelle serait la mise en cause pour faute, caractrise ou non, lourde ou non, commise par le juge dans l'exercice de ses fonctions. Il s'agit donc ici d'une action civile qui serait dirige directement contre le juge qui a commis une faute, quelle qu'elle soit, sur la base de la responsabilit extracontractuelle ou quasi dlictuelle. Cette hypothse ne peut tre considre comme aberrante. Que l'on songe notamment la non application de la rgle du dlai raisonnable pour rendre un jugement, au juge d'instruction qui met sans trop rchir un prvenu en dtention prventive (ou qui se trompe en ne le mettant pas en dtention, alors que le prvenu rcidivera coup sr). Pouvoir citer directement le juge en responsabilit pour une dcision prise peut avoir pour effet de le dstabiliser. Il vaut sans doute mieux pour l'quilibre des institutions que la mise en cause de la responsabilit du juge se fasse par le biais de la procdure disciplinaire. C'est le choix que fait le droit franais (article 20 de la loi du 5 mars 2007) qui tablit une passerelle entre la mise en cause de l'Etat et les poursuites disciplinaires qui peuvent tre engages par le ministre de la justice et les chefs de cour d'appel intresss. Hors les cas de prise partie ou cas quivalents, qui ont tous une connotation de fraude, les Etats sont peu enclins admettre cette responsabilit directe personnelle du juge pour des actes certes fautif mais non dolosifs ou caractristiques d'un manquement grave. Les admettre trop librement serait par le mme fait dprcier la valeur des voies de recours, mme si un recours intent avec succs n'indemnise pas toujours adquatement la partie gagnante. L'irresponsabilit par contre sera souvent relative. Elle concerne surtout l'application du droit substantiel, le cur mme de la dcision: en ce qui concerne le processus dcisionnel, la procdure elle-mme, une violation caractrise d'une rgle de procdure sera plus susceptible d'entraner la mise en jeu de la responsabilit du magistrat. La distinction est malaise tablir et la rgle est plutt que la responsabilit individuelle du magistrat ne sera pas recherche. C'est ce que soulignent notamment le Maroc et le Sngal qui indiquent qu'en vertu du principe que les dcisions judiciaires ne peuvent tre attaques que par l'exercice de voies de recours ordinaires ou extraordinaires, la responsabilit du juge, quant ses dcisions, ne peut tre engage ni sur le plan civil, ni sur le plan pnal. D'autres Etats le prcisent de faon tout fait explicite notamment le Tchad (article 3 de l'ordonnance n08/PR/MJ/91). 35. Par contre, dans la mesure o l'Etat peut tre tenu pour responsable des actes accomplis par les juges dans l'exercice de leurs fonctions, une responsabilit personnelle du juge peut natre de la possibilit d'une action rcursoire. L'action rcursoire peut tre limite aux cas graves (fraude ou faute lourde ou quivalents, comme en France au Tchad ou d'une certaine faon en Roumanie) mais ce n'est pas ncessairement le cas.
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M. Ivan VEROUGSTRAETE L'action rcursoire de l'Etat contre l'organe qui a engag sa responsabilit (le juge) existe dans plusieurs Etats, mais sans doute plus par l'effet d'une application intellectuelle des rgles de la responsabilit hors contrat que par une volont afrme de responsabiliser les magistrats. Tous les Etats qui admettent la possibilit d'une action rcursoire en soulignent le caractre exceptionnel ou thorique. En Belgique, la possibilit existe mais dans la pratique cette voie a t coupe. Le rgime de la responsabilit est n d'une jurisprudence de la Cour de cassation de Belgique qui a, dans des arrts successifs, fortement limit la possibilit effective de mettre en cause la responsabilit civile personnelle des magistrats. Moyennant certaines conditions, il semble que la mise en cause personnelle du magistrat aprs que celle de l'Etat ait t mise en cause soit possible en Bulgarie, au Burkina Faso, en Egypte, en France (781-1 du Code d'organisation judiciaire), en Guine, au Mali, en Mauritanie, au Sngal, au Tchad. De faon particulirement intressante la Rpublique Tchque a rglement de faon expresse ce domaine. L'article 36/3 de la Charte des droits et liberts fondamentaux dispose que chacun a droit la rparation du prjudice caus par une dcision illgale d'un tribunal. L'article 78 de la loi sur les tribunaux et les juges prcise que la responsabilit pour les dommages rsultant d'une dcision illgale, dcision sur la dtention provisoire, la peine ou la mesure de protection, et d'une procdure ofcielle incorrecte est rgle par une loi spciale. La loi n82/1998 SB organise cette responsabilit et dnit dans quelle mesure une action rcursoire peut tre introduite. La Roumanie connat galement des cas d'action rcursoire mais de faon limite: dans les cas o la rparation du dommage a t octroye conformment l'article 506 ainsi que dans la situation dans laquelle l'Etat roumain a t condamn par une instance internationale, l'action en rgression contre celui-l qui par mauvaise foi ou grave ngligence a provoqu le dommage, est obligatoire (article 507 du Code de procdure pnale).

 

Rapport de synthse

Conclusion
Les principes et dclarations solennelles sur lindpendance du juge ne manquent pas209. L'indpendance du pouvoir judiciaire est un vieux dbat au sujet duquel tout a t dit et qui semblerait puis si la vie quotidienne n'y apportait continuellement un nouvel clairage. La libert n'est pas un concept abstrait, l'indpendance du juge non plus. La vie du juge et son action se droulent dans une socit dtermine une poque dtermine et la faon dont son indpendance sera assure est trs variable. Nous avons vu dans tous les Etats reprsents ici ou presque dans tous les Etats que des efforts taient faits pour assurer la fois un incitant l'indpendance ou une rcompense de cette indpendance - je pense la stabilit de la fonction, une rmunration dcente - et un incitant au sens de la responsabilit. L'accent sera mis sur l'un ou sur l'autre sous la pression de l'opinion publique ou du pouvoir politique. Les textes que nous avons dans nos pays ne sont pas une garantie absolue de notre indpendance et de notre capacit de servir notre nation, mais ils sont un premier pas. Le pas suivant qui sera dcisif sera la solidarit entre les magistrats de tous les pays et leur courage personnel.

 

M. Ivan VEROUGSTRAETE
77 Dans les mots de F.Hayek, Law, legislation and liberty, Chicago  7 78 Comme lindique le rapport Bulgare, il sagira plus souvent dun problme de culture politique que de structure. 7 Voir p.e. la formulation de larticle de la Convention europenne des droits de lhomme : Toute personne a droit ce que sa cause soit entendue quitablement, publiquement et dans un dlai raisonnable, par un tribunal indpendant et impartial, tabli par la loi, qui dcidera, soit des contestations sur ses droits et obligations de caractre civil, soit du bien-fond de toute accusation en matire pnale dirige contre elle. 80 Cour suprme du Canada, Renvoi relatif la rmunration des juges de la Cour provinciale, IPE [ RCS, , par. . 7] 

8 Royer-Collard (7 -8), cit par B.de Jouvenel, Du pouvoir. Histoire naturelle de sa croissance, Genve  7, p . 82 Voir notamment les crits de Tocqueville, JS Mill et bien sr plus tard de Dicey et Hayek 8 J. Locke, Two treatises of government, II, 2 8 Le droit franais a servi de modle notamment la Belgique, au Bnin, au Burkina Faso, au Cambodge la Guine, Hati, la Hongrie, au Liban, au Mali, au Maroc, au Niger, la Roumanie et au Sngal. 8 La Charte canadienne des droits et liberts de  82 a encore accru lindpendance du pouvoir judiciaire. 8 Notons que par exemple en Bulgarie, une tentative de rduire les pouvoirs du conseil de la magistrature en 200 a donn lieu un recours devant la Cour constitutionnelle. 87 Mme si certains Etats reconnaissent lindpendance du parquet dans leur Constitution : Belgique, Bulgarie sont des exemples. 88 Voir notamment, Cassation 2 septembre 200 , http:///www.cass.be, pour une carence du pouvoir lgislatif l'gard d'obligations acceptes par la Belgique au regard de la Convention europenne des droits de l'homme. Sur le plan du droit communautaire europen l'afrmation est encore plus claire: les juges des Etats europens doivent se dclarer comptents pour constater et sanctionner les violations sufsamment caractrises du droit communautaire, mme lorsqu'aucun texte explicite de leur Etat ne le prvoit: CJCE  juin 200 ,Traghetti del Mediterraneo, C-7/0, . 8 Voir les arrts de la CJCE, du  juin 200 Traghetti del Mediterraneo, C-7/0, 7 et Kbler du 0 septembre 200, C 22/0, La CJCE avait dj adopt cette position dans un arrt du  mai  70; voir pour une opinion critique sur ce point, J.Mertens et I.Verougstraete, Proceedings against member states for failure to full their obligations, CMLRevue,  70, 8. Un excellent aperu du droit communautaire est donn par N.Fricero, l'aspect communautaire , Petites afches 8 juin 2007, www.lextenso.fr .  0 Notons qu'en vertu de la loi franaise 2007-287 relative au recrutement, la formation et la responsabilit des magistrats, vote la suite d'une pnible affaire judiciaire qui avait dfray les mdias et mettait en cause des magistrats peu expriments, les auditeurs de justice effectuent pendant leur scolarit un stage d'une dure minimale de six mois au barreau.   Si les membres des conseils sont lus par leurs pairs, il y aura fort parier que les conseils seront composs, dans leur composante magistrats, majoritairement de magistrats issus des juridictions infrieures ce qui aura pour consquence que des juges de rang ou fonction modeste auront un avis dterminant sur la composition de la cour suprme de leur pays.  2 Article de la loi constitutionnelle ; R.c.Valente [ 8] 2 RCS, 7

  Le chef de corps dcide alors dans quel tribunal il accomplit ses prestations titre principal. Cette dcision peut tre adapte lvolution du contentieux.   Les magistrats belges estiment en gnral que cette valuation qui aboutit toujours un satisfecit est une perte de temps intgrale.

 

Rapport de synthse
  La Belgique interdisait jusquil y a peu toute dlgation dun membre du sige vers ladministration et interdit encore en pratique toute suspension de la fonction de magistrat pour motif de convenance personnelle. Des pressions diverses excerces ont conduit un assouplissement de ces rgles et une indpendance affaiblie.  P. Lambert, La monte en puissance du juge , dans Le rle du juge dans la cit, p. , Bruylant 2002

 7 A.Besson, Le mythe de la justice , Plon  7, p.2  8 Les feuilletons amricains la tlvision qui mettent en scne des affaires o sige un jury populaire ont ranim la ferveur populaire hors Amrique pour un certain type de justice-spectacle.  Le cadre lgal doit veiller ce que lobligation de secret soit justie par des ns suprieures conformes lintrt gnral (pour une critique, pas toujours trs subtile, de lexcs de secret, voir E.Pierrat, Antimanuel de droit, Bral 2007, 2 2 et svtes). 200 Les bases de donnes actuelles peuvent tre nourries par les juridictions de faon fort simple : insrer une dcision sur internet ne doit pas prendre plus de trois minutes. 20 En excluant les affaires introduites dans les parquets qui peuvent dans un pays donn se compter par millions. 202 Egalement en Russie pour les juridictions de fond. 20 Recommandation R( ), http://www/coe.int/t/cm/hom_FR.asp; un commentaire rcent de cette recommandation a t fait par C.de Terwagne, Banques de donnes de jurisprudence et protection des donnes personnelles , in Phenix et la procdure lectronique, Bruxelles, Larcier, 200 . 20 Les dcisions du Conseil national de discipline sont publies (ou du moins une slection dentre elles) sous le site du pouvoir judiciaire (www.jure.juridat.just.fgov.be ) 20 Le chef de lEtat ne prsidera pas ce genre de runions. 20 S.Guinchard, Le juge censeur du juge , in Le rle du juge dans la cit, Bruylant 2002, p. 7 207 Cette procdure n'existe plus pour les juges professionnels en France. 208 L'exigence que le manquement ait t constat par une dcision judiciaire passe en force de chose juge 'devenue dnitive) est la suite d'un ajout impos par le Conseil constitutionnel qui avait estim que l'article  de la Constitution franaise et le principe de la sparation des pouvoirs proclam par l'article  de la Dclaration de 78 exigeaient que la violation ait t pralablement constate par une dcision de justice(dcision 2007- DC du er mars 2007). 20 Principes fondamentaux relatifs l'indpendance de la magistrature, adopts par le septime Congrs des Nations Unies pour la prvention du crime et le traitement des dlinquants qui s'est tenu Milan du 2 aot au septembre  8 et conrms par l'Assemble gnrale dans ses rsolutions 0/2 du 2 novembre  8 et 0/ du  dcembre  8

Motion nale

Motion nale

Considrant que lindpendance de la justice comme de ceux qui la rendent est la base mme du pacte social, est la premire condition de lEtat de droit et doit ces titres, tre proclame par les lois fondamentales et dment mise en uvre par les lois et rglements concernant le pouvoir judiciaire.

Dit que cette indpendance exige que le recrutement des juges, le droulement de leur carrire et la sanction disciplinaire de leurs manquements ventuels soient soustraits toute ingrence politique et rgis par des rgles transparentes et dmocratiques.

Souligne que lindpendance est pour les magistrats un droit et un devoir au bnce de la justice et quelle exclut toute forme de partialit ; rappelle que cette indpendance impose que les magistrats reoivent pour leurs activits juridictionnelles une rmunration dcente la hauteur de leurs missions et que cette mission ne pourra tre accomplie que si les juridictions reoivent les crdits indispensables leur fonctionnement au service de la socit.

Rappelle que linamovibilit des magistrats du sige suppose que ces derniers ne puissent tre affects, muts sans leur consentement, sauf prvoir, dans des textes de porte gnrale et abstraite, comment une certaine mobilit dans lintrt du service peut tre justie par les exigences imprieuses du service.

Allocutions de clture

Allocutions de clture

Monsieur Hugo SADA, Dlgu la paix, la dmocratie et aux droits de lHomme lOrganisation Internationale de la Francophonie Monsieur le Prsident de lAssociation des Hautes Juridictions de cassation des pays ayant en partage lusage du franais (AHJUCAF), Premier prsident de la Cour de cassation du Sngal, Monsieur le Secrtaire gnral de lAHJUCAF, Ancien Premier Prsident de la Cour de cassation franaise, Membre du Conseil constitutionnel franais, Monsieur le Prsident honoraire fondateur de lAHJUCAF, Premier Prsident de la Cour suprme du Maroc, Mesdames et Messieurs les Premiers Prsidents, Prsidents et Membres des Hautes Juridictions de cassation francophones, Mesdames et Messieurs, honorables invits, Cest avec un grand plaisir que je madresse vous, ici Dakar, loccasion du deuxime Congrs de lAHJUCAF que vous avez choisi de consacrer au thme, fondamental, de lindpendance de la justice. Permettez-moi dabord de saluer la dynamique exemplaire qui a prsid au droulement des changes dinformations et dexpriences tout au long de vos dbats, mais galement lors des travaux prparatoires au Congrs, remarquables par leur qualit et qui ont donn lieu la publication prcieuse de donnes sur leffectivit de lindpendance de la justice dans les diffrents pays membres. Ce travail constitue une ressource tout fait exceptionnelle, quil nous reviendra, ensemble, de valoriser. Ce deuxime Congrs de lAHJUCAF se dessine en effet, pour la Francophonie, comme une tape essentielle dans la mise en uvre des engagements consigns dans la Dclaration de Bamako du 3 novembre 2000 en faveur de lindpendance des institutions, comme pour lapprofondissement du partenariat qui nous lie. Trs sincrement, je vous redis tous mes regrets de navoir pu participer, personnellement, aux premires sances de votre Rencontre. Et puisque vous avez eu lamabilit de mautoriser dire quelques mots, je voudrais, ce stade de vos travaux, revenir sur quelques uns des principaux ds poss notre communaut. Douze annes aprs la tenue de la troisime Confrence des Ministres francophones de la Justice au Caire, en 1995, ces ds sinscrivent dans un contexte qui mobilise for-

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Allocutions de clture tement la Francophonie, celui de la prparation de la quatrime Confrence des Ministres francophones de la Justice, qui se droulera Paris les 13 et 14 fvrier 2008, linvitation conjointe de la France et de lOIF. Cette mobilisation de la Francophonie en faveur de la Justice est depuis trois dcennies au cur de nos priorits et de nos engagements. Elle sest toujours largement appuye sur le concours prcieux des rseaux institutionnels et de comptences, partenaires privilgis de lOIF, parmi lesquels lAHJUCAF mais aussi lAssociation africaine des Hautes Juridictions francophones, celle rassemblant les Cours constitutionnelles de mme que lensemble des associations francophones fdrant les professions juridiques et judiciaires, linstar de la Confrence des Barreaux, de lAssociation des procureurs et poursuivants ainsi que de lAssociation du notariat francophone. Toutes ces structures ont beaucoup contribu soutenir la connaissance prcise des situations comme la matrise des problmatiques actuelles de la justice dans les pays de lespace francophone. Je voudrais, dans le suivi de vos discussions, proposer quelques pistes de concertation, pour les annes venir, dans plusieurs domaines importants pour notre action : celui de la consolidation, dans les pays francophones, de stratgies intgres en faveur de la lutte contre la corruption ; celui de la relance des actions de formation et de diffusion du droit soutenant la constitution dun patrimoine juridique commun ; celui du dveloppement des mcanismes et instruments favorisant laccs des justiciables au droit et linformation juridique, alors que la comprhension des dcisions participe, comme vous lavez relev, de lefcacit de la justice ; celui du soutien lharmonisation rgionale et sectorielle du droit en portant une attention particulire larticulation des comptences entre les juridictions communautaires et les juridictions nationales ; celui encore du renforcement des institutions judiciaires dans les pays en situation de transition dmocratique ou de sortie de crise et, dans ce cadre, de laccompagnement des rformes de la justice ; celui enn du dveloppement du droit pnal international et de la coopration judiciaire internationale. Puisque vos dbats ont mis en lumire notre responsabilit, partage, dans la ralisation de lindpendance relle de la justice, je voudrais galement vous soumettre quelques unes des principales perspectives de renforcement de la coopration dploye par lOrganisation internationale de la Francophonie dans les domaines juridiques et judiciaires. Le premier axe relve du dveloppement de dispositifs dexcellence de formation des magistrats, dabord en tenant compte de deux logiques : la spcialisation an de rpondre aux besoins rels des magistrats et la mutualisation des moyens de formation en dveloppant par exemple les synergies entre les ressources francophones, ensuite en capitalisant les expriences les plus positives de formation par les pairs, voire en associant
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M. Hugo SADA davantage les coles nationales de formation des magistrats et les universits francophones, en veillant aussi la formation des administrateurs de la justice et en incitant les coles de formation dispenser, comme vous avez pu le souligner, des enseignements relatifs la sociologie, lthique ou la dontologie des magistrats. La deuxime orientation porte sur la transparence et le dveloppement de la diffusion du droit francophone. Lindpendance de la justice requiert la circulation de linformation juridique et, en particulier, la publication de la jurisprudence en sappuyant sur les technologies de linformation et de la communication ainsi quen sattachant consolider des bases de donnes francophones soutenant le dialogue des cultures juridiques. Si le premier Congrs de lAHJUCAF consacr au juge de cassation laube du 21me sicle stait prcisment pench sur la question de laccs du juge de cassation aux technologies de linformation et de la communication, je voudrais voquer de faon spcique la base de jurisprudence des Cours suprmes francophones, JURICAF, cre dans le cadre de lAssociation et me fliciter des multiples dmarches engages par le secrtariat de lAHJUCAF en faveur de lenrichissement rgulier de cet outil documentaire de rfrence et de son rayonnement. Ce d, au mme titre que les autres, est aussi celui de lOIF, dans la mesure o la diffusion du droit francophone et sa valorisation, par la mobilisation parallle de la doctrine, participe pleinement du dialogue des cultures juridiques et de la promotion de la diversit des systmes juridiques reprsents au sein de lespace francophone. Le troisime d renvoie la situation des Cours des pays en situation de sortie de crise, de transition ou de consolidation et au renforcement de la solidarit entre professionnels de comptences similaires. Le cadre de coopration offert par lAHJUCAF autorise une prise en compte plus forte de la situation de certaines Hautes Juridictions, voire llaboration de programmes spciques leur attention, linstar du concours apport par lAHJUCAF et lexpertise de quelques uns de ses membres au projet de renforcement de la Cour de cassation dHati ou encore de la participation de la Cour de cassation de la Rpublique centrafricaine vos prochains forums et colloques. Il sagit en outre, et cest l un enjeu majeur, de dvelopper une capacit daccompagnement des rformes de la justice opres dans les pays francophones, mais galement de veiller llargissement rgulier du collge des institutions membres de lAHJUCAF ainsi qu une reprsentation quilibre des diffrentes aires francophones alors que lOIF compte aujourdhui 68 Etats ou gouvernements membres, membres associs et membres observateurs. Je veux en tous cas vous conrmer la disponibilit de lOrganisation internationale de la Francophonie pour accompagner vos projets. Je voudrais enn, au nom du Secrtaire gnral de la Francophonie, Son Excel-

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Allocutions de clture lence Monsieur Abdou DIOUF, saluer lengagement inlassable et rsolu de la prsidence de lAHJUCAF, porte par Monsieur le Premier Prsident Pape Oumar SAKHO, ainsi que le rle dterminant que joue le secrtariat gnral de lAssociation. Je voudrais aussi tmoigner Monsieur le Prsident Guy CANIVET notre reconnaissance pour la qualit du travail accompli et limportance du chemin parcouru durant son mandat, en faveur de la ralisation du projet francophone comme de la promotion des valeurs qui laniment. Votre engagement est prcieux et exemplaire. Permettez-moi enn dexprimer toute ma gratitude aux Hautes Autorits du Sngal pour leur mobilisation et pour lensemble des facilits dployes en vue du droulement, dans les meilleures conditions, du deuxime congrs de lAHJUCAF comme pour laccueil, fraternel, rserv notre Organisation. Je vous remercie de votre attention.

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M. Papa Oumar SAKHO Monsieur Papa Oumar SAKHO Premier prsident de la Cour de cassation du Sngal, Prsident de lAHJUCAF Nous voil arrivs au terme de nos travaux. Limpression gnrale perceptible est, mon avis, la russite du congrs de Dakar. Nous devons nous en rjouir. Le thme de nos assises, lindpendance de la justice, a suscit un effort dimagination juridique et politique attest, dans ce cadre somptueux de lhtel Tranga, par des joutes oratoires fort marques. Je remercie les rapporteurs, qui ont donn aux questionnaires, soumis leur observation lucide et perspicace, des rponses dune clart remarquable. Je remercie aussi toutes les dlgations prsentes au Sngal. En entremlant esprit de dialogue et damiti, dans un climat de fraternit et de sympathie, elles ont apport nos dbats trs bien fournis, la lucidit et la srnit escomptes pour consolider lengagement de lAHJUCAF une solidarit intellectuelle et morale. Ce crdo, dj formalis Marrakech, remplit en effet une fonction dunication. Et, il apparat vident quil est la condition dterminante de la lgitimit de notre association. Car, le courant dchanges permanent quil a instaur entre les membres de notre groupement est une source denrichissement mutuel considrable. Nous avons tous constat, lors de nos discussions, la cohrence idologique de nos aspirations et leur convergence vers lindpendance de la justice, aussi bien en ce qui concerne la protection des liberts publiques contre toute forme darbitraire, quen ce qui concerne la constance des moyens dont linstitution judiciaire doit disposer pour mieux remplir ses missions. Sous langle institutionnel, la question des moyens humain, matriel et nancier dans lorganisation et le fonctionnement de la justice renseigne les modalits structurelles de prise en charge, par les autres pouvoirs politiques, de lexigence deffectivit corrle lindpendance de la justice mais galement la capacit des citoyens assumer les dpenses quimpliquent laccs au droit et la justice. Sous langle culturel, le dclin simultan des certitudes sociales relativement certaines valeurs, singulirement les impratifs du juste semble conrmer lexistence dune crise de la justice. Mme si ctait le cas, et ce nest pas mon avis, il faudrait nanmoins constater la revanche de notre association sur le phnomne, puisque les orientations indiques dans

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Allocutions de clture les documents issus du congrs de lAHJUCAF ont fait rapparatre au grand jour que, face cette question, la dfense de la valeur de justice par la rexion et la concertation est la seule rponse pertinente. De toute faon, il est vrai que ce nest pas un hasard si notre association a retenu comme thme de son congrs actuel, lindpendance de la justice. Lampleur et la richesse de nos rexions sur lindpendance proclame et son objet justient que nous marquions en lettres dor ce congrs dans les annales de notre jeune et dynamique association. Le congrs de Dakar aura t pour nous, loccasion de nous interroger sur le rle et la qualit de la justice ; il nous a permis de rechercher les valeurs qui, dans lagencement institutionnel de nos Etats respectifs, doivent tre sauvegardes tout prix. Lindpendance de la justice y sige la premire place. Mesdames et Messieurs, Au-del du prestige dont notre association jouit loccasion des rencontres internationales quelle organise dans lintrt exclusif de ses membres concerns par les mmes ralits sociales, nos assises, si brves soient-elles, ont, en outre, permis certains dentre nous de se connatre et dautres de se rapprocher davantage, ce qui rpond la vocation fondamentale de lAHJUCAF, qui est de renforcer les liens damiti et de coopration tisss dans le rseau de ses membres dploy dans lespace gopolitique quelle occupe. Je voudrais avant de clore mon propos redire ma profonde gratitude au Prsident de la Rpublique du Sngal, Son Excellence Matre Abdoulaye WADE, pour son inestimable soutien. A ces remerciements, jassocie le Premier Ministre qui a honor de sa prsence la crmonie douverture en reprsentant le Prsident de la Rpublique, les Ministres dEtat, Ministre de la Justice, Garde des Sceaux, Ministre des Affaires trangres, Ministre de lEconomie et des Finances et lOrganisation internationale de la Francophonie ainsi que tous les organisateurs de cette rencontre. Je naurai garde domettre dadresser aussi un hommage particulier, pour leur brillante communication, Monsieur Yvan Verougstraete, Prsident de la Cour de cassation belge, Monsieur Guy Carcassonne, professeur de droit public lUniversit Paris XNanterre, Madame Nicole Dupl de lUniversit Laval du Qubec, Messieurs Alioune Badara Fall de lUniversit de Bordeaux et Gabor Nagy de la Cour suprme de Hongrie et Monsieur Sad Moummi de la Cour suprme du Maroc.

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M. Papa Oumar SAKHO Encore une fois, je dis merci au Premier Prsident Guy Canivet. Jexprime enn toute ma reconnaissance mes collaborateurs pour leur disponibilit, leur soutien chaleureux et surtout leur engagement total pour la russite de notre rencontre. Mesdames et Messieurs, En vous invitant proter du week-end qui se prole lhorizon de notre rencontre, pour dcouvrir davantage les charmes du Sngal. Je vous remercie inniment.

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Annexes

Annexe 1 Liste des participants

Liste des participants

Membres de lAHJUCAF
Cour suprme dAlbanie Monsieur Artan HOXHA, Prsident de chambre Monsieur Dritan CAKA, Juge Madame Olsa BRATI, Directeur Cour de cassation de Belgique Monsieur Yvan VEROUGSTRAETE, Prsident Cour suprme du Bnin Monsieur Saliou ABOUDOU, Premier prsident Monsieur Jean-Baptiste MONSI, Procureur Gnral Madame Edwige BOUSSARI, Prsident de chambre Monsieur Victor ADOSSOU, Secrtaire gnral de lAAHJF Cour suprme de cassation de Bulgarie Madame Kapka KOSTOVA, Juge Cour de cassation du Burkina Faso Monsieur Cheick Dimkinsido OUEDRAOGO, Premier prsident Monsieur Urbain Sikonon TRAORE, Procureur Gnral Madame Isabelle OUEDRAOGO, Prsident de chambre Cour suprme du Cambodge Madame Savathy KIM, Juge Cour suprme du Canada Lhonorable Louis LEBEL, Juge Madame Anne ROLAND, Registraire Cour suprme du Congo Monsieur Jean-Pierre M'BIKA, Prsident de chambre Cour suprme du Congo dmocratique Monsieur Bonaventure LUMUANGA wu LUMUANGA, Conseiller Monsieur Charles Thodore TUKA IKA BAZUNGULA, Conseiller

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Liste des participants Cour commune de justice et darbitrage de lOhada Monsieur Ndongo FALL, Prsident Cour suprme de Cte d'Ivoire Monsieur Assuma YAO, Vice-prsident Monsieur Joseph-Dsir GAUDJI, Chef de cabinet Conseil constitutionnel de France Monsieur Guy CANIVET Cour de cassation de France Monsieur Jean-Pierre ANCEL, Prsident de chambre honoraire Monsieur Dominique HASCHER, Secrtaire gnral de lAHJUCAF Monsieur Guillaume ADREANI, Grefer, assistant de lAHJUCAF Cour de cassation de Gabon Monsieur Jean-Pierre SOBOUTCHOU, Prsident de chambre Cour suprme de Guine Monsieur Lamine SIDIME, Prsident Monsieur Skoba KEITA, Conseiller Monsieur Alpha TOURE, Avocat gnral Cour suprme de Guine Equatoriale Monsieur Sergio ESONO TOMO, Prsident Monsieur Acacio MBA MIKUE, Directeur de cabinet Cour suprme de Guine-Bissau Madame Maria SILVA MONTEIRO, Prsident Cour de cassation dHati Monsieur Georges MOISE, Prsident Cour suprme de Hongrie Dr. Gabor SZEPLAKI-NAGY, Conseiller rfrendaire Cour suprme du Liban Madame Arlette JRESSATI, Prsident de chambre Cour suprme de Madagascar Madame Nelly RAKOTOBE, Premier prsident Monsieur Modeste RANDIRANANTENAINA, Conseiller
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Liste des participants Cour suprme du Mali Madame DIALLO Kata KAYENTAO, Prsident Madame DIARRA Afoussatou THIERO, Conseiller Monsieur Diallo TOUMANI, Conseiller Cour suprme du Maroc Monsieur Driss DAHAK, Premier prsident Monsieur Sad MOUMMI, prsident de chambre Cour suprme de Mauritanie Monsieur Mohamed HANNANI, Prsident Cour de rvision de Monaco Monsieur Jean APOLIS, Premier prsident Cour suprme du Niger Monsieur Abdou ZAKARI, Prsident Cour suprme de Pologne Monsieur Tadeuz ERECINSKI, Prsident de chambre Monsieur Walerian SANETRA, Prsident de chambre Cour suprme de Rpublique Tchque Monsieur Josef RAKOVSKY, Prsident de chambre Monsieur Milan ZONDRA, Conseiller du prsident Tribunal fdral suisse Monsieur Jean FONJALLAZ, Juge fdral Monsieur Laurenz MEYER, Juge fdral Cour de justice de la CEMAC Monsieur Jean Mongo MONGO ANTCHOUIN, Premier prsident Monsieur Michel MIAMBANZILA, Juge Cour suprme du Tchad Monsieur Abderahim BIREME HAMID, Prsident Monsieur Belkoulayo BEN COUMAREAUX, Prsident de chambre Monsieur Nicolas Pahimi EHKA, Grefer Cour suprme du Togo Monsieur Kokouvi AGBETOMEY, Conseiller
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Liste des participants Cour populaire suprme du Vietnam Monsieur Ngoc Hoa BUI, Vice-Prsident Monsieur Van Nguyen LE, Juriste Monsieur Duc Tuyen QUANG, Juge

Observateurs
Association des Ombudsmans et des mdiateurs de la Francophonie Monsieur Yamoussa DIARRA, Assistant Tribunal suprieur de justice dAndorre Monsieur Jean-Louis VUILLEMIN, Prsident Cour europenne des droits de l'homme Monsieur Ireneu Cabral BARRETO, Juge Ministre de la justice de France Monsieur Philippe CORMIER, Charg de mission Organisation Internationale de la Francophonie Monsieur Hugo SADA, Dlgu la paix la dmocratie et aux droits de lHomme Madame Patricia HERDT, Charge de projets Monsieur Fabrice HOURQUEBIE, Expert Madame Yvonne DURINGER, Charge de la documentation et de lappui llaboration des rapports Madame Marie-Ccile BOGUO, Charge dAnalyses et de Rapports Cour de cassation du Qatar Monsieur Messaoud AL AMRI, Premier avocat gnral Union internationale des avocats Matre Paul NEMO, Prsident d'honneur Union internationale des huissiers de justice Matre Jacques ISNARD, Prsident Matre Yacine SENE, Premier vice-prsident

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Annexe 2 Questionnaires sur lindpendance de la justice

Questionnaires sur lindpendance de la justice Que lindpendance de la Justice et de ceux qui la rendent soit une absolue ncessit, voil qui relve de lvidence. Mais une fois ceci rafrm, encore faut-il prciser les nalits que sert lindpendance, les conditions auxquelles elle obit, les menaces qui peuvent peser sur elle et les protections quelle implique. Avant de nous inquiter des causes, commenons par nous assurer des faits disait Auguste Comte. Cest pourquoi les Hautes Juridictions ont toutes t sollicites de rpondre un questionnaire dtaill. Elles ont bien voulu sy soumettre, apportant ainsi tous une documentation essentielle qui ne contribue pas seulement enrichir le dbat mais, tout simplement, le rendre possible puisque fond sur des informations essentielles, dsormais susceptibles dtre partages par tous. Car si tous ont la mme exigence, si tous sont confronts des problmes comparables, tous ne sont pas galement dots de moyens pour y faire face. Cest donc bien lensemble des lments qui peuvent avoir un impact, positif ou ngatif, sur lindpendance de la Justice quil sest agi de recenser et de prsenter, au moins sommairement, pays par pays. Parce quelle est non pas un privilge des juges mais bien un droit fondamental des justiciables, elle exige, comme tous les autres droits fondamentaux et au premier rang de ceux-ci, une interrogation constante, une vigilance sans relche, et cest nourrir la premire et armer la seconde que doivent servir ces documents et les dbats fconds auxquels ils donneront lieu.

Questionnaire sur lindpendance de la Justice

1) Quelle est linuence de la tradition (tradition juridique, histoire, coutume) et/ou des pratiques sociales dans la place institutionnelle de la Justice et dans son organisation ? 2) La place et lorganisation de la justice sinspirent-elles dune exprience ou dun modle trangers ? 3) Sur le plan historique, quelles ont t les grandes tapes vers une plus grande indpendance de la Justice ? 4) Sur le plan historique, quel a t, sil y en a eu un, le rle des juges ou des avocats dans les progrs de lindpendance de la justice ? 5) Existe-t-il une dnition de lindpendance de la justice dans les textes et/ou la jurisprudence ? Si oui, quelle est-elle ?

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Questionnaires sur lindpendance de la justice 6) Quels sont les textes qui fondent lindpendance de la justice et quelle est leur valeur (valeur constitutionnelle, lgislative, usage, jurisprudence,) ? 7) LEtat ou ses manations peuvent-ils tre justiciables de la justice ? Si oui, dans quels cas et dans quelles conditions lgales et procdurales ? 8) Comment sont recruts les juges ? Quels sont les critres de slection ? 9) Quel est, globalement, le contenu de la formation des juges (place respective de la formation juridique, des stages pratiques, de la dontologie) ? Le contenu de la formation est-il susceptible de menacer lindpendance ? 10) Quels sont les lments et les modalits de rmunration des juges (assimilation aux fonctionnaires, grille des traitements, primes, avantages en nature) ? a) Quel est en 2006 la rmunration dun juge de base en dbut de carrire ? b) Quel est en 2006 la rmunration du juge le plus haut plac dans la hirarchie ? c) Quel est en 2006 la rmunration moyenne dun juge en milieu de carrire ? d) Comment situer la rmunration dun juge par rapport aux autres agents publics de rang quivalent ? e) Comment situer la rmunration dun juge par rapport au salaire moyen ? f) Comment la rmunration volue-t-elle durant la carrire ? 11) Quelle est la part du budget de fonctionnement de la Justice dans le budget gnral de lEtat ? A-t-elle connu des volutions marques, la hausse ou la baisse ? 12) Y a-t-il progrs de lindpendance, et le cas chant comment, par des mesures de transparence et de publicit de la Justice (publicit des dbats, publicit de la dcision notamment) ? 13) Quelle est la teneur, sil y en a, des rgles restrictives tenant un nombre limit dannes pouvant tre passes dans une fonction et/ou dans un lieu gographique ? 14) Comment est assure lindpendance de la justice lgard du ou des environnements suivants, sil y a lieu : a) de la presse crite et audiovisuelle ? b) du groupe social ? c) de la tribu ? d) de la socit civile ? e) des ethnies ? f) de la religion ? g) de la syndicalisation des juges ?
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Questionnaires sur lindpendance de la justice 15) Quelles sont les rponses lgalement possibles en cas de diffamation contre un juge ou contre la Justice ? Plus gnralement, quel est le rgime de protection contre les atteintes ventuelles de la presse ? 16) Quelle est la teneur des rgles statutaires qui protgent lindpendance des juges ? Quelle est leur valeur (constitutionnelle, lgislative, usage, jurisprudence) ? 17) Comment est assure la fonction du Parquet ? a) sagit-il de magistrats ou de fonctionnaires ? b) sil sagit de magistrats, sont-ils hirarchiss sous lautorit dun membre du gouvernement ou indpendants ? c) comment sont-ils nomms ? d) quel est leur effectif par rapport ceux des juges du Sige ? e) peut-on passer, dans la carrire, du Sige au Parquet et vice-versa ? 18) Y a-t-il sparation des fonctions des juges (poursuites, instruction, jugement, application des peines, mise en tat des dossiers, auto-saisines, excution des dcisions civiles) ? 19) Quelles sont les garanties statutaires ou procdurales dindpendance respectives des juges du Sige et du Parquet ? 20) Quelles sont, une fois recruts et forms, les modalits de premire nomination des juges ? 21) Quelles sont les rgles rgissant la carrire des juges (droulement, garanties de carrire, promotions, nouvelle affectation) ? 22) Sagissant de lavancement des juges : a) Le grade est-il spar de la fonction ? b) Quelles sont les rgles (ou autres rgles) qui gouvernent cet avancement ? c) En particulier, y a-t-il des critres de promotion au mrite ou dautres critres en-dehors de lanciennet ? 23) Mise en uvre de la responsabilit des juges : a) La responsabilit des juges est-elle susceptible dtre mise en cause directement et, le cas chant, dans quelles conditions ? b) Y a-t-il, galement ou en lieu et place, une mise en cause de la responsabilit de lEtat pour dysfonctionnement de la Justice ? Dans ce cas, y a-t-il une action rcursoire contre le juge et est-elle effective ? c) Y a-t-il une responsabilit du juge du fait de la dcision ? Si oui, est-elle civile et/ou pnale ?
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Questionnaires sur lindpendance de la justice 24) Quel est le rgime disciplinaire des juges (procdure disciplinaire, sanctions encourues) ? Comment lindpendance y est-elle garantie ? 25) Quelles sont les rgles de dontologie de lindpendance enseignes dans la formation des juges ? 26) Quelles sont les rgles relatives au changement de mtier des juges et leur retour dans le corps dorigine ? Plus particulirement : a) Un juge peut-il devenir avocat et revenir ensuite dans la magistrature ? Si oui, comment ? b) Un juge peut-il faire de la politique ou exercer un mandat politique et revenir ensuite dans la magistrature ? Si oui, comment ? 27) Y a-t-il une rexion sur la dontologie qui mane des juges eux-mmes ? Si oui, comment se traduit-elle ? 28) Quels rapports entretiennent lindpendance des juges et limpartialit de la justice ? 29) Lopinion publique a-t-elle le sentiment, pour autant quon puisse en juger (sondages, enqutes dopinion), que les juges sont indpendants ? 30) La Justice a-t-elle t gravement mise en cause ces dix dernires annes ? Si oui, quelle occasion et quelle a t lissue de ce ou ces vnements ? 31) Quel est le rle ou linuence de linternationalisation de la Justice (Cour internationale de Justice, Juridictions pnales internationales par exemple) ou de sa rgionalisation (OHADA, Cour europenne des droits de lhomme, par exemple) dans lindpendance des juges nationaux ?

Les rponses sont accessibles sur le site Internet de lAHJUCAF http://www.ahjucaf.org/

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Annexe 3 Elments de bibliographie

Bibliographie

Documents concernant lindpendance des magistrats en droit europen et en droit international

Textes des Nations Unies

Principes fondamentaux relatifs lindpendance de la magistrature, Haut commissariat aux droits de lhomme, adopts lors du 7 congrs des nations unies pour la prvention du crime et le traitement des dlinquants de 1985.

Textes europens
Groupe de travail "Mission, vision, rules and other relevant matters of the Concils" du Rseau europen des Conseils de la Justice (RECJ-ENCJ), Barcelone 2-3 juin 2005. Recommandation R(94)12 du Comit des ministres aux Etats membres sur lindpendance, lefcacit et le rle des juges, 13 octobre 1994. Recommandation Rec(2000)19 du Conseil des ministres du Conseil de lEurope, "Rle du ministre public dans le systme de justice pnale", 6 octobre 2000. Charte europenne sur le statut des juges du Conseil de lEurope, 1998.

Charte du rseau europen des conseils de la Justice (RECJ)

Avis n3 du Conseil consultatif de juges europens (CCJE) sur les principes et rgles rgissant les impratifs professionnels applicables aux juges et en particulier la dontologie, les comportements incompatibles et limpartialit, 19 novembre 2002. Recommandation du Parlement europen lintention du Conseil sur la qualit de la justice pnale et lharmonisation de la lgislation pnale dans les Etats membres (2005/2003(INI)).

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Bibliographie

Cour Europenne des Droits de l'Homme

CEDH, 8 fvrier 2001, Pitkevich CEDH, 8 fvrier 2001, Dziautas CEDH, 6 mai 2003, Perna c. Italie CEDH, 7 juin 2001, Kress c. France

Documents concernant lindpendance des magistrats en Afrique et en France Textes africains

Charte africaine des droits de lhomme et des peuples du 27 juin 1981. Comit des droits de lhomme - 86 session - examen du troisime rapport priodique de la Rpublique dmocratique du Congo - Position des ONG sur la liste des points traiter adopte par le Comit des droits de lhomme lors de sa 85 session, mars 2006. "Examen des rapports prsents par les Etats parties en application de larticle 40 du Pacte"- troisime rapport priodique - RDC- Comit des droits de lhomme, 30 mars 2005.

Jurisprudence franaise
Conseil d'Etat, 25 juin 2003, M. D. c/ Conseil Suprieur de la Magistrature. Conclusions du commissaire du gouvernement M. Guyomar, in: Petites afches 22 dcembre 2003, n254, p.13.

Doctrine
Doctrine concernant les textes europens Mazvydas Michalauskas, "Brves rexions sur lapplicabilit de larticle 61 de la Convention EDH au contentieux relatif au statut des magistrats (en marge des dcisions de la CEDH Pitkevich et Dziautas des 8 fvrier 2003), in: RTDH 59/2004, pp.645652.
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Bibliographie Florence Benoit-Rohmer, "Il faut sauver le recours individuel...", in: Dalloz, 2003, p.2584. (Cit note n23 du document prcdent) "Le rseau europen des CSM est n" - entretien avec Valry Turcey, in: Gazette du palais, 2-4 juillet 2004, pp. 2-4. Doctrine concernant les textes franais Paul Martens, "Les principes constitutionnels du procs dans la jurisprudence rcente des juridictions constitutionnelles europennes", in: Cahiers du Conseil Constitutionnel n14, Etudes et doctrine "La justice dans la Constitution" Jean-Claude Farcy, Les poursuites disciplinaires contre les juges de paix dans la premire moiti du 20ime sicle, in Histoire de la Justice, Anne 1990 n3 Conseil suprieur de la Magistrature, Les conseils de la Justice en Europe, in : Rapport annuel 2005 pages 87 183.

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Cration et mise en page Franck LAPERSONNE, Cour de cassation - PARIS