A Prova No Direito Civil Português - Capítulo IV

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B) Meios de Prova Helder Martins Leito - Advogado A prova civil no direito portugus (Outubro 2008)
Id. vLex: VLEX-43521526 http://vlex.com/vid/43521526
Resumo
I) Prova por documentos; II) Prova por confisso das partes; III) Prova pericial IV) Prova por inspeco judicial V) Prova testemunhal Texto
Apreciados os termos gerais da instruo do processo, chegamos ao momento adequado para o exame detalhado dos diversos meios de prova admitidas no elenco jurdico nacional. Imediatamente a seguir, sucessivamente e sem qualquer hiato, trataremos dos seguintes meios de prova: 152 I) Prova por documentos; II) Prova por confisso das partes; III) Prova pericial IV) Prova por inspeco judicial V) Prova testemunhal I Prova por documentos
Verso gerada pelo utilizador mxcgabriel@hotmail.com 21 de Julio de 2011
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Verba volant, scripta manent. 153 Na verdade, do elenco probatrio, no resta dvida, a importncia do documento sobreleva as mais provas, em conservao, fidelidade, idoneidade, utilidade, iseno e durao. que o documento, 154 o escrito, desde remota antiguidade, ensina o que nele foi gravado ou traado: ao princpio, em caracteres hieroglficos e cuneiformes; depois, em variadssimos caracteres alfabticos.
Seguindo Cunha Gonalves: 155 Esta prova tem sobre a testemunhal 156 as vantagens seguintes: - mais duradoura; - menos susceptvel de parcialidade erros tergiversaes; - mais fixidez e inalterabilidade; 157 - exigncia da interveno pessoal de uma ou ambas as partes; - moldagem actos factos; - permisso de autenticidade atravs de funcionrio pblico; - juno a todo o momento, mesmo em 2. instncia. E posto que se diga que o documento vox mortua, ao passo que a testemunha vox viva, certo que esta morre mais facilmente do que aquela. Graas ao documento, ainda hoje se provam factos ocorridos h mais de 5.000 anos, no Egipto, na
Babilnia, na China, na ndia, etc.; enquanto que pereceu toda a histria da humanidade anterior inveno da escrita, ou que por meio desta no foi conservada. O documento tem a singularidade de criar, simultaneamente, uma prova e um objecto, de sorte que da existncia deste se deduz a existncia daquela. 158 Da a frequente identificao entre a forma e a prova; a ordem jurdica, no s subordina a eficcia do negcio jurdico forma escrita, mas s vezes confere ao escrito a natureza de coisa, objecto de direito, em vez de simples prova deles, como se verifica nos ttulos de crdito. No entanto, a incorporao do direito no ttulo no obsta a que este seja, principalmente, uma prova do direito. A incorporao s significa que o documento necessrio, porque o crdito incorporado no pode ser provado por outro modo. Se nos ttulos ao portador a transmisso do direito se pode fazer com a simples entrega deles ao adquirente, porque a posse do ttulo publicidade suficiente da transmisso.
O documento , s vezes, designado como instrumento, no porque sirva para instruir o juiz na deciso das causas 159 - pois anloga instruo resulta de outras provas - mas sim por ser o meio probatrio por excelncia. O documento pode, umas vezes, provar a verdade do facto nele mencionado - o que o caso mais vulgar - outras vezes, prova s o facto alegado por quem o produz em juzo, embora em oposio ao respectivo contedo: o que se verifica nos casos de falsidade, alegada por aco ou incidente, ou nos processos criminais instaurados contra os falsificadores. evidente que a verdade a provar , nesta hiptese, contrria ao documento. Nos casos de anulao de um contrato h, tambm, uma verdade oposta ao contedo do documento; mas este provar, pelo menos, que o acto nulo se realizou e a sua ineficcia jurdica depender de outras provas, ou somente da lei. O documento - diz ainda Cunha Gonalves 160 - tem especial importncia em relao aos actos jurdicos de carcter formal, que no podem ser demonstrados em juzo por outra espcie de provas. Quanto produo em juzo, o documento tem, outrossim, a vantagem de poder ser junto aos processos nos tribunais de 2. instncia e, em alguns casos, at no Supremo Tribunal de Justia, contrariamente ao que se passa com a prova testemunhal. 161
O conceito de documento 162 no pacfico. 163 E assim: Pereira e Sousa 164 - escritura feita para a comprovao dos factos que se deduzem em juzo. Duarte Nazar 165 - qualquer escrito apresentado pelas partes em juzo para prova do que alegam. Chiovenda 166 - toda a representao material destinada a reproduzir e idnea para reproduzir, determinada manifestao do pensamento: uma espcie de voz gravada para sempre (vox mortua).
Betti 167 - coisa formada sobre um facto e destinada a fixar de modo permanente ou a sua percepo ou a sua impresso fsica para o representar no futuro. Carnelutti 168 - todo o objecto material elaborado pelo homem para representar uma coisa ou um facto. Guasp 169 - todo o objecto mvel que pode ser utilizado como prova dentro do processo. Alberto dos Reis 170- todo o objecto material destinado a dar ao juiz a representao de um facto. Antunes Varela 171 - o termo documento usado num duplo sentido, quer na linguagem corrente, quer na terminologia tcnica do direito probatrio. Cdigo Civil 172 - qualquer objecto elaborado pelo homem com o fim de reproduzir ou representar uma pessoa, coisa ou facto. Cdigo de Processo Civil 173 - escrito que exprime uma declarao de cincia (como a correspondncia epistolar, o resultado de um exame laboratorial, o documento de quitao) ou uma declarao de vontade (como a escritura de venda, o testamento cerrado ou pblico, o escrito de promessa de compra e venda, etc.). Se a noo de documento, como vimos, apresenta srias dificuldades, no se passa o mesmo quanto espcie e classificao. Sendo que h classificaes para todos os gostos, consoante a raiz, os agentes, os formadores, o objecto, a elaborao e a forma externa. Ficaremos pelas distines tidas por mais relevantes no ponto de vista prtico.
Desde logo, pode no haver coincidncia entre o formador e o elaborador do documento. Isto : o documento elaborado ou materialmente produzido por quem no o formador do respectivo acto jurdico. E o documento ser hetergrafo. Caracterizado, sobremaneira, pela interveno de um funcionrio que sanciona no a sua vontade, antes a de outrem. Quando exista aquela justaposio na mesma pessoa, ento, o documento denomina-se autgrafo. J outra classificao ser entre documentos individuais e comparticipados. Sendo aqueles nos quais a elaborao ou formao jurdica do documento exclusivamente individual, singular, de uma s pessoa; sendo comparticipados os que resultam da colaborao de vrias pessoas, de acordo com os ditames da ordem jurdica, ou seja, exercendo cada pessoa funo distinta, ainda que imprescindvel para a fora probatria do documento. Os documentos consoante se encontram ou no assinados, podem ser firmados e annimos. Sendo que a assinatura um elemento essencial, de forma tal que a sua falta leva a que o documento no tenha fora probatria, salvo a de mero indcio 174 e dos casos excepcionais em que a lei atribui uma fora probatria limitada a certos documentos privados no assinados. Os documentos podem ainda ser anopistgrafos ou no. So aqueles os escritos s de um lado da folha, nada tendo escrito no verso. Goldschmidt 175 classifica os documentos assim: quanto ao contedo dispositivos, constitutivos ou negociais informativos ou narrativos quanto forma pblicos particulares
Os dispositivos suportam uma declarao de vontade. Os informativos contm uma declarao de cincia.
Os pblicos so os formados por algum no exerccio de uma actividade pblica. Os particulares so os confeccionados por um simples particular ou por um oficial pblico fora do exerccio da sua respectiva funo. Carnelutti, 176 realando os documentos declarativos, 177 distingue-os em narrativos ou informativos e constitutivos ou dispositivos, conforme contm uma declarao de verdade ou uma declarao de vontade. Respeitantemente interveno da vontade humana podem os documentos ser: subjectivos - aqueles que contm uma declarao de vontade objectivos - aqueles que no contendo qualquer declarao de vontade, so probatrios por sua natureza material. As classificaes supra, doutrinais que o so, no passam de meritrias tentativas de sistematizao, nada mais do que isso. Verdade sendo que h ainda outras e variadas classificaes que nos abstemos de aqui trazer. Aquelas classificaes valem o que valem e constituem, naturalmente, pontos de partida para o assentar de ideias sobre a matria da prova documental. Foi essa, alis, a razo de sua enunciao nas linhas antecedentes. Porm, tal facto no pode fazer esquecer a imperiosa necessidade de inserir neste trabalho a chamada classificao legal dos documentos. Ora, ela encontra-se no n. 1, do art. 363. do Cdigo Civil, onde se diz que os documentos escritos podem ser autnticos ou particulares. Classificao esta que parte da fonte donde procedem, isto , da qualidade da pessoa do seu autor e tendo em vista o efeito probatrio. Sendo certo que autores h que acrescentam a esta classificao uma outra espcie, qual seja, a de
documentos autenticados. 178 So autnticos os documentos exarados, com as formalidades legais, pelas autoridades pblicas nos limites da sua competncia ou, dentro do crculo de actividade que lhe atribudo, pelo notrio ou outro oficial pblico provindo de f pblica. Todos os outros documentos so particulares. Estes so havidos por autenticados, quando confirmados pelas partes, perante notrio, nos termos prescritos nas leis notariais.
O reconhecimento especial do documento autenticado advm de um termo notarial de autenticao, no qual, alm do mais, figura a declarao das partes, perante o notrio, de que leram o documento, esto cientes do seu contedo e que o mesmo exprime a sua vontade. Pois bem, este reconhecimento, como que autenticando o documento, sobrelevando-lhe a sua natureza particular, equipara-o, no que diz respeito sua fora probatria, aos documentos autnticos. Mas, veja-se o seguinte dispositivo do Cdigo Civil: Artigo 377. Documentos autenticados Os documentos particulares autenticados nos termos da lei notarial tm a fora probatria dos documentos autnticos, mas no os substituem quando a lei exija documento desta natureza para a validade do acto. Concretizando: quando a lei exigir, como forma da declarao negocial, documento autntico, no pode este ser substitudo por outro meio de prova ou por outro documento que no seja de fora probatria superior. 179 Se, porm, resultar claramente da lei que o documento exigido apenas para prova da declarao, pode ser substitudo por confisso expressa, judicial ou extrajudicial, contanto que, neste ltimo caso, a confisso conste de documento de igual ou superior valor probatrio. 180 Voltando ao documento autntico. Para frisar que s o quando a autoridade ou oficial pblico que o exara for competente, em razo da matria e do lugar e, mais ainda, no estiver legalmente impedido de o lavrar.
Considera-se, porm, exarado 181 por autoridade ou oficial pblico competente o documento lavrado por quem exera publicamente as respectivas funes, a no ser que os intervenientes ou beneficirios conhecessem, no momento da sua feitura, a falsa qualidade da autoridade ou oficial pblico, a sua incompetncia ou a irregularidade da sua investidura. 182 Presume-se que o documento provm da autoridade ou oficial pblico a quem atribudo, quando estiver subscrito pelo autor com assinatura reconhecida por notrio ou com o selo do respectivo servio.
Todavia, a presuno de autenticidade acabada de apontar, pode ser ilidida mediante prova em contrrio. E mais: pode mesmo ser excluda oficiosamente pelo tribunal quando seja manifesta pelos sinais exteriores do documento a sua falta de autenticidade. Em caso de dvida, pode ser ouvida a autoridade ou oficial pblico a quem o documento atribudo. Sobra ainda para dizer: quando o documento for anterior ao sculo XVIII, a sua autenticidade ser estabelecida por meio de exame feito na Torre do Tombo, desde que seja contestada ou posta em dvida por alguma das partes ou pela entidade a quem o documento for apresentado. O exame destinado a estabelecer a autenticidade de documentos anteriores ao sculo XVIII ser ordenado pelo director do arquivo da Torre do Tombo, sobre prvia requisio do tribunal. 183 Uma curiosidade histrica: no direito antigo, as certides dos documentos do Arquivo Nacional da Torre do Tombo 184 s podiam ser obtidas mediante proviso da Mesa do Desembargador do Pao, dirigida ao Guarda-Mor do Arquivo, como resulta do Regimento do mesmo Desembargo. 185 A Ordenao Filipina, 186 porm, determinou que as mesmas provises deviam impor ao Guarda-Mor o dever de no passar traslado ou certido de escrituras, forais, doaes, privilgios, sentenas e outros actos semelhantes sem verificar se estes tero sido revogados por outros, o que mostra que as mesmas certides, s por si, independentemente da natureza dos actos traslados, tinham a natureza de documentos autnticos oficiais. Deste extracto histrico, conclui Cunha Gonalves: 187 a) a autenticidade consiste, principalmente, na veracidade e originalidade do documento e, por isso, b) sem embargos das definies legais, manifestamente imperfeitas, documento autntico oficial
todo aquele por meio do qual algum funcionrio pblico ou qualquer entidade administrativa praticou um acto de imprio ou gesto do Estado ou dos corpos administrativos.
Cunha Gonalves, 188 estabeleceu uma distino de documentos autnticos entre oficiais e extra-oficiais. Definindo aqueles como os que foram exarados ou expedidos 189 pelas reparties do Estado ou das autarquias locais e, bem assim, os actos judiciais e os documentos lanados nos registos de todas as reparties pblicas, quer existentes, quer extintas. Definindo os documentos extra-oficiais como sendo os instrumentos ou actos exarados por notrio ou com sua interveno e destinados declarao da vontade dos outorgantes. Feita a deambulao antecedente pela classificao dos documentos e quedando-nos na ltima parte nos apelidados documentos autnticos, importa agora e aqui, debruar-mo-nos sobre a respectiva fora probatria. 190 Comeando, ainda que breve e simplesmente, por adiantar que se considera fora probatria de um documento autntico o valor que lhe atribudo como meio de prova ou a f, a credibilidade que lhe conferida pela lei. Cunha Gonalves 191 explica que a fora probatria pode ser encarada quanto ao documento autntico em si e quanto ao seu contedo. Por outros termos, trata-se de saber: 1. - se o documento apresentado tem o carcter de autenticidade; 2. - at que ponto se devem julgar provados os factos nele mencionados. O documento exarado e expedido 192 por um funcionrio ou oficial pblico, no desempenho da sua funo, faz por si mesmo a prova da sua autenticidade. Scripta publica probant se ipsa, quer dizer, o documento que tem os sinais exteriores da autenticidade necessariamente autntico, de-sorte que o litigante, ao apresent-lo, no tem de fazer a demonstrao desse carcter, que resulta da lei. O adversrio que ter de provar que ele no autntico, arguindo-o de falso e fazendo a difcil prova dessa falsidade.
Ou, por outras palavras e pormenorizando: Ia prova plena do documento autntico s pode ser destruda pela arguio de falsidade por aco por incidente no processo 193 IIem relao aos factos acerca dos quais o documento no faz prova plena, a sua fora pode ser destruda por todos os meios legais, independentemente da arguio de falsidade. Para Betti, 194 a eficcia do documento pode ser considerada ou em relao sua parte extrnseca ou em relao sua parte intrnseca. Acol, temos a fora probatria formal; aqui, a fora probatria material. Sobraando tamanha dicotomia relativa aos documentos autnticos, espraia-se Alberto dos Reis: 195 A fora probatria formal diz respeito a dois elementos: a) provenincia do documento e b) sua data. Portanto, a questo de saber qual a fora probatria formal do documento autntico traduz-se em determinar at que ponto que o documento faz prova da sua provenincia (pessoa de que emana) e da sua data (tempo e lugar da sua formao). A lei no explcita a tal respeito; mas a doutrina unnime em proclamar que o documento autntico faz prova plena da sua autenticidade, isto , de que o seu autor realmente a pessoa nele designada como tal e de que se formou no tempo e no lugar nele indicados. o velho princpio formulado por Dumoulin: acta probant se ipsa.
E continua o mesmo Mestre: 196 Desde que o documento tenha os caracteres externos que permitam qualific-lo como autntico, 197 o tribunal tem de aceitar como certo, enquanto no for arguido de falso e a falsidade no estiver demonstrada, que o documento emana realmente do funcionrio designado como autor e que foi lavrado ou expedido na data nele aposta.
A fora probatria formal do documento autntico no abrange unicamente as partes; estende-se a terceiros, vale erga omnes. 198 Tem fora probatria absoluta partes herdeiros representantes terceiros. E porqu tanta fora? Porque a lei confere ao funcionrio, seu feitor, a denominada f pblica. Certo sendo, que esta emanao impe-se partes terceiros Donde se ilide que os terceiros como, alis, as partes no podem questionar a veracidade dos factos atestados pelo oficial pblico, enquanto no arguirem o documento de falso. Todavia, maugrado a amplido da fora probatria acabada de mencionar, a verdade esta: o documento s fez prova plena de que os factos nele narrados se passaram mas nunca que os mesmos correspondam verdade o que marca a distino entre o material e o moral o que marca a diferena entre o extrnseco e o intrnseco o que marca a dicotomia entre a verdade formal e a verdade substancial.
Falamos at aqui da fora probatria formal dos documentos autnticos, mister agora perorar sobre a sua fora probatria material. Que o mesmo falar do seu contedo, da sua parte intrnseca, das declaraes ou narraes que o documento autntico alberga. Alberto dos Reis, 199 define a fora probatria material nestes termos: a) os documentos autnticos oficiais constituem geralmente prova plena; b) os documentos autnticos extra-oficiais fazem prova plena quanto existncia do acto a que se referem, excepto naquilo em que possam envolver ofensa de direitos de terceiro, que no fosse parte no mesmo acto; c) a prova que resulta dos documentos autnticos, no abrange as declaraes enunciativas, que se no refiram directamente ao objecto do acto. E, em uma distino que apelidou de legal: 200 1) h factos, em relao aos quais os documentos autnticos oficiais e extra-oficiais fazem prova plena; 2) h outros, em relao aos quais eles no tm essa eficcia probatria. Esto no 1. caso, os factos praticados pela autoridade ou funcionrio pblico respectivo e os factos que se passaram na sua presena ou de que ele se certificou e podia certificar-se. Esto no 2. caso, os factos que no se passaram na sua presena e a veracidade das declaraes que lhe foram feitas. Por seu turno, Cunha Gonalves 201 observa: o documento autntico oficial faz prova plena s porque oficial; s por ser oficial verdadeiro, enquanto no seja arguido de falso; portanto, ainda quanto ao contedo, existe no documento autntico oficial uma presuno legal de veracidade, inerente ao seu carcter externo ou autenticidade. Tambm o documento autntico extra-oficial faz prova plena s porque emana de oficial pblico incumbido pela lei de imprimir certeza e autenticidade a determinados actos, isto , de funcionrio revestido de f pblica.
O que no faz sentido que a fora probatria material do documento, seja extra- -oficial, seja oficial,
se estenda a todo o seu contedo, isto , mesmo aquilo que no foi praticado pelo funcionrio ou de cuja veracidade este no pode certificar-se. Alberto dos Reis 202 exemplifica: comparece perante um funcionrio do registo civil determinada pessoa que faz as declaraes necessrias para ser lavrado um registo de nascimento; o conservador lavra o registo em conformidade com as declaraes que lhe foram prestadas; h-de entender-se, s porque constam de documento autntico oficial, que essas declaraes correspondem inteiramente verdade? evidente que no - conclui o mesmo autor - a fora probatria plena do documento oficial (assento de nascimento) s abrange o acto praticado pelo funcionrio; quer dizer, o assento s prova plenamente que no dia e hora nele indicados compareceu perante o conservador ou seu ajudante a pessoa designada, que fez as declaraes constantes do registo e que o funcionrio lavrou, em conformidade com elas, o assento de nascimento. Quanto a saber se as declaraes feitas pelo interessado so verdadeiras, se na hora, dia, ms e ano declarados nasceu ou no a pessoa referida, se tem o sexo apontado, o documento oficial no faz prova plena. Passa-se, pois, com este documento oficial o mesmo que se passa com o documento autntico extra-oficial. A escritura lavrada pelo notrio s constitui prova plena quanto ao que o notrio fez e quanto ao que na sua presena ocorreu; o documento no garante, nem pode garantir, a veracidade das declaraes que os outorgantes fazem ao notrio; s garante que eles as fizeram. O funcionrio pblico certifica a materialidade dos factos ocorridos na sua presena, no a sinceridade desses factos. 203) O funcionrio pblico garante pela f de que est revestido, que os factos se passaram; no garante que eles sejam conformes verdade. 204 E no h lugar a dvidas: a prova plena atribuda ao documento autntico consequncia da f pblica de que o funcionrio est revestido, segundo a lei.
Ora, aquela f pblica no pode abranger factos que o funcionrio no tivesse testemunhado, ou seja,
factos que ele prprio executou e os que se passaram na sua presena, que ele viu ou ouviu. 205 Tudo quanto atrs se vazou no texto, tem especial relevncia no mbito da simulao dos actos jurdicos. ainda Alberto dos Reis 206 quem adianta esta exemplificao: celebrou-se um negcio jurdico por documento autntico; um terceiro ou um dos outorgantes quer atacar a validade do acto com o fundamento de ser simulado; precisa de arguir a falsidade do documento em que o acto se acha exarado? Responde aquele Mestre, que no. Desde que o documento no faz prova plena da sinceridade do negcio, no se pe em cheque a eficcia probatria do documento autntico pelo facto de se alegar que o negcio foi simulado. O notrio afiana que as partes lhe fizeram a declarao negocial constante do documento; no afiana que a vontade real dos outorgantes estivesse em perfeita conformidade com a vontade declarada; ele no estava em condies de conhecer a vontade oculta das partes. Portanto, a f pblica do notrio no posta em causa quando se afirma que o acto foi simulado. E conclui o mesmo saudoso Professor: A arguio de falsidade s necessria quando se pretende destruir a fora probatria do documento naquilo em que ele fez prova plena. Ora, o documento no faz prova plena quanto correspondncia exacta entre a vontade real e a vontade declarada; s faz prova plena de que a vontade declarada foi a que no documento est expressa. Se ela foi ou no sincera, se coincidiu ou no com a vontade real, facto que no se passou na presena do notrio. Com Carnelutti: 207 O documento 208 faz prova plena da formao da declarao, no da sua validade ou eficcia jurdica.
O documento dispositivo ou negocial faz prova plena de que o acto ou contrato se celebrou; no prova seguramente que esteja isento de simulao ou de vcio de consentimento (erro, dolo, coaco).
Por outras palavras: o documento faz prova do facto jurdico que representa; no faz prova de outros factos que podem exercer influncia sobre o facto representado. O documento relativo formao de um contrato faz prova plena do facto constitutivo; 209 mas no prejudica qualquer questo que possa surgir sobre factos impeditivos, modificativos ou extintivos da relao jurdica oriunda do contrato. Falta ainda dizer, com Lessona: 210 Uma coisa so os factos praticados pelo funcionrio e os ocorridos na sua presena, outra as apreciaes do mesmo funcionrio. Estas so fruto do seu trabalho intelectual, a que no pode atribuir-se presuno de infalibilidade, pelo que tais apreciaes so susceptveis de impugnao mediante simples prova contrria, sem que seja necessrio argui-las de falsas. E ainda o mesmo autor que adianta o seguinte exemplo: Um oficial de justia efectua uma citao. Quando ele declara na certido que foi ao domiclio do citando, que no o encontrou e que entregou o respectivo duplicado a um empregado ou a um vizinho, as afirmaes respeitantes qualificao do lugar como sendo o domiclio do citando e s qualidades da pessoa qual fez entrega do duplicado como sendo empregado ou vizinho do citando exprimem apreciaes do funcionrio que no fazem prova plena. 211 Como tambm o no fazem as apreciaes individuais do notrio. Por exemplo, que o testador se encontrava no pleno uso de suas faculdades mentais. Esta deduo do notrio, 211 pode ser impugnada mediante simples prova em contrrio. Uma coisa certa e, alis, resulta de tudo quanto atrs se encontra debitado. Quando a lei exigir, como forma da declarao negocial, documento autntico, no pode este ser substitudo por outro meio de prova ou por outro documento que no seja de fora probatria superior. o carcter insubstituvel do documento autntico. E esta insubstitualidade no se fica pelo documento autntico como meio de prova.
No, aplica-se igualmente ao documento autntico como requisito de constituio do acto jurdico. Quando se toca neste carcter do documento autntico, geram-se reaces as mais inesperadas e agressivas, como esta relatada na imprensa diria: 212 A Ordem dos Notrios (ON) decidiu recomendar aos profissionais da classe que recusem os documentos reconhecidos por advogados e solicitadores sempre que estes extravasem as competncias de um documento particular. Esto neste caso as procuraes para transmisso de imveis. Um parecer elaborado pela Ordem e ontem divulgado precisa que os documentos autenticados por advogados e solicitadores s podem ser considerados particulares e nunca autnticos, porque estes ltimos tm de ser exarados por autoridades pblicas, ou seja, por um notrio ou outro oficial provido de f pblica. E, segundo referiu ao JN o bastonrio da ON, Barata Lopes, muitos notrios esto a recusar as procuraes de transmisso de imveis que tenham sido feitas por advogados e solicitadores. O Cdigo Civil impe que nestes casos a procurao tenha interveno notarial, precisou, lembrando que o decreto-lei aprovado em Maro, que aumentou o nmero de actos e de reconhecimento que passaram a poder ser feitos fora dos cartrios notariais, no se sobrepe ao disposto no cdigo. Assim sendo, no entendimento da ON, h um conjunto de actos que no podem ser feitos se forem sustentados num documento particular. E igualmente claro que carecem de forma legal os documentos autenticados por aquelas duas classes de profissionais que vo alm deste perfil (de documento particular). A ON decidiu estender a sua recomendao aos conservadores, mas a presidente da Associao Sindical dos Conservadores de Registo afirmou ao JN no ter conhecimento de que haja conservadores a recusar os documentos autenticados por aqueles profissionais liberais. Na legislao aprovada em Maro, e que entrou em vigor j durante este Vero, alm do alargamento de situaes para reconhecimento de assinaturas, passou a ser possvel aos solicitadores e advogados efectuar toda uma srie de actos societrios, desde alteraes de capital, mudanas de scios ou de sede de uma empresa. Apenas lhes ficaram vedadas as questes da vida das sociedades que impliquem a transmisso de imveis. A Ordem dos Advogados estranha esta posio dos notrios pois, para o seu bastonrio Rogrio Alves, o que se espera de toda a gente que se conforme com a lei.
J resulta da exposio antecedente que, muito embora a grande fora do documento autntico, pode o mesmo ser objecto de nulidade e de falsidade. Ou, se quisermos, para usarmos a linguagem da lei adjectiva, 213 ser arguida a sua falta de autenticidade e sua falsidade. A falta de autenticidade de documento presumido por lei como autntico, opera-se quando se pretenda alegar e demonstrar a contrafaco de documento aparentemente autntico, mediante prova do contrrio, ou - sendo manifesta pelos sinais exteriores do documento - para o efeito de a autenticidade ser excluda oficiosamente pelo tribunal. A falsidade do documento ocorrer quando no momento da formao de documento autntico de cariz narrativo, o seu autor nele atestar, como verificados na sua presena ou por ele praticados, factos que na realidade se no verificaram; ou, em qualquer tipo de documento, por o respectivo contedo ter sido alterado, ainda que por supresso ou acrescentamento, depois de definitivamente formado e ainda que pelo seu prprio autor. 214 usual distinguir entre falsidade material e falsidade ideolgica ou intelectual. Aquela refere-se parte extrnseca do documento e esta sua parte intrnseca. Passemos em seguida anlise de algumas projeces na nossa lei vigente do tema relacionado com os documentos autnticos, antes de nos debruarmos sobre os documentos particulares. E, desde logo, para mencionar que Quando o documento for anterior ao sculo XVIII, a sua autenticidade ser estabelecida por meio de exame feito na Torre do Tombo desde que seja contestada ou posta em dvida por alguma das partes ou pela entidade a quem o documento for apresentado. a redaco do n. 3, do art. 370. do Cdigo Civil. O exame destinado a estabelecer a autenticidade de documentos anteriores ao sculo XVIII, ser ordenado pelo director do Arquivo da Torre do Tombo, sobre prvia requisio do tribunal, conforme se estipula no art. 551. do Cdigo de Processo Civil. 215
Naturalmente que a apresentao em tribunal de documentos anteriores ao sculo XVIII mui pouco frequente, mas j o mesmo no sucede relativamente a documentos autnticos emitidos em pas estrangeiro. Que sorte tero entre ns?
Pois bem: quando passados em conformidade com as leis respectivas dos pases de origem, gozam de igual fora probatria formal, 216 no necessitando, sequer, de legalizao prvia. 217 Porm, se o documento no estiver legalizado, nos termos da lei processual, e houver fundadas dvidas acerca da sua autenticidade ou da autenticidade do reconhecimento, ento, pode ser exigida a sua respectiva legalizao. 218 J agora, respondamos indagao: quando se considera um documento autntico estrangeiro legalizado? A resposta vamos encontr-la no n. 1, do art. 540. do C.P.C., assim redigido: Os documentos autnticos passados em pas estrangeiro, na conformidade da lei desse pas, consideram-se legalizados desde que a assinatura do funcionrio pblico esteja reconhecida por agente diplomtico ou consular portugus no Estado respectivo e a assinatura deste agente esteja autenticado com o selo branco consular respectivo. 219 No esqueamos, entretanto, que os documentos passados no estrangeiro, em conformidade com as leis locais, so admitidos a registo, independentemente, de prvia legalizao. Coisa diferente a questo de documentos (autnticos ou no) escritos em lngua estrangeira. Quando se ofeream documentos que caream de traduo, o juiz, oficiosamente ou a requerimento de alguma das partes, ordena que o apresentante a junte. Surgindo dvidas fundadas sobre a idoneidade da traduo, o juiz ordenar que o apresentante junte traduo feita por notrio ou autenticada por funcionrio diplomtico ou consular do Estado respectivo; na impossibilidade de obter a traduo ou no sendo a determinao cumprida no prazo fixado, pode o juiz determinar que o documento seja traduzido por perito designado pelo tribunal.
o que diz o art. 140. do Cdigo de Processo Civil. Repare-se que a traduo, em lngua portuguesa, de documentos juntos a processos judiciais no obrigatria, sendo faculdade do tribunal prover pela juno dessa traduo se o entender conveniente. 220 Porque assim, o facto de o documento vir escrito em lngua estrangeira, sem ser acompanhado da respectiva traduo, no motivo de no recebimento, pois, o juiz, oficiosamente, pode exigir que quem o apresenta, dentro do prazo legal, oferea tambm a sua traduo e a parte contrria pode pedir prazo para o seu estudo e apreciao.
Haver ainda para dizer que se a letra do documento 221 for de difcil leitura, a parte obrigada a apresentar uma cpia legvel; se a parte no cumprir, incorrer em multa e juntar-se- cpia custa dela. 222 Supra falamos da fora probatria material dos documentos autnticos. O mesmo dizer da fora probatria do seu contedo, da parte intrnseca dos mesmos, na generalidade. Agora e aqui, fazemos descer o tema nossa lei vigente. E, ento, que tratamento lhe d? Atente-se no n. 1, do art. 371. do C.C.: Os documentos autnticos fazem prova plena dos factos que referem como praticados pela autoridade ou oficial pblico respectivo, assim como dos factos que neles so atestados com base nas percepes da entidade documentadora; os meros juzos pessoais do documentador s valem como elementos sujeitos livre apreciao do julgador. H trs situaes a considerar: I - factos que o documento d como praticados pela entidade documentadora; II - factos no praticados pela entidade documentadora, mas atestados no documento com base nas suas percepes; III - meros juzos pessoais ou simples apreciaes da entidade documentadora.
Para exemplo do nmero I, podemos apontar uma escritura pblica. Elaborada em cartrio notarial, o tabelio faz a leitura e explicao do respectivo contedo em voz alta, assinando os outorgantes aps declararem ficar cientes. Ento, os factos vertidos na escritura passam a ser entendidos como verdadeiros. Se algum os quiser impugnar, ter de provar o contrrio, no servindo uma simples contra-prova, porque o documento que os relata, se encontra imbudo de f pblica que flui da entidade documentadora.
Os actos e declaraes que o funcionrio atesta como praticados, emitidos ou prestados perante ele, tero o valor jurdico que lhes competir, podendo ser impugnados pelos interessados nos termos gerais de direito (erro na declarao ou erro-vcio, coaco, simulao, etc.), no importando isso arguio de falsidade. 223 Sirva-nos, agora, de exemplo, para a hiptese supra do nmero II, o que nos refere Antunes Varela: 224 diz-se na escritura que um dos outorgantes declarou perante o notrio querer comprar certa coisa e que o outro, declarando querer vend-la, afirmou ter j recebido, no dia anterior, o preo entre eles convencionado. Aqui, a fora probatria plena do documento no ultrapassa as percepes do notrio (ou outra entidade documentadora). Apenas ficar provado que um dos outorgantes do acto notarial declarou perante o notrio querer comprar e que o outro declarou na mesma ocasio, perante o mesmo funcionrio, querer vender e ter recebido a quantia estipulada. Se o primeiro quis, efectivamente, comprar, se o segundo quis na realidade vender, no pode inculcar-se ou provar-se, pela apresentao do documento. O querer vender e o querer comprar, so factos do foro ntimo dos outorgantes, que o notrio no pode atestar, apenas o fazendo quanto e to-s ao que lhe foi dito pelos contratantes. Diferente seria, se o dinheiro tivesse passado da mo do primeiro para o segundo outorgante, na presena do notrio e, se este, tivesse forma de perceber a verdadeira inteno de venda da coisa em questo por parte do segundo. E quanto ao vertido na situao nmero III? Comparece perante o notrio Rosa Malheiro, acompanhada de duas testemunhas para fazer um testamento a favor de uma sua empregada domstica. Tem 77 anos de idade, locomove-se com dificuldade, tremem-se-lhe as mos, ouve mal e v com dificuldade, mas diz estar no pleno uso das suas faculdades mentais. O notrio, porventura, faz-lhe perguntas do gnero: o nome completo, a idade, onde nasceu, que habilitaes tem, se tem filhos, etc..
Tira a ilao que no tem, efectivamente, qualquer problema de sanidade mental e, ento, aceita lavrar o testamento, porque em conscincia entende que o deve fazer. A declarao que o notrio faa de que a testadora se encontra no uso das suas faculdades mentais, indo para alm da rea das percepes da entidade documentadora, no apoiada pela fora
probatria plena do documento. Tal declarao fica sujeita livre apreciao do julgador. Ainda no respeitante aos documentos autnticos j com ligao aos particulares. Para dizer que a sua fora probatria impe-se no s em relao aos sujeitos do acto jurdico, mas ainda em relao a terceiros. Expressivo o Acrdo do S.T.J., de 04/05/78, 225 quando conclui dever distinguir-se entre a fora probatria plena dos documentos autnticos e a dos documentos particulares cuja veracidade esteja reconhecida: enquanto aqueles provam, plenamente, erga omnes, estes s provam inter partes. Seria agora a vez de falarmos sobre os documentos particulares como, alis, atrs o prometemos. E, vamos cumprir, naturalmente. S que, antes desejamos tecer alguns considerandos sobre uma figura hbrida, 226 qual seja a do documento autenticado. J l mais para antanho nos referimos a eles, mas foi apenas a vol d'oiseau, convindo assentar um pouco mais a respectiva matria. Embora sem lhe dar a relevncia que merecem os documentos autnticos (dos quais j falamos) e os documentos particulares (que a seguir merecero a nossa anlise). Comecemos, ento, pelo conceito. Documento autenticado o documento particular com reconhecimento autntico. Pela sua origem o documento particular. posteriormente aproxima-se do documento autntico.
Esta aproximao do documento particular ao documento autntico, mesmo uma mera aproximao, que no uma convolao. Nunca o documento particular atingir as virtualidades do documento autntico. O documento autenticado no documento particular, mas tambm no documento autntico.
, realmente, um documento de tipo misto 227 particular autntico. O Cdigo Civil - em seu art. 377. - exprime e bem aquela dupla comunho. Vejamos: Os documentos particulares autenticados nos termos da lei notarial tm a fora probatria dos documentos autnticos, mas no os substituem quando a lei exija documento desta natureza para a validade do acto. E, sem mais, apetece perguntar: qual a razo da equiparao legal, em termos de fora probatria, do documento autenticado ao documento autntico? A razo da equivalncia reside no facto de o reconhecimento notarial de um e de outro dos documentos ser anlogo, donde a eficcia tambm dever ser semelhante. A requisitos equiparados, garantias equivalentes. Ora, vejamos as poucas diferenas de tratamento. parte as diferenas meramente formais, o trao mais saliente que distingue o documento autntico do documento autenticado este: no documento autntico o funcionrio recolhe as declaraes das partes e exara-as ele mesmo no instrumento; no documento autenticado as partes escrevem ou mandam escrever o ttulo e depois levam-no ao notrio, ao qual declaram que ele exprime a sua vontade. Ora o que importa, essencialmente, a certeza de que o documento contm aquilo e s aquilo que as partes quiseram convencionar, dispor ou narrar; que as partes o declarem verbalmente ao notrio para este redigir o instrumento, ou que, depois de formado o documento, assegurem ao notrio, para este o certificar, que o acto ou facto representado no ttulo exprime a sua vontade, so coisas equivalentes. Num e noutro caso, a f pblica do notrio d a garantia da autenticidade do contedo. E passemos, ento, aos documentos particulares. Enquanto que respeitantemente aos documentos autnticos as definies so mais que muitas, nos documentos particulares as mesmas escasseiam.
Alis, compreensivelmente.
Como que a conceptuologia se esgotou naqueles. E verdade. Resolvendo-se a questo, desta simplista forma: todos os documentos que no so autnticos, denominam-se particulares. Ora, se aqueles foram objecto de mltipla enunciao, extraindo-se a noo destes da definio daqueles, parece chegarmos, sem esforo, ao desejado conceito. Por excluso, portanto. 228 E o vigente Cdigo Civil, segue esta via quando - embora no os definindo - na seco votada prova documental, 229 os trata desta forma: Artigo 369. Competncia da autoridade ou oficial pblico 1. O documento s autntico quando a autoridade ou oficial pblico que o exara for competente, em razo da matria e do lugar, e no estiver legalmente impedido de o lavrar. 2. Considera-se, porm, exarado por autoridade ou oficial pblico competente o documento lavrado por quem exera publicamente as respectivas funes, a no ser que os intervenientes ou beneficirios conhecessem, no momento da sua feitura, a falsa qualidade da autoridade ou oficial pblico, a sua incompetncia ou a irregularidade da sua investidura. Artigo 373 Assinatura 1. Os documentos particulares devem ser assinados pelo seu autor, ou por outrem a seu rogo, se o rogante no souber ou no puder assinar. 2. Nos ttulos emitidos em grande nmero ou nos demais casos em que o uso o admita, pode a assinatura ser substituda por simples reproduo mecnica. 3. Se o documento for subscrito por pessoa que no saiba ou no possa ler, a subscrio s obriga quando feita ou confirmada perante notrio, depois de lido o documento ao subscritor. 4. O rogo deve igualmente ser dado ou confirmado perante notrio, depois de lido o documento ao rogante.
Da leitura destes dois preceitos tirados do Cdigo Civil, resulta claro que os documentos particulares so os que ficam depois da eleio dos autnticos. Aps se furtarem dos documentos os autnticos. Mais concretamente e singularizando com os dois supra transcritos dispositivos: so documentos particulares os escritos ou assinados por qualquer pessoa 230 sem interveno de funcionrio pblico. Ou quando muito com interveno de notrio sempre que o documento seja subscrito por pessoa que no saiba ou no possa ler, mas neste caso para que a respectiva subscrio tenha eficcia. 231 Sendo que, com ou sem a interveno do oficial pblico, sempre o documento e ser apelidado de particular. 232 E, ento - e l acabamos na definio - com Carnelutti: 233 documento particular o que tem por autor um simples particular. 234 E quanto classificao? Para alm de outras, de menor importncia e de dbio entendimento, apontaremos as de Alberto dos Reis 235 e de Cunha Gonalves: 236 Para o primeiro e, tendo por base a forma externa e o momento da formao, os documentos particulares podem ser: documentos assinados escritos e assinados pelo autor escritos por terceiro e assinados pelo autor escritos e assinados por terceiro documentos sem assinatura
Tendo por base a altura em que se fazem, os documentos particulares podem ser:
legalizados por reconhecimento presencial por reconhecimento por semelhana simples 237 J para o segundo, os documentos particulares podem ser: documentos autenticados documentos judicialmente reconhecidos documentos com reconhecimento notarial vulgar documentos no-reconhecidos e at nem assinados documentos particulares propriamente ditos Com noo ou sem, com classificao ou no, uma coisa parece lquida: o documento particular no tem de obedecer a qualquer tipo formal. 238 Efectivamente, o subscritor de um documento particular, desde o poder verter em qualquer tipo, formato, qualidade e cor de papel 239 at conferir-lhe a forma que mais lhe aprouver, tudo lhe permitido, incluindo a utilizao de qualquer idioma ou at mesmo de linguagem cifrada. Para j no falar no facto de o documento particular poder ser manuscrito ou no, pelo prprio ou por outrem, com rasuras, 240 com entrelinhas, com espaos total ou parcialmente em branco, um no mais acabar de singularidades, quando no at de excentricidades. Mais ainda: no necessria a indicao do lugar da confeco do documento particular, nem sequer da data da respectiva feitura. E no ser exagero tamanho despojamento? Com tal, ainda se poder chamar documento, mesmo que apodado de particular? que a data e a assinatura podem 241 ser considerados elementos necessrios ao documento particular, certo, mas o que no so elementos essenciais.
E, ento, o resto que nem necessrio quanto mais essencial. Posto isto, est mesmo a pedir-se que nos debrucemos sobre a fora probatria dos documentos particulares. Porque com tudo quanto linhas atrs se debitou, a indagao mais que justificvel: os documentos particulares tero 242 alguma fora probatria? Bom, para responder a tamanha interrogao, teremos que descer do assento terico acima afinado at maneira como o documento particular tratado pela nossa fundamental lei substantiva. 243 Fornecendo desde logo e guiza de pedra de toque, esta ideia: o tratamento que o vigente Cdigo Civil 244 d ao documento particular assaz mais restrito que o conferido na base terico-doutrinal que nos serviu para a explanao supra no texto, a qual faz daquele um rodilho sem importncia alguma. 245 E com esta advertncia que iremos deambular pela seco que no actual Cdigo Civil se dedica regulamentao dos documentos particulares. Vejamos, ento: Artigo 373. 246 Assinatura 1. Os documentos particulares devem ser assinados pelo seu autor, ou por outrem a seu rogo, se o rogante no souber ou no puder assinar. 2. Nos ttulos emitidos em grande nmero ou nos demais casos em que o uso o admita, pode a assinatura ser substituda por simples reproduo mecnica. 3. Se o documento for subscrito por pessoa que no saiba ou no possa ler, a subscrio s obriga quando feita ou confirmada perante notrio, depois de lido o documento ao subscritor. 4. O rogo deve igualmente ser dado ou confirmado perante notrio, depois de lido o documento ao rogante. Da leitura deste dispositivo flui que o requisito essencial do documento particular a assinatura manuscrita do seu autor. dele que resulta a fora probatria que a lei reconhece a esta espcie de documentos.
Os escritos no assinados so, em regra, apenas projectos, intenes, 247 a que o tribunal poder, em certos casos, atribuir o valor de um comeo de prova. 248 De esclarecer que, muito embora a subscrio constitua requisito essencial do documento particular, nos ttulos emitidos em grande nmero e nos casos em que os usos o admitem, a assinatura pode deixar de ser autografada e sim consistir na utilizao de um processo de reproduo mecnica. Ou ainda de assinatura digital. Dois apontamentos a finalizar: - a omisso da formalidade prescrita no n. 3, do normativo transcrito linhas acima, s poder ser arguida pelo prprio rogante e no pela contraparte, especialmente se foi esta que deu causa a preterio do formalismo legal; - assinado a rogo um contrato, por um dos contraentes no poder, por doena, assinar sabendo faz-lo, no sendo a assinatura a rogo confirmada perante o notrio nos termos do n. 4 do dispositivo supra transcrito, nulo tal contrato. Artigo 374. 249(Autoria da letra e da assinatura) 1. A letra e a assinatura, ou s a assinatura, de um documento particular consideram-se verdadeiras, quando reconhecidas ou no impugnadas pela parte contra quem o documento apresentado, ou quando esta decla-re no saber se lhe pertencem, apesar de lhe serem atribudas, ou quando sejam havidas legal ou judicialmente como verdadeiras. 2. Se a parte contra quem o documento apresentado impugnar a veracidade da letra ou da assinatura, ou declarar que no sabe se so verdadeiras, no lhe sendo elas imputadas, incumbe parte que apresentar o documento a prova da sua veracidade. No vale aqui a doutrina correspondente mxima acta probant se ipsa.
A averiguao da autenticidade (autoria ou procedncia) da letra e da assinatura faz-se por reconhecimento expresso ou tcito da parte contrria (quela que produz o documento) ou mediante a prova adequada. 250 O documento particular cuja assinatura esteja reconhecida em conformidade com o n. 1 do dispositivo transcrito faz prova plena quanto s declaraes atribudas ao seu autor, mas s na medida em que forem contrrias aos seus interesses.
Actualmente a prova da autoria de um documento particular, quando no for reconhecida pela parte a quem atribuda, compete sempre ao apresentante do documento. Competncia que se mantm quando a parte diz que a assinatura constante do documento lhe no pertence. O incidente de falsidade tem lugar quando, reconhecida a autoria do documento que, por isso, tenderia a fazer a prova plena quanto s declaraes nele contidas, se alega a viciao material do seu contedo, normalmente ocorrida em data posterior elaborao e assinatura pelo seu autor. Os documentos particulares no provam, por si s, a sua provenincia da pessoa que aparentemente assume a sua autoria. A autenticidade deles s pode ser aceite mediante reconhecimento tcito ou expresso da parte ou atravs do reconhecimento judicial. Se a parte contra a qual o documento particular oferecido, e qual imputada a autoria, nada disser, a autenticidade do mesmo considera-se provada. Todavia, se a parte a quem o documento oposto impugnar a veracidade da assinatura ou se disser que no sabe se ela verdadeira, quer a argua de falsa quer no, compete ao apresentante fazer a prova da veracidade. Considera-se estabelecida a autenticidade de um documento: a) se a parte contrria reconhece expressamente a autenticidade (isto , a veracidade da letra e da assinatura); b) se a parte contrria no fez qualquer declarao; c) ou a parte contrria declara no saber se o documento genuno ou autntico, mas a autoria do documento lhe atribuda. Cabe ao apresentante do documento a prova da sua autenticidade: a) se a parte contrria declara que o documento no genuno ou autntico (isto , se impugna a veracidade da letra ou da assinatura); b) se a parte contrria declara no saber se o documento genuno ou autntico, mas a autoria do documento lhe no imputada. Artigo 375. 251 Reconhecimento notarial 1. Se estiverem reconhecidas presencialmente, nos termos das leis notarias, a letra e a assinatura do documento, ou s a assinatura, tm-se por verdadeiras.
2. Se a parte contra quem o documento apresentado arguir a falsidade do reconhecimento presencial da letra e da assinatura, ou s da assinatura, a ela incumbe a prova dessa falsidade.
3. Salvo disposio legal em contrrio, o reconhecimento por semelhana vale como mero juzo pericial. Apresentado por uma das partes um documento particular cuja assinatura, atribuda parte contrria, est reconhecida por semelhana, pode esta parte declarar que a assinatura no lhe pertence e fazer contraprova da presuno de veracidade resultante do reconhecimento (no sendo, pois, necessrio arguir a falsidade). A prova da falsidade do reconhecimento presencial, a que se refere o n. 2 do preceito acima transcrito, no implica forosamente a ideia da falsidade do texto e assinatura ou s da assinatura do documento. Artigo 376. 252 Fora probatria 1. O documento particular cuja autoria seja reconhecida nos termos dos artigos antecedentes faz prova plena quanto s declaraes atribudas ao seu autor, sem prejuzo da arguio e prova da falsidade do documento. 2. Os factos compreendidos na declarao consideram-se provados na medida em que forem contrrios aos interesses do declarante; mas a declarao indivisvel, nos termos prescritos para a prova por confisso. 3. Se o documento contiver notas marginais, palavras entrelinhadas, rasuras, emendas ou outros vcios externos, sem a devida ressalva, cabe ao julgador fixar livremente a medida em que esses vcios excluem ou reduzem a fora probatria do documento. O n. 1 deste artigo deve ser interpretado em harmonia com o disposto no n. 2. S as declaraes contrrias aos interesses do declarante se devem considerar plenamente provadas, e no as favorveis, como no caso de se declarar que se emprestou a algum determinada quantia. A fora probatria do documento no impede que as declaraes dele constantes sejam impugnadas com base na falta de vontade ou nos vcios da vontade capazes de a invalidarem. 253
Apurado que o contexto do documento procede da pessoa a quem atribudo, provado fica que essa pessoa emitiu as declaraes l documentadas. E essas declaraes surtiro o devido efeito contra o seu autor na medida em que forem contrrias aos seus interesses. No valem a favor dessa pessoa (scriptura pro scribente nihil probat), porque (tratando-se de
declaraes de cincia) ningum pode ser testemunha em causa prpria (nemo idoneus testis in re sua; nullus idoneus testis re sua intelligitur), assim como, (tratando-se de declaraes de vontade - de declaraes negociais) ningum pode constituir um ttulo a seu favor (tornar-se, por ex., credor de outrem por mera declarao sua). 254 Um ponto a assentar: tem fora probatria o documento particular no impugnado pela parte prejudicada pelo contedo do mesmo. ainda: O documento ser falso se no tiver sido exarado pela pessoa/entidade a quem atribudo ou se o seu contedo no representar a realidade. A parte contra quem for apresentado o documento pode reconhecer a letra ou a assinatura, ou, pelo contrrio, declarar que as no reconhece como suas ou que no sabe se so verdadeiras. No lhe impondo a lei que suscite o incidente de falsidade do documento, pode, no entanto, deitar mo de tal incidente pois que o n. 1, do art. 376. do Cdigo Civil expresso em admiti-lo. Estabelecida a autenticidade de um documento escrito, a questo de saber se a declarao que dele consta vincula o declarante problema que respeita eficcia da declarao, e no fora probatria do documento. Dada a indivisibilidade da declarao, nos termos da confisso, o documento s tem eficcia inter-partes; s pode ser invocado como prova plena pelo declaratrio contra o declarante. Segundo o art. 376., n.os 1 e 2, do Cdigo Civil, o documento particular cuja autoria seja reconhecida nos termos dos artigos antecedentes, faz prova plena quanto s declaraes atribudas ao seu autor, sem prejuzo da aquisio e prova da falsidade do documento. Da que o documento particular, se estiver reconhecido ou no impugnada a sua veracidade, prove plenamente que o autor do documento fez as declaraes que neste lhe so atribudas.
Os factos compreendidos na declarao e contrrios aos interesses do autor da declarao, valem a favor da parte, nos termos da confisso. Artigo 377. 255 Documentos autenticados Os documentos particulares autenticados nos termos da lei notarial tm a fora probatria dos documentos autnticos, mas no os substituem quando a lei exija documento desta natureza para a validade do acto.
Encontra-se aqui figurado o princpio acta probant se ipsa. E porqu tamanha fora? Pela fundamental equivalncia das formalidades do termo de autenticao s dos documentos autnticos, visto que no notrio se recebem e autenticam as declaraes das partes, embora j aps terem sido reduzidas a escrito. 256 Artigo 378. 257 Assinatura em branco Se o documento tiver sido assinado em branco, total ou parcialmente, o seu valor probatrio pode ser ilidido, mostrando-se que nele se inseriram declaraes divergentes do ajustado com o signatrio ou que o documento lhe foi subtrado. Desde que o documento tenha sido subtrado ao signatrio, no necessria a prova de que ele contm declaraes divergentes das ajustadas. S no momento em que o signatrio, voluntariamente, entrega o documento, que pode considerar-se vinculado s declaraes nele contidas. At ento, pode o documento ser um simples projecto negocial no vinculativo. 258 A assinatura em branco faz presumir no signatrio a vontade de fazer seu o texto a inserir e da presumir-se que o mesmo representa a vontade confessria daquele.
Artigo 379. 259 Valor dos telegramas Os telegramas cujos originais tenham sido escritos e assinados ou somente assinados, pela pessoa em nome de quem so expedidos, ou por outrem a seu rogo, nos termos do n. 4 do artigo 373., so considerados para todos os efeitos como documentos particulares e esto sujeitos, como tais, ao disposto nos artigos anteriores. Falar-se aqui de telegramas quase que contemplar o seu epitfio. H pouco tempo uma notcia provinda dos C.T.T. dava conta do ltimo telegrama que havia sido expedido em Portugal. Presentemente, outras formas de comunicao, como o fax e o e-mail, deram-lhe o golpe de misericrdia final.
Para a histria, deixamos aqui o que a notvel parceria Pires de Lima/Antunes Varela, 260 sobre o telegrama comentou: O Cdigo Civil no atribui, ao contrrio do Cdigo Comercial, o valor de documento particular ao original do telegrama que no seja assinado pelo prprio ou por outrem a seu rogo, nos termos do n. 4 do artigo 373.. Mantm o princpio de que todo o documento particular deve conter uma assinatura - a do prprio ou a de um terceiro a seu rogo. No tm assim a fora probatria dos documentos particulares os telegramas expedidos por terceiro, salvo havendo procurao escrita, nem os telegramas telefonados. Quanto a estes, a autoria da declarao transmitida h-de certificar-se por outros meios de prova sujeitos livre apreciao do julgador, e fazer-se em termos diferentes dos consignados para os documentos (particulares). Ainda no vamos passar apreciao de um outro tipo probatrio, concretamente, o da prova por confisso das partes. Ficaremos mais um tempo ao redor da prova por documentos. Porque h que falar em disposies especiais que lhe esto subjacentes.
E a que, alis, a nossa lei fundamental substantiva presta ateno. 261 Seguindo o mtodo imediatamente anterior, transcreveremos dispositivos do Cdigo Civil e comentaremos quando seja caso disso. Artigo 380. 262 Registos e outros escritos 1. Os registos e outros escritos onde habitualmente algum tome nota dos pagamentos que lhe so efectuados fazem prova contra o seu autor, se indicarem inequivocamente, posto que mediante um simples sinal, a recepo de algum pagamento; mas o autor do escrito pode provar, por qualquer meio, que a nota no corresponde realidade. 2. Tm igual fora probatria os mesmos escritos, quando feitos e assinados por outrem, segundo instrues do credor. 3. aplicvel nestes casos a regra da indivisibilidade, nos termos prescritos para a prova por confisso. O artigo 537. do Cdigo de Processo Civil, anterior ao Decreto-Lei n. 47 690, ia mais longe, pois no
se referia apenas prova dos pagamentos, mas prova de quaisquer factos. O trao mais caracterstico dos documentos referidos no n. 1 do artigo 380. est no facto de poderem no estar assinados e, apesar disso, a lei lhes atribuir algum valor probatrio. 263 Artigo 381. 264 Notas em seguimento, margem ou no verso do documento 1. A nota escrita pelo credor, ou por outrem segundo instrues dele, em seguimento, margem ou no verso do documento que ficou em poder do credor, ainda que no esteja datada nem firmada, faz prova do facto anotado, se favorecer a exonerao do devedor. 2. Idntico valor atribudo nota escrita pelo credor, ou segundo instrues dele, em seguimento, margem ou no verso de documento de quitao ou de ttulo de dvida em poder do devedor.
3. A fora probatria das notas pode ser contrariada por qualquer meio de prova; mas, quando se trate de quitao no documento ou ttulo em poder do devedor, se a nota estiver assinada pelo credor, so aplicveis as regras legais acerca dos documentos particulares assinados pelo seu autor. Note-se que no interessa para aplicao do preceito, a natureza do documento (autntico, autenticado ou particular) em que a nota lanada. No necessria para a aplicao da doutrina do n. 1 deste preceito que o documento tenha estado sempre em poder do credor; o que necessrio que, depois de feita a nota, o documento tenha ficado em seu poder. Artigo 382. 265 Cancelamento dos escritos ou notas Se forem cancelados pelo credor, os escritos a que se referem os dois artigos anteriores perdem a fora probatria que neles lhes atribuda, ainda que o cancelamento no prejudique a sua leitura, salvo quando forem feitos por exigncia do devedor ou de terceiro, nos termos do artigo 788.. 266 discutido na doutrina o efeito do cancelamento da anotao sobre a fora probatria desta. O Cdigo tomou posio quanto ao problema, declarando que, em tais casos, os escritos, ainda que legveis aps o cancelamento, perdem a sua eficcia probatria; atenuou, porm, o rigor da soluo, restringindo-a aos casos em que o cancelamento seja da autoria do credor. Parece que conservando-se o escrito em poder do credor, deve presumir-se (presuno comum) que foi ele o autor do cancelamento; ser, portanto, ao devedor que incumbir provar que este foi obra de
outra pessoa, pois s deste modo lhe ser possvel invocar a fora probatria da anotao, que lhe favorvel. Mas ser assim?
Artigo 383. 267 Certides 1. As certides de teor extradas de documentos arquivados nas reparties notariais ou noutras reparties pblicas, quando expedidas pelo notrio ou por outro depositrio pblico autorizado, tm a fora probatria dos originais. 2. A prova resultante da certido de teor parcial pode ser invalidada ou modificada por meio da certido de teor integral. 3. Qualquer interessado, e bem assim a autoridade pblica a quem for exibida, para efeito de prova, uma certido parcial, podem exigir do apresentante a exibio da certido legal correspondente. S as certides passadas pela secretaria do tribunal nos termos do art. 174. do Cd. Proc. Civil 268 podem ter a fora probatria dos originais, conforme dispe o n. 1, do art. 383. do Cd. Civil. Deve, por isso, ser revogado o despacho saneador na parte em que declarou verificada a excepo peremptria de caso julgado apenas com base em fotocpias simples do processo em que o litgio havia sido anteriormente resolvido, no obstante tais fotocpias no terem sido impugnadas pelas partes. 269 Artigo 384. 270 Certides de certides As certides de certides, expedidas na conformidade da lei, tm a fora probatria das certides de que forem extradas. Mas, desde que elas sejam extradas na conformidade da lei, no parece haver motivo para desconfiana, e tal j a orientao do nosso Cdigo Civil (art. 2501.), 271 segundo o qual, as certides de certides faro prova naquilo que no for contrrio s certides, que porventura se exibam, dos originais. Parece dever entender-se no sentido de que a certido tem a fora probatria do original, salvo mostrando-se que diverge da certido de que foi extrada. Se a certido tem a fora probatria do original, por que motivo no h-de t-la a certido da certido, expedida tambm na conformidade da lei? 272 Artigo 385. 273
Invalidao da fora probatria das certides 1. A fora probatria das certides pode ser invalidada ou modificada por confronto com o original ou com a certido de que foram extradas. 2. A pessoa contra quem for apresentada a certido pode exigir que o confronto seja feito na sua presena. Artigo 386. 274 Pblicas-formas 1. As cpias de teor, total ou parcial, expedidas por oficial pblico autorizado e extradas de documentos avulsos que lhe sejam apresentados para esse efeito tm a fora probatria do respectivo original, se a parte contra a qual forem apresentadas no requerer a exibio desse original. 2. Requerida a exibio, a pblica.forma no tem a fora probatria do original, se este no for apresentado ou, sendo-o, se no mostrar conforme com ela. A pblica-forma uma cpia de teor, total ou parcial, extrada de documentos avulsos apresentados, para esse efeito, ao notrio. Deve conter a declarao de conformidade com o original. Se este revelar alguma irregularidade ou deficincia, deve ela mencionar-se por forma bem visvel. Os originais so devolvidos ao apresentante depois de neles se anotar a extraco da pblica-forma e se optar a data e a rubrica do notrio.
Nenhuma anotao ou rubrica ser aposta nas cadernetas militares ou noutros documentos de identificao pessoal, sem embargo de ser possvel a extraco de pblicas-formas. Artigo 387. 275 Fotocpias de documentos 1. As cpias fotogrficas de documentos arquivados nas reparties notariais ou noutras reparties pblicas tm a fora probatria das certides de teor, se a conformidade delas com o original for atestada pela entidade competente para expedir estas ltimas; aplicvel, neste caso, o disposto no artigo 385.. 276 2. As cpias fotogrficas de documentos estranhos aos arquivos mencionados no nmero anterior tm o valor da pblica-forma, se a sua conformidade com o original for atestada por notrio;
aplicvel, neste caso, o disposto no artigo 386.. 277 De harmonia com este preceito, possvel distinguir trs grupos de fotocpias: a) as extradas dos instrumentos ou documentos arquivados nas reparties notariais; b) as extradas de documentos estranhos ao arquivo notarial e que so conferidas por notrio; c) as extradas destes documentos pela repartio notarial, a requerimentos dos interessados.
II Prova por confisso das partes Confiteor Deo omnipotenti, Beat Mari semper Virgini, Beato Michaeli Archangelo, Beato Joanni Baptistae Sanctis Apostolos Petro et Paulo, Omnis Sanctis, et tibi, Pater: Quia peccavi miuis cogitatione, verbo et opere: mea culpa, mea culpa, mea maxima culpa. 278 Eu me confesso a Deus, todo poderoso, bem-aventurada sempre Virgem Maria, ao bem-aventurado S. Miguel Arcanjo, ao bem-aventurado S. Joo Baptista, aos Santos Apstolos, Pedro e Paulo a todos os Santos e a ti, Padre: que pequei muitas vezes, por pensamentos, palavras e obras: por minha culpa, por minha culpa, minha mxima culpa. 279 Eis um extracto da Confisso integrada no Ordinrio da Missa. 280 E porqu aqui e agora? que o vocbulo confisso pode ser usada em vrias acepes, 281 das quais destacaremos duas: geral - declarao de um facto ou o reconhecimento da exactido de um facto que ao declarante possa ser, de algum modo, prejudicial. especial - declarao ou a atitude pela qual uma pessoa reconhece como verdadeiro um facto alegado por outrem e de molde a produzir consequncias jurdicas contra aquela.
Ora, o confiteor 282 acima dado a lume, um exemplo da acepo geral conferida palavra confisso: o catlico ao seu confessor, 283 debita pecados de que, na verdade, ningum o acusa, nem pode acusar. Tambm cabendo na acepo geral dada confisso a declarao do arguido perante um juiz da prtica de determinado acto delituoso. E o nosso legislador, como lhe pegou, para definir a confisso?
Assim: Confisso o reconhecimento que a parte faz da realidade de um facto que lhe desfavorvel e favorece a parte contrria. Nem mais, nem menos - a noo de confisso dada pelo art. 352. do Cdigo Civil. Quase, com cambiantes, o mesmo que constava no art. 2408. do Cdigo de Seabra: a confisso o reconhecimento expresso, que a parte faz, do direito da parte contrria, ou da verdade do facto por esta alegado. Noo esta assaz criticvel: pela incluso da palavra expresso, porque a confisso do direito da parte contrria no uma prova, antes e sim a renncia do ru luta processual, como que semelhante desistncia do autor e tambm porque pode haver confisso sem referncia a acto algum forense 284 mais ainda a confisso sendo tcita, no deixa de o ser. bem verdade: definir algo difcil de fazer, quase impossvel. A definio arrasta a mutilao. Depois, cada qual, quer contribuir para a definio. 285 No se poupando a esforos, Cunha Gonalves 286 - sem no fundo a definir - traou vrias consequncias da confisso: - o litigante deve fazer uma declarao ou manter silncio ou atitude que s possam ser interpretados como reconhecimento da verdade do facto alegado pelo seu adversrio; - a declarao ou atitude do confitente deve versar sobre um facto; por tal, no confisso o reconhecimento de ser aplicvel causa determinado artigo da lei citado pela contraparte, porque a aplicao da lei aos factos misso exclusiva do juzo, 287 sendo que a confisso de um litigante no pode tirar lei a sua fora; - a declarao deve ser feita pela parte com o animus confitendi, ou seja, a inteno de fornecer uma prova que lhe possa ser oposta pelo adversrio, pelo que no constituiro confisses as declaraes com que a parte s pretende apoiar os fundamentos da aco ou da contestao ou que por sua prpria natureza excluem a vontade do litigante de que possam ser contra ele invocadas, isto , ainda que a parte adversa as interprete como confisses e se apresse a aceit-las como tais, para o efeito de no poderem ser retratadas, 288 conforme a usual frmula forense. - a declarao deve ser acidental, posterior ao incio da instncia e no antecipadamente preparada, pois, neste caso, haver apenas um documento, j que s confisso aquela que um litigante fez ou deixa escapar inadvertidamente, acerca de um facto articulado pelo adversrio; - a declarao confessionria acto unilateral, nascido da vontade exclusiva de quem a faz, mesmo
quando a contraparte requeira o depoimento pessoal do confitente, pois este depoimento pode no conter confisso alguma, mas apenas factos prejudiciais ao adversrio, razo pela qual, a eficcia da confisso no depende da aceitao da pessoa a quem ela aproveita. 289 J agora, mais umas quantas tentativas de nos fornecerem o conceito de confisso, para rematarmos este primeiro item sobre o tema: - para Chiovenda 290 - declarao que a parte faz da verdade dos factos alegados pela contraparte e favorveis a esta; - para Betti 291 - declarao pela qual reconhece como verdadeiro certo(s) facto(s) contrrio(s) ao seu interesse;
- para Aubry et Rau 292 - declarao por virtude da qual uma pessoa recohece como verdadeiro(s) determinado(s) facto(s) susceptvel de produzir contra si efeitos jurdicos. - para Manuel Andrade 293 - declarao de cincia (no declarao dispositiva, constitutiva ou negocial), pela qual uma pessoa reconhece a realidade de um facto que lhe desfavorvel, 294 de um facto cujas consequncias jurdicas lhe so prejudiciais e cuja prova incumbiria, portanto, outra parte; - para Guasp 295 - declarao ou manifestao das partes com funo probatria, isto , que tenda a convencer o juiz da existncia ou inexistncia de determinado dado processual. Entre vrias definies atrs mencionadas, talvez o leitor no se tenha apercebido da dvida que assaltou pelo menos alguns dos seus autores, sobre esta questo bsica: a confisso constituir de facto um meio de prova? Com efeito, questo que se tem colocado ao longo dos tempos. A comear logo pela Idade Mdia onde se sustentava 296 que a confisso era potius ab onere probandi relevationem quam probationem. Depois, em estdios mais chegados a ns, a confisso passou a ser tida para uns quantos como meio que exclui qualquer prova, em simultneo com as presunes legais. Mas - diz Cunha Gonalves 297 - com igual razo poderia duvidar-se da natureza do documento autntico, 298 que dispensa todas as outras provas. Pelo contrrio, a circunstncia de serem dispensados os outros meios de prova s demonstra que a confisso a rainha das provas, pelo menos nos casos cveis, visto que nos processos crimes, segundo o
direito penal moderno, a confisso do ru considerada prova insuficiente para a sua condenao, excepto nos pases anglo- -saxes (Inglaterra e Estados Unidos da Amrica do Norte), onde as leis do confisso do ru - I am guilty - o mximo valor, ainda que nenhuma prova da autoria do crime exista. 299 Desde que a prova o reconhecimento da verdade do facto alegado por outrem, evidente que nenhuma outra prova melhor h que a confisso. Retornando Idade Mdia, a se encontravam jurisconsultos com idntica orientao. Caso de Menochius, ao afirmar: confessio omnium probationum maxima est. Como, igualmente, Pyrrhing que, peremptrio, diz: nulla est major probatio quam proprii oris confessio, ideoque dicitur plenissima probatio. Entre ns, quer a lei civil substantiva, quer adjectiva, cedo 300 incluiu a confisso no elenco probatrio. Com particular acutilncia para a confisso judicial. Ainda que se lhe objecte: que mais crvel a confisso extrajudicial, que a confisso da parte pode encobrir uma rvanche ou um prejuzo contra terceiros, que pode mascarar uma forma de despachar a contenda ou, pelo menos, de a simplificar ou mesmo esvaziar. J um outro aspecto a relevar o da voluntariedade da confisso. O qual, alis, tem feito correr rios de tinta, entre os comentaristas destas coisas. 301 perora deste jeito: Cunha Gonalves
Dizem uns que na confisso existem dois elementos, a saber: 1. o elemento lgico ou probatrio, comum a todas as provas, que na confisso consiste no argumento da verdade revelada pela admisso de um facto por uma das partes contra o seu prprio interesse; 2. o elemento convencional, prprio e exclusivo da confisso, que se reduz a que o confitente renuncia a todas as excepes, que poderia alegar, provando o contrrio do facto alegado pela parte adversa. Este elemento convencional havido como to predominante, que alguns escritores concluem por afirmar que a confisso um verdadeiro contrato, visto consistir no tcito acordo das partes em considerar, para os efeitos jurdicos controvertidos no processo, como verdadeiro o facto por uma delas reconhecido como tal, subtraindo-o a toda a ulterior contestao 302; - outros, embora julguem exagerada a equiparao ao contrato, no negam o elemento convencional e a sua importncia, mas reputam prevalente o elemento lgico 303; - outros entendem que a voluntariedade do confitente s autoriza a classificao dessa prova como negcio jurdico 304, - como se esta expresso no correspondesse, na moderna teoria dos actos jurdicos, precisamente ao que denominamos convenes ou contratos, - o qual negcio tem como contedo, segundo uns, a vontade de fixar a verdade do facto confessado, no entender de outros a renncia do prprio direito de defesa ou a contestar a alegao do adversrio, ou
a relevatio ab onere probandi do adversrio. Esta doutrina, porm, no de aceitar. Reconhecemos que na confisso existe um elemento de voluntariedade, distinto do elemento probatrio. Mas, isto no basta para se afirmar que a confisso negcio jurdico ou contrato. O erro desta assero facilmente se verifica no seguinte: a) a confisso no uma declarao de vontade, mas sim declarao do conhecimento dum facto; o confitente no quere determinada cousa ou vantagem, mas afirma que verdadeiro determinado facto; b) a irrevogabilidade da confisso no resulta da declarao da vontade, pois esta, enquanto no aceita por outrem, constituindo um vnculo jurdico, pode ser revogada; mas deriva da necessidade legal de dar sentena do juiz, ao menos em regra, uma base segura e inaltervel; c) puro artifcio lgico o transformar a confisso do facto em renncia a um direito ou em obrigao de no contestar de futuro os factos alegados pelo adversrio, j porque tal renncia ou obrigao so ineficazes nos casos em que a lei declara insuficiente ou probe a confisso, j porque esta no obsta a que a parte adversa tenha de fazer a prova completa das suas alegaes, invocando a confisso, apenas, em reforo das outras; de tal sorte que, excludos os factos confessados, tdas as outras provas que no sejam documentos autnticos ou a les equiparados, tem de ser submetidas ao veredictum do tribunal colectivo; d) a capacidade do confitente exigida, no porque a confisso seja contrato ou negcio jurdico, mas sim porque dela podem resultar consequncias prejudiciais aos direitos e interesses do mesmo confitente 305; e) a confisso no pode ser anulada por rro de direito sobre a causa, nem por dolo ou m f, como qualquer contrato; e a revogao por erro de facto permitida, smente, porque a sentena no deve basear-se num facto contrrio verdade. A confisso difere dos outros meios de prova, principalmente, em que ela no fornecida ao juiz pelo litigante que, normalmente, est sujeito ao onus probandi, mas sim por aquele que tinha a faculdade de se manter passivo. Portanto, fica assente que a resposta indagao a confisso constitui de facto um meio de prova? a seguinte: sim, a confisso constitui de facto um meio de prova. Quando acima se procurou fornecer ao leitor um conceito de confisso, ao terminarmos de falar sobre tal item, veio-nos ideia e adentro de lgica sequncia, abordar, de imediato, dois pargrafos: elementos da confisso e espcies de confisso. Todavia, haveria que previamente resolver a questo de saber se a confisso ou no um verdadeiro meio de prova. Porque se o no fosse, como dedilhar-lhe os elementos, como escalpelizar-lhe as espcies?
No teria lgica, seria frustrante.
Agora, que respondida foi a indagao, ento, chegada a vez de, sucessivamente, falar dos seus elementos e das suas espcies. Sendo que quanto queles logo teremos que os indicar como sendo trs, a saber: forma sujeitos objecto. Forma? Que forma deve adoptar a confisso? quase lquido que a confisso, em sua apresentao, seguir a forma de declarao. 306 Com tal esto de acordo autores como Chiovenda, Betti, Baudry-Lacantinerie e o nosso Manuel de Andrade. Todos entendendo que, efectivamente, a confisso uma declarao. Discordando est, porm, Guasp, o qual fez entrar na confisso tanto a declarao propriamente dita, como qualquer outra manifestao das partes, esclarecendo que por manifestao se deve entender qualquer revelao ou actuao daquelas, quer consista em actos positivos, quer em abstenes. Compreende-se perfeitamente, continua Guasp, 307 que o exame de tais manifestaes das partes exera grande influncia na convico psicolgica do julgador. Se a parte guarda silncio sobre facto que lhe desfavorvel, na grande maioria dos casos o juiz ser levado a crer que o facto exacto, convico menos forte do que na hiptese de reconhecimento expresso, mas ainda assim considervel. E a fora de persuaso sobe de ponto, quando o julgador, em vez de se ater a uma manifestao isolada, toma em considerao o conjunto delas, ou seja a conduta processual da parte. Imagine-se, por exemplo, que o juiz se encontra perante manobras do ru claramente dilatrias; no poder subtrair-se ao pensamento de que a sua oposio infundada. Uma vez que a conduta processual das partes serve para convencer o juiz da existncia ou inexistncia de certos fundamentos de facto, este tipo de actividade deve enquadrar-se na teoria dos meios de prova e portanto na prova por confisso. Alberto dos Reis 308 discorda, referindo que
uma das caractersticas da confisso judicial constituir prova plena contra o confitente. Ora as atitudes das partes, ou sejam isoladas, ou sejam consideradas em conjunto (conduta processual), podem fornecer ao julgador indcios, indicaes, elementos adjuvantes de convico, mas no exercem sobre ele a presso vinculante da prova plena. De maneira que Guasp engloba na confisso judicial actividades probatrias de alcance e valor completamente diferentes. A terem de se inserir na classificao comum dos meios de prova, as manifestaes de que fala Guasp deveriam incluir-se, no na confisso, mas nas presunes. Fora do caso de a confisso resultar, no de uma declarao propriamente dita, mas de uma atitude passiva, a que a lei atribui o valor de reconhecimento implcito da verdade dos factos articulados pela parte contrria, fora deste caso, diziamos, a confisso pressupe uma declarao formal. E, ento: a confisso de facto uma declarao, quando esta se entenda como reconhecimento expresso tcito. Sendo quase unnime o entendimento segundo o qual a confisso uma declarao de cincia que no uma declarao de vontade. Uma declarao de cincia, porque essa a declarao provinda da testemunha e, no fundo, a confisso como que um testemunho, tal qual o da prova testemunhal. A diferena reside to-somente nisto: a testemunha um terceiro a prestar depoimento; o confitente a prpria parte. desinteressado interessada 309 mas declarao de cincia De relevar: a parte, quando confessa, reconhece determinado facto como verdadeiro, muito embora tenha 310 interesse em o contestar.
Se apesar do prejuzo que lhe advm, mesmo assim, ainda assim, confessa, ento, parece ser de concluir pela verdade do afirmado. 311 Alberto dos Reis, 312 vai mais longe e mais fundo: Mas a base, o fundamento lgico da confisso o conhecimento que a parte tem da veracidade do facto. A parte confessa o facto, porque est convencida de que ele exacto, e no porque queira faz-lo passar por verdadeiro. neste sentido que se diz: a confisso uma declarao de cincia, e no uma declarao de vontade. claro que a confisso, sendo um acto humano, h-de proceder da vontade livre de quem o pratica; se for extorquida por coaco ou violncia, 313 no pode ter eficcia jurdica. Mas o contedo da declarao resolve-se numa afirmao de cincia, e no numa emisso de vontade. E quanto aos sujeitos? Um deles , obviamente, o emitente confessional. Aquele que, qualificadamente, 314 procede declarao. Que reconhece como verdadeiro facto contrrio ao seu prprio interesse, antes e sim favorvel contraparte. 315 E qual o outro sujeito, uma vez que h dois, como advm do plural acima empregue na indagao? Ora, a est uma boa pergunta. Esse outro sujeito ser aquele a quem dirigida a declarao confessria. Ou seja: o juiz, no resta dvida. Pois para este que avana a confisso, de molde a contribuir para a formao de seu convencimento relativamente matria que lhe foi presente e sobre a qual ter de decidir. A confisso - j o vimos e j o conclumos - no mais que um outro tipo probatrio, pelo que, assim o sendo, como os demais, tem como misso contribuir para a deciso do tribunal. Sendo que a confisso um acto unilateral, com isto se querendo dizer que eficaz independentemente da aceitao da parte em benefcio da qual ela ocorre.
Analisada a forma, vistos os sujeitos, mister agora falar do objecto da confisso. E qual o objecto? Primo conspectu, poder-se- dizer que o objecto prprio da confisso so os factos materiais. Embora a ideia de o objecto da confisso ser o facto material, perpassar o dizer de quase todos os tratadistas, a verdade que no se quedam em tamanha simplicidade. Nem todos tendo a certeza 316 da desnecessidade de apndices para bem integrar o verdadeiro objecto da confisso. E da, pontificou Carnelutti: 317 O objecto da confisso pode ser um facto ou uma relao jurdica. Tendo-se em conta que o quid confessado h-de ser contrrio ao interesse do declarante, na segunda hiptese a confisso refere-se existncia duma obrigao ou inexistncia dum direito do confitente. Mas quando assume este aspecto, a confisso deixa de ser uma prova para se tornar no negcio jurdico (unilateral) que, com o nome de reconhecimento da pretenso, colocmos na categoria dos equivalentes jurisdicionais. J Betti, 318 por seu turno, esclarece: Que o facto seja alegado, pela parte contrria, circunstncia normal quando funciona o contraditrio, e circunstncia imprescindvel quando se trata de confisso provocada (depoimento de parte); mas no pressuposto necessrio. Dado o princpio da aquisio processual, basta que uma das partes afirme um facto contrrio ao seu interesse, para que a outra, ou o juiz possa ver a uma confisso e tirar dela as consequncias lgicas. Por isso que, conclui Betti, a jurisprudncia italiana atribui o carcter de confisses s afirmaes de factos, contrrios ao interesse do autor, contidas na petio inicial. Pelo contrrio, a doutrina e jurisprudncia francesas entendem que requisito essencial da confisso o animus confitendi; a parte s confessa quando faz uma declarao intencional sobre a veracidade dum facto, isto , quando reconhece o facto no intuito de fornecer parte contrria a prova dele, prova que possa ser-lhe oposta. Portanto, no se podem considerar como confisses as alegaes de factos destinados a servir de fundamento aco ou defesa. Tais alegaes excluem, pela sua natureza, a vontade, por parte de quem as produz, de que sejam invocadas contra ela. 319 Segundo Guasp 320 no trao caracterstico da confisso que os factos sejam prejudiciais ou desfavorveis ao confitente, pois que as declaraes favorveis ou indiferentes podem tambm formar a convico do juiz sobre alguns dados processuais. O carcter prejudicial dos factos tem interesse para fixar os limites da eficcia da confisso como prova plena; mas se o depoimento de parte tem de considerar-se como confisso, qualquer que seja o resultado, h que abstrair do contedo para caracterizar este meio de prova, embora se atenda a ele para determinar os efeitos.
Tudo visto, perguntar-se-: e, entre ns, que se passa? So aceites as confisses das partes petio inicial contestao rplica trplica. Sendo consideradas confisses afirmaes de factos favorveis ao ru afirmaes de factos desfavorveis ao autor, vazadas no petitrio. No obstante, Alberto dos Reis, 321 diz que, rigorosamente, as alegaes de factos constantes da petio, quando favorveis ao ru, no so confisses. Haver que estabelecer distino entre afirmaes e confisses de factos; como a confisso judicial pressupe que o facto foi alegado pela parte contrria, quando o ru aceita um facto alegado pelo autor na petio, aceita uma afirmao, no aceita uma confisso. Se o autor afirma um facto na petio e o ru o aceita na contestao, estamos perante facto admitido por acordo, e no perante facto confessado. Se o ru reconhece na contestao, como verdadeiro, facto alegado pelo ru na petio, ento que estamos perante a figura jurdica da confisso. Praticamente o resultado o mesmo, visto que os factos admitidos por acordo consideram-se provados plenamente, como os factos confessados.
O que no podemos aceitar a doutrina francesa do animus confitendi, segundo a qual no podem invocar-se contra a parte os factos que ela tenha alegado para servir de fundamento aco ou defesa. Desde que a parte alega um facto, a alegao no pode deixar de interpretar-se neste sentido: a parte afirma que o facto verdadeiro. A parte contrria, uma vez que no conteste, tem o direito de o utilizar para os fins do processo; pode, por isso, invoc-lo contra aquele que o alegou, se entender que favorvel sua pretenso. agora o momento, aps nos termos debruado sobre os elementos da confisso, de enunciarmos as espcies da mesma figura.
Sobrelevando a distino bsica judicial extrajudicial. Sendo aquela a que feita em juzo, competente ou no, mesmo quando arbitral e ainda que o processo seja de jurisdio voluntria.322 Importando esclarecer que a confisso feita sem processo s vale como judicial nesse processo; a realizada em qualquer procedimento preliminar ou incidental s vale como confisso judicial na aco correspondente. Quanto confisso extrajudicial a feita por algum modo diferente da confisso judicial. Voltando confisso judicial, pode revelar-se sob forma espontnea ou provocada, 323 no que ao impulso respeita. A primeira pode ser feita nos articulados, segundo as prescries da lei processual ou em qualquer outro acto do processo, firmado pela parte pessoalmente ou por procurador com poderes para tanto. A confisso judicial provocada pode ser feita em depoimento de parte ou em prestao de informaes ou esclarecimentos ao tribunal. Mas, uma outra modalidade da confisso a que se distingue quanto forma, entre expressa e tctica. Sendo de referir que a confisso extrajudicial, tal como acima a enunciamos, sempre expressa, enquanto que a judicial pode ser expressa tcita. Ainda quanto forma vamos encontrar na confisso uma outra diferenciao, seja a que a distingue entre autntica e particular.
Distino esta que apenas cabe na confisso extrajudicial. Dizendo-se confisso autntica a que se encerra em escritura ou auto pblico e particular a verbal ou documento particular.
Uma outra distino, em mbito de contedo, a que classifica a confisso em simples e qualificada ou complexa.324 Simples a confisso na qual uma das partes reconhece como verdadeiro o facto alegado pela contraparte; como verdadeiro in totum. Qualificada ou complexa a confisso em que uma das partes, maugrado reconhecer o facto alegado pela contraparte, ope-lhe reservas, faz-lhe aditamentos, imputa-lhe restries, debita-lhe excepes.325 J que o fizemos quanto prova por documentos, igual postura teremos agora quanto prova por confisso das partes. Ou seja: examinaremos em seguida a fora probatria da confisso. E, para o prometido exame, partir-se- desta assero: a confisso judicial escrita tem fora probatria plena contra o confitente.326 E da? Desde logo, estas consequncias: *a parte contrria fica sem o nus da prova quanto ao facto confessado; *perde efeito probatrio qualquer prova em contrrio produzida pelo mesmo confitente; *o juiz aceitar como verdadeiro o facto confessado; *o confitente vincula-se, sendo-lhe vedado voltar com a palavra atrs. Destes quatro itens ou devido a estas consequncias que a prova por confisso foi atravs dos tempos cognominada de rainha das provas.
Sendo vulgar apod-la: regina probationum
omnium probationum maxima est probatio probatissima e outros quejandos panegricos, para j no citar louvaminhas como esta: nulla est major probatio quam proprii confessio, ideoque dicitur plenissima probatio, et superat omne genus probationis, etiam per textes et instrumenta facta. Est visto, a menina bonita das provas. Mas, porqu to vasto laudatrio? Qual a razo da eficcia probatria que conferida confisso? Tm-se dividido os comentadores. Apontaremos, por todos, s alguns. Lessona327 aponta para trs razes: jurdica a faculdade de dispor das prprias coisas deve permitir a cada um reconhecer como verdadeiro facto alegado pela contraparte psicolgica a confisso um fenmeno contrrio natureza humana, quando o confitente admite factos contrrios ao seu interesse, deve admitir-se a verdade do confessado. lgica a confisso deve ser tida como prova irrefutvel, por produzida por pessoa que conhece os factos, seja por observao directa, seja por os ter vivido. Betti 328 diz que a confisso apresenta-se como ndice duma convico e pressupe implicitamente por parte de quem a faz, o conhecimento, perceptivo ou indutivo, do facto confessado. Convico e conhecimento que, emanando de quem tem interesse contrrio, pareceram ao legislador, segundo a experincia dos casos normais, suficientes para justificar a ilao de que o facto existe realmente, sem que o juiz haja de verific-lo em cada caso concreto. Daqui o valor de prova legal (no de simples dispensa do nus da prova) que a lei atribui confisso.
Chiovenda329 questiona-se e responde sobre se tem valor a confisso de factos impossveis ou notariamente inexistentes. Entendendo que a confisso sobre tais factos no vincula o juiz. Alis, Rosenberg citado por Manuel de Andrade,330 de parecer que o efeito vinculativo da confisso subsiste, mesmo quando incide sobre factos impossveis ou notariamente inexistentes. E, falando de Manuel de Andrade, diremos que este Mestre 331 invoca duas razes a justificar a fora probatria da confisso, a saber: vontade do confitente se este pode validamente reconhecer o direito do adversrio, compreende-se que possa tambm, validamente, reconhecer um facto que interessa quele. Mas esta considerao, acrescenta, muito questionvel. lio da experincia de toda a probabilidade ser certo um facto quando admitido pela prpria pessoa contra quem invocado ou a quem, de toda a maneira, podem prejudicar as respectivas consequncias. Por ltimo,332 Carnelutti 333 nota que a confisso um testemunho qualificado: qualificado pelo sujeito, porque emana da parte, e no de terceiro, qualificado pelo objecto, porque versa sobre factos desfavorveis ao confitente. A parte teria interesse em negar o facto; se ela o confessa, lgico concluir que o facto verdadeiro. As linhas antecedentes debruaram-se sobre a eficcia probatria da confisso judicial. E da fora probatria da confisso extrajudicial? Aqui, pouco h para dizer. Porque a sua fora est directamente dependente da forma pela qual se rege.
Deste modo: 334335 (Fig a Pdf)
Nada mais incerto que o direito, onde h sempre excepes a considerar, e excepes das excepes, e excepes, das excepes das excepes e ... Um autntico e permanente quebra-cabeas. E, portanto, tambm aqui no podiam faltar as excepes, as ressalvas, as limitaes. Mas excepes a qu? Pois, eficcia probatria da confisso e que tanto foi encomiada. assim, a enaltecida fora da confisso, consente excepes, desigualmente, estas quatro: - quando a confisso declarada insuficiente por lei; - quando a confisso recai sobre factos cujo reconhecimento a lei probe; - quando a confisso respeita a direitos irrenunciveis; - quando a confisso respeita a direitos intransigveis. Pedem-se exemplos? Eis estes:336 A confessa um facto, mas como o pode fazer se inbil? A confessa e tal atitude implica uma alienao, mas como o pode fazer se a lei tal probe?
Auscultadas as generalidades, como que o balastro da confisso-prova, no nos podendo, nem devendo afastar da nossa lei, vamos, seguidamente, adoptar o mtodo com que finalizamos o nmero I desta presente parte, quando, ento, transcrevemos e comentamos as disposies legais respeitantes prova por documentos. Desta feita, relativamente prova por confisso das partes, em dois registos, o do Cdigo Civil, em primeiro lugar, o do Cdigo de Processo Civil, logo depois. Com a advertncia de que uma vez ou outra, ainda que levemente, se poder repetir algo j atrs tocado, no seja a obedincia a uma desejada pedagogia.337 Eis, ento:
Artigo 352.338 Noo Confisso o reconhecimento que a parte faz da realidade de um facto que lhe desfavorvel e favorece parte contrria. J sobre o conceito de confisso nos demoramos o bastante l mais para montante, agora e aqui, apenas uns mais dizeres.339 A confisso uma declarao de cincia(no uma declarao constitutiva, dispositiva ou negocial), pela qual uma pessoa reconhece a realidade dum facto que lhe desfavorvel (contra se pronuntiatio) dum facto cujas consequncias jurdicas lhe so prejudiciais e cuja prova competiria, portanto, outra parte.340 O reconhecimento que a parte faz no tem que se referir ao facto alegado por aquele a quem aproveita. Alis, a lei civil vigente, no exige que haja animus confidendi. Desde que alegado o facto, pode ser aproveitado pela parte contrria, se o tiver como favorvel sua pretenso. Por fora do estipulado no n 1, do art 353 do C. C., o Ministrio Pblico no pode validamente confessar em nome de quem representa, o Estado, pois para tanto carece de autorizao superior.341 Sendo assim, no poder ser considerado como provado facto confessado pelo Ministrio Pblico em contestao, sem aquela autorizao.
Ainda mais dois pontos a considerar: no se verifica a confisso quando o autor, em sua resposta, se limita a contrariar o articulado pelo ru na contestao e estabelecida a autoria de um documento particular que contem uma declarao contrria aos interesses do declarante, a eficcia probatria de tal documento, como confisso do seu autor, diz respeito apenas materialidade das respectivas declaes e no exactido destas, sendo, por isso, admissvel prova testemunhal para comprovar a veracidade da mesma.
Artigo 353.342 (Capacidade e legitimao) 1. A confisso s eficaz quando feita por pessoa com capacidade e poder para dispor do direito a que o facto confessado se refira. 2. A confisso feita pelo litisconsorte eficaz, se o litisconsrcio for voluntrio, embora o seu efeito se restrinja ao interesse do confitente; mas no o , se o litisconsrcio for necessrio. 3. A confisso feita por um substituto processual no eficaz contra o substitudo. Parece que sendo a confisso uma prova, no seria de exigir ao confitente outra capacidade que no fosse a de poder declarar conscientemente a verdade dos factos a que se referisse; necessrio, no entanto, reconhecer que se trata de uma prova de natureza muito especial, em primeiro lugar, porque produzida pela parte contrria, em segundo lugar, porque a lei lhe atribui, em regra, eficcia probatria especfica. exactamente neste ltimo aspecto que a norma em anlise encontra a sua justificao. Como no litisconsrcio h uma simples acumulao de aces, conservando cada litigante uma posio de independncia em relao aos seus compartes, a autocomposio que um deles estabelea com a parte contrria s diz respeito aco que separadamente podia ter sido proposta, produzindo sempre uma reduo no objecto da causa; no listisconsrcio necessrio, porque h uma nica aco com pluralidade de sujeitos, a confisso de um dos compartes no produz qualquer efeito, quer quanto relao jurdica material, quer quanto subsistncia da relao processual, pois de contrrio um dos litigantes ficaria habilitado a dispor de direitos de que no titular exclusivo.343 Artigo 354.344(Inadmissibilidade da confisso) A confisso no faz prova contra o confitente: a) Se for declarada insuficiente por lei ou recair sobre facto cujo reconhecimento ou investigao a lei probe; b) Se recair sobre factos relativos a direitos indisponveis; c) Se o facto confessado for impossvel ou notoriamente inexistente. Se o facto sobre que recai a confisso disser respeito a direito indisponvel, tambm a confisso ser inteiramente inoperante; de contrrio, obter-se-ia por essa forma indirecta um efeito que as partes no poderiam obter por via do negcio jurdico. Entram nessa categoria, por exemplo, o direito a alimentos (art. 2008.), o direito capacidade jurdica (art. 69.), e os direitos referentes ao estado das
pessoas. Como impossibilidade absoluta que o preceito se refere, e esta s se verificar quando no houver qualquer dvida sobre ela, deve ser o juiz muito cauteloso em defini-la, para cada caso, no v ter-se como impossvel aquilo que s se nos afigura tal em virtude de ignorarmos que certa causa pode produzir determinados efeitos. Artigo 355.344(Modalidades) 1. A confisso pode ser judicial ou extrajudicial. 2. Confisso judicial a feita em juzo, competente ou no, quando arbitral, e ainda que o processo seja de jurisdio voluntria. 3. A confisso feita num processo s vale como judicial nesse processo; a realizada em qualquer procedimento preliminar ou incidental s vale como confisso judicial na aco correspondente. 4. Confisso extrajudicial a feita por algum modo diferente da confisso judicial.
(Fig a Pdf) Artigo 356.345 (Formas de confisso judicial) 1. A confisso judicial espontnea pode ser feita nos articulados, segundo as prescries da lei processual, ou em qualquer outro acto do processo, firmado pela parte pessoalmente ou por procurador especialmente autorizado. 2. A confisso judicial provocada pode ser feita em depoimento de parte ou em prestao de informaes ou esclarecimentos ao tribunal. (Fig a Pdf) A ter na devida conta: o depoimento de parte uma figura distinta da confisso, constituindo aquele apenas um dos meios de obter esta.
Porque assim, pode haver depoimento de parte e, no obstante, no acontecer confisso, pois pode aquele levar os juzes convico da realidade de um facto desfavorvel ao depoente, mas sem que a
declarao por ele prestada tenha revestido a forma de uma declarao confessria.346 Por interessante, eis o seguinte sumrio de Acrdo:347 I - O tribunal tem competncia para verificar a existncia de violao do segredo profissional, pelo que se um articulado superveniente viola este dever pode ordenar o seu desentranhamento. II - Tendo o mandatrio da parte contrria quela que fez uma declarao confessria numa tentativa de conciliao judicial, estado presente nesse acto, pode alegar os factos confessados em articulado superveniente, sem violao de segredo profissional. Artigo 357.348 (Declarao confessria) 1. A declarao confessria deve ser inequvoca, salvo se a lei o dispensar. 2. Se for ordenado o depoimento de parte ou o comparecimento desta para prestao de informaes ou esclarecimentos, mas ela se no comparecer ou se recusar a depor ou a prestar as informaes ou esclarecimentos, sem provar justo impedimento, ou responder que no se recorda ou nada sabe, o tribunal apreciar livremente o valor da conduta da parte para efeitos probatrios. A exigncia da inequivocidade da declarao confessria facilmente explicvel em face da fora probatria de que goza a confisso (rainha das provas) e das cautelas especiais de que ela, por isso mesmo, necessita de ser rodeada.
Artigo 358.349(Fora probatria da confisso) 1. A confisso judicial escrita tem fora probatria plena contra o confitente. 2. A confisso extrajudicial, em documento autntico ou particular, considera-se provada nos termos aplicveis a estes documentos e, se for feito parte contrria ou a quem a represente, tem fora probatria plena. 3. A confisso extrajudicial no constante de documento no pode ser provada por testemunhas nos casos que no admitida a prova testemunhal; quando esta seja admitida, a fora probatria da confisso livremente apreciada pelo tribunal. 4. A confisso judicial que no seja escrita e a confisso extrajudicial feita a terceiro ou contida em testamento so apreciadas livremente pelo tribunal.
A historia da elaborao desta norma parece revelar que a adopo do critrio legal que fica exposto proveio em linha recta de uma opo infeliz do legislador do Cdigo de Processo de 1961. Recordemos. O Cdigo de Processo Civil de 1939 atribua, no seu art. 565. confisso judicial, o valor de prova plena, sem fazer qualquer distino entre a confisso escrita e a confisso oral.350 Artigo 359.351 (Nulidade e anulabilidade da confisso) 1. A confisso, judicial ou extrajudicial, pode ser declarada nula ou anulada, nos termos gerais, por falta ou vcios da vontade, mesmo depois do trnsito em julgado da deciso, se ainda no tiver caducado o direito de pedir a sua anulao. 2. O erro, desde que seja essencial, no tem de satisfazer aos requisitos exigidos para a anulao dos negcios jurdicos.
Como se trata, porm, de uma declarao de cincia, e no de uma declarao de vontade, compreende-se o regime especial que, em matria de erro, consagra o n. 2 do artigo 359. acabado de transcrever. Note-se, em todo o caso, que a lei no permite ao confitente impugnar a confisso mediante a simples alegao de no ser verdadeiro o facto confessado; para tanto h-de alegar o erro ou outro vcio de que haja sido vtima. 352 Dois acrdos, em seus sumrios, atenta a sua importncia, so, agora e aqui, transcritos: I - Constando a confisso de um documento autntico e tendo sido feita parte contrria, o facto confessado no admite contraprova nem prova do contrrio, podendo apenas aquela ser declarada nula ou anulada pelo prprio confitente, dentro do condicionalismo do art. 359. do C. C.. II - A fora probatria conferida por lei aos documentos autnticos (art. 371. do C.C.), no exclui que as declaraes neles incorporadas, imputadas s partes, estejam afectadas por vcios de consentimento, sejam simuladas, ou tenham sido produzidas em circunstncias que afectem a sua eficcia jurdica. 353 I - Para ser relevante a nulidade da confisso judicial necessria se torna que tenha existido com comportamento que possa qualificar-se de declarao confessria e que ao emiti-la o declarante no tenha tido a vontade de aco ou, pelo menos, no tenha tido a conscincia de estar a produzir uma confisso. II - No se verificando estes requisitos a aco nunca poder proceder.354
Artigo 360.355 (Indivisibilidade da confisso) Se a declarao confessria, judicial ou extrajudicial, for acompanhada da narrao de outros factos ou circunstncias tendentes a infirmar a eficcia do facto confessado ou a modificar ou extinguir os seus efeitos, a parte que dela quiser aproveitar-se como prova plena de aceitar tambm como verdadeiros os outros factos ou circunstncias, salvo se provar a sua inexactido.
A indivisibilidade da confisso s surge se o autor quiser aproveitar-se da confisso como meio de prova plena e tem como consequncia, na confisso complexa aceite, a inverso do nus da prova quanto parte favorvel ao confitente. J tal no sucede no caso de no ser o autor quem invocou a confisso do ru, em que o julgamento pode e deve, na fundamentao da sentena, tomar em considerao os factos admitidos por acordo, provados por documento ou confisso reduzidos a escrito. Pareceria que se a parte contrria ao confitente aceita a confisso qualificada ou complexa deste, se deveriam considerar tambm plenamente provados os factos que lhe so desfavorveis. Basta ler, porm, a parte final do preceito para ver que no assim. Contra tais factos pode a parte contrria produzir a prova que tiver da sua inveracidade. O que se d, portanto, na realidade, uma deslocao do nus da prova.356 Em sntese: quer se trate de uma confisso qualificada ou de uma confisso complexa,357 a confisso sempre indivisvel e, como tal, quem quiser aproveitar-se da mesma tem de aceit-la na ntegra - facto favorvel e facto desfavorvel - salvo provando a inexactido dos factos que lhe so desfavorveis. Artigo 361.358 (Valor do reconhecimento no confessrio) O reconhecimento de factos desfavorveis, que no possa valer como confisso, vale como elemento probatrio que o tribunal apreciar livremente. Sero vrios os casos aos quais se poder directamente aplicar este dispositivo. Por exemplo, o caso de afirmaes feitas por advogado em suas alegaes, que no sero recebidas como declarao confessria, carecendo, portanto, de fora probatria.359
Mas, tambm, aquelas afirmaes podem no se perder inteiramente. Tudo vai da forma como o tribunal as entender, constituindo-as como elemento probatrio.
Outro exemplo ser o de confisso feita por incapaz ou por quem no tenha poderes de disposio360 ou feita por um litisconsorte necessrio.361 Artigo 552.362 Depoimento de parte 1 - O juiz pode, em qualquer estado de processo, determinar a comparncia pessoal das partes para a prestao de depoimento sobre factos que interessem deciso da causa. 2 - Quando o depoimento seja requerido por alguma das partes, devem indicar-se logo, de forma discriminada, os factos sobre que h-de recair. O n. 1, deste normativo mais no que a extenso para a prova por confisso das partes do poder de direco do processo confiado ao juiz, particularmente, no n. 3, do art. 265. do C. P. C.. Com efeito, incumbe ao juiz realizar ou ordenar, mesmo oficiosamente, todas as diligncias necessrias ao apuramento da verdade e justacomposio do litgio, quanto aos factos de que lhe lcito conhecer. Como assim, livre o juiz determinar que a parte comparea para ser ouvida sobre determinados factos com interesse deciso da causa. Desta iniciativa do juiz tanto pode resultar, com efeito, declarao confessria da parte, como to-s simples esclarecimentos ou afirmaes suplementares, sujeitas livre apreciao do tribunal.363 Mas, o depoimento pode surgir ainda como fruto de requerimento de alguma das partes. E, em tal circunstncia, o requerente logo deve indicar, detalhadamente, os factos sobre os quais o depoimento solicitado dever incidir. Alis, se o no fizer discriminadamente, competir ao juiz convidar a parte requerente a faz-lo, sem prejuzo de o magistrado poder determinar, ex officio, a diligncia, quando a repute necessria ao correcto julgamento da matria de facto.
Artigo 553.364 De quem pode ser exigido 1 - O depoimento de parte pode ser exigido de pessoas que tenham capacidade judiciria. 2 - Pode requerer-se o depoimento de inabilitados, assim como de representantes de incapazes, pessoas colectivas ou sociedades; porm, o depoimento s tem valor de confisso nos preciosos termos em que aqueles possam obrigar-se e estes possam obrigar os seus representados. 3 - Cada uma das partes pode requerer no s o depoimento da parte contrria, mas tambm a dos seus compartes. A ficar desde j assente: o depoimento de parte s pode ser prestado por quem for parte365 no processo, pelo que, se quem no for parte depuser como tal, pratica-se uma nulidade processual. Posto isto, h para dizer que sendo a confisso um acto jurdico, a respectiva validade depende da verificao de certos requisitos gerais e especiais. Os requisitos especiais dizem respeito ao sujeito e ao objecto. Os requisitos subjectivos podem considerar-se em ateno capacidade e em ateno vontade. Quanto capacidade haver que ter em conta: o menor no pode confessar, sendo que o quem no tiver completado 18 anos de idade;366 o mesmo em relao a pessoas sujeitas a inabilitao,367 etc..368 Artigo 554.369 Factos sobre que pode recair 1 - O depoimento s pode ter por objecto factos pessoais ou de que o depoente deva ter conhecimento. 2 - No , porm, admissvel o depoimento sobre factos criminosos ou torpes, de que a parte seja arguida.
A regra esta:
o depoimento s pode ter por objecto factos pessoais ou de que o depoente deva ter conhecimento. Portanto, os factos ho-de ser pessoais em relao ao depoente ou, no o sendo, que dos mesmos teve conhecimento. E logo se perguntar: como possvel aquilatar sobre a pessoalidade ou no de um certo e determinado facto em relao ao depoente? Mais do que isso, alis, quem apreciar tal qualidade? De uma s vez se responde: o juiz aquilatar e apreciar, atendendo natureza do facto e s circunstncias de sua produo. H, contudo, algo ainda para dizer a este respeito: parece no restar qualquer dvida de que o acabado atrs de apontar apenas e to-s se pode aplicar confisso provocada, no espontnea.370 Porque se constituiria aberrao a parte obrigada a confessar expressamente ou ser havida como confessa em relao a factos que desconhece, j o mesmo no sucede no respeitante confisso espontnea. Diz Alberto dos Reis:371 Desde que a parte, por sua iniciativa, reconhece como verdadeiro determinado facto alegado pelo seu adversrio, no h que cuidar de saber se o facto pessoal ou se, no o sendo, entra na frmula legal de que o depoente deva ter conhecimento. Tal experincia no tem sentido relativamente confisso espontnea. Se a parte, por impulso seu, sem constrangimento nem sugesto alheia, confessa a verdade de facto que lhe desfavorvel, no pode deixar de entender-se que tem conhecimento dele e est ciente da sua veracidade. Pouco importa, pois, que o facto seja ou no pessoal; e pouco importa mesmo que o confitente tenha ou no empregado diligncias para se certificar da veracidade. Pode at suceder que a parte confesse o facto, apesar de saber que no exacto; o caso estranho e anmalo, mas nem por isso a confisso deixa de produzir efeitos. J coisa diferente o vazado no n. 2 do dispositivo em apreciao. Ou seja, a inadmissibilidade do depoimento confessrio sobre factos criminosos ou torpes de que a parte seja arguida ou tenha sido, pensamos ns.
O que, alis, j deste mesmo modo era entendido pelo nosso direito antigo. Por exemplo, na vigncia das Ordenaes, para que algum fosse obrigado a depor sobre factos, pressupunha-se a confluncia do seguinte requisitrio: que dissessem respeito a coisa certa, que pertencessem ao feito, que
consistissem em facto e no em direito, que no fossem meramente negativos, que no fossem contraditrios e que no fossem criminosos.372 A reter: allegans propriam turpitudinem non est audiendus. Artigo 555.373 Depoimento do assistente O depoimento do interveniente acessrio apreciado livremente pelo tribunal, que considerar as circunstncias e a posio na causa de quem o presta e de quem o requereu. A assistncia, a par da interveno provocada e da interveno acessria do Ministrio Pblico, constitui uma espcie de interveno acessria.374 A assistncia, entendida assim: 1 - Estando pendente uma causa entre duas ou mais pessoas, pode intervir nela como assistente, para auxiliar qualquer das partes, quem tiver interesse jurdico em que a deciso do pleito seja favorvel a essa parte. 2 - Para que haja interesse jurdico, capaz de legitimar a interveno, basta que o assistente seja titular de uma relao jurdica cuja consistncia prtica ou econmica dependa da pretenso do assistido. E esta a redaco do art. 335. do C.P.C., subordinada epgrafe Conceito e legitimidade da assistncia. E, aqui est: pode requerer-se o depoimento do assistente como parte e a assistncia no afecta os direitos das partes principais, que podem livremente confessar, desistir ou transigir, findando em qualquer destes casos a interveno.
Artigo 556.375
Momento e lugar do depoimento 1 - O depoimento deve, em regra, ser prestado na audincia de discusso e julgamento, salvo se for urgente ou o depoente estiver impossibilitado de comparecer no tribunal. 2 - O regime de prestao de depoimento atravs de teleconferncia previsto no artigo 623.376 aplicvel s partes residentes fora do crculo judicial, ou da respectiva ilha, no caso das Regies Autnomas. 3 - Pode ainda o depoimento ser prestado na audincia preliminar, aplicando-se, com as adaptaes necessrias, o disposto no nmero anterior. A regra do depoimento prestado na audincia de discusso e julgamento, sofre duas excepes. Uma, pela urgncia e outra, pela impossibilidade de comparncia. Aquela, ocasiona a produo antecipada da prova, sempre que haja receio de vir a tornar-se impossvel ou muito difcil o depoimento.377 A impossibilidade de comparncia, a qual pode ser verificada por ordem do juiz, quando atestada ocasiona a colheita do depoimento no dia, hora e local designados pelo tribunal.378 Em cima, estivemos mesmo para repetir trs excepes regra do depoimento prestado na audincia de discusso e julgamento e no apenas duas como acabamos por fazer. E, qual a razo daquela hesitao? que o depoimento de parte pode, igualmente, ser prestado na audincia preliminar. O que ser, ento, uma outra excepo enunciada regra do depoimento de parte prestado na audincia de discusso e julgamento. S que - entendemos - no vulgar, quase no ocorre e, por outro lado, nem lquido o , sendo antes expresso de decorrncia da possibilidade desta conferida audincia preliminar de discutir as posies das partes, com vista delimitao dos termos do litgio e de suprimento das insuficincias ou imprecises na exposio da matria de facto que ainda subsistam ou se tornem patentes na sequencia do debate.379 Isto , salvo opinio diferente, no uma verdadeira excepo, se entendermos esta como algo que contraria uma regra, mas com um certo pendor de regularidade. A audio da parte no estdio da audincia preliminar hiptese difusa e que a dar-se opera-se em estreita relao com o princpio da cooperao380 que no com a confisso tal como a vimos
apresentando. Artigo 557.381 Impossibilidade de comparncia no tribunal 1 - Atestando-se que a parte est impossibilitada de comparecer no tribunal por motivo de doena, o juiz pode fazer verificar por mdico de sua confiana a veracidade da alegao e, em caso afirmativo, a possibilidade de a parte depor. 2 - Havendo impossibilidade de comparncia, mas no de prestao de depoimento, este realizar-seno dia, hora e local que o juiz designar, ouvido o mdico assistente, se for necessrio, sempre que no seja possvel a sua prestao ao abrigo do disposto nos artigos 639.382 e 639.-B.383 Quanto impossibilidade de comparncia no tribunal por doena da parte, j falamos no comentrio que fizemos ao art. 556. do C.P.C.. Apenas desejando acrescentar agora e aqui que este dispositivo confirma a impossibilidade motivada por doena, quando certo que podem ocorrer outras impossibilidades no compaginadas com aquela. triste que se continue a pensar e, alis, o legislador d guarida a tamanho entendimento.384 Se algum se v impossibilitado de comparecer audincia de discusso por motivo ponderoso, inadivel mas que no seja doena, como a lei se queda por esta, v-se compelido a apresentar atestado mdico que ser, obviamente, falso.
Na nossa prtica j nos confrontamos com casos determinantes de impossibilidade de comparncia, no de doena. E, quando assim, fizemos isso mesmo levar ao conhecimento do tribunal. Com inaudito espanto, nem sempre fomos acolhidos pelo tribunal, onde juzes (ou comissrios de policia?385) indeferiram a justificao por fora, precisamente, do disposto no n. 1, do art. 557. do C. P.C.. Verdade que o Cdigo Civil em seu n. 2, do art. 357., prev o justo impedimento como prova do no comparecimento, onde cabe algo para alm da doena. S que h magistrados para quem a lei substantiva quase letra morta, coisa alguma que est a lguas
de distncia. E, no de somenos importncia a aceitao ou no da justificao, pois que se for ordenado o depoimento de parte ou o comparecimento desta para prestao de informaes ou esclarecimentos, mas ela no comparecer ou se recusar a depor ou a prestar as informaes ou esclarecimentos, sem provar a razo da falta, o tribunal apreciar livremente o valor da conduta da parte para efeitos probatrios. Nada meiga a cominao tirada da formulao legal!386 Artigo 558.387 Ordem dos depoimentos 1 - Se ambas as partes tiverem de depor perante o tribunal da causa, depe em primeiro lugar o ru e depois o autor. 2 - Se tiverem de depor mais de um autor ou de um ru, no podero assistir ao depoimento de qualquer deles os compartes que ainda no tenham deposto e, quando houverem de depor no mesmo dia, sero recolhidos a uma sala, donde saem segundo a ordem por que devem depor. Foram requeridos os depoimentos de autor e ru. Em tal caso, o primeiro a prestar depoimento ser este e, depois, o autor. E perguntar-se-, porqu esta precedncia? Tanto mais que, a ordem dos depoimentos das testemunhas na audincia de discusso e julgamento a inversa: primeiro, so inquiridas as testemunhas do autor e, s depois, a do ru.388
Percute-se: qual a razo da ordem ru/autor? Pois, a explicao reside, precisamente, na regra usada na audincia de discusso e julgamento: primeiro autor, depois ru. Na verdade, o depoimento de parte do ru que pretende? Visa produzir prova a favor do autor, no assim? Ora, ento, cai na regra: em princpio 389 sero produzidas as provas oferecidas ou requeridas pelo autor e, s depois, as do ru.
Ou seja: sendo verdade que o depoimento de parte do ru mais no que um meio de prova do autor, ento, este mais no est que a fazer prova do peticionante e, por tal, dever seguir-se a ordem natural das intervenincias na audincia de discusso e julgamento. No h, portanto, qualquer desvirtuamento regra geral. Todavia, esta regra de primeiro o depoimento de parte do ru e s aps o depoimento de parte do autor, no inflexvel. Pode alterar-se a ordem, 390 ponto que o depoimento do autor seja requerido com carcter de urgncia, tal envolvendo, necessariamente, a sua antecipao ou se encontrar impossibilitado de comparecer no tribunal, hiptese em que depor antes do ru. Tambm a ordem de precedncia poderia ser alterada se um fosse ouvido por deprecada o que, presentemente, j ser de remota aplicao atenta a entrada em cena de teleconferncia. No depoimento de compartes, a ordem ser aquela supra enunciada, com o cuidado de evitar que os no ouvidos assistam ao depoimento dos ouvidos.391 Para preservar pela genuinidade do depoimento, para evitar influncias mimticas. Para finalizar, reportaremos aqui esta achega de Lebre de Freitas:392 Se houver lugar produo de depoimentos de parte do autor e do ru, em caso em que eles sejam reduzidos a escrito, dever-se-o ter por plenamente provados os factos confessados em primeiro lugar, no se inquirindo sequer sobre eles a contraparte do confitente.
Artigo 559.393 Prestao do juramento 1 - Antes de comear o depoimento, o tribunal far sentir ao depoente a importncia moral do juramento que vai prestar e o dever de ser fiel verdade, advertindo-o ainda das sanes aplicveis s falsas declaraes. 2 - Em seguida, o tribunal exigir que o depoente preste o seguinte juramento: Juro pela minha honra que hei-de dizer toda a verdade e s a verdade. 3 - A recusa a prestar o juramento equivale recusa a depor. Isto :
antes de iniciar o depoimento, o prestador deste objecto de uma exortao por banda do juiz, na qual este lhe faz sentir que tem o dever de dizer a verdade toda e s a verdade, 394 com a advertncia que quando assim o no fizer se submeter s consequncias advindas da prtica de um crime de falsas declaraes. triste, chocante mesmo, que seja necessrio acenar ao depoente com punies criminais para do mesmo conseguir obter a verdade. Mas... a condio humana. Como quer que seja, a advertncia ter que ser feita por parte do juiz, independentemente da pessoa do depoente, bem como, o juramento ter de ser deferido. Porm, evidente que ningum pode ser obrigado a prestar o aludido juramento. Ora, quando assim o for, que sucede? recusa de prestao de juramento? o mesmo que recusa a depor. Apesar desta generalidade, nsita no n. 3, do artigo em anlise, ainda assim, pelo menos, em dois dispositivos do Cdigo Civil, se retoma com concretizao o efeito da recusa a depor.
E assim: Artigo 314.395 Confisso tctica Considera-se confessada a dvida se o devedor se recusar a depor ou a prestar juramento no tribunal, ou praticar em juzo actos incompatveis com a presuno de cumprimento. Artigo 357.396 Declarao confessria 1 - A declarao confessria deve ser inequvoca, salvo se a lei o dispensar. 2 - Se for ordenado o depoimento de parte ou o comparecimento desta para prestao de informaes ou esclarecimentos, mas ela no comparecer ou se recusar a depor ou a prestar as informaes ou esclarecimentos, sem provar justo impedimento, ou responder que no se recorda
ou nada sabe, o tribunal apreciar livremente o valor da conduta da parte para efeitos probatrios.397 Artigo 560.398 Interrogatrio Depois do interrogatrio preliminar destinado a identificar o depoente, o juiz interrog-lo- sobre cada um dos factos que devem ser objecto do depoimento. Primeiro - identificao do depoente399 Segundo - deferimento de juramento Terceiro - interrogatrio.400
Esta a ordem do interrogatrio Coisa diversa a ordem dos depoimentos401 primeiro - ru segundo - autor de mencionar que a indicao dos itens controvertidos sobre os quais havero de recair os depoimentos de parte (ou das testemunhas) no coarcta a liberdade do tribunal na apreciao de todas as provas produzidas para formar a sua convico. Isto porque, face aos poderes conferidos ao tribunal, a convico deste no est limitada pelos meios concretos de prova indicados a cada facto controvertido para s neles poder motivar as respectivas respostas. Artigo 561.402 Respostas do depoente 1 - O depoente responder, com preciso e clareza, s perguntas feitas, podendo a parte contrria requerer as instncias necessrias para se esclarecerem ou completarem as respostas. 2 - A parte no pode trazer o depoimento escrito, mas pode socorrer-se de documentos ou apontamentos de datas ou de factos para responder s perguntas.
Aps o interrogatrio preliminar e o depoimento do juramento - j o dissemos - o juiz inicia o interrogatrio propriamente dito parte. Interrogatrio - j se v - sobre cada um dos factos controvertidos403 e para os quais tenha sido a parte indicada a depor. J atrs dissemos que a parte se pode recusar a prestar juramento, qui, a responder ao interrogatrio sobre a sua identidade. E conclumos sobre o que ocorre sobre tal postura da parte. Agora e aqui, trataremos das posies que podem ser adoptados pela parte em face do interrogatrio sobre a factologia discutida na aco e que so: - recusar-se, pura e simplesmente, a responder; - declarar que no se lembra. - declarar que nada sabe;404 - responder.
E das consequncias? Se a parte se recusa a responder ou se declara que no se recorda ou nada sabe, ento, faz uma confisso tcita, ou de todos os factos sobre que tinha obrigao de depor ou do facto em relao ao qual se considera confessado. Se, porm, a parte assume a quarta atitude, ento, o seu depoimento dever ser preciso e claro . E tambm o mais completo possvel. Quando tal no suceda, pode o juiz pedir esclarecimentos complementares, o mesmo, alis, o podendo fazer a parte contrria. E, no final, claro est, o tribunal tirar as devidas ilaes. O que, igualmente far, at porque a lei as fixa, no caso de a parte, como supra se disse, se recusar a depor ou declarar que no se lembra ou nada sabe.
Particularmente, quando a parte diz que no sabe ou que no se lembra. Se a consequncia de tamanha posio no fosse nenhuma, estava a porta escancarada para a parte se eximir a reconhecer a verdade de facto para ela desfavorvel. Seria inutilizar, sem mais, a prova por confisso das partes. Mas evidente que nas relaes humanas e o Direito com elas labora, nada axiomtico, pelo que pode mesmo, efectivamente, a parte no se recordar, caso em que de manifesta injustia a ilaco fixada na lei. No entremeio a posio do advogado depende: - se mandatrio da parte requerente do depoimento, lutar para que o depoimento seja claro, preciso e completo. - se mandatrio do depoente exercer uma funo fiscalizadora. Como tudo melhor resulta deste dispositivo: Artigo 562.405 Interveno dos advogados 1 - Os advogados das partes podem pedir esclarecimentos ao depoente. 2 - Se algum dos advogados entender que a pergunta inadmissvel, pela forma ou pela substncia, pode deduzir a sua oposio, que ser logo julgada definitivamente.
Pois : o advogado da parte que requereu o depoimento, deve esforar-se para que este constitua meio capaz de atingir o fim a que se props. E, claro, no desenvolvimento de tal desideratum pode ( e deve) solicitar ao juiz as instancias necessrias para o mais cabal e esclarecedor depoimento. Inclusive pedindo que o depoente desa a mincias, explique esta ou aquela passagem, adite ao relatado. Por seu turno, ao advogado do prprio depoente compete exercer uma funo fiscalizadora. Como tal, por exemplo, poder opor-se a que sejam formuladas perguntas impertinentes ou
capciosas406 ao seu mandante.407 Oposio esta que, evidentemente, logo ser decidida pelo julgador, com carcter definitivo, ou seja, no passvel de recurso, por inadmissvel. A aco fiscalizadora do causdico acima enunciada, estende-se forma redaccional do depoimento da parte, atendendo a que o mesmo ter que ser reduzido a escrito, pelo menos, na parte em que houver confisso408 como o impe o artigo seguidamente em comentrio. Artigo 563.409 Reduo a escrito do depoimento de parte 1 - O depoimento sempre reduzido a escrito, mesmo que tenha sido gravado, na parte em que houver confisso do depoente, ou em que este narre factos ou circunstncias que impliquem indivisibilidade da declarao confessria.410 2 - A redaco incumbe ao juiz, podendo as partes ou seus advogados fazer as reclamaes que entendam. 3 - Concluda a assentada, lida ao depoente, que a confirmar ou far as rectificaes necessrias.
De concluso imediata: seja o depoimento oral, seja o depoimento gravado, sempre ser reduzido a escrito quando dele promane confisso ou factos ou circunstncias a implicar indivisibilidade da declarao confessria, pois s assim se assegurar a fora probatria confisso judicial.411 Ao invs, se do depoimento de parte no resultar confisso alguma, ento, o que fica mais no que um simples elemento probativo a apreciar segundo o prudente critrio do julgador. A redaco do depoimento incumbe ao juiz.
As partes412 - j o dissemos atrs - podem reclamar. De qu? Da redaco: no clara no concisa no fiel narrao Deficiente, numa palavra. O juiz redigiu o depoimento em termos obscuros, ambguos, confusos; fez uma redaco prolixa, difusa, estirada; no traduziu com perfeita exactido o pensamento e declaraes do depoente; omitiu indevidamente factos ou circunstancias que este referiu. Em qualquer destes casos est-se em face de uma redaco viciosa, passvel de reclamao. A letra da lei omissa sobre a possibilidade ou no do recurso quanto deciso sobre aquela reclamao. Parece, no entanto, ser de acompanhar o que no art. 562., n. 2 do C. P.C., se refere quanto ao destino da reclamao a perguntas formuladas ao depoente por banda do advogado. Isto : a deciso definitiva, insusceptvel de recurso, portanto.
Finalmente, a assentada. Que significa este palavro? A assentada mais no que a pea em que se consigna o interrogatrio e o depoimento das partes e das testemunhas sempre que reduzidos a escrito. Muito embora a redaco seja ditada em voz alta pelo juiz ao funcionrio da secretaria, ainda assim, deve no final ser lido, de uma s vez, o depoimento e perguntado ao depoente se concorda com o escrito, se corresponde inteiramente ao que disse, se est conforme com as suas declaraes. Se tal no acontece, ento, o depoente pode e deve exigir as rectificaes que entenda.
E estas, de facto, tero que ser feitas. Sem o que - amos dizer - o depoente no assinar. Mas no: como promana do artigo sob anlise, a assinatura do depoente no se encontra prevista. No obstante, somos de parecer que, assim o deseje, o depoente pode assinar. O que no pode faltar a assinatura do juiz e do funcionrio que escreveu a assentada. Evidentemente que esta ser integrada nos autos, ficando a fazer parte indissocivel do processo. Artigo 566.413 Declarao de nulidade ou anulao da confisso A aco de declarao de nulidade ou de anulao da confisso no impede o prosseguimento da causa em que a confisso se fez. Pginas a montante debruamo-nos sobre a nulidade e anulabilidade da confisso, aquando da glosa feita ao art. 359. de Cdigo Civil. Para alm de para l remetermos o leitor, acrescentaremos agora e aqui que a confisso nula ou anulada fundamento de recurso da reviso. Pois assim o permite a al. d), do art. 771. do C. P. C..
Artigo 567.414 Irretractabilidade da confisso 1 - A confisso irretractvel. 2 - Porm, as confisses expressas de factos, feitas nos articulados, podem ser retiradas, enquanto a parte contrria as no tiver aceitado especificadamente. O princpio este: a confisso irretractvel. O que significa a inadmissibilidade duma nova declarao de cincia sobre o mesmo facto que possa pr em causa os efeitos legais resultantes ou susceptveis de resultar da anterior.415
E qual a razo de tamanha posio por parte do legislador? Uma explicao, de ordem prtica, para a irrevogabilidade da declarao confessria de que a revogao da confisso levaria a uma dilao do processo; a sua irrevogabilidade evita-a, tendo assim na sua base o princpio da concentrao. ideia paralela que leva a justificar a admissibilidade da transaco, da confisso do pedido e da desistncia do pedido pelo encurtamento do processo como meio mais rpido de suprimir o litgio.416 A irretractabilidade da confisso, como princpio que se preza, consente excepo. Excepo essa denunciada no n 2, do preceito que ora apreciamos. Uma excepo algo moderada, desviante do princpio propriamente dito. que respeita a confisso feita nos articulados e no em audincia. Mas, claro que, em termos gerais, no deixa de ser uma excepo. Posto isto: no contestatrio o ru confessa determinado facto adiantado pelo peticionante, ora, essa confisso pode ele retir-la, posto que o autor no a tenha aceite.
Quer dizer, o confitente arrependeu-se e veio retratar-se. Para evitar este virar-de-casaca, mais quando a confisso bem lhe aproveita, a parte beneficiada deve ser clere na aceitao. Vir aos autos - especificadamente - dizer que aceita a confisso, x, y e(ou) z, debitada pela parte contrria. No esperar pelo decorrer do prazo para apresentao do novo articulado, quando for caso disso, j se v. Diferente da retratao a rectificao. Enquanto naquela o confitente vem retirar ou declarar sem efeito a confisso feita, na rectificao vem esclarecer o sentido da confisso produzida. Naquela a confisso, se ainda no aceite pela parte contrria, no produz qualquer efeito.
Na rectificao subsiste o efeito da confisso, apenas com novo significado, porventura. Apesar de no constar do dispositivo que estamos a analisar, certo que h ainda uma outra excepo a apontar ao princpio da irretractabilidade confessria. assim: o mandatrio munido de simples procurao forense pode vincular a parte relativamente a afirmaes e confisses expressas de factos debitados nos articulados.417 salvo se forem rectificados ou retirados enquanto a parte contrria as no tiver aceitado especificadamente. Mas ateno ao que acima foi dito: mandatrio munido de simples procurao forense. que, se a parte habilitar o mandatrio de procurao com poderes especiais para confessar,418 ento, j a confisso que o mesmo faa ser irretractvel como se da prpria parte proviesse, seguindo-se em toda a linha o disposto no art. 567. do C.P.C..419
III Prova pericial A prova que explanamos na seco antecedente assaz importante; porm, no nada usual. Vulgar a no confisso.420 Como que: quem vai para tribunal, no para confessar, como quem vai para a guerra no para fazer a paz. H at, alis, uma concepo guerreira do processo, onde surgem adversrios, inimigos e no partes, onde h armas e no articulados, onde brotam vinganas e autnticas carnificinas verbais. Ora, ento, como no h confisso e a dirimncia ter, custe o que custar, de ser resolvida, o rbitro chamado ter que se socorrer de outros meios. No caso, de outros meios probatrios, os escalonados na lei, na substantiva, como na adjectiva. , alis, o objecto do presente trabalho.
J estudamos em conjunto com o leitor a prova documental, a confessria e agora vamos para a pericial. Seja aquela prova empregue em razo da especial complexidade tcnica na percepo de certa e determinada factologia. No sendo o juiz conhecedor - obviamente - de todas as matrias e nem as partes capazes de serem instrumentos para as veicular, resta o recurso a quem detentor de apropriados conhecimentos. Eis, ento, que aparecem os sbios. Os peritos. Lessona421 diz: segundo o processo moderno, a prova por peritos consiste em o juiz confiar a422 pessoas tcnicas a misso de examinar uma questo de facto que demanda conhecimentos especiais, a fim de obter delas um parecer prestado sob juramento.
E Chiovenda? Prefere423 em vez de definir prova pericial, apontar o conceito e a funo dos peritos: pessoas - diz chamadas a expor ao juiz no s as observaes dos seus sentidos e as suas impresses pessoais sobre os factos observados, como tambm as indues que devam extrair-se objectivamente dos factos observados e daqueles que se lhes ofeream como existentes. Alis, Guasp424 tambm se perspectiva no conceito de perito: a pessoa que, sem ser parte, emita, com o fim de provocar a convico judicial em determinado sentido, declaraes sobre dados que j haviam adquirido ndole processual no momento da sua captao. Donde, a nota verdadeiramente caracterstica de prova pericial a interveno de uma pessoa que apreende os dados sobre que depem, em virtude de um encargo e por meio de operaes estritamente processuais. J Manuel de Andrade,425 debrua-se sobre a prova por arbitramento (a nossa pericial) e refere que ela se traduz em dois vectores: a) na percepo por meio de pessoas idneas para tal efeito designadas, de quaisquer factos presentes, quando no possa ser directa e exclusivamente realizada pelo juiz, por necessitar de conhecimentos cientficos ou tcnicos especiais, ou por motivo de decoro e de respeito pela sensibilidade (legtima susceptibilidade)
das pessoas em quem se verificam tais factos; b) na apreciao de quaisquer factos (na determinao das ilaes que deles se possam tirar acerca dos outros factos), caso dependa de conhecimentos daquela ordem, isto , de regras de experincia que no fazem parte de cultura geral ou experincia comum que pode e deve presumir-se no juiz, como na generalidade das pessoas instrudas e experimentadas.
Depois temos Alberto dos Reis426 que, em resumo, diz que o importante aqui definir e caracterizar esta espcie de pessoa, situ-la no esquema probatrio e diferenci-la das outras espcies, sobretudo daqueles que com ela podem confundir-se. Nesta ordem de ideias a grande dificuldade, acrescenta o mesmo ilustre Mestre, consiste em distinguir o perito da testemunha. E vamos ver como o faz: Assentemos, em primeiro lugar, neste postulado: a prova por arbitramento427 pertence categoria das provas pessoais. Poderia ser-se tentado a classific-la como prova real, dado que tem por base a inspeco de coisas ou de factos. Mas o erro seria evidente; a inspeco judicial428 , na verdade, uma prova real, porque o juiz que apreende os factos pelos seus prprios meios de observao; na prova por arbitramento o conhecimento do facto dado ao juiz por outras pessoas - os peritos; portanto esta espcie de prova assemelha-se, sob este aspecto, prova por confisso e a prova por testemunhas: , como estas, uma prova pessoal. Isto posto, importa agora assinalar o trao diferencial entre a prova por arbitramento e as outras provas pessoais: a prova por confisso429 e a prova por testemunhas.430 fcil distinguir o arbitramento da confisso. O critrio de distino est na qualidade da pessoa que funciona como instrumento probatrio: na confisso essa pessoa parte na causa; no arbitramento terceiro. Mas j no to fcil distinguir o arbitramento da prova testemunhal, dado que, num e noutra, a prova trazida para o processo por obra de terceiro. Dir-se-: A diferena est em que numa o terceiro actua como perito e na outra actua como testemunha. Mas dizer isto iludir a dificuldade, porque o ponto nevrlgico do problema consiste precisamente em achar a nota caracterstica que separa o perito da testemunha. Jaime Guasp faz, a este respeito, uma anlise exaustiva. Acompanhemo-lo. Os critrios de diferenciao entre o perito e a testemunha podem agrupar-se em trs grandes
categorias, conforme assentam ou na qualidade do sujeito, ou na qualidade do objecto, ou na qualidade do acto. a) Critrio subjectivo. A testemunha uma pessoa qualquer; o perito uma pessoa qualificada. A testemunha sai da massa comum dos homens: qualquer pessoa pode servir de testemunha. O perito tem de ser um tcnico, um profissional, isto , pessoa que possua conhecimentos especiais, em virtude da profisso que exerce.
Guasp rejeita este critrio. A individualidade no se perde com a profisso e a profissionalidade no exclui, s por si, a interveno como testemunha. Um tcnico, em vez de funcionar como perito, pode funcionar como testemunha. b) Critrios objectivos. Do ponto de vista do objecto adoptam-se dois critrios: 1) O perito distingue-se da testemunha pela qualidade da matria sobre que cada um deles opera. O perito opera sobre dados tcnicos, sobre matria de ndole especial; a testemunha opera sobre dados comuns, sobre dados para cuja observao e valorao so necessrios conhecimentos especiais. Por outras palavras, o perito maneja uma experincia especializada; a testemunha maneja uma experincia geral e comum. Tambm este critrio no satisfaz, na opinio de Guasp. As testemunhas podem manejar dados tcnicos; o caso, por exemplo, do mdico que presenceia um acidente de trabalho e vai ao tribunal depor sobre o que viu e sobre a interpretao e valorao tcnica do facto presenciado; o caso do automobilista que assiste a um acidente de viao e no tribunal no s conta o que viu, mas exprime o seu juzo sobre a causa do acidente. 2) Outro critrio objectivo consiste em distinguir os dados puramente de facto dos dados normativos. O perito traz para o processo dados normativos; a testemunha s traz dados de facto. Quando se afirma que o perito fornece ao tribunal dados normativos, no se quer significar, claro, que seja funo dos peritos oferecer ao juiz normas jurdicas; o que se quer dizer que o perito d ao juiz critrios de valorao ou apreciao dos factos, juzos de valor, derivados da sua cultura especial e da sua experincia tcnica. Quer dizer, a testemunha d ao juiz o facto: o azeite vendido ao ru, por exemplo, no era transparente. O perito habilita o juiz a apreciar o facto, dizendo-lhe, com base na sua experincia especial: o azeite pouco transparente de m qualidade. E assim, ao passo que no silogismo judicial, os dados fornecidos pela testemunha se enquadram na premissa menor, os fornecidos pelo perito pertencem premissa maior. Este critrio incorre, segundo Guasp, no mesmo defeito do anterior. Quando o tcnico presencia o facto e depe sobre ele como testemunha, no se limitar, naturalmente, a narrar o que viu, a fornecer o dado de facto, mas emitir parecer sobre a interpretao e valorao do facto, sobre as
suas causas e as suas consequncias, fornecendo ao tribunal juzos de valor (dados normativos). c) Critrios referentes ao acto. Sob este aspecto a distino entre o perito e a testemunha respeita ou ao modo de captao do dado, ou ao tratamento dele, ou ao modo de transmisso. 1) Captao. A testemunha capta o facto casualmente, acidentalmente; o perito capta-o deliberada e intencionalmente. A testemunha um observador casual; o perito um observador que foi incumbido de apreender o facto. A testemunha um observador infungvel, por assim dizer; o perito um observador fungvel. Guasp considera aceitvel este critrio desde que a intencionalidade ou casuali- dade da captao seja referido ao processo em que a prova vai utilizar-se.
2) Tratamento. A testemunha apreende o facto e narra-o sem emitir, quanto a ele, qualquer apreciao; o perito apreende e aprecia o facto, emite, quanto a ele, juzo de valor. A testemunha narra, o perito julga (em sentido lgico). Este critrio no rigorosamente exacto. A testemunha faz a sua narrao em conformidade com o juzo lgico que formou a respeito do facto observado; o que sucede que esse juzo fica, em regra, oculto. Por outro lado, nem sempre o perito enuncia juzos de valor, pode limitar-se a recolher o facto e exp-lo; h, de facto, tanto o perito que observa (peritus percipiendi), como o perito que valora ou julga (peritus deducendi). A verdadeira diferena est nisto: na prova testemunhal o tratamento ou valorao do facto no constitui operao processual, enquanto no arbitramento o tratamento do facto faz parte do acto processual de produo da prova. 3. Transmisso. Diz-se que o perito examina, ao passo que a testemunha examinada. A distino, assim apresentada, errnea, porque o perito, depois de examinar, tambm examinado pelo juiz, tal qual como a testemunha. A diferena outra: a declarao do perito consequncia de actos processuais que ele realiza previamente; a declarao da testemunha no emana de actos processuais. Em concluso, o que distingue, segundo Guasp, o perito da testemunha a ndole do acto de captao e apreciao do facto; o perito apreende e valora o facto mediante actos de carcter processual; a testemunha toma conhecimento do facto mediante acto extraprocessual. Afigura-se-nos que Guasp, depois de to minuciosa anlise, faz consistir a nota diferencial entre o perito e a testemunha num trao meramente formal e circunstancial. Que o perito tome conhecimento
do facto por incumbncia do juiz e atravs de acto processual, que a testemunha apreenda o facto casualmente e por via extraprocessual, isto , a nosso ver, secundrio e acidental; o que importa pr em relevo a diversidade de funo do perito e da testemunha. Tomando por base este critrio, diremos, com a doutrina geralmente seguida: a funo caracterstica da testemunha narrar o facto; a funo caracterstica do perito avaliar ou valorar o facto (emitir, quanto a ele, juzo de valor, utilizando a sua cultura e experincia especializada). Objecta-se: A testemunha nem sempre se limita a expor ou narrar o facto; emite, a cada passo, apreciaes e juzos de valor a respeito do facto observado, sobretudo se tcnico em relao ao facto, isto , se possui conhecimentos especiais que lhe permitem dar a sua opinio sobre o que viu e presenciou. Por outro lado, o perito nem sempre faz a valorao do facto; muitas vezes funciona como mero observador, como peritus percipiendi, isto , limita-se a recolher e expor o facto.
A objeco exacta; mas no invalida, segundo cremos, a doutrina exposta sobre a diversidade funcional do perito e da testemunha. Quando esta, alm de narrar o facto, se permite apreci-lo e valor-lo, est fora do seu papel: deixa de ser testemunha e passa a exercer funo de perito. Quando este somente narra e descreve o facto, segundo as suas percepes, exerce, sob a veste de perito, funo que prpria de testemunha. O verdadeiro papel do perito captar e recolher o facto para o apreciar como tcnico, para emitir sobre ele o juzo de valor que a sua cultura especial e a sua experincia qualificada lhe ditarem.431 Numa palavra: o perito trabalha com factos; a funo tpica do perito proceder captao dos factos para, logo aps, os apreciar, ou, quando se queira, emitir sobre os mesmos, juzos de valor. E muito embora se alie o trabalho dos peritos apreciao de factos, tal no tira a possibilidade de os mesmos trazerem para os autos dados carreados de sua experincia, elementos tirados de uma praxis cientfica, pareceres provindos de sumidades ligadas matria em causa. Com uma advertncia a no esquecer: seja qual for a posio do perito, seja qual for a sua concluso, seja qual for a valia dos pareceres invocados, nada vincula o julgador. Ao magistrado sempre se lhe confere a livre apreciao. Ao magistrado sempre se lhe d o privilgio da livre formao da sua convico.
Ainda que se torne complicado entender como pode um juiz que nada percebe sobre determinado assunto usar livre apreciao, qui, discordando do parecer de peritos. Mais plausvel talvez seja ordenar actos complementares de instruo.432 Nunca, como infelizmente adoptam alguns juzes, julgarem pela sua cabea que, em princpio, decide mal por falta de conhecimentos tcnico-cientficos apropriados. a petulante mania da omniscncia que est longe de os bafejar. Aprecie o leitor este triste episdio que se passou no h muito tempo a esta parte, em processo com interveno433 do subscritor deste trabalho. Discutia-se no processo o valor de uma determinada pea de vidro, concretamente, uma jarra que se dizia remontar ao sc. XVIII.
O juiz (caloiro nestas e noutras andanas, um verdadeiro nefito) ouviu as partes e um perito. Petulantemente, descendo das nuvens onde se alcandorara, dirigindo-se s partes, perorou: - decidam-se l, porque eu no percebo nada de antiguidades e decidirei como entender. Nada mais nscio que to anmala posio. Ser isto fazer justia?! Que poder um juiz dizer de tamanha enormidade?!434 o virar completamente do avesso, no a entendendo de todo, a regra da prova livre. evidente, diz Alberto dos Reis,435 que no pode reconhecer-se ao juiz a faculdade de desprezar, arbitrria e caprichosamente, as concluses dos peritos, como no pode reconhecer-se-lhe o poder de, por capricho ou arbtrio, saltar por cima da prova testemunhal; mas o princpio da prova livre no tem tal significao; nunca se entendeu no sentido de que seja lcito ao juiz decidir contra as provas produzidas. O que com a regra da prova livre se quer exprimir este ditame: o juiz no est adstrito, na apreciao da prova, a critrios ou normas jurdicas predeterminadas; avalia e pesa as provas em inteira liberdade, segundo a sua conscincia ou o seu prprio juzo, sem ter de obedecer a comandos abstractos, formulados pela lei. dever do magistrado tomar em considerao as provas produzidas; o que sucede que, em vez de atribuir a cada uma das provas o valor que lhe cabe segundo tabela legal preestabelecida, goza do
poder de lhe atribuir o valor que em seu prprio critrio racional entender que a prova merece. Aplicando ao caso: dever do juiz tomar em considerao o laudo dos peritos; mas poder do juiz apreciar livremente esse laudo e portanto atribuir-lhe o valor que entenda dever dar-lhe, em ateno anlise crtica dele e coordenao com as restantes provas produzidas. Estas as generalidades sobre a prova pericial. Em seguida, vamos passar a pente fino os dispositivos que se lhe referem. Primeiro na lei substantiva; logo, depois, na lei adjectiva.
Artigo 388.436 Objectos A prova pericial tem por fim a percepo ou apreciao de factos por meio de peritos, quando sejam necessrios conhecimentos especiais que os julgadores no possuem, ou quando os factos, relativos a pessoas, no devam ser objecto de inspeco judicial. I - Os documentos destinam-se exclusivamente a servir como meio de prova real de determinados factos. II - Os pareceres so peas escritas susceptveis de contribuir para esclarecer o esprito do julgador, que so juntos ao processo para serem tomados pelo tribunal na considerao que os mesmos merecerem. III - Os pareceres dos tcnicos respeitam normalmente a questes de facto e destinam-se a elucidar o tribunal sobre o significado e alcance de factos de natureza tcnica cuja interpretao demanda conhecimentos especiais: se as opinies dos tcnicos forem expressas em diligncia judicial, valem como meio de prova pericial; se forem expressas por via extrajudicial, valem como pareceres, representam apenas uma opinio sobre a situao e tm a autoridade que o seu autor lhes confere. IV - Os pareceres de tcnicos podem ser juntos aos autos, nos tribunais de 1. instncia, em qualquer estado do processo e, nos tribunais superiores, at se iniciarem os vistos aos juzes (arts. 525., 706., n. 2 e 726. do Cd. Proc. Civil), no podendo ser rejeitados com o fundamento de que so desnecessrios ou impertinentes. Este o sumrio de um Acrdo do S.T.J., concretamente, de 26/09/1996.437 Foi aqui inserido para, alm do seu interesse para a matria em apreciao, informar que a peritagem pode ser realizada fora do processo, ou seja, extrajudicialmente.
No obstante, poder ser objecto de importao para os autos. Nesta hiptese, valer como parecer, como opinio sobre certa e determinada matria ou assunto. No fundo, o que a distingue apenas o facto de ser feita sob encomenda para aqueles autos, melhor dizendo, para a causa neles tratada ou, antes, ainda que sobre matria idntica terem sido efectuados em um outro contexto.
Artigo 389.438 Fora probatria A fora probatria das respostas dos peritos fixada livremente pelo juiz. J o dissemos atrs, mas no ser de mais repeti-lo. A circunstncia da fora probatria das respostas dos peritos ser fixada livremente pelo tribunal, tal no significa que este a possa fazer arbitrria ou discricionariamente, mas sim que no est vinculado a quaisquer regras ou critrios legais. Sempre se deve considerar que o julgador no pode funcionar, ele mesmo como perito, afastando deliberadamente, o parecer contido no relatrio dos peritos, substituindo-lhe, sem o fundamentar, outros elementos de convico. primeira vista deveria ser de concluir que o parecer dos peritos vincularia o tribunal. Pelo facto de provir de tcnicos, porventura, altamente especializados. A pronunciarem-se sobre matria, qui, absolutamente desconhecida para o julgador. E, ento, o art. 389. do C.C., estaria redigido desta forma: a resposta dos peritos vinculativa para o tribunal. S que, ao longo dos tempos, tem-se vindo a entender que tal no estaria correcto, que mesmo nesta matria, no deve ser retirado ao juiz o poder de livre apreciao e valorao da prova produzida. Entre dois valores optou-se pelo reforo, mesmo aqui, do poder de julgador. Pode o juiz - diz-se - falhar quanto ao conhecimento tcnico da questo oferecida dirimncia, certo, mas o que no lhe faltar o sentido de crtica.439
De crtica, de apreciao resposta provinda dos peritos, a quem competiu a descodificao da matria de difcil acesso ao comum das gentes. o que, doutro modo, diz Lessona:440 Se certo que o perito sabe, tecnicamente, mais que o juiz, igualmente certo que a apreciao jurdica do facto, valorado tecnicamente, sempre necessria e no pode deixar de ser funo soberana do juiz.
No obstante, adverte Mortara441 que a mxima de que o magistrado o perito dos peritos, no passa, a maior parte das vezes, de mxima abstracta. Por mais que se afirme a hegemonia da funo jurisdicional em confronto com a funo tcnica e se queira defender o princpio da livre apreciao da prova, no raro que o laudo pericial442 desempenha papel absorvente na deciso da causa.443 Artigo 568.444 Quem realiza a percia 1 - A percia requisitada pelo tribunal a estabelecimento, laboratrio ou servio oficial apropriado ou, quando tal no seja possvel ou conveniente, realizada por um nico perito, nomeado pelo juiz de entre pessoas de reconhecida idoneidade e competncia na matria em causa, sem prejuzo do disposto no artigo seguinte. 2 - As partes so ouvidas sobre a nomeao do perito, podendo sugerir quem deve realizar a diligncia; havendo acordo das partes sobre a identidade do perito a designar, deve o juiz nome-lo, salvo se fundadamente tiver razes para por em causa a sua idoneidade ou competncia. 3 - As percias mdico-legais so realizadas pelos servios mdico-legais ou pelos peritos mdicos contratados, nos termos previstos no diploma que as regulamenta. 4 - As restantes percias podem ser realizadas por entidade contratada pelo estabelecimento, laboratrio ou servio oficial, desde que no tenha qualquer interesse em relao ao objecto da causa nem ligao com as partes. I - O bloco normativo integrado pelos arts. 568. a 591. reformulou, em termos substanciais, o regime da prova pericial, simplificando as normas de direito probatrio formal a ela atinentes, eliminando distines legais tidas por desnecessrias e formalidades procedimentais injustificadas fundando-se, para tal, em certos regimes j vigentes no processo penal e na simplificao que j
constava dos arts. 450. a 463. do Ant. 1993.
II - O n. 1 deste preceito corresponde, no essencial, ao estatudo no art. 152. do CPP, consagrando, nomeadamente, a regra de que a percia realizada por um nico perito, designado pelo juiz. Procurou, porm, adequar-se tal regime especifidade prpria do processo civil, integralmente estruturado como processo de partes, estabelecendo a possibilidade de qualquer das partes requerer a realizao de percia colegial (art. 569.-1b), bem como a necessidade de o juiz as ouvir acerca da nomeao do perito (art. 568.-2). III - O n. 2 deste preceito estabelece - em termos anlogos aos que j decorriam do disposto no art. 577. do CPC, na redaco anterior reforma - que o juiz deve ouvir as partes sobre a nomeao, facultando-lhes a possibilidade de sugerirem quem deve realizar a diligncia; e o acordo das partes sobre quem deve ser nomeado perito impe-se, em princpio, ao juiz, salvo se este considerar que a pessoa proposta para perito carece de idoneidade e competncia na matria em causa, em termos de resultar inviabilizado o acordo alcanado. IV - O n. 1 deste art. 568. estabelece, em termos alternativos e flexveis, consoante as circunstncias do caso concreto, a possibilidade de se optar pela percia realizada em servio oficial ou por perito, investido ad hoc em tal funo, segundo critrios de convenincia e oportunidade. O n. 3 ressalva, porm, o regime legalmente estabelecido para as percias mdico-legais e constante do DL n. 11/98, de 24 de Janeiro j que incumbe aos servios mdico-legais a coadjuvao dos tribunais na aplicao da justia, procedendo aos exames periciais de medicina legal que lhes forem solicitados. Tal remisso implica o desaparecimento das normas que constavam dos n.os 2 e 3 do art. 600. e 601., n. 2, do CPC, na redaco anterior reforma; de salientar o desaparecimento da possibilidade, conferida por este ltimo preceito, de as partes requererem que o relatrio pericial fosse submetido a reviso do Conselho Mdico-Legal, dadas as competncias actualmente conferidas a tal rgo pela lei que regulamenta a organizao mdico-legal. Veja-se, todavia, a competncia conferida ao Conselho Tcnico pela al. a) do n. 2 do art. 23. do DL n. 11/98. O Tribunal Constitucional, no acrdo n. 1185/96 (in DR, II 12/2/97, pg. 1831) no julgou inconstitucional a norma constante do art. 9., n. 1, al. a) do DL n. 387-C/87, ento em vigor, enquanto elimina tal possibilidade de reviso do relatrio pericial.445
Artigo 569.446 Percia colegial

1 - A percia realizada por mais de um perito, at ao nmero de trs, funcionando em moldes colegiais ou interdisciplinares: a) Quando o juiz oficiosamente o determine, por entender que a percia reveste especial complexidade ou exige conhecimento de matrias distintas; b) Quando alguma das partes, nos requerimentos previstos nos artigos 577. e 578., n. 1,447 requerer a realizao de percia colegial. 2 - No caso previsto na alnea b) do nmero anterior, se as partes acordarem logo na nomeao dos peritos, aplicvel o disposto na segunda parte do n. 2 do artigo anterior; no havendo acordo, cada parte escolhe um dos peritos e o juiz nomeia o terceiro. 3 - As partes que pretendam usar a faculdade prevista na alnea b) do n. 1 devem indicar logo os respectivos peritos, salvo se, alegando dificuldade justificada, pedirem a prorrogao do prazo para a indicao. 4 - Se houver mais de um autor ou mais de um ru e ocorrer divergncia entre eles na escolha do respectivo perito, prevalece a designao da maioria; no chegando a formar-se maioria, a nomeao devolve-se ao juiz. Portanto, a percia colegial ocorre: *iniciativa do juiz complexidade da matria interdisciplinaridade * * requerimento de parte Quando a percia colegial provenha de requerimento das partes, logo a devem identificar os respectivos peritos. O que, porm, no nariz de santo, j que podem solicitar prorrogao para tanto, ponto que o justifiquem com base no facto de, por exemplo, estarem a sentir dificuldades em conseguirem a colaborao de perito especializado em determinada matria.
Ser, por exemplo, o caso da matria a periciar ser assaz singular e complicada, rareando, portanto, peritos verdadeiramente habilitados.
Se no este, porm, o caso, a falta de indicao de perito no requerimento acima aludido, ocasiona, ipso facto, que a diligncia fique pura e simplesmente sem efeito. Fique sem efeito, colegialmente falando, j que nada obsta realizao da percia a cargo de um nico perito. A menos que o juiz, ex officio, determine que a percia deva ser realizada colegialmente,448 caso em que se volta primeira forma. Obviamente que, em tal hiptese, o perito que ficou por indicar por banda da parte-requerente, a sua falta, ser suprida mediante designao do prprio magistrado.449 E, ento, o juiz acaba por ser o responsvel pela nomeao de dois peritos, em vez de um nico. Apesar da deduo lgica que tal envolve, sempre diremos que se a percia colegial for oficiosamente da iniciativa do juiz, ser a este e s a este que competir a designao dos peritos. Sem prejuzo de poder ouvir as partes sobre a idoneidade dos mesmos.450 As quais partes - segundo nos parece - podero sugerir a indicao de outras personagens, para ultrapassarem a ideia da audio ser mais que mera pr-forma. Para no fundo no funcionar o mesmo que o previsto na parte final do n. 4, do dispositivo ora aqui em anlise. Na verdade, se em casos de litisconsrcio ou coligao cada grupo de litigantes no se enxergou quanto escolha do respectivo perito, prevalecer a designao da maioria e, em caso de nem esta se conseguir, ento, a nomeao ser de pronto devolvida ao juiz. Artigo 570.451 Desempenho da funo de perito 1 - O perito obrigado a desempenhar com diligncia a funo para que tiver sido nomeado, podendo o juiz conden-lo em multa quando infrinja os deveres de colaborao com o tribunal.
2 - O perito pode ser destitudo pelo juiz se desempenhar de forma negligente o cargo que lhe foi cometido, designadamente quando no apresente ou impossibilite, pela sua inrcia, a apresentao do relatrio pericial no prazo fixado.
Muito palavroso o nosso legislador!! Diga l o carssimo leitor se o n. 2, no cabe inteiramente no n. 1. Mas adiante... O perito ter que ser diligente em seu desempenho e cumprir inteiramente os deveres de colaborao para com o tribunal. Caso contrrio, adviro sanes, a saber: - multa - destituio Artigo 571.452 Obstculos nomeao de peritos 1 - aplicvel aos peritos o regime de impedimentos e suspeies que vigora para os juzes, com as necessrias adaptaes. 2 - Esto dispensados do exerccio da funo de perito os titulares dos rgos de soberania ou dos rgos equivalentes das Regies Autnomas, bem como aqueles que, por lei, lhes estejam equiparados, os magistrados do Ministrio Pblico em efectividade de funes e os agentes diplomticos de pases estrangeiros. 3 - Podem pedir escusa da interveno como peritos todos aqueles a quem seja inexigvel o desempenho da tarefa, atentos os motivos pessoais invocados. Esquematizando: impedimentos suspeies dispensa legal escusa, so estas as obstaculizaes nomeao de peritos.
Vejamos cada uma per si: * impedimentos com as devidas adaptaes so quanto aos peritos aplicadas as disposies que no C.P.C. se acolhem no captulo referente s garantias de imparcialidade453 e que a seguir se transcrevem na ntegra: Artigo 122.454 Casos de impedimento do juiz 1 - Nenhum juiz pode exercer as suas funes, em jurisdio contenciosa ou voluntria: a) Quando seja parte na causa, por si ou como representante de outra pessoa, ou quando nela tenha um interesse que lhe permitisse ser parte principal; b) Quando seja parte na causa, por si ou como representante de outra pessoa, o seu cnjuge ou algum seu parente ou afim, ou em linha recta ou no segundo grau da linha colateral, ou quando alguma destas pessoas tenha na causa um interesse que lhe permita figurar nela como parte principal; c) Quando tenha intervindo na causa como mandatrio ou perito ou quando haja que decidir questo sobre que tenha dado parecer ou se tenha pronunciado, ainda que oralmente; d) Quando tenha intervindo na causa como mandatrio judicial o seu cnjuge ou algum seu parente ou afim na linha recta ou no segundo grau da linha colateral; e) Quando se trate de recurso interposto em processo no qual tenha tido interveno como juiz de outro tribunal, quer proferindo a deciso recorrida, quer tomando de outro modo posio sobre questes suscitadas no recurso; f) Quando se trate de recurso de deciso proferida por algum seu parente ou afim, em linha recta ou no segundo grau da linha colateral, ou de deciso que se tenha pronunciado sobre a proferida por algum seu parente ou afim nessas condies;
g) Quando seja parte na causa pessoa que contra ele props aco civil para indemnizao de danos, ou que contra ele deduziu acusao penal, em consequncia de factos praticados no exerccio das suas funes ou por causa delas, ou quando seja parte o cnjuge dessa pessoa ou um parente dela ou afim, em linha recta ou no segundo grau da linha colateral, desde que a aco ou a acusao j tenha sido admitida;
h) Quando haja deposto ou tenha de depor como testemunha; i) Quando esteja em situao prevista nas alneas anteriores pessoa que com o juiz viva em economia comum. 2 - O impedimento da alnea d) do nmero anterior s se verifica quando o mandatrio j tenha comeado a exercer o mandato na altura em que o juiz foi colocado no respectivo tribunal ou circunscrio; na hiptese inversa, o mandatrio que est inibido de exercer o patrocnio. 3 - Nas comarcas em que haja mais de um juiz ou perante os tribunais superiores no pode ser admitido como mandatrio judicial o cnjuge, parente ou afim em linha recta ou no segundo grau da linha colateral do juiz que, por virtude da distribuio, haja de intervir no julgamento da causa; mas, se essa pessoa j tiver requerido ou alegado no processo na altura da distribuio, o juiz que fica impedido. Artigo 123.455 Dever do juiz impedido 1 - Quando se verifique alguma das causas previstas no artigo anterior, o juiz deve declarar-se impedido, podendo as partes requerer a declarao do impedimento at sentena. 2 - Do despacho proferido sobre o impedimento de algum dos juzes da Relao ou do Supremo Tribunal de Justia pode reclamar-se para a conferncia, que decide como todos os juzes que devam intervir, excepto aquele a quem o impedimento respeitar. 3 - Declarado o impedimento, a causa passa ao juiz substituto, com excepo do caso previsto no n. 2 do artigo 89.. 4 - Nos tribunais superiores observa-se o disposto no n. 1 do artigo 227., se o impedimento respeitar ao relator, ou a causa passa ao juiz imediato, se o impedimento respeitar a qualquer dos adjuntos.
5 - sempre admissvel recurso da deciso de indeferimento para o tribunal imediatamente superior. Artigo 124.456 Causas de impedimento nos tribunais colectivos
1 - No podem intervir simultaneamente no julgamento de tribunal colectivo juzes que sejam cnjuges, parentes ou afins em linha recta ou no segundo grau da linha colateral. 2 - Tratando-se de tribunal colectivo de comarca, dos juzes ligados por casamento, parentesco ou afinidade a que se refere o nmero anterior, intervir unicamente o presidente; se o impedimento disser respeito somente aos adjuntos, intervir o mais antigo, salvo se algum deles for o juiz da causa, pois ento este que intervm. 3 - Nos tribunais superiores s intervir o juiz que deva votar em primeiro lugar. 4 - aplicvel o disposto na alnea i) do n. 1 do artigo 122.. Artigo 125.457 Impedimentos do Ministrio Pblico e dos funcionrios da secretaria 1 - Aos representantes do Ministrio Pblico aplicvel o disposto nas alneas a), b), g) e i) do n. 1 do artigo 122., estando tambm impedidos de funcionar quando tenham intervindo na causa como mandatrios ou peritos, constitudos ou designados pela parte contrria quela que teriam de representar ou a quem teriam de prestar assistncia. 2 - Aos funcionrios da secretaria aplicvel o disposto nas alneas a), b) e i) do n. 1 do artigo 122.; tambm no podem funcionar quando tenham intervindo na causa como mandatrios ou peritos de qualquer das partes. 3 - O representante do Ministrio Pblico ou o funcionrio da secretaria, que esteja abrangido por qualquer impedimento, deve declar-lo imediatamente no processo. Se o no fizer, o juiz, enquanto a pessoa impedida houver de intervir na causa, conhecer do impedimento, oficiosamente ou a requerimento de qualquer das partes, observando-se o disposto no artigo 136.. A procedncia do impedimento do funcionrio da secretaria, ainda que por este declarado, sempre apreciada pelo juiz. * suspeies com as devidas adaptaes so quanto aos peritos aplicadas as disposies que no C.P.C. se acolhem no captulo referente s garantias de imparcialidade458 e que a seguir se transcrevem na ntegra: Artigo 126.459 Pedido de escusa por parte do juiz 1 - O juiz no pode declarar-se voluntariamente suspeito; mas pode pedir que seja dispensado de intervir na causa quando se verifique algum dos casos previstos no artigo seguinte e, alm disso,
quando, por outras circunstncias ponderosas, entenda que pode suspeitar-se da sua imparcialidade. 2 - O pedido ser apresentado antes de proferido o primeiro despacho ou antes da primeira interveno no processo, se esta for anterior a qualquer despacho. Quando forem supervenientes os factos que justificam o pedido ou o conhecimento deles pelo juiz, a escusa ser solicitada antes do primeiro despacho ou interveno no processo, posterior a esse conhecimento. 3 - O pedido conter a indicao precisa dos factos que o justificam e ser dirigido ao presidente da Relao respectiva ou ao presidente do Supremo Tribunal de Justia, se o juiz pertencer a este tribunal. 4 - O presidente pode colher quaisquer informaes e, quando o pedido tiver por fundamento algum dos factos especificados no artigo seguinte, ouvir, se o entender conveniente, a parte que poderia opor a suspeio, mandando-lhe entregar cpia da exposio do juiz. Concludas estas diligncias ou no havendo lugar a elas, o presidente decide sem recurso. 5 - aplicvel a este caso o que vai disposto no artigo 132..
Artigo 127.460 Fundamento de suspeio 1 - As partes s podem opor suspeio ao juiz nos casos seguintes: a) Se existir parentesco ou afinidade, no compreendidos no artigo 122., em linha recta ou at ao quarto grau da linha colateral, entre o juiz ou o seu cnjuge e alguma das partes ou pessoa que tenha, em relao ao objecto da causa, interesse que lhe permitisse ser nela parte principal; b) Se houver causa em que seja parte o juiz ou seu cnjuge ou algum parente ou afim de qualquer deles em linha recta e alguma das partes for juiz nessa causa; c) Se houver, ou tiver havido nos trs anos antecedentes, qualquer causa, no compreendida na alnea g) do n. 1 do artigo 122., entre alguma das partes ou o seu cnjuge e o juiz ou seu cnjuge ou algum parente ou afim de qualquer deles em linha recta; d) Se o juiz ou o seu cnjuge, ou algum parente ou afim de qualquer deles em linha recta, for credor ou devedor de alguma das partes, ou tiver interesse jurdico em que a deciso do pleito seja favorvel a uma das partes; e) Se o juiz for protutor, herdeiro presumido, donatrio ou patro de alguma das partes, ou membro
da direco ou administrao de qualquer pessoa colectiva, parte na causa; f) Se o juiz tiver recebido ddivas antes ou depois de instaurado o processo e por causa dele, ou se tiver fornecido meios para as despesas do processo; g) Se houver inimizade grave ou grande intimidade entre o juiz e alguma das partes. 2 - O disposto na alnea c) do nmero anterior abrange as causas criminais quando as pessoas a designadas sejam ou tenham sido ofendidas, participantes ou arguidas. 3 - Nos casos das alneas c) e d) do n. 1 julgada improcedente a suspeio quando as circunstncias de facto convenam de que a aco foi proposta ou o crdito foi adquirido para se obter motivo de recusa do juiz.
Artigo 128.461 Prazo para a deduo da suspeio 1 - O prazo para a deduo da suspeio corre desde o dia em que, depois de o juiz ter despachado ou intervindo no processo, nos termos do n. 2 do artigo 126., a parte for citada ou notificada para qualquer termo ou intervier em algum acto do processo. O ru citado para a causa pode deduzir a suspeio no mesmo prazo que lhe concedido para a defesa. 2 - A parte pode denunciar ao juiz o fundamento da suspeio, antes de ele intervir no processo. Nesse caso o juiz, se no quiser fazer uso da faculdade concedida pelo artigo 126., declar-lo- logo em despacho no processo e suspender-se-o os termos deste at decorrer o prazo para a deduo da suspeio, contado a partir da notificao daquele despacho. 3 - Se o fundamento da suspeio ou o seu conhecimento for superveniente, a parte denunciar o facto ao juiz logo que tenha conhecimento dele, sob pena de no poder mais tarde arguir a suspeio. Observar-se- neste caso o disposto no nmero anterior. 4 - Se o juiz tiver pedido dispensa de intervir na causa, mas o seu pedido no houver sido atendido, a suspeio s pode ser oposta por fundamento diferente do que ele tiver invocado e o prazo para a deduo corre desde a primeira notificao ou interveno da parte no processo, posterior ao indeferimento do pedido de escusa do juiz. Artigo 129.462 Como se deduz e processa a suspeio
1 - O recusante indicar com preciso os fundamentos da suspeio e, autuado o requerimento por apenso, este concluso ao juiz recusado para responder. A falta de resposta ou de impugnao dos factos alegados importa confisso destes. 2 - No havendo diligncias instrutrias a efectuar, o juiz mandar logo desapensar o processo do incidente e remet-lo ao presidente da Relao; no caso contrrio, o processo concluso ao juiz substituto, que ordenar a produo das provas oferecidas e, finda esta, a remessa do processo. No so admitidas diligncias por carta. 3 - aplicvel a este caso o disposto nos artigos 302. a 304.. 4 - A parte contrria ao recusante pode intervir no incidente como assistente.
Artigo 130.463 Julgamento da suspeio 1 - Recebido o processo, o presidente da Relao pode requisitar das partes ou do juiz recusado os esclarecimentos que julgue necessrios. A requisio feita por ofcio dirigido ao juiz recusado, ou ao substituto quando os esclarecimentos devam ser fornecidos pelas partes. 2 - Se os documentos destinados a fazer prova dos fundamentos da suspeio ou da resposta no puderem ser logo oferecidos, o presidente admiti-los- posteriormente, quando julgue justificada a demora. 3 - Concludas as diligncias que se mostrem necessrias, o presidente decide sem recurso. Quando julgar improcedente a suspeio, apreciar se o recusante procedeu de m f. Artigo 131.464 Suspeio oposta a juiz da Relao ou do Supremo A suspeio oposta a juiz da Relao ou do Supremo julgada pelo presidente do respectivo tribunal, observando-se, na parte aplicvel, o disposto nos artigos antecedentes. As testemunhas so inquiridas pelo prprio presidente. Artigo 132.465 Influncia da arguio na marcha do processo 1 - A causa principal segue os seus termos, intervindo nela o juiz substituto; mas nem o despacho
saneador nem a deciso final so proferidos enquanto no estiver julgada a suspeio. 2 - Nas Relaes e no Supremo, quando a suspeio for oposta ao relator, servir de relator o primeiro adjunto e o processo ir com vista ao juiz imediato ao ltimo adjunto; mas no se conhece do objecto do feito nem se profere deciso que possa prejudicar o conhecimento da causa enquanto no for julgada a suspeio.
Artigo 133.466 Procedncia da escusa ou da suspeio 1 - Julgada procedente a escusa ou a suspeio, continua a intervir no processo o juiz que fora chamado em substituio, nos termos do artigo anterior. 2 - Se a escusa ou a suspeio for desatendida, intervir na deciso da causa o juiz que se escusara ou que fora averbado de suspeito, ainda que o processo tenha j os vistos necessrios para o julgamento. Artigo 134.467 Suspeio oposta aos funcionrios da secretaria Podem tambm as partes opor suspeio aos funcionrios da secretaria com os fundamentos indicados nas vrias alneas do n. 1 do artigo 127., exceptuada a alnea b). Mas os factos designados nas alneas c) e d) do mesmo artigo s podem ser invocados como fundamento de suspeio quando se verifiquem entre o funcionrio ou sua mulher e qualquer das partes. Artigo 135.468 Contagem do prazo para a deduo 1 - O prazo para o autor deduzir a suspeio conta-se do recebimento da petio inicial na secretaria ou da distribuio, se desta depender a interveno do funcionrio. O ru pode deduzir a suspeio no mesmo prazo em que lhe permitido apresentar a defesa. 2 - Sendo superveniente a causa da suspeio, o prazo conta-se desde que o facto tenha chegado ao conhecimento do interessado. Artigo 136.469
Processamento do incidente O incidente processado nos termos do artigo 129., com as modificaes seguintes: a) Ao recusado facultado o exame do processo para responder, no tendo a parte contrria ao recusante interveno no incidente;
b) Enquanto no for julgada a suspeio, o funcionrio no pode intervir no processo; c) O juiz da causa prover a todos os termos e actos do incidente e decidir, sem recurso, a suspeio. * dispensa legal como dispensa legal do exerccio da funo do perito, podem apontar-se os quatro itens seguintes: - titulares dos rgos de soberania e dos rgos equivalentes das regies autnomas Madeira Aores; - titulares de cargo pblico cujo estatuto importe equiparao legal titularidade de um rgo da soberania; - titulares de funes na magistratura do Ministrio Pblico; - titulares de cargo diplomtico de pas estrangeiro. * escusa como dispensa do exerccio da funo de perito encontra-se o facto de o prprio nomeado requerer escusa invocando razes ou motivos de ndole pessoal que importem inexigibilidade do cumprimento dos deveres que lhe so impostos.470 Artigo 572.471 Verificao dos obstculos nomeao 1 - As causas de impedimento, suspeio e dispensa legal do exerccio da funo de perito podem ser alegadas pelas partes e pelo prprio perito designado, consoante as circunstncias, dentro do prazo
de 10 dias a contar do conhecimento da nomeao ou, sendo superveniente o conhecimento da causa, nos 10 dias subsequentes; e podem ser oficiosamente conhecidas at realizao da diligncia. 2 - As escusas sero requeridas pelo prprio perito, no prazo de cinco dias a contar do conhecimento da nomeao. 3 - Das decises proferidas sobre impedimentos, suspeies ou escusas no cabe recurso. Este dispositivo mais no constitui que a regulamentao, como que em termos prticos, do impedimento, da suspeio, e da dispensa legal do exerccio da funo de perito, assim como, da escusa. E, ento, de acordo com o entendimento de Lopes do Rego,472 as causas de impedimento ou suspeio do perito - sempre conexionadas com as garantias de imparcialidade no exerccio da funo que lhe foi atribuda - so de conhecimento oficioso, at realizao da diligncia; e podem ser suscitadas, pela parte que o no designou, no prazo de 10 dias a contar da nomeao (ou do conhecimento superveniente do motivo que implique quebra da garantia de imparcialidade), bem como pelo prprio perito: na verdade, embora este no possa declarar-se voluntariamente suspeito, pode, nos termos do art. 126., n. 1, pedir que seja dispensado de intervir na causa quando se verifique algum dos fundamentos de suspeio, tipificados na lei, ou por outras circunstncias ponderosas, entenda que pode suspeitar-se da sua imparcialidade. O mesmo regime, de amplo conhecimento e suscitao, aplicvel no caso de ocorrer alguma das situaes que implicam dispensa legal do exerccio da funo de perito, nos termos do n. 2, do art. 571.. Como se infere da parte final do n. 1, deste art. 572., a no suscitao (ou o no conhecimento oficioso) das causas de impedimento, suspeio ou dispensa legal no implica nulidade da diligncia instrutria efectivamente realizada. O n. 2, por evidentes razes de celeridade, limita a 5 dias o prazo para o perito, com fundamento em razes de estrita convenincia pessoal, requerer escusa. Tal como j sucedia face ao preceituado no art. 587. do CPC, na redaco anterior reforma, definitivo o julgamento proferido sobre alegados impedimentos, suspeies e escusas. , porm, vivel, nos termos gerais, o recurso da deciso proferida quando esteja em causa alguma das situaes de dispensa legal do exerccio da funo do perito, nos termos do n. 2, do art. 571..
Artigo 573.473
Nova nomeao de peritos Quando houver lugar nomeao de novo perito, em consequncia do reconhecimento dos obstculos previstos no artigo anterior, da remoo do perito inicialmente designado ou da impossibilidade superveniente de este realizar a diligncia, imputvel ao perito proposto pela parte, pertence ao juiz a respectiva nomeao. Pelas causas que se explanaram nas pginas antecedentes, o perito, deixando de o ser, ter que se ver, evidentemente, substitudo. O mesmo, alis, ocorrendo em caso de impossibilidade superveniente do perito realizar a diligncia. Mais que no seja, por doena ou outra impossibilidade.474 Ora, alm, como aqui, ao juiz que fica pertencendo a incumbncia da nomeao de novo perito. Mas, com uma ressalva: em caso de o perito ter que ser substitudo por impossibilidade superveniente de realizar a diligncia, parte que o houvera nomeado, d-se-lhe a possibilidade de proceder a nova nomeao. Artigo 574.475 Peritos estranhos comarca 1 - As partes tm o nus de apresentar os peritos estranhos comarca cuja nomeao hajam proposto. 2 - Tratando-se de perito escolhido pelo juiz, so-lhe satisfeitas antecipadamente as despesas de deslocao. 3 - Quando a diligncia tiver de realizar-se por carta, a nomeao dos peritos pode ter lugar no tribunal deprecado. No h qualquer dvida: as partes podem indicar como peritos pessoas residentes em qualquer comarca.
S que, tal permisso, logo lhes acarreta um nus, qual seja, o de diligenciarem pela respectiva apresentao.
E tambm por um outro nus, qual seja, o de suportarem as despesas de deslocao. que se o perito resultar da escolha do juiz, v antecipadamente cobertas as despesas de transporte. Mesmo se resultar da escolha do juiz em pessoa residente fora da comarca. Presentemente, o juiz pode chamar peritagem mesmo quando haja pessoas com conhecimentos na matria dentro da comarca, algum que resida fora. Presentemente, porque na lei adjectiva processual civil anterior, tal apelo s era possvel quando no houvesse pessoas para tanto idneas476 na comarca. Quando a percia se deva realizar por carta precatria, a nomeao de peritos poder ter lugar no tribunal deprecado. Poder, foi dito, porque na realidade a nomeao de peritos pode ocorrer no tribunal deprecante antes da remessa da respectiva deprecada. Artigo 576.477 Desistncia da diligncia A parte que requereu a diligncia no pode desistir dela sem a anuncia da parte contrria. Qual a justificao, qual a ratio deste preceito? uma questo de moralidade,478 de impedir a desigualdade de armas. Avancemos com esta hiptese: A requer certa diligncia pericial; a parte contrria no se lhe contrape, at na esperana de poder aproveitar, chegada a ocasio, a formulao de quesitos que lhe convenham; mais tarde A desiste da percia; B ficou impedido de aproveitar da prova pericial. Repare-se que o silncio da parte contrria, no suficiente para concretizao da desistncia da diligncia. O preceito em anlise impe, expressamente, a anuncia da parte contrria.
Artigo 577.479 Indicao do objecto da percia
1 - Ao requerer a percia, a parte indicar logo, sob pena de rejeio, o respectivo objecto, enunciando as questes de facto que pretende ver esclarecidas atravs da diligncia. 2 - A percia pode reportar-se, quer aos factos articulados pelo requerente, quer aos alegados pela parte contrria. Tempos atrs, a epgrafe do preceito correspondente a este era Formulao de quesitos. Ora, a alterao no incompreensvel. No; antes fruto de um outro entendimento sobre o requerimento pericial. No mais necessrio proceder formulao de quesitos em direco aos peritos. O que importa - isso sim - que o requerente de percia delimite, com preciso, o que pretende seja objecto da apreciao tcnica dos peritos. Para tanto bastando a enunciao - ainda que inequvoca, clara - das questes de facto pretendidas ver esclarecidas por meio da diligncia solicitada. Pode - naturalmente - o requerente de percia demarcar o objecto pericial atravs do sistema da quesitao, mas no necessrio. No necessrio e por vezes pode at ser prejudicial. Da, alis, a razo da mudana entre o velho art. 572. do C.P.C. e o actual art. 577. do mesmo diploma. que a formulao de quesitos, particularmente em matria de alta especiali- dade, j pressupe uma razovel gama de conhecimentos. Se, porm, o requerente no se vir obrigado a formular quesitao, mas antes e sim dizer, em termos gerais - sem dvidas - o que pretende, os peritos compreendero melhor e sabero - obviamente traduzir em termos hbeis o necessrio e suficiente para habilitar o parecer desejado resoluo da causa. Mas que fique, bem claro, o requerente de percia, na enunciao das questes de facto que pretende ver esclarecidas atravs da diligncia, de forma alguma fica preso ao alegado em seus prprios articulados. No; pode, efectivamente, reportar-se a factologia trazida aos autos pela parte contrria.
Como quer que seja, de uma maneira ou de outra, a verdade esta: sempre do requerimento pericial h-de constar o enunciado das questes de facto que se pretendem ver esclarecidos atravs da diligncia solicitada. Embora, naturalmente, possa constar de papel a latere. Quando tal no suceda, a rejeio abater-se- sobre o requerimento pericial. O requerimento no indeferido; antes, pura e simplesmente rejeitado. Indeferimento outra atitude a poder ser tomada pelo juiz. E que vem plasmada no normativo a seguir transcrito integralmente. Artigo 578.480 Fixao do objecto da percia 1 - Se entender que a diligncia no impertinente nem dilatria, o juiz ouve a parte contrria sobre o objecto proposto, facultando-lhe aderir a este ou propor a sua ampliao ou restrio. 2 - Incumbe ao juiz, no despacho em que ordene a realizao da diligncia, determinar o respectivo objecto, indeferindo as questes suscitadas pelas partes que considere inadmissveis ou irrelevantes ou ampliando-o a outras que considere necessrias ao apuramento da verdade. O indeferimento por banda do juiz pode ocorrer: - requerimento intempestivo - diligncia impertinente dilatria. Quando ultrapasse esse crivo liminar,481 vem o seguinte passo: o juiz ordena a notificao da parte contrria. E para qu? Para lhe dar a conhecer a entrada nos autos do requerimento pericial e do seu respectivo teor, j se v.
Que o mesmo dizer para que tome conhecimento do objecto da percia propos- to pela parte requerente.
E , ento, que cabe ao notificado: - aderir ao objecto proposto - propor ampliao restrio E, depois, volta o juiz a exercer o seu poder de avaliao, desta feita, sobre a posio sufragada pela outra parte processual, de forma equivalente feita em relao ao requerente inicial da percia.482 Habilitado j devidamente, tem agora o juiz o papel principal na concretizao definitiva do objecto pericial. Atravs como que de uma depurao das posies das partes. E, no ser de estranhar, resultante directo que do poder de direco do processo e princpio do inquisitrio apangio do juiz.483 Alis, o juiz pode mesmo oficiosamente fixar o objecto da percia.484 No se terminar a glosa que nos propusemos fazer ao art. 578. do C.P.C., sem adiantar ainda mais um comentrio. Comentrio esse relacionado com a notificao ordenada pelo juiz parte contrria para que se pronuncie sobre o objecto da percia proposto pelo requerente desta. Ora, no sistema posterior reforma do C.P.C. de 1995/96 e ao contrrio do que anteriormente sucedia, a ordem de notificao parte contrria, no pode ser entendida como um deferimento tcito da diligncia pericial requerida. Com efeito, a ser de realizar, a diligncia ser ordenada mais tarde, ponderadas que estejam as posies contraditoriamente manifestadas pelas partes. Artigo 579.485 do objecto
Percia oficiosamente determinada Quando se trate de percia oficiosamente ordenada, o juiz indica, no despacho em que determina a realizao da diligncia, o respectivo objecto, podendo as partes sugerir o alargamento a outra matria.
Uma leitura simplista do comentrio ao art. 578. do C.P.C. acabada de fazer, poderia levar a concluir que o arbtrio do juiz era de tamanho mbito que retirava s partes qualquer influncia no caso, para alm da iniciativa que lhes assistia. E, se isto era assim quando a iniciativa da percia era das partes, que faria quando oficiosamente determinada. Mas...devagar com o andor. Mesmo quando a percia tenha sido oficiosamente ordenada, ainda assim, o respectivo objecto indicado pelo juiz, fica sujeito a sugestes das partes entre as quais a adeso, a ampliao ou a restrio. Embora a parte final do art. 579. do C.P.C. apenas consinta s partes o alargamento, nada nos repugna que no possam, igualmente, propr restries, para alm de, pura e simplesmente, aderirem.486 , todavia, de ter em conta e apesar do que dissemos, mesmo o contrariando, o artigo em anlise que referindo-se s partes, confere-lhe to somente a possibilidade de sugerirem, nem sequer de proporem.487 Talvez por se tratar, neste caso, de uma percia oficiosamente determinada e no da iniciativa das partes. Ainda assim, achamos mal, porque no vemos no juiz competncia especial para indicao do objecto da percia. Para indicao correcta, principalmente quando em causa matria de alto coturno tcnico-cientfico. a mania de encarar o juiz como omnisciente, o que nem de longe lhe assenta. a mania do legislador em criar, em fomentar, ditadorzinhos.488 Fica a ideia: na percia oficiosamente determinada, o poder de direco do processo e o princpio do inquisitrio tende a espezinhar o princpio do contraditrio.489 O que mui triste e perturbador particularmente em matria que exige bagagem que, cada vez mais,
vai minguando entre os magistrados. Os quais, inexoravelmente, so fiis espelhos do fraco e degradado ensino que temos. Cada vez mais se criticam os recursos, por constituirem perdas de tempo, mas, infelizmente, eles so cada vez mais necessrios, indispensveis.490
Artigo 580.491 Fixao do comeo da diligncia 1 - No prprio despacho em que ordene a realizao da percia e nomeie os peritos, o juiz designa a data e local para o comeo da diligncia, notificando-se as partes. 2 - Quando se trate de exames a efectuar em institutos ou estabelecimentos oficiais, o juiz requisita ao director daqueles a realizao da percia, indicando o seu objecto e o prazo de apresentao do relatrio pericial. 3 - Quando por razes tcnicas ou de servio a percia no puder ser realizada no prazo determinado pelo juiz, por si ou nos termos do n. 4 do artigo 568., deve tal facto ser de imediato comunicado ao tribunal, para que este possa determinar a eventual designao de novo perito, nos termos do n. 1 do artigo 568.. Ultrapassados todos os preliminares, desde a iniciativa da feitura da percia at nomeao dos respectivos peritos, passando por tudo o mais quanto a montante foi dito, chega finalmente492... a designao da data e local para o comeo da diligncia. O que, naturalmente, ser objecto de identificao s partes. Mas, no vai durar muito o finalmente. J vem a, inevitvel, um mais adiamento, uma mais fuga ao finalmente. que, maugrado o juiz designe a data e o local para o incio da diligncia pericial, mesmo marque o prazo do respectivo relatrio, dificilmente se chega ao terminus. Quando se trate de percias a efectuar por pessoas singulares ou mesmo colectivas no oficiais, raramente produzem relatrios em prazos razoveis.493 Quando se trate de percias a efectuar em institutos ou estabelecimentos oficiais, ento, a, estamos conversados.
Apesar de o juiz, a par do objecto, ter que indicar ao respectivo director, o prazo de apresentao do relatrio pericial.
Artigo 581.494 Prestao de compromisso pelos peritos 1 - Os peritos nomeados prestam compromisso de cumprimento consciencioso da funo que lhes cometida, salvo se forem funcionrios pblicos e intervierem no exerccio das suas funes. 2 - O compromisso a que alude o nmero anterior prestado no acto de incio da diligncia, quando o juiz a ela assista. 3 - Se o juiz no assistir realizao da diligncia, o compromisso a que se refere o n. 1 pode ser prestado mediante declarao escrita e assinada pelo perito, podendo constar do relatrio pericial. Se no houver necessidade de proceder nomeao de novos peritos ou feita a substituio do perito ou peritos impedidos, recusados, que obtiveram escusa ou que faltaram, segue-se o compromisso. O compromisso da prestao conscienciosa do desempenho da funo de perito que lhe cometida. Como se alcana do dispositivo agora e aqui em observao, no h qualquer frmula para a prestao do compromisso. Antes, o ento art. 597. do C.P.C., impunha que os peritos prestassem juramento de desempenharem conscienciosamente o encargo que lhes era confiado. E, sendo certo que tambm no se especificava qualquer frmula de juramento, era usual esta: Juro que desempenharei conscienciosamente o encargo que me confiado. Se o juiz assistir ao incio da diligncia pericial, o compromisso ser perante ele. Se o juiz no assistir ao incio da diligncia, ento, o compromisso ser prestado por declarao escrita com assinatura do perito, podendo ser includa no prprio relatrio pericial apresentado. H um aparente elitismo quando se isenta do compromisso os funcionrios pblicos a intervirem no exerccio das suas funes. Mas, de facto, no , quando se atente que o funcionrio pblico, por o ser, j prestou compromisso de bem desempenhar as funes que lhe so confiadas.
Ora, por desempenhar funes periciais, no deixa - bom de ver - de ser funcionrio pblico e, portanto, e como tal, responsvel. O acabado de mencionar aplica-se, inteiramente e sem dvida, hiptese de a percia vir a ser realizada em institutos ou estabelecimentos oficiais.495
Artigo 582.496 Actos de inspeco por parte dos peritos 1 - Definido o objecto da percia, procedem os peritos inspeco e averiguaes necessrias elaborao do relatrio pericial. 2 - O juiz assiste inspeco sempre que o considere necessrio. 3 - As partes podem assistir diligncia e fazer-se assistir por assessor tcnico, nos termos previstos no artigo 42., salvo se a percia for susceptvel de ofender o pudor ou implicar quebra de qualquer sigilo que o tribunal entenda merecer proteco. 4 - As partes podem fazer ao perito as observaes que entendam e devem prestar os esclarecimentos que o perito julgue necessrios; se o juiz estiver presente, podem tambm requerer o que entendam conveniente em relao ao objecto da diligncia. Este preceito toma sobre si a eleio de uma das operaes integradoras da percia - a inspeco. O exame ou a vistoria , na realidade, um acto complexo que se decompe em trs operaes fundamentais, a saber: inspeco, correspondentes respostas e respectiva publicao. E a questo que logo se coloca esta: tem o juiz que assistir s operaes inspectivas? No tem, a resposta, mas deve. E deve, particularmente, quando a inspeco envolve matria de alta complexidade tcnico-cientfica. Se o juiz assiste inspeco, dvida no subsiste, que melhor entender o relatrio final, melhor se habilitando para uma boa deciso. Alis, o que acabamos de dizer extensvel s partes, as quais tambm no tendo de assistir inspeco o devem fazer.
E mais: a justificar o que supra se afirmou sobre a complexidade tcnico-cientfica est o facto de ser admissvel as partes se fazerem assistir por assessor tcnico. Permite-o o dispositivo que estamos a examinar e tambm estoutro: Quando no processo se suscitem questes de natureza tcnica para as quais no tenha a necessria preparao, pode o advogado fazer-se assistir, durante a produo da prova e a discusso da causa, de pessoa dotada de competncia especial para se ocupar das questes suscitadas.
Que o n. 1, do art. 42. do C.P.C.. Quanto ao juiz, evidente que tambm aqui, como alis, sempre, se pode fazer assistir de quem lhe provier por necessrio prestao de especficos e tcnicos esclarecimentos. E quanto ao acto da inspeco? Os peritos procedero s averiguaes necessrias e suficientes para completamente se habilitarem a responder s questes de facto que se pretende ver esclarecidas com a percia. Os peritos tm o direito de se socorrer de todos os meios necessrios para o bom e cabal desempenho da funo que lhes foi confiada. E, parece que nada obsta a que possam pedir esclarecimentos s prprias partes. Particularmente quando estejam presentes, mas mesmo quando o no estejam. E, j agora, quer-se esclarecer que quando se fala na presena das partes, haver que entender dos seus advogados, porque so eles que podem pedir esclarecimentos, embora aquelas possam assistir. Particularmente quando a percia no ofenda o pudor ou implique quebra de qualquer sigilo que o tribunal entenda merecer proteco. Podendo at o tribunal permitir a presena dos advogados e no das partes, porque a inspeco no propriamente uma sesso pblica, um show. Ou, obviamente, o tribunal proibir a presena de quenquer que seja, com excepo do juiz, j se v. Mas, voltando aos peritos-inspectores. Eles podem recolher informaes de que carecem e de quem entenderem.
E podem pedir o exame do processo ou de suas peas. Donde resulta que os peritos observam, verificam, mas tambm indagam, esclarecem-se e recolhem informaes. Ser por isso mesmo que o n. 1 do artigo sob nossa glosa, fala de averiguaes a par de inspeco. O que, sem dvida, tambm promana do compndio normativo a seguir integralmente transcrito. Artigo 583.497 Meios disposio dos peritos 1 - Os peritos podem socorrer-se de todos os meios necessrios ao bom desempenho da sua funo, podendo solicitar a realizao de diligncias ou a prestao de esclarecimentos, ou que lhes sejam facultados quaisquer elementos constantes do processo.
2 - Se os peritos, para procederem diligncia, necessitarem de destruir, alterar ou inutilizar qualquer objecto, devem pedir previamente autorizao ao juiz. 3 - Concedida a autorizao, fica nos autos a descrio exacta do objecto e, sempre que possvel, a sua fotografia, ou, tratando-se de documento, fotocpia devidamente conferida. Por ter vindo a talhe de foice j no comentrio ao art. 582. do C.P.C. adiantamos parte que seria para agora e aqui explanar.498 Da que nos debrucemos to-s no teor dos n.os 2 e 3. Se para procederem diligncia pericial se tornar necessrio desmontar, destruir, alterar ou inutilizar qualquer objecto, os peritos podero faz-lo. No sem antes pedirem autorizao ao juiz. Este conceder ou no a solicitada permisso. Embora o preceito o no diga, haver que praticar o exerccio do contraditrio. Ou seja: o juiz ter que ouvir as partes antes de decidir pela autorizao ou no. Particularmente importante, ser a audio do dono do objecto que, alis, pode ou no ser parte.
Sendo certo que se o dono do objecto no se opuser e, alm disso, no houver leso de qualquer interesse pblico, parece que nada obstar ao deferimento por banda do juiz solicitada autorizao. Se estiverem unicamente em jogo interesses particulares e o dono da coisa se oponha, s em casos extremos ser autorizada a destruio, isto , s quando as circunstncias forem de molde a convencer de que o interesse da investigao deve prevalecer sobre o interesse do proprietrio. E pode at nem ser to irremedivel quanto isso. Bastar que se possa alcanar fim idntico com recurso a outros meios de prova, mantendo-se inclume o direito de propriedade. Em caso de autorizao, devero empregar-se todos os meios possveis e disponveis para ficar como que a memria do objecto destrudo ou alterado. No se percebe l muito bem o mencionado no preceito quanto fotocpia devidamente conferida de documento. Porque, ento, na investigao pericial ser necessrio destruir o documento? Um objecto, entende-se; um documento, mais difcil de perceber. Destruio para examinar a qualidade do papel, a sua textura, s se for; mas ainda assim bastar um diminuto pedao.
Destruio para o datar no tempo, mas neste caso o teste de carbono, por exemplo, no implica qualquer dano de maior para o documento. Do que se debitou aquando da anlise ao art. 582. do C.P.C. e agora ao dispositivo imediato, algo parece certo: complexa a actividade dos peritos com vista descoberta da verdade. Ter-se-o que socorrer de diversas operaes que se podero assim enumerar: (Fig a Pdf) Alberto dos Reis499 refere que quanto percepo e apreciao, ningum pe em dvida que esto dentro da actividade prpria dos peritos; mas j no sucede o mesmo quanto indagao. O juiz no pode delegar nos peritos a sua funo prpria de interrogar testmunhas; o que pode ordenar se o julgar oportuno, que os peritos assistam a esse interrogatrio.
Lessona,500 observa que tal no obsta a que os peritos possam, se as partes acederem, recolher informaes sobre factos que importe averiguar, interrogando as pessoas que deles tenham conhecimento. Artigo 584.501 Exame de reconhecimento de letra 1 - Quando o exame para o reconhecimento de letra no puder ter por base a comparao com letra constante de escrito j existente e que se saiba pertencer pessoa a quem atribuda, esta notificada para comparecer perante o perito designado, devendo escrever, na sua presena, as palavras que ele indicar.
2 - Quando o interessado residir fora da rea do crculo judicial e a deslocao representar sacrifcio desproporcionado, expedir-se- carta precatria, acompanhada de um papel lacrado, contendo a indicao das palavras que o notificado h-se escrever na presena do juiz deprecado. Aos autos foi junto certo documento que se diz ter sido escrito e assinado ou s assinada por determinada pessoa. Perante tal documento, a parte contrria ou nada diz, ou vem arguir a falsidade do mesmo ou declara que o no admite como verdadeiro. O que implicar, naquela, como nesta hiptese, um apuramento judicial.502 Por bvio, desligamo-nos aqui da invocao da falsidade, para s nos atermos questo de saber se, na realidade, o documento foi escrito e assinado ou s assinado pelo seu aparente autor. Pois bem: o meio considerado idneo para verificao da autenticidade da letra e da assinatura ou s da assinatura, sem qualquer dvida, o exame pericial. Vai da, o documento submetido ao exame de pessoas especializadas no trabalho do reconhecimento da genuidade da letra, a fim de se pronunciarem sobre se a letra do punho da pessoa a que se imputa. A tcnica do exame para reconhecimento de letra esta: * utilizar escritos que se saiba serem do punho do autor aparente da letra a examinar; * fazer escrever a este determinadas palavras.503
Artigo 585.504 Fixao de prazo para a apresentao de relatrio 1 - Quando a percia no possa logo encerrar-se com a imediata apresentao do relatrio pericial, o juiz fixa o prazo dentro do qual a diligncia h-de ficar concluda, que no exceder 30 dias. 2 - Os peritos indicam s partes o dia e hora em que prosseguiro com os actos de inspeco, sempre que lhes seja lcito assistir continuao da diligncia.
3 - O prazo fixado pode ser prorrogado, por uma nica vez, ocorrendo motivo justificado. J atrs nos pronunciamos sobre o prazo para a realizao da percia ao comentar o nsito no art. 580. do C.P.C.. E h uma certa contradio entre o ali disposto e o vertido neste art. 585.. Parece-nos que seria lgico e, sobretudo, mais perceptvel, que tudo quanto a prazos respeitasse ficasse condensado em um nico preceito. Dir-se- que o art. 580. respeita apenas fixao do prazo do comeo da diligncia e que o art. 585. relativo fixao de prazo para a apresentao do relatrio. S que, para alm do facto de o relatrio fazer parte integrante da percia,505 verdade que no n. 2, do art. 580. tambm se fala - fixando-o - do prazo de apresentao do relatrio pericial. No se entende a ciso, a contradio e a repetio. De qualquer forma o comentrio que ao art. 580. formulamos sobre a demora da percia encontra agora e aqui um novo flego de subsistncia. Uma vez ser o prprio dispositivo, em seu n. 3, que vem permitir a prorrogao do prazo fixado. E depois ser interessante relevar a forma imprecisa como o legislador se pronuncia sobre um caso que deveria acentuar preciso e no vacuidade. que so j suficientemente frequentes as demoras, as negligncias e as manobras dilatrias que enxameiam as pendncias processuais. Quando o prprio legislador que lhes d guarida ou, pelo menos, as propicia, ento, est tudo dito.
Ficando-se por reticncias, indefinies, contradies, d balastro para prorrogaes sem fim. Repare-se, por exemplo. Na epgrafe anuncia-se que o artigo se referir fixao de prazo para a apresentao de relatrio; porm, no n. 1, fala-se antes na fixao do prazo dentro do qual a diligncia h-de ficar concluda. O que no a mesma coisa e abre asa onde se pode acolher motivo para logo pedir dois prazos: um para findar a diligncia e depois um outro para apresentar o relatrio. E mais, como no n. 3, se estipula que o prazo fixado pode ser prorrogado, mas no se diz qual, ser inevitvel indagar: o para finalizar a diligncia ou o para apresentar o relatrio? Mas, se calhar nem valer a preocupao que enunciamos. Pois no que os prazos fixados no C.P.C. so todos e apenas para ingls ver?
Respondemos com isto: o autor destas linhas advogado h j mais de 2 (dois) anos aguardando o resultado do exame escrita de uma carta!! Que do prazo para realizao da percia? Podendo suceder esta bizarria: vir, provavelmente, daqui a muito tempo o resultado do exame, sem relatrio, abrindo-se ento novo prazo para apresentao do mesmo!! Uma despudorada vergonha. E no h pacto506 que ponha cobro a tamanho caos, enquanto no forem varridos ( o termo) os calaceiros que pagueiam507 pelos tribunais e quejandas instituies.508 Artigo 586.509 Relatrio pericial 1 - O resultado da percia expresso em relatrio, no qual o perito ou peritos se pronunciam fundamentadamente sobre o respectivo objecto. 2 - Tratando-se de percia colegial, se no houver unanimidade, o discordante apresentar as suas razes. 3 - Se o juiz assistir inspeco e o perito puder de imediato pronunciar-se, o relatrio ditado para
a acta. No tem muito que se diga, depois de quanto j foi mencionado nos comentrios aos dispositivos anteriores, designadamente, aos artigos 580. a 585. do C.P.C. e tambm no que se ir escrever no respeitante aos dois normativos seguintes. De qualquer modo, sempre se dir que semelhantemente ao ocorrido com as respostas aos quesitos previstos antes da alterao trazida pelo Dec.-Lei n. 329-A/95, de 12 de Dezembro, tambm aqui, embora com estrutura assaz menos complexa, se exige ao perito que fundamente o relatrio apresentado.
Ou seja, que o relatrio no d albergue a deficincias, obscuridades ou contradies. Exige-o a descoberta da verdade pretendida alcanar e, bem assim, o evitar reclamaes contra o relatrio pericial, com a consequente perda de tempo e, porque no, de credibilidade, como tudo melhor se ver em seguida. Artigo 587.510 Reclamaes contra o relatrio pericial 1 - A apresentao do relatrio pericial notificada s partes. 2 - Se as partes entenderem que h qualquer deficincia, obscuridade ou contradio no relatrio pericial, ou que as concluses no se mostram devidamente fundamentadas, podem formular as suas reclamaes. 3 - Se as reclamaes forem atendidas, o juiz ordena que o perito complete, esclarea ou fundamente, por escrito, o relatrio apresentado. 4 - O juiz pode, mesmo na falta de reclamaes, determinar oficiosamente a prestao dos esclarecimentos ou aditamentos previstos nos nmeros anteriores. A possvel reclamao das partes contra o relatrio pericial, mais no constitui que consequncia do exerccio do contraditrio. Como, alis, tambm o ser, ainda que um pouco a fortiori, o facto de qualquer das partes poder requerer que se proceda a uma segunda percia.511 E a par deste apontado reflexo do princpio do contraditrio, exprime-se, igualmente, neste artigo 587. do C.P.C., uma decorrncia dos poderes inquisitrios do tribunal, quando confere ao juiz, ex
officio, a suscitao da insuficincia ou inconcludncia do relatrio pericial. S mais este apndice:512 No se deve confundir a reclamao s respostas dos peritos e pedido de esclarecimento, pois aquela s possvel por deficincia ou obscuridade das respostas e este tem de incidir sobre aspectos compreendidos nos quesitos feitos.513
Artigo 588.514 Comparncia dos peritos na audincia final 1 - Quando alguma das partes o requeira ou o juiz o ordene, os peritos comparecero na audincia final, a fim de prestarem, sob juramento, os esclarecimentos que lhes sejam pedidos. 2 - Os peritos de estabelecimentos, laboratrios ou servios oficiais so ouvidos por teleconferncia a partir do seu local de trabalho. Antes de mais e preliminarmente, dois pequenos comentrios suscitados pela redaco deste art. 588. do C.P.C.. Um, pela denotada contradio; outro, pela revelada fantasia. Em que ficamos? Os peritos prestam juramento ou compromisso de cumprimento consciencioso da funo que lhes cometida? Quando atrs comentamos o disposto no art. 581. do C.P.C., tivemos ocasio de dizer que, presentemente, se abandonou a prestao de juramento, aparecendo em seu lugar a prestao de compromisso. Sucede, no entanto, que aqui o legislador se contradiz e volta a exigir o juramento aos peritos. Mas mais ainda: no que o perito que comparece na audincia final no o mesmo que j houvera sido nomeado para a feitura da percia? De facto, , efectivamente, o mesmo. Ento, sendo assim, como na realidade o , para que prestar juramento se j o prestou (sob a forma de compromisso) aquando da sua nomeao?515
E da fantasia? O legislador aterrou em um outro pas, que no em Portugal. Onde que neste pas os estabelecimentos, laboratrios ou servios oficiais, so possuidores de aparelhagem necessria emisso de teleconferncia?! Podero existir num ou noutro, concede-se. Ao menos que o legislador apresentasse a possibilidade de serem ouvidos por teleconferncia, no com a fora peremptria que imprime ao n. 2, do artigo do C.P.C.516 aqui e agora em anlise.
Artigo 589.517 Realizao de segunda percia 1 - Qualquer das partes pode requerer que se proceda a segunda percia, no prazo de 10 dias a contar do conhecimento do resultado da primeira, alegando fundadamente as razes da sua discordncia relativamente ao relatrio pericial apresentado. 2 - O tribunal pode ordenar oficiosamente e a todo o tempo a realizao de segunda percia, desde que a julgue necessria ao apuramento da verdade. 3 - A segunda percia tem por objecto a averiguao dos mesmos factos sobre que incidiu a primeira e destina-se a corrigir a eventual inexactido dos resultados desta. Quando l acima comentamos o art. 587. do C.P.C., relativo possibilidade de reclamaes contra o relatrio pericial, dissemos que o entendamos como o exerccio do contraditrio deferido s partes. Ora, este art. 589. do mesmo diploma , tambm, embora menos directamente, uma outra forma do exerccio daquele princpio. Um pouco de histria, com Alberto dos Reis:518 Na vigncia do Cdigo de 1876 a doutrina e a jurisprudncia procuravam determinar qual o critrio de diferenciao entre o segundo e o novo arbitramento. que o art. 251. desse Cdigo reconhecia s partes o direito de requerer novo exame ou vistoria sobre diferente objecto, entendendo-se que esta nova diligncia podia ser requerida dentro do prazo largo marcado no art. 235.; pelo contrrio, o art. 260. permitia segundo exame, vistoria ou avaliao,
contanto que fosse requerido dentro de oito dias depois de efectuado o primeiro. Havia, portanto, necessidade de distinguir o novo do segundo arbitramento, para se saber se a parte estava em tempo de o requerer. O trao diferencial entre as duas espcies veio a extrair-se da frase sobre diferente objecto, que se lia no art. 251.. Se, realizado j um arbitramento, qualquer das partes requeria outro, este seria novo, ou seria segundo, conforme incidisse sobre objecto diferente do anterior ou sobre o mesmo objecto do primeiro arbitramento.
Foi exactamente esta noo a que o art. 613. consagrou. O segundo arbitramento, diz o texto, destina-se averiguao dos mesmos factos (segundo exame ou segunda vistoria) ou determinao do valor dos mesmos bens (segunda avaliao) que foram objecto do primeiro. Quer dizer, o segundo arbitramento a repetio do primeiro; pretende-se com o segundo exame ou com a segunda vistoria submeter averiguao e apreciao dos peritos precisamente os mesmos factos que se tratou de averiguar e apreciar no primeiro; pretende-se com a segunda avaliao apurar o valor dos mesmos bens que foram avaliados na primeira. O que justifica o segundo arbitramento a necessidade ou a convenincia de submeter apreciao doutros peritos os factos ou o valor dos bens que j foram apreciados. Parte-se da hiptese de que os primeiros peritos viram mal os factos ou emitiram sobre eles juzos de valor que no merecem confiana, que no satisfazem; porque se no considera convincente o laudo obtido no primeiro arbitramento, que se lana mo do segundo. Chamam-se outros peritos, mais numerosos e, porventura mais qualificados, para examinarem os mesmos factos e os apreciarem tecnicamente. A diligncia pode ter iniciativa de qualquer das partes ou do prprio juiz. Quando o requerimento para realizao de segunda percia provenha das partes, ter que vir devidamente fundamentado quanto s razes de discordncia em relao ao relatrio pericial apresentado. O juiz, desde que o julgue necessrio para o apuramento da verdade material, no necessita de apresentar fundamentao, bastando oficiosamente ordenar segunda percia. E tambm diferentemente das partes, o prazo para tanto no se encontra confinado ao decnio antes o podendo ser a todo o tempo. Deve dizer-se que esta expresso algo infeliz, qui, enganosa. que, obviamente, jamais se compreenderia que o juiz pudesse requerer uma segunda percia aps ter proferida a sentena. Que se pretende com a segunda percia?
Colher uma mais, outra e diferente prova. A qual em coordenao519 com a anterior percia e com os mais elementos dos autos e outras provas produzidas, seja capaz de habilitar o tribunal a atingir a verdade e, consequentemente, a julgar de harmonia com a mesma.
Ora, sendo ao tribunal que compete conhecer e decidir sobre a matria de facto, evidente que uma segunda percia s ter utilidade quando realizada antes da deciso final. , pois, um ponto assente. Alis, mais concretamente, o relatrio de uma segunda percia dever ser apresentado at final da fase instrutria do processo, o que tambm de toda a lgica. Uma outra questo que se pode levantar a de saber da admissibilidade de segunda percia quando a anterior tenha sido realizada por estabelecimento oficial. Ora, parece que nada o impede, a no ser o facto de no existir outro instituto oficial de carcter cientfico da mesma espcie. At porque tempos houve em que expressamente na lei520 se proibia segunda percia quando a anterior tivesse sido realizada por estabelecimento oficial, sendo certo que, entretanto, tamanho impedimento foi revogado. Artigo 590.521 Regime da segunda percia A segunda percia rege-se pelas disposies aplicveis primeira, com as ressalvas seguintes: a) No pode intervir na segunda percia perito que tenha participado na primeira; b) A segunda percia ser, em regra, colegial, excedendo o nmero de peritos em dois o da primeira, cabendo ao juiz nomear apenas um deles. Regendo-se a segunda percia pelos ditames fixados para a primeira, ser bvio que se deva agora e aqui ter em ateno as determinaes ento apontadas e para l se remetendo sobre a designao dos peritos,522 a proposio e objecto da percia,523 a realizao da percia524 a fora probatria das respostas dos peritos.525
Tendo em conta o facto de na segunda percia o nmero de peritos ter de exceder em dois o da primeira, ho-de, ento, intervir 3 ou 5, conforme se vem de um ou de cinco. O que significa que a segunda percia ser colegial, pelo menos, em princpio. Por se poder colocar a hiptese, de no haver nmero suficiente ou pelo menos disponvel, de especialistas em determinada rea para integrao daquele imperativo de colegialidade. Em tal caso, parece ser da competncia da parte a nomeao do perito para a segunda percia, quando a respectiva iniciativa tenha provindo da parte ou do juiz se tendo provindo dele prprio. Artigo 591.526 Valor da segunda percia A segunda percia no invalida a primeira, sendo uma e outra livremente apreciadas pelo tribunal. Nem sempre foi assim. Na vigncia do Cdigo de Processo Civil de 76, desenharam-se duas correntes sobre o valor a conferir segunda percia. Para uns esta mais no era que uma espcie de recurso da primeira percia. Tratava-se de uma forma de reviso primeira percia, de sorte que o respectivo relatrio seria desprezado de todo. Ou seja: o tribunal no poderia invocar o resultado da primeira percia, tinha de lhe sobrepor o resultado da segunda. Mas, para outros, a segunda percia jamais deveria inutilizar o resultado da primeira. Ambas as percias tinham e mantinham o seu prprio valor. No fundo, era uma prova mais. Competindo, sim, ao tribunal aquilatar sobre a qual dar relevncia ou mais proeminncia ou at de ambas colher elementos preciosos para a descoberta da verdade material. E, foi, precisamente, esta ltima tese a sufragada pelo vigente Cdigo de Processo Civil em seu art. 591., agora e aqui em anlise. As duas percias, concretamente, os dois respectivos relatrios, no representam qualquer tipo de
confrontao.
Antes e sim, validam-se ao lado um do outro. O tribunal apreciar livremente um e outro segundo as circunstncias e as demais provas que se produzirem. Aps pginas todas elas votadas percia, no podemos adiar527 mais o que se impe dizer sobre uma outra prova admitida na nossa lei - a inspeco judicial. IV Prova por inspeco judicial H um manifesto entrosamento entre esta prova e a anteriormente exposta. De forma tal que antes da vigente redaco do Cdigo de Processo Civil na parte relativa a provas, a inspeco judicial no tinha tratamento autnomo. Enfileirava-se entre as buscas, as fotografias, plantas topogrficas, impresses digitais, interrogatrios, radiografias, anlises qumicas, etc.. Era, no final de contas, um outro tipo de prova ou talvez nem isso, antes um elemento a integrar a prova. E, a explicao para tamanha forma de autonomia, pode residir na dificuldade encontrada para a sua caracterizao. Dificuldade que, alis, no apenas do legislador portugus.
Outros a sentiram, como no-lo transmite Alberto dos Reis:528 A nossa lei adoptou a designao inspeco judicial; o Cd. francs, o Cd. do Canto de Genebra, o Cd. holands e outros servem-se da frmula descente sur les lieux; o Cd. italiano de 1865 preferiu a denominao acesso giudiziale; o Cd. alemo e o regulamento austraco usam da expresso exame ocular; os Cdigos da Sardenha falavam de visita giudiziale; o Cd. do Canto de Vaud empregou a terminologia inspeco do objecto litigioso; a Ley de Enjuiciamiento Civil d-lhe o nome de reconocimiento judicial. Guasp529 acha ambguo este nome e exprime o voto de que algum, com dotes especiais para resolver dificuldades de terminologia, proponha denominao mais apropriada.530 Mortara comea por
afirmar que a denominao italiana acesso judicial no bela nem exacta; e depois de passar em revista as outras designaes das leis estrangeiras emite este parecer: o nome mais preciso o escolhido pelos modestos mas perspicazes compiladores do Cdigo de Vaud - inspeco do objecto litigioso - que, simplificado, d a expresso inspeco judicial, usada repetidamente nos trabalhos preparatrios do Cd. de 65. A preocupao de encontrar a denominao correcta no pedanteria lingustica, observa Mortara; o baptismo bem conferido pe logo a descoberto a noo do instituto. Quando o nome no adequado, o intrprete v-se obrigado a uma longa srie de explicaes para evitar equvocos. exactamente o que sucede no caso de que nos ocupamos. Porque ainda se no achou uma expresso irrepreensvel, a caracterizao deste meio de prova d lugar a embaraos; quer dizer, aos embaraos intrnsecos, resultantes da anlise do instrumento probatrio, acrescem os embaraos extrnsecos, derivados da pobreza do nome. Tentemos fixar o conceito da inspeco judicial. Em que lugar se insere no quadro dos meios de prova? Como se distingue dos outros meios? A doutrina dominante faz consistir o trao caracterstico da inspeco judicial no seguinte: a prova directa, por excelncia. Ao passo que, nos outros meios probatrios, o juiz serve-se de intermedirios, na inspeco judicial no h intermedirio algum: o magistrado posto em contacto directo e imediato com o prprio facto a provar.
Com efeito, na prova documental, na prova por confisso, na prova por arbitramento,531 na prova testemunhal, entre o facto a provar e o julgador mete-se de permeio o instrumento probatrio, que ou o documento, ou a declarao da parte, ou o laudo dos peritos, ou o depoimento da testemunha; pelo contrrio, na inspeco judicial o julgador colhe, por si prprio, a prova, toca, por assim dizer, o facto a provar, nada se interpe entre a sua percepo e o facto que pretende averiguar. Guasp no considera exacto este ponto de vista. Comea por notar que com esta doutrina se desloca o centro de gravidade do problema; substitui-se ao critrio dos instrumentos de prova o critrio das fontes de prova. A seguir observa: a distino que se pretende estabelecer entre a inspeco judicial, classificada como prova directa, e os outros meios de prova, classificados como provas indirectas, no tem base firme, porque no pode ter-se como certo que a actividade mental que o juiz desenvolve na inspeco seja substancialmente diversa da que desenvolve no manejo dos outros meios probatrios. Assim: a) Por um lado, no exacto que em todos os casos de inspeco judicial se d identificao completa entre o facto a provar e o facto que fornece a prova; o juiz pode apreender pessoalmente circunstncias que s mediatamente o convencem do tema da prova;
b) Por outro lado, a identificao entre o facto a provar e o facto probatrio pode existir noutras espcies de provas diversas da inspeco judicial. Posto de parte o critrio da doutrina dominante, Guasp envereda por este caminho: a prova por inspeco , em primeiro lugar, uma prova real, e no uma prova pessoal; o juiz, quando se serve dela, utiliza coisas, no utiliza pessoas. Esta considerao suficiente para assinalar a diferena entre a prova por inspeco e a prova por peritos, por confisso da parte, por testemunhas, que so provas pessoais. Em segundo lugar, dentre o grupo das provas reais a prova por inspeco distingue-se das outras por esta caracterstica: utiliza objectos que pela sua natureza no so susceptveis de ser levados presena do juiz, isto , utiliza imveis. Desta anlise extrai Guasp o seguinte conceito: a inspeco (reconocimiento judicial) aquele meio de prova real em que se utilizam objectos imveis para formar a convico do juiz sobre determinado facto processual.
E que diz Alberto dos Reis? Refere que no tem dvidas em reconhecer que a actividade mental que o juiz exerce nas chamadas provas directas , substancialmente, a mesma que nas provas indirectas, numas e noutras o juiz pe em movimento duas faculdades: a percepo e a deduo. No se segue, porm, daqui que a posio do juiz seja a mesma na prova directa e na indirecta. A circunstncia posta em relevo pela teoria geralmente seguida exacta e tem relevncia processual. Na verdade, as provas directas pem o juiz em contacto imediato com o facto a provar, ao passo que nas provas indirectas entre o juiz e o facto interpe-se ou uma pessoa (confisso, arbitramento, prova testemunhal), ou uma coisa (prova por documentos); ora bem se compreende que tal circunstncia exera influncia considervel sobre a formao da convico do julgador. Num caso o juiz tem diante de si o prprio facto que pretende captar; no outro tem diante de si um instrumento intermedirio, uma pessoa ou uma coisa que lhe d unicamente a representao do facto; a diferena flagrante. Que o juiz haja de servir-se, na inspeco judicial, do seu senso crtico, das suas faculdades de apreciao e valorao, j o admitimos; mas nem por isso a prova deixa de ser directa, j que os juzos de valor incidem sobre factos observados pelo prprio juiz, em vez de incidirem sobre factos que lhe so trazidos por via intermediria. Quanto ao segundo reparo, estamos de acordo em que a identificao entre o facto a provar e o facto que fornece a prova no se verifica somente na inspeco judicial; mas isso no depe contra a exactido do critrio formulado pela doutrina corrente; s significa que a inspeco judicial no a
nica prova directa.532 Duas caractersticas podem assinalar-se inspeco judicial prova real prova directa. Real? porque o meio probatrio consiste na observao de uma coisa. Directa? porque a observao feita pelo prprio tribunal. E dois fins podem assinalar-se inspeco judicial e que so: - esclarecer o juiz sobre facto que interesse deciso da causa; - habilitar o juiz a organizar a base instrutria.
E, ento, conclui Alberto dos Reis:533 Destes dois fins, o primeiro que define a funo do acto como meio de prova; o segundo incidental e secundrio. Quando o juiz se dirige ao local da questo para se orientar na formulao do questionrio, a inspeco no exerce funo probatria propriamente dita; o juiz no vai colher elementos de convico para o julgamento da matria de facto da causa; vai apenas habilitar-se a destrinar, dentre ao factos articulados e pertinentes causa, aqueles que devem considerar-se indispensveis para a deciso dela. No forma juzo sobre a veracidade ou inexactido de factos articulados; resolve unicamente um problema que diz respeito boa ordenao do processo. Ascencional e gradativamente, podem apontar-se na prova por inspeco judicial, estas trs fases: proposio admisso realizao Expliquemos:
- lgico, como em tudo, h um incio e um fim; a inspeco judicial pode ser da iniciativa das partes, como o pode ser ordenada oficiosamente pelo juiz.534 No parece - pelo menos, a lei no o exige - ser necessrio que o requerente de inspeco judicial tenha que mencionar todos os factos que o juiz deve observar e captar. Mas, tambm - assim o julgamos - no poder quedar-se num simples requerer da diligncia. Paira sempre o risco do requerimento se ver indeferido. Ento, ser prudente que no requerimento para a realizao de inspeco judicial se debitem factos de relevncia e consistncia tal que justifiquem aquela diligncia. - fase anterior sucede-se a da admisso; importando distinguir, segundo a origem, a inspeco requerida da inspeco oficiosa. O juiz aprecia o requerimento, diriamos, as razes nele invocadas para a realizao da inspeco judicial e, conforme ache ou no utilidade, veja naquele pertinncia ou manobra dilatria, admitir ou no a pedida diligncia. J se a inspeco for oficiosamente ordenada, ser - naturalmente - realizada, no passando pelo crivo do deferimento/indeferimento.
Convindo aqui esclarecer que no peremptria a audio da parte contrria sobre a proposio para realizao da inspeco judicial. O juiz ouvir - se o entender - a parte no requerente, porventura, at para colheita de dados capazes se serem teis para considerar antes ou durante a realizao da inspeco judicial. Mesmo no havendo audio da parte contrria, no ofendido o princpio do contraditrio. Porque o requerimento para a realizao de inspeco judicial, no propriamente uma posio da parte contraposta a outra. Antes um requerimento ao juiz, mais ao jeito de sugesto, que poder ou no ser aceite. E, alis, a parte contrria acaba por tomar parte efectiva na diligncia. Pois que as partes (a requerente e a no requerente) sempre so notificadas do dia e hora da inspeco e, ento, por si ou por seus advogados, podem prestar ao tribunal esclarecimentos e chamar
a sua ateno para os factos que reputam de interesse para a resoluo da causa.535 E c est como que a devida vnia ao princpio do contraditrio. - proposta e admitida a diligncia inspectiva, seguir-se- - obviamente - a sua realizao, como interveno das partes,536 com interveno de tcnico537 e, depois, com elaborao do auto da respectiva diligncia. Antes de partirmos para a apreciao dos dispositivos que na lei substantiva538 e, igualmente, na adjectiva,539 se votam prova por inspeco judicial, falaremos ainda, aqui e agora, em termos gerais, da sua fora probatria. Por outras palavras: que valor deve atribuir-se a este meio probatrio? Mortara,540 aps se interrogar sobre se a inspeco deve prevalecer, de modo absoluto, sobre qualquer outro meio de prova, se os resultados dela adquirem fora de prova plena, escreve: Embora possa sentir-se inclinao para atribuir inspeco judicial a mxima eficcia probatria, julgo todavia mais correcto usar de prudncia e introduzir distines oportunas. Visto que o fim do processo estabelecer a convico pessoal do magistrado no parece discutvel esta proposio: deve ele prestar aos prprios sentidos maior f do que a qualquer outra demonstrao. Mas por outro lado, uma vez que a inspeco no consiste unicamente no exerccio de sentidos externos, mas implica, alm disso, associao de ideias e trabalho de raciocnio, no pode duvidar-se da verdade de outra proposio: o magistrado pode ser induzido em erro pelos seus prprios sentidos. Demais, importa considerar que a forma por que a lei disciplina a inspeco no permite, ordinariamente, que o juzo definitivo seja proferido somente por quem realizou a inspeco. Quando o julgamento pertena a tribunal colectivo, raro que a inspeco seja efectuada por todos os juzes. Este conjunto de consideraes faz pender a balana para o lado que se me afigura mais razovel: a inspeco judicial um elemento de convico, que poder exercer maior ou menor influncia sobre o nimo do magistrado; podem opor-se-lhe todos os outros meios idneos para rectificar percepes individuais inexactas e para corrigir equvocos eventuais ou erros de raciocnio. Por seu turno, Guasp541 observa o seguinte: O facto de a prova por meio de reconhecimento judicial ser frequentemente, idnea para convencer o juiz, de modo extraordinariamente simples, da existncia ou inexistncia dum dado processual poderia conduzir opinio de que este meio de prova assinaladamente eficaz e que, por isso, deve imperar aqui, no o princpio da prova livre, mas o da prova legal ou vinculativa. Mas isto constituiria erro grave, pois fora de dvida que, melhor do que ningum, pode determinar o alcance probatrio do reconhecimento judicial aquele que o realiza; prefervel, pois, manter aqui o mesmo sistema aconselhvel em relao s outras provas: o da livre valorao.
Pois, muito bem, e como o entende a nossa lei? No sentido preconizado por Mortara e por Guasp. Ou seja: o tribunal atribuir aos resultados da inspeco judicial o valor que em sua conscincia entender, em ateno s restantes provas e a todos os elementos de convico existentes nos autos.542
Seguindo a linha de rumo traada nos meios de prova anteriormente focados, de imediato concentraremos ateno no tratamento que o Cdigo Civil e o Cdigo de Processo Civil conferem prova por inspeco judicial, com transcrio integral dos respectivos dispositivos e respectivos comentrios. Artigo 390.543 Objecto A prova por inspeco tem por fim a percepo directa de factos pelo tribunal. Com efeito, a inspeco judicial no exame, por no ser da lavra de peritos, cujos pareceres hajam de ser julgados, depois, pelo juiz; este mesmo quem pessoalmente vai verificar os factos e obter elementos da sua convico. A inspeco judicial a nica prova verdadeiramente directa. Sendo que, s depois de lavrado o respectivo auto,544 que a inspeco judicial, se converte em documento, para outros, que no para o juiz. Artigo 391.(545 Fora probatria O resultado da inspeco livremente apreciado pelo tribunal. Na medida em que dada s partes a possibilidade de chamar a ateno do tribunal para os factos que reputem de interesse para a resoluo da causa, tal parece significar que o juiz no fica inexoravelmente preso ao facto ou factos mencionados no requerimento546 e despacho. Outrossim, se a actividade do magistrado pode ultrapassar, por sugestes das partes, os limites
indicados na proposio da prova,547 evidente que poder, igualmente, ultrapass-los por seu espontneo impulso. Uma vez que ao juiz cumpre assegurar inspeco o mximo rendimento, no poder, nem dever, negar-se-lhe o direito de se socorrer de todos os meios necessrios e suficientes para consagrao do objectivo pretendido.
Artigo 612.548 Fim da inspeco 1 - O tribunal, sempre que o julgue conveniente, pode, por sua iniciativa ou a requerimento das partes, e com ressalva da intimidade da vida privada e familiar e da dignidade humana, inspeccionar coisas ou pessoas, a fim de se esclarecer sobre qualquer facto que interesse deciso da causa, podendo deslocar-se ao local da questo ou mandar proceder reconstituio dos factos, quando a entender necessria. 2 - Incumbe parte que requerer a diligncia fornecer ao tribunal os meios adequados sua realizao, salvo se estiver isenta ou dispensada do pagamento de custas. De notar que a inspeco pode recair, ora sobre coisas, ora sobre pessoas ou sobre umas e outras. Neste caso, naturalmente, com os limites de ofensa intimidade da vida privada e familiar e dignidade humana.549 evidente que - dada a amplitude dos poderes inquisitrios do tribunal, estabelecidos nos n.os 1 e 3 do art. 265.550 - nada obstar a que o juiz possa, aquando da realizao da audincia preliminar, proceder inspeco judicial que considere indispensvel perfeita inteligibilidade dos termos do litgio e realizao das funes prprias de tal audincia, nos termos do art. 508.-A.551552 Artigo 613.553 Interveno das partes As partes so notificadas do dia e hora da inspeco e podem, por si ou por seus advogados, prestar ao tribunal os esclarecimentos de que ele carecer, assim como chamar a sua ateno para os factos que reputem de interesse para a resoluo da causa.
Pode-se esquematizar:
interveno das partes prestao ao tribunal de esclarecimentos chamada de ateno para factos de interesse Esta frmula de chamar a ateno do juiz, diga-se que no l muito feliz. Melhor seria - entendemos ns - dar sugesto ao juiz. Alis, em outros dispositivos do Cdigo de Processo Civil, se usa esta frmula e no aquela. Como quer que seja, chamando a ateno ou sugerindo, parece no haver qualquer obstculo a que as partes ou os seus advogados, mais concretamente, se faam acompanhar de tcnicos. uma por o tribunal o poder fazer, como se ver infra no art. 614. do C.P.C. e, depois, por esse ser um direito geral que assiste aos mandatrios, conforme a permisso nsita no art. 42. do mesmo diploma,554 de ntido carcter genrico. Finalmente, h para dizer que no momento da chamada de ateno ao juiz para qualquer facto que a parte repute como relevante, de entender que, no ensejo, possa expor as suas prprias percepes e apreciaes sobre o facto observando. J supra foi mencionado, mas no ser de mais repeti-lo: a notificao s partes responde ao princpio do contraditrio e ao dever de cooperao para a descoberta da verdade. Artigo 614.555 Interveno de tcnico 1 - permitido ao tribunal fazer-se acompanhar de pessoa que tenha competncia para o elucidar sobre a averiguao e interpretao dos factos que se prope observar. 2 - O tcnico ser nomeado no despacho que ordenar a diligncia e, quando a inspeco no for feita pelo tribunal colectivo, deve comparecer na audincia de discusso e julgamento. A funo do tcnico a de mero auxiliar do juiz, ajudando-o a observar e a interpretar os factos.
Particularmente, quando o que se encontra em causa, de complexidade tcnico-cientfica, para alm da preparao nessa matria do magistrado.
Mutatis, mutandis com o que se passa na permitida assistncia tcnica aos advogados.556 E, tambm, como aqui, no compete ao tcnico nomeado pelo juiz ter interveno alguma que no seja a de prestar esclarecimentos aquele. Porque quem observa e aprecia os factos , efectiva e unicamente, o juiz. Em princpio, a nomeao do tcnico por banda do juiz, deve operar-se, simultaneamente, com o despacho que ordenar a diligncia inspectiva. De referir que na inspeco apenas podem intervir, o juiz ou juzes, o escrivo e o oficial de justia. E, parece que, tambm, o tcnico quando tenha, para o efeito, sido designado pelo juiz. Intervir na inspeco? E assistir diligncia inspectiva? Por um lado, parece que qualquer pessoa, quando se tenha em conta que tratando-se de um acto judicial, obedecer publicidade do mesmo. Por outro lado, haver que ter ateno s ressalvas que o n. 1, do art. 612. do C.P.C. coloca respeitantemente intimidade da vida privada e familiar e da dignidade humana. Pois se tais ressalvas funcionam mesmo relativamente s pessoas imprescindveis para efectivao da diligncia inspectiva, que se dir quanto a meros curiosos? Artigo 615.557 Auto de inspeco Da diligncia lavrado auto em que se registem todos os elementos teis para o exame e deciso da causa, podendo o juiz determinar que se tirem fotografias para serem juntas ao processo. Antes da entrada em vigor do Decreto-Lei n. 329-A/95, de 12 de Dezembro, quando a diligncia inspectiva era feita pelo juiz singular, da mesma seria lavrado auto; quando feita por tribunal colectivo, no haveria lugar confeco de qualquer auto. Aps a vigncia daquele supra aludido diploma, ficou consagrada a reduo da inspeco a auto, independentemente da estrutura colegial ou singular do rgo julgador, at para melhor e mais efectivo exerccio dos poderes de controlo, em matria de facto, em caso de recurso da respectiva matria.558
Faltar dizer que no auto se deve registar o mais pormenorizadamente possvel tudo quanto parea til para a deciso da causa. evidente que competir ao juiz avaliar se esta ou aquela averiguao de facto til para a deciso da causa. Todavia, no pode arredar-se das partes o direito de solicitar que certo facto ou determinada observao seja, efectivamente, objecto de consignao no auto. V Prova testemunhal Prova testemunhal = declarao judicial emitida por pessoa alheia ao litgio, pelo que (Fig a Pdf)
Por outras palavras, com igual sentido: Prova testemunhal = declarao de pessoa devidamente chamada a juzo para dizer o que sabe, o que viu ou o que ouviu, sobre factos da causa. Por outras palavras, com sentido um pouco mais amplo: Prova testemunhal = declarao de pessoa sem ser parte na aco sobre dados que, pelo menos para a prpria, ainda no tinham relevncia processual no momento em que os captou, com o fim de provocar a convico judicial em determinado sentido. Falemos,559 em seguida, de Guasp560 e da sua teoria geral sobre a prova por testemunhas. Aquele autor decompe-a assim: a) elementos integrantes; b) natureza; c) requisitos; d) efeitos. a) So elementos
sujeito objecto actividade Quanto ao sujeito, as questes que se pem dizem respeito ao nmero, qualidade e s circunstncias justificativas do testemunho. No tocante ao nmero limitado561 ilimitado. Relativamente qualidade, h-de ser uma pessoa fsica, no se concebendo o depoimento de pessoa moral jurdica.
No respeitante s circunstncias justificativas do depoimento, exige-se que a pessoa no seja inbil para o efeito. Quanto ao objecto, qualquer dado pode, em princpio, ser objecto de prova testemunhal, sejam eles resultantes da experincia comum ou no, de facto ou no, passados, presentes ou perspectivados no futuro, instantneos ou casuais. Quanto actividade percepes562 vistas ouvido tacto apreciaes563 Desenvolvendo diz ainda Guasp:564
*o contacto da testemunha com o dado pode consistir na percepo dele, na captao sensorial da realidade em que o dado se traduz, quer se realize casualmente (hiptese mais frequente), quer se verifique intencionalmente ( o caso das testemunhas instrumentrias). *a relao da testemunha com o dado pode consistir, no na percepo dele, mas na valorao, isto , na apreciao ou crtica de certa realidade. b) Define-se a natureza assinalando que o testemunho um meio de prova processual, que pertence ao tipo das provas pessoais e prestado por terceiro que no se confunde com o perito.565 c) Existem trs espcies de requisitos subjectivos activo passivo destinatrio objectivos de actividade Sujeito activo = parte que prope. Sujeito passivo = parte contrria. Destinatrio = juiz.
Os requisitos objectivos, so comuns a todas as provas (possibilidade fsica, licitude e causa). Os requisitos de actividade referem-se ao lugar, forma, ao tempo e ao procedimento probatrio. d) Os efeitos do depoimento testemunhal relacionam-se com o problema do valor. E quanto admissibilidade da prova testemunhal, que h para dizer? A prova por testemunhas admitir-se- em todos os casos em que no seja expressamente defesa.566 A ressalva ocorre:
- por expressa declarao de o acto ou o facto no pode ser provado por testemunhas; - pela exigncia de prova a produzir por meio diverso do testemunhal. Exemplo da primeira hiptese, ser quando se tiver por objecto quaisquer convenes contrrias ou adicionais ao contedo do documento autntico ou dos documentos particulares, com meno nos arts. 373. a 379. do C.C..567 Exemplo da segunda hiptese, ser quando a declarao negocial, por disposio da lei ou estipulao das partes, houver de ser reduzida a escrito ou necessitar de ser provada por escrito. Razo da primeira hiptese: inocuidade da prova por testemunhas. Razo da segunda hiptese: sobrelevncia da prova escrita sobre a prova oral. Ouamos Cesareo Consolo,568 sobre aquela supra mencionada proibio: a proibio racionalssima, qualquer que seja o aspecto sob o qual se considere. Na verdade, se fosse lcito aos contraentes justificar mediante testemunhas todas as modificaes que se alegasse terem-se estipulado antes, durante ou depois da formao da escritura, que segurana, que garantia, que estabilidade ofereceriam as convenes? Que meio mais poderoso no teria a m f para destruir todo o vnculo jurdico?
As partes poderiam ter feito reduzir a escrito as alteraes introduzidas, teriam podido organizar uma contra-escritura; se o no fizeram, deve a conveno escrita ser respeitada fielmente. inadmissvel a prova por testemunhas em contrrio do contedo de documentos autnticos (contra scripturam). E igualmente inadmissvel prova testemunhal alm do documento autntico (praeter scripturam). Tudo quanto atrs se vazou, ainda que algo terico, tem plena razo de ser. Atento que de todas as provas conhecidas, a testemunhal , indubitavelmente, a mais antiga, a mais vulgarizada, mas tambm a mais controversa, no seja a falibilidade que se lhe associa. A mais antiga e habitual, efectivamente. A escrita aparece j num certo estdio de desenvolvimento da humanidade. Por outra via, o mesmo afirmando: o documento escrito,569 sequente ao aparecimento da escrita
assaz ulterior, j se v, fala. O narrar via linguagem bastante anterior ao contar via documento. Dir-se-: ento e a confisso e as ordlias?570 Para alm de pouco uso, foram desconhecidos da maioria dos povos antigos. E mesmo aps a descoberta da escrita, continuou a conferir-se prevalncia prova testemunhal, quando no a equiparar-se documental: probatio per testes eundem vim habet quam per instrumenta. E hoje? Se a prova documental sobremaneira acarinhada, certo que continua, em muitos casos, a ser indispensvel para a descoberta da verdade material,571 chegando-se equiparao: testimoniorum usus frequens ac necessarius est. Prova testemunhal a resultante de declaraes de pessoas idneas, que possuem conhecimento de certos factos, porque os viram ou ouviram. So as testemunhas, porventura, por nos darem testemunhos.572 Cunha Gonalves,573 citando Baudry e Barde, diz que conforme o sentido fsico que foi a origem principal do conhecimento, a testemunha se diz visual ou auricular, embora possa ser uma e outra coisa.
No se deve, porm, confundir a testemunha auricular, ou seja, que declara ter ouvido com os seus prprios rgos auditivos palavras, declaraes, gritos, etc., com a que s depe de auditu alieno, isto , por ter ouvido a voz pblica, factos contados por vrias pessoas, que tambm disseram t-los ouvido a outras pessoas indeterminadas. A prova testemunhal tem, pois, como caracterstica a narrao de factos, no s passados, ou seja, anteriores data em que o testemunho produzido perante o tribunal ou a autoridade incumbida de uma investigao, inqurito, sindicncia ou averiguao oficial ou privada, mas at remotos, como sucede com homens idosos, chamados a referir factos por eles presenciados ou cousas que viram h quarenta, cinquenta ou mais anos. Contudo, a percepo de factos vistos ou ouvidos no elemento necessrio da prova testemunhal, pois a testemunha frequentemente narra factos por ela prpria praticados: apartamento de dois contendores, chamamento das autoridades, auxlio prestado, aproximao do local, para ver e ouvir
melhor, medies e exames que fez, etc.. O testemunho pode conter, tambm, dedues pessoais, que so percepes extra- -sensrias, cousas vistas pela inteligncia, imaginao ou pelo esprito, o que se verifica, especialmente, no testemunho tcnico, pois h neste ponto uma fungibilidade entre a prova testemunhal e a prova pericial: o juiz pode nomear peritos, para que estes examinem um objecto e faam uma deduo tcnica, ou servir-se de testemunhas, para conhecer a deduo tcnica por elas j feita.574 Em vista do que fica exposto, por deficincia verbal ou confuso que se designa por testemunhas as pessoas que servem para reforar a veracidade dos documentos autnticos ou particulares, as quais so, apenas, diferenciadas com o adjectivo instrumentrias. Estes presenceadores da verdade dos documentos nada narram do passado; verificam certos factos do presente; e somente no caso de ser arguida a falsidade do documento particular em que intervieram passam a ser testemunhas, como quaisquer outras. Pode dizer-se que as testemunhas instrumentrias constituem a prova testemunhal preconstituda. E Cunha Gonalves remata:575 Com razo, pois, se tem definido a testemunha como pessoa que, tendo presenciado um acto ou facto, ora por mero acaso, ora a convite das partes, oportunamente chamada a certificar perante o juiz a respectiva existncia, modalidades ou consequncias. E logo aqui se levanta uma questo: qual pode ou deve ser o contedo do depoimento testemunhal? Apenas um relato, sem a mnima crtica?
Dizente to-s? De factos materiais? Ou, igualmente, conferindo qualidade jurdica aqueles? mais questo terica, certo. Porque, na maioria dos casos, o depoimento testemunhal s se expressa em factos materiais, dado que os conhecimentos da grande maioria das testemunhas no lhes permite exprimir os aspectos jurdicos dos factos expressos, nem usar de terminologia jurdica; mas diversamente sucede quando a testemunha seja pessoa dotada de cultura jurdica e at profissional do fro. No depoimento da testemunha confluem uma srie de esquemas mentais ou representaes sintticas, que vo da cultura comum cultura tcnica.576
Um exemplo (comezinho)? Ei-lo: a testemunha que relata um acidente de viao, relata o facto material, mas acompanha-o de referncias, tais como, excesso de velocidade, erros de manobra, circulao fora de mo, que so j factos tcnicos e jurdicos. Aqui chegados, regressando a Cunha Gonalves,577 deparamo-nos com este valioso escrito: Quanto aos factos jurdicos, o juiz no est obrigado a aceitar os depoimentos, sem os apreciar livremente, pelo menos num sistema que aboliu a prova legal, como o actualmente vigente no direito processual portugus. O juiz pode rectificar as apreciaes jurdicas das testemunhas, desligando-as dos factos materiais concomitantes, mormente quando verifiquem estar-se em presena, quer de um impossvel fsico, quer de um impossvel jurdico. H, porm, factos jurdicos que s por meio de testemunhas podem ser provados: so os usos locais, os usos da praa ou os usos relativos a certos comrcios, os quais tm, por vezes, a natureza de direito objectivo. A distino entre factos materiais e factos jurdicos no praticamente possvel em relao a factos complexos, por exemplo, a posse, a prescrio, a culpa contratual, etc.. Tem-se dito que, em tal hiptese, devem ser destrinados os elementos materiais e os jurdicos, para somente os primeiros serem provados por testemunhas. Mas, esta destrina, em muitos casos, ser impossvel; por exemplo, os actos possessrios so, simultaneamente, materiais e jurdicos.
O depoimento da testemunha, porm, nem sempre a narrao de um facto, porque s vezes contm uma inveno, uma mentira. E tanto assim que se tem vindo a afirmar que o testemunho no deve ser havido como declarao da verdade, mas apenas como declarao representativa destinada fixao de um facto. Se este verdadeiro, a declarao ser testemunhal; caso contrrio, a declarao ser constitutiva, porque por meio dela que a testemunha pretende inventar um facto. Mas voltamos a lavrar no terico. A realidade bem diversa, como, alis, refere o mesmo Mestre:578 Todos os factos so susceptveis de constiturem objecto do testemunho. No h factos testemunhveis e outros que no o sejam. O testemunho do testemunho, tambm chamado de
segundo grau, no deve ser confundido com o depoimento de ouvir dizer; pois o primeiro tem por objecto o facto do testemunho dado por pessoa determinada e o segundo o facto que foi narrado por uma ou vrias pessoas indeterminadas. O testemunho de segundo grau equiparado ao testemunho directo ou de primeiro grau, porque h possibilidade de verificar a sua exactido. O depoimento da testemunha pode versar sobre a voz pblica, o qual difere tambm do depoimento por ouvir dizer. A voz pblica ou a opinio do pblico , em si mesma, um facto a provar, como se verifica a respeito do tratamento pelo pblico, elemento da posse de estado, nas aces de investigao de paternidade. Antes de passarmos transcrio e comentrios dos dispositivos que no Cdigo Civil e no Cdigo de Processo Civil tratam da prova testemunhal, convir ainda, em termos gerais, da respectiva fora probatria, algo adiantarmos. Sendo que esta, diga-se, desde j, de livre apreciao e sopesamento por banda do tribunal. O que nem sempre assim o foi. Antes, a prova por testemunhas, era apelidada de prova legal. E porqu? Pela linear razo de a respectiva fora probatria no ficar na dependncia da convico do julgador, antes e sim de regulamentao da lei. Esta fixava normas-padro das quais o juiz no poderia afastar-se. Seria fastidioso e, alis, de nenhuma utilidade, estar agora e aqui a enumer-las. Apenas a ttulo de curiosidade j histrica, referiremos que o depoimento de uma nica testemunha,579 no tinha valia em juzo, excepto nos casos em que a lei expressamente o contrrio ordenasse.
Embora moderadamente,580 o acabado de mencionar buscava inspirao na mxima do direito medieval, segundo a qual testis581 unus, testis nullus. Que, por seu turno, provinha do direito hebraico: non stabit testis unus contra aliquem, ou ainda nemo occidatur uno dicente contra se testimonium.582 E o direito romano justinianeu estipulava: unius testimonium non esse credendum.
Para rodear tamanha imposio, comeou a exigir-se que os documentos fossem, sempre, testemunhados por duas pessoas. Singularmente, foi com o direito cannico que se abriu a possibilidade de conferir fora probatria ao depoimento singular, nestes termos: o depoimento de uma s testemunha no merece plena f, salvo se for testemunha qualificada, que deponha sobre coisas de seu ofcio.583 E pronto, cumprindo ao prometido, iremos passar em revista - transcrevendo-os integralmente e comentando-os - os dispositivos que no Cdigo Civil e no Cdigo de Processo Civil se votam ao tratamento da prova testemunhal. Artigo 392.584 Admissibilidade A prova por testemunhas admitida em todos os casos em que no seja directa ou indirectamente afastada. Ao que atrs se debitou quanto admissibilidade/inadmissibilidade da prova testemunhal,585 pouco haver agora a aditar. Apenas que admissvel prova testemunhal para a interpretao do contexto de um documento.
Ou melhor e mais completamente dizendo: - o princpio da inadmissibilidade da prova testemunhal funciona da mesma maneira em relao a documentos autnticos e autenticados e em relao a documentos particulares;586 s na parte coberta pela eficcia probatria material do documento que est vedado o uso da prova testemunhal, enquanto no for arguida a falsidade do documento; para alm da eficcia probatria do documento, isto , na esfera em que essa eficcia no actua, inteiramente livre o uso da prova por testemunhas. Artigo 393.587 Inadmissibilidade da prova testemunhal 1 - Se a declarao negocial, por disposio da lei ou estipulao das partes, houver de ser reduzida a escrito ou necessitar de ser provada por escrito, no admitida prova testemunhal.
2 - Tambm no admitida prova por testemunhas, quando o facto estiver plenamente provado por documento ou por outro meio com fora probatria plena. 3 - As regras dos nmeros anteriores no so aplicveis simples interpretao do contexto do documento. Contra clusulas constantes de documento particular, pode ser usado qualquer meio de prova demonstrativo de clusula verbal anterior ao negcio, desde que o seu contedo no seja contraditrio daquelas e no seja aplicvel dita clusula a razo determinante para a imposio de forma solene e que ela corresponda vontade real dos contraentes. Clusulas verbais posteriores s sero vlidas se a razo de ser da forma solene as no abranger (arts. 221. e 393. do Cd. Civil). Sendo o lugar do pagamento clusula acessria, a sua demonstrao admite qualquer meio de prova, mesmo testemunhal, pois no parece ser exigvel a solenidade imposta aos elementos essenciais. Podemos resumir: se a prova por testemunhas visa a modificar o que consta do documento, intil; se visa a modificar o contedo do documento, inadmissvel, por atentria da fora probatria do acto escrito.
Artigo 394.588 Convenes contra o contedo de documentos ou alm dele 1 - inadmissvel a prova por testemunhas, se tiver por objecto quaisquer convenes contrrias ou adicionais ao contedo de documento autntico ou dos documentos particulares mencionados nos artigos 373. a 379.,589 quer as convenes sejam anteriores formao do documento ou contemporneas dele, quer sejam posteriores. 2 - A proibio do nmero anterior aplica-se ao acordo simulatrio e ao negcio dissimulado, quando invocados pelos simuladores. 3 - O disposto nos nmeros anteriores no aplicvel a terceiros. Antes de mais: convenes contrrias = as que se opem ao que no documento se declara;
adicionais = as que acrescentam alguma coisa ao que no documento se declara. De notar que este art. 394. do C.C., respeita to-s s convenes contrrias aos documentos na parte em que no possuem fora probatria plena e, bem assim, s convenes adicionais ou acessrias;590 no se encontrando excluda a possibilidade de provar por testemunhas qualquer elemento, como, por exemplo, o fim ou o motivo pelo qual a dvida documentada foi contrada, que nem contrrio ao contedo do documento, nem constitui uma clusula adicional declarao. Quanto restrio do n. 3, significa que terceiros podem utilizar a prova testemunhal contra as partes, mesmo nos casos em que semelhante recurso est vedado a estas pelo disposto nos n.os 1 e 2; mas no quer dizer que as partes possam lanar mo dela contra terceiros.591 Ou seja: este art. 394. do C.C. tem como finalidade a de defender a autoridade e a estabilidade dos documentos contra a falibilidade da prova testemunhal, em conformidade com a mxima lettres passent tmoins.
As estipulaes verbais posteriores ao documento legalmente exigido para a declarao negocial s esto sujeitas forma legal prescrita se as razes da exigncia especial da lei lhes forem aplicveis. Nenhuma razo se encontra para sujeitar forma escrita a revogao verbal de um contrato-promessa de compra e venda em que houve tradio da coisa prometida vender, quando os promitentes-compradores vendem a um terceiro os mveis existentes na coisa (fraco autnoma), e o mesmo terceiro tambm compra aos promitentes-vendedores a referida coisa. A prova dessa conveno extintiva do contrato-promessa de compra e venda pode ser feita por testemunhas, visto que as regras dos arts. 394. e 395. do Cdigo Civil no tm alcance absoluto, admitindo-se aquela prova quando as circunstncias do caso concreto tornam verosmil a conveno. Constitui excepo regra do art. 394. do C.C. e, por isso, deve ser permitida a prova por testemunhas, no caso de o facto a provar estar j tornado verosmil por um comeo de prova por escrito. Tambm deve ser admitida tal prova testemunhal, existindo j prova documental susceptvel de formar a convico da verificao do facto alegado, quando se trate de interpretar o contedo de documentos ou completar a prova documental. Os normativos contidos no art. 394. do Cdigo Civil visando a parte do contedo dos documentos que no est coberta pela sua fora probatria plena tm em primeira linha em vista a produo de prova
testemunhal para a demonstrao de convenes que consubstanciem acordo simulatrio e negcio dissimulado, no tendo, pois, valor absoluto e carecendo de interpretao restritiva. Assim, ser de admitir como complementar a prova testemunhal, nomeadamente no caso de existncia de uma prova documental iniciada (perspectiva defendida pelo Prof. Vaz Serra), quando esta for insuficiente para demonstrar a simulao ou fixar o sentido e alcance dos documentos (como defendeu o Prof. Mota Pinto) e sempre que o julgador possa formular uma primeira convico relativa simulao, com vista a confirmar ou infirmar essa mesma convico (conforme sustenta o Prof. Carvalho Fernandes).592 Artigo 395.593 Factos extintivos da obrigao As disposies dos artigos precedentes so aplicveis ao cumprimento, remisso, novao, compensao e, de um modo geral, aos contratos extintivos da relao obrigacional, mas no aos factos extintivos da obrigao, quando invocados por terceiro.
assim da maior importncia a quitao por escrito, quando a obrigao resulte de documento autntico ou particular, visto no ser admitida a prova testemunhal. A doutrina relativa a terceiros est em harmonia com os princpios gerais. Os terceiros no so sujeitos da conveno ou do negcio. Se, porm, a forma da declarao exigida por lei, importa conhecer as razes determinantes da exigncia legal e determinar at que ponto elas se impem aos prprios terceiros.594 Artigo 396.595 Factos extintivos da obrigao A fora probatria dos depoimentos das testemunhas apreciada livremente pelo tribunal. Apreciar a prova, livre de critrios legais que imponham certa valorao pr-estabelecida desta, no julgar contra a prova produzida, nem sequer entregar intuio pessoal a verificao de factos que a prova no referiu. Quando o juiz decide que certo facto est provado, porque foi levado a esta concluso por um raciocnio lgico, que tem de ter, na sua base, elementos probatrios produzidos. O que se determina naquela norma processual que o juiz revele essa motivao, de modo a esclarecer o processo racional que o levou convico expressa na resposta. Fazendo-o, o juiz executa como que um controlo desse processo racional, e fica ele prprio defendido do perigo de expressar, como convico formada, aquilo que no seja mais de que impresso pessoal de como deveriam ter ocorrido os factos. Justificando a resposta, o juiz, que julga com liberdade, demonstra que julga tambm como conscincia.596
Artigo 616.597 Capacidade para depor como testemunha 1 - Tm capacidade para depor como testemunhas todos aqueles que, no estando interditos por anomalia psquica, tiverem aptido fsica e mental para depor sobre os factos que constituam objecto de prova. 2 - Incumbe ao juiz verificar a capacidade natural das pessoas arroladas como testemunhas, com vista a avaliar da admissibilidade e da credibilidade do respectivo depoimento.
Deste artigo at ao art. 618., inclusive, trata o Cdigo de Processo Civil a matria da inabilidade para depor. E trata-a em moldes novos, quando se coteja com o que se estipulava antes da publicao do Decreto-Lei n. 329-A/95, de 12 de Dezembro e tambm do Decreto-Lei n. 180/96, de 25 de Setembro. Parte-se, agora, do princpio segundo o qual todos tm capacidade para depor, salvo os casos pontificados na lei como de excepo. Desde logo, as incapacidades naturais. Mas mesmo aqui, a incapacidade no gerada automaticamente, como que advinda de uma irreversibilidade. No, apesar da, porventura visvel, anomalia, ainda assim, fica no juiz a avaliao concreta sobre se a incapacidade conduzir, de facto inabilidade para depor. Que, naturalmente, sopesar partindo da observao e da natureza do facto em causa. Qui, chegando mesmo, como que sem compromisso,598 a ouvir o visado para, desse modo, aquilatar do aproveitamento, total ou parcial, do depoimento. E, depois, h toda uma outra gradao do depoimento, igualmente, fruto da avaliao do julgador. o espao j no da incapacidade natural da testemunha, antes de causas que se lhe vestem: inexigibilidade do depoimento, parentesco, dever de sigilo. Sabe-se l o que mais, a cair no arbtrio599 do juiz.
E, outros casos ainda a considerar: os cegos no podem ter visto; os surdos, ouvido; os mudos, falado; os mancos, corrido. E porque no: os mentirosos, falar verdade; os strapas, serem tolerantes? Mas esta uma outra histria, apelando perspiccia do juiz.600
Talvez melhor fra, talvez, distinguir em vez de inabilidades naturais e inabilidades legais, inabilidades fsicas e inabilidades morais. Nesta discriminao, o leitor arregimentar seguramente bem, as que acima apontamos e divertir-se- a inventar outras distribuindo-as como melhor achar. E divertir-seno tanto por este jogo, antes se espantar, se admirar, pela facilidade com que os juzes apreciam a prova testemunhal, alis, na peugada do impreparado legislador. Artigo 617.601 Impedimentos Esto impedidos de depor como testemunhas os que na causa possam depor como partes. Constitui este dispositivo como, alis, o seguinte, expresso do princpio que atrs se enunciou segundo a qual todos tem capacidade para depor. E assim que, por exemplo, a condio de familiar de uma das partes em pleito, no obsta a que deponha na qualidade de testemunha. claro que o seu depoimento ser avaliado tendo em considerao a condio de familiar da parte, mas isso diferente de constituir qualquer impedimento para depor. E com tal elasticidade se apresenta o princpio que familiares de apertados laos, podem ser indicados como testemunhas e, naturalmente, no sero impedidos de depor. Sendo que, em tais casos, no o impedindo a lei, no entanto, d-lhe a faculdade de invocando tais laos, poderem, eles prprios, recusar o depoimento.602 Como nos arts. 636. e 637. do C.P.C.603 se trata do incidente da impugnao de testemunha, quando frente se transcreverem, apresentaremos o devido comentrio. Artigo 618.604
Recusa legtima a depor 1 - Podem recusar-se a depor como testemunhas, salvo nas aces que tenham como objecto verificar o nascimento ou o bito dos filhos: a) Os ascendentes nas causas dos descendentes e os adoptantes nas dos adoptados, e vice-versa;
b) O sogro ou a sogra nas causas do genro ou da nora, e vice- -versa; c) Qualquer dos cnjuges, ou ex-cnjuges, nas causas em que seja parte o outro cnjuge ou ex-cnjuge; d) Quem conviver, ou tiver convivido, em unio de facto em condies anlogas s dos cnjuges com alguma das partes na causa. 2 - Incumbe ao juiz advertir as pessoas referidas no nmero anterior da faculdade que lhes assiste de se recusarem a depor. 3 - Devem escusar-se a depor os que estejam adstritos ao segredo profissional, ao segredo de funcionrios pblicos e ao segredo de Estado, relativamente aos factos abrangidos pelo sigilo, aplicando-se neste caso o disposto no n. 4 do artigo 519.. Percute-se, agora j com o suporte que resulta da conjugao deste dispositivo com o antecedente: em princpio ningum inbil para depor. Para depor, seja como testemunha, seja como parte. A realidade que no deixar o processo de ficar instrudo com depoimento tido como til para a descoberta da verdade material. E, ento: parte? pode prestar depoimento de parte familiar prximo das partes? pode prestar depoimento desde que no o excuse.
Artigo 619.605 Rol de testemunhas - Desistncia de inquirio 1 - As testemunhas sero designadas no rol pelos seus nomes, profisses e moradas e por outras circunstncias necessrias para as identificar. 2 - A parte pode desistir a todo o tempo da inquirio de testemunhas que tenha oferecido, sem prejuzo da possibilidade de inquirio oficiosa, nos termos do artigo 645..606
Deste dispositivo at ao artigo 645. trata-se da produo da prova testemunhal. A questo que logo se levanta, esta: se o apresentante da prova testemunhal no obedece exigncia do n. 1, deste artigo 619.? No nos parece que tal anomalia possa implicar o no recebimento do rol ou, pelo menos, das testemunhas incorrectamente designadas naquele. Antes e sim - segundo cremos - a insuficincia identificativa, deve ocasionar a notificao da parte interessada para apresentar os elementos faltantes ou at mesmo a permisso de apresentao das mal identificadas na respectiva audincia de inquirio. Outro efeito no nos parece razovel, tanto mais quanto certo que em outros casos - por exemplo, nos articulados - usual o convite para suprimento de lapsos ou insuficincias. Nas outras circunstncias necessrias para identificar as testemunhas, cabero indicaes, como os cognomes, os pseudnimos, o estado civil, a filiao, etc.. Tudo com a finalidade de uma boa e completa identificao da testemunha arrolada. E porqu tamanho cuidado identificativo? Por duas razes: A primeira, para que o tribunal fique com elementos suficientes para levar a cabo com xito a respectiva notificao com vista presena da testemunha na audincia de inquirio; Uma outra razo, tem como objectivo o de fornecer parte contra a qual a testemunha se arrola elementos suficientes para a claramente identificar.
Pois que, pode querer preparar com tempo e preciso a sua impugnao607 ou a sua contradita.608 Se o rol de testemunhas pode ser alterado at 20 dias antes da data em que se realize a audincia de julgamento, ento, em sentido lato, caber em tamanha permisso a desistncia da inquirio de testemunhas oferecidas. Com um seno, porm: o da inquirio da(s) testemunha(s) dispensada(s) por iniciativa do tribunal.609
Artigo 620.610 Designao do juiz como testemunha 1 - O juiz da causa que seja indicado como testemunha deve declarar sob juramento no processo, logo que este lhe seja concluso ou lhe v com vista, se tem conhecimento de factos que possam influir na deciso: no caso afirmativo, declarar-se- impedido, no podendo a parte prescindir do seu depoimento; no caso negativo, a indicao fica sem efeito. 2 - Quando tiver sido indicado como testemunha algum dos juzes adjuntos, o processo ir-lhe- sempre com vista, nos termos do artigo 648., ainda que para outros efeitos a vista seja dispensvel. natural, obviamente: ningum pode ser ao mesmo tempo juiz e testemunha. a confirmao: no lcito ao julgador utilizar a sua cincia privada, isto , o conhecimento particular e pessoal que, porventura, tenha dos factos da causa. O magistrado h-de proferir a sua deciso em matria de facto com base nos elementos constantes dos autos e nas provas que se produziram; se tiver conhecimento, por si prprio, de factos que interessam ao julgamento, no pode servir-se desse conhecimento como material e instrumento de deciso. E explica Alberto dos Reis:611 Sendo as coisas assim, quando se d o caso de o juiz ter conhecimento de factos relevantes para a deciso da causa, a parte, querendo aproveitar esse conhecimento como meio de prova, tem de oferecer o juiz como testemunha. Mas esta faculdade, concedida s partes, de indicar como testemunha o juiz prestava-se a manobra fraudulenta; a parte poderia oferecer o juiz como testemunha somente para o inutilizar como julgador. A parte sabia perfeitamente, por exemplo, que o juiz no tinha conhecimento de facto algum que interessasse deciso da causa; mas porque lhe convinha impedi-lo de julgar, oferecia-o como testemunha e, na altura do depoimento, declarava que prescindia do interrogatrio dele.
Para evitar o apontado foi criado o mecanismo constante do dispositivo em anlise. Ser perfeita a soluo encontrada?
Bom, a verdade que talvez seja a nica possvel. Que no a mais segura e fivel. Parte do princpio que o juiz, ainda que sob juramento,612 dir a verdade. a tal ideia da eleio do juiz como ser diferente dos demais, omnisciente, omnipotente e aqui tambm absolutamente verdadeiro... Artigo 621.613 Lugar e momento da inquirio As testemunhas depem na audincia final, presencialmente ou atravs de teleconferncia, excepto nos seguintes casos: a) Inquirio antecipada, nos termos do artigo 520.; b) Inquirio por carta rogatria, ou por carta precatria expedida para consulado portugus que no disponha de meios tcnicos para a inquirio por teleconferncia; c) Inquirio na residncia ou na sede dos servios, nos termos do artigo 624.; d) Impossibilidade de comparncia no tribunal; e) Inquirio reduzida a escrito, nos termos do artigo 638.-A; f) Depoimento prestado por escrito, nos termos do artigo 639.; g) Esclarecimentos prestados nos termos do artigo 639.-B. A regra geral sobre o lugar e o momento para a inquirio testemunhal esta: no tribunal, quanto ao lugar onde; na audincia de discusso e julgamento, quanto ao tempo em que. a regra geral, a qual sofre excepes, no respeitante ao lugar, como relativamente ao tempo. Seno vejamos:
* quanto ao lugar - a testemunha pode ser inquirida por carta precatria por carta rogatria, quando numa, como noutra, no haja meios tcnicos para inquirio por teleconferncia, caso em que a hiptese entrar na regra geral, uma vez que a audio por aquele meio considerada, naturalmente, como ocorrida no tribunal; - a testemunha pode, por prerrogativa, ser inquirida em sua residncia ou na sede dos respectivos servios;614 - a testemunha que esteja impossibilitada de comparecer no tribunal por motivo de doena, pode ser inquirida onde se encontrar;615 - a testemunha pode ser inquirida no local da questo quando o tribunal o julgue conveniente616 - a testemunha pode ser inquirida, havendo acordo das partes, no domiclio profissional de um dos mandatrios constitudo no processo;617 - a testemunha - quando se verificar impossibilidade ou grave dificuldade de comparncia no tribunal pode depor por escrito em local diverso;618 - a testemunha - quando ocorra impossibilidade ou grave dificuldade de atempada comparncia - pode prestar depoimento por telefone ou outro meio de comunicao directa do tribunal com o depoente.619 * quanto ao tempo - a testemunha pode ser inquirida antecipadamente havendo justo receio de vir a tornar-se impossvel ou muito difcil o seu depoimento ou a verificao de certos factos por meio de arbitramento ou inspeco620621
Artigo 622.622 Inquirio no local da questo As testemunhas sero inquiridas no local da questo, quando o tribunal por sua iniciativa ou a
requerimento de alguma das partes, o julgue conveniente. esta uma excepo regra geral sobre o local onde as testemunhas so ouvidas.623 Ser aconselhvel que a testemunha deponha no local para assim dar conta exacta e perfeita dos factos que observou ou chegaram ao seu conhecimento. E, ento, dir: foi aqui, no foi alm, por exemplo; aquele, no estava aqui; aquela rvore no tinha folhas, por exemplo. Ou: aquela parede estava pintada de verde, no como agora de branco, ali estava postada uma sucata e agora o terreno est limpo, por exemplo. Artigo 623.624 Inquirio por teleconferncia 1 - As testemunhas residentes fora do crculo judicial, ou da respectiva ilha, no caso das Regies Autnomas, so apresentadas pelas partes, nos termos do n. 2 do artigo 628., quando estas assim o tenham declarado aquando do seu oferecimento, ou so ouvidas por teleconferncia na prpria audincia e a partir do tribunal da comarca da rea da sua residncia ou, caso nesta no existam ainda os meios necessrios para tanto, a partir do tribunal da sede do crculo judicial da sua residncia. 2 - O tribunal da causa designa a data da audincia depois de ouvido o tribunal onde a testemunha prestar depoimento e procede notificao desta para comparecer. 3 - No dia da inquirio, a testemunha identifica-se perante o funcionrio judicial do tribunal onde o depoimento prestado, mas a partir desse momento a inquirio efectuada perante o tribunal da causa e os mandatrios das partes, via teleconferncia, sem necessidade de interveno do juiz do tribunal onde o depoimento prestado.
4 - As testemunhas residentes no estrangeiro so inquiridas por teleconferncia sempre que no local da sua residncia existam os meios tcnicos necessrios. 5 - Nas causas pendentes em tribunais sediados nas reas metropolitanas de Lisboa e do Porto no existir inquirio por teleconferncia quando a testemunha a inquirir resida na respectiva circunscrio, ressalvando-se os casos previstos no artigo 639.-B. De notar que no so notificadas as testemunhas que as partes devem apresentar.
Ser o caso das residentes fora do crculo judicial ou da respectiva ilha, no caso dos Aores e da Madeira. Porm, a apresentao que encargo das partes, pode concretizar-se no tribunal onde se realiza a audincia de discusso e julgamento ou no arepago da comarca da rea da sua residncia ou caso nesta no existam ainda os meios necessrios para tanto, 625 a partir do tribunal da sede do crculo judicial da sua residncia. Artigo 624.626 Prerrogativas de inquirio 1 - Gozam da prerrogativa de ser inquiridos na sua residncia ou na sede dos respectivos servios: a) O Presidente da Repblica; b) Os agentes diplomticos estrangeiros que concedam idntica regalia aos representantes de Portugal. 2 - Gozam de prerrogativa de depor primeiro por escrito, se preferirem, alm das entidades previstas no nmero anterior: a) Os membros dos rgos de soberania, com excluso dos tribunais, e dos rgos equivalentes das Regies Autnomas e do territrio de Macau; b) Os juzes dos tribunais superiores; c) O Provedor de Justia; d) O Procurador-Geral da Repblica e o vice-procurador-geral da Repblica; e) Os membros do Conselho Superior da Magistratura e do Conselho Superior do Ministrio Pblico;
f) Os oficiais generais das Foras Armadas; g) Os altos dignitrios de confisses religiosas; h) O bastonrio da Ordem dos Advogados e o presidente da Cmara dos Solicitadores. 3 - Ao indicar como testemunha uma das entidades designadas nos nmeros anteriores, a parte deve especificar os factos sobre que pretende o depoimento.
evidente que a regalia prevista neste dispositivo outorgada em ateno funo exercida pela pessoa (a testemunha arrolada) e no por ela em si mesma. E ser, alis, igual a justificao para a exigncia contida no n. 3. Artigo 625.627 Inquirio do Presidente da Repblica 1 - Quando se oferea como testemunha o Presidente da Repblica, o juiz far a respectiva comunicao ao Ministrio da Justia, que a transmitir, por intermdio da Presidncia do Conselho, Presidncia da Repblica. 2 - Se o Presidente da Repblica declarar que no tem conhecimento dos factos sobre que foi pedido o seu depoimento, este no ter lugar. 3 - Se o Presidente da Repblica preferir, relatar por escrito o que souber sobre os factos; o tribunal ou qualquer das partes com o consentimento do tribunal, podem formular tambm por escrito e por uma s vez os pedidos de esclarecimento que entenderem. 4 - Da recusa de consentimento prevista no nmero anterior no cabe recurso. 5 - Se o Presidente da Repblica declarar que est pronto a depor, o juiz solicitar da Secretaria-Geral da Presidncia da Repblica a indicao do dia, hora e local em que deve ser prestado o depoimento. 6 - O interrogatrio feito pelo juiz; as partes podem assistir inquirio com os seus advogados, mas no podem fazer perguntas ou instncias, devendo dirigir-se ao juiz, quando julguem necessrio algum esclarecimento ou aditamento.
O facto de no n. 3, do dispositivo anterior se estipular a especificao prvia sobre os factos dos quais se pretende o depoimento, permite que o Presidente da Repblica possa, desde logo, declarar que no tem conhecimento dos mesmos. De sorte tal que a inquirio ficar sem efeito. Se o Presidente da Repblica, em vez de por escrito, declarar o que sabe sobre os factos em causa, se predispuser a depor oralmente, ento, em tal caso, s o juiz o poder interrogar. E que juiz?
Entendemos que ser o juiz da causa, ainda que o processo corra fora da comarca a que pertence o local onde prestado o depoimento. Ou seja, no funcionar, neste caso, o esquema da carta precatria. Ser, pois, um desvio das normas gerais de competncia territorial. como que, mais uma, condescendncia e vnia figura do mais alto magistrado da nao. Artigo 626.628 Inquirio de outras entidades 1 - Quando se oferea como testemunha alguma pessoa das compreendidas na alnea b) do n. 1 do artigo 624., sero observadas as normas de direito internacional; na falta destas, se a pessoa preferir depor por escrito, aplicar-se- o regime dos nmeros seguintes; se no, fixado, de acordo com essa pessoa, o dia, hora e local para a sua inquirio, prescindindo-se da notificao e observando-se quanto ao mais as disposies comuns. 2 - Quando se oferea como testemunha alguma pessoa das compreendidas no n. 2 do artigo 624., ser-lhe- dado conhecimento pelo tribunal do oferecimento, bem como dos factos sobre que deve recair o seu depoimento. 3 - Se alguma dessas pessoas preferir depor por escrito, remeter ao tribunal da causa, no prazo de 10 dias a contar da data do conhecimento referido no nmero anterior, declarao, sob compromisso de honra, relatando o que sabe quanto aos factos indicados; o tribunal e qualquer das partes podero, uma nica vez, solicitar esclarecimentos igualmente por escrito, para a prestao dos quais haver um prazo de 10 dias.
4 - A parte que tiver indicado a testemunha pode solicitar a sua audincia em tribunal, justificando devidamente a necessidade dessa audincia para completo esclarecimento do caso; o juiz decidir, sem recurso. 5 - No tendo a testemunha remetido a declarao referida no n. 3, no tendo respeitado os prazos ali estabelecidos, ou decidindo o juiz, que necessria a sua presena, ser a mesma testemunha notificada ou requisitada para depor. de anotar que o facto de ser indicado ao tribunal os itens da base instrutria sobre os quais deve recair o depoimento, no exclui aquele da apreciao de toda a prova produzida com vista formao o mais exaustiva possvel de sua convico.
E porqu? Porque a convico do tribunal no fica, de modo algum, limitada pelos meios concretos de prova indicados a cada quesito da base instrutria para s neles poder motivar as respostas respectivas.629 Artigo 627.630 Pessoas impossibilitadas de comparecer por doena Quando se mostre que a testemunha est impossibilitada de comparecer no tribunal por motivo de doena, observar-se- o disposto no artigo 557.631 e o juiz presidente far o interrogatrio, bem como as instncias. A impossibilidade de comparncia da testemunha em tribunal, tratada neste dispositivo to-somente a derivada de doena. No outra qualquer impossibilidade, hiptese em que a testemunha procurar justificar a ausncia, cabendo ao juiz a respectiva ressalva ou no.
Artigo 628.632 Designao das testemunhas para inquirio 1 - O juiz designar, para cada dia de inquirio, o nmero de testemunhas que provavelmente possam ser inquiridas. 2 - No so notificadas as testemunhas que as partes devam apresentar. Era bom que assim fosse. S que, na realidade, raramente sucede. Como, alis, tambm era bom que fosse designado pelo juiz um nmero limitado de julgamentos por dia. Para que no sucedesse o descalabro que dia a dia se observa nos tribunais: inter- minveis filas de pessoas espera de serem ouvidas e que ao fim um longo aguardar, so avisadas que tero de voltar. E quantas e quantas vezes este calvrio se repete... s prejuzos, para a causa, para as pessoas, para a imagem da Justia se que ainda alguma tem.
Artigo 629.633 Consequncias do no comparecimento da testemunha 1 - Findo o prazo a que alude o n. 1 do artigo 512.-A, assiste ainda parte a faculdade de substituir testemunhas nos casos previstos no nmero seguinte; a substituio deve ser requerida logo que a parte tenha conhecimento do facto que a determina. 2 - A falta de testemunha no constitui motivo de adiamento dos outros actos de produo de prova, sendo as testemunhas presentes ouvidas, mesmo que tal implique alterao da ordem referida na primeira parte do n. 1 do artigo 634., e podendo qualquer das partes requerer a gravao da inquirio logo aps o seu incio. 3 - No caso da parte no prescindir de alguma testemunha faltosa, observar-se- o seguinte: a) Se ocorrer impossibilidade definitiva para depor, posterior sua indicao, a parte tem a faculdade de a substituir;
b) Se a impossibilidade for meramente temporria ou a testemunha tiver mudado de residncia depois de oferecida, bem como se no tiver sido notificada, devendo t-lo sido, ou se deixar de comparecer por outro impedimento legtimo, a parte pode substitu-la ou requerer o adiamento da inquirio pelo prazo que se afigure indispensvel, nunca excedente a 30 dias; c) Se faltar sem motivo justificado e no for encontrada para vir depor nos termos do nmero seguinte, pode ser substituda. 4 - O juiz ordenar que a testemunha que sem justificao tenha faltado comparea sob custdia, sem prejuzo da multa aplicvel, que logo fixada em acta. 5 - A sano referida no nmero anterior no aplicada testemunha faltosa quando o julgamento seja adiado por razo diversa da respectiva falta, desde que a parte se comprometa a apresent-la no dia designado para a realizao da audincia. O n. 1, do art. 512.-A do C.P.C. d s partes a possibilidade - ampla e generosa - de alterarem ou aditarem o rol de testemunhas at 20 dias antes da data designada para a realizao da audincia de discusso e julgamento. ponto assente. Ora, a directa consequncia encontra-se plasmada no n. 2 do dispositivo que estamos a analisar.
Pois, como o diz Lopes do Rego,634 as diversas hipteses que tipifica sero aplicveis quando o facto que funciona como causa da pretendida substituio de testemunhas, for ulterior baliza temporal definida - 20 dias antes da realizao da audincia final. Artigo 630.635 Adiamento da inquirio Salvo acordo das partes, no pode haver segundo adiamento da inquirio de testemunha faltosa. Aqui temos uma expresso do princpio da celeridade processual. Quer-se ganhar aqui o que, em tantos outros lados, intermitentemente se perde.
Artigo 631.636 Substituio de testemunhas 1 - No caso de substituio de alguma das testemunhas, no admissvel a prestao do depoimento sem que hajam decorrido cinco dias sobre a data em que parte contrria foi notificada a substituio, salvo se esta prescindir do prazo; se no for legalmente possvel o adiamento da inquirio, de modo a respeitar aquele prazo, fica a substituio sem efeito, a requerimento da parte contrria. 2 - No admissvel a inquirio por carta de testemunhas oferecidas em substituio das inicialmente indicadas. 3 - O disposto no n. 1 no prejudica a possibilidade de o juiz orde-nar a inquirio, nos termos do artigo 645..637 O prazo de cinco dias fixado no n. 1, to reduzido por causa da celeridade processual, constitui obedincia regra do contraditrio. Levada, alis, a tal dimenso que pode mesmo inutilizar a substituio - basta que no possa ser cumprido aquele dito lapso temporal. A menos - logicamente - que a contraparte o prescinda. Uma outra excepo reside na possibilidade conferida ao juiz de determinar a tomada de depoimento ao abrigo do disposto no art. 645. do C.P.C..638
Ento, o contraditrio ser, igualmente, tomado em conta, visto que o juiz poder suspender a audincia, retomando-a s aps o decurso do prazo estipulado no n. 2, do art. 645. do C.P.C. precisamente, cinco dias. Artigo 632.639 Limite do nmero de testemunhas 1 - Os autores no podem oferecer mais de 20 testemunhas, para prova dos fundamentos da aco; igual limitao se aplica aos rus que apresentem a mesma contestao. 2 - No caso de reconveno, cada uma das partes pode oferecer tambm at 20 testemunhas, para prova dela e da respectiva defesa.
3 - Consideram-se no escritos os nomes das testemunhas que no rol ultrapassem o nmero legal. De reparar que o n. 1 fala em autores, levando a concluir que seja qual for o nmero de autores, no lhes ser possvel ultrapassar a vintena de testemunhas, em conjunto. Indiferente sendo pois que ocorra a simples pluralidade de autores por serem vrios os titulares do mesmo interesse ou que se verifique a coligao de autores. A limitao - fixada naquele supra apontado limite - sempre aplicvel. E, j agora, se houver interveno de assistentes aos autores? Ainda que possam fazer uso de quaisquer meios de prova, especificamente quanto prova testemunhal, somente lhes permitido completar o nmero de testemunhas facultado parte principal.640 E quanto reconveno? No caso de reconveno, a qual apresenta a fisionomia de uma verdadeira aco deduzida pelo ru contra o autor, o reconvinte pode apresentar testemunhas at ao limite mximo de 20. O que somado s que pode oferecer como ru, lhe d a possibilidade de arrolar duas vintenas de testemunhas. E, claro, o mesmo se passar relativamente ao reconvindo. Finalmente, sobre o n. 3 do dispositivo em anlise, h para dizer o seguinte: Suponhamos que uma das partes em litgio apresentou 23 testemunhas.
A 21., a 22. e a 23., consideram-se como no escritas. E, consequentemente, a parte s pode mover-se adentro da vintena. No seria assim quando fosse permitida, pela lei adjectiva, arrolar nmero superior a vinte testemunhas e escolher na audincia a vintena desejada. que se entende que a prtica de inserir no rol mais de vinte testemunhas com premeditada ideia de prescindir de algumas contrria aos sos princpios de uma boa disciplina processual. Escusado ser dizer, at porque advm do supra no texto j mencionado e do que ainda infra se apontar, que na prtica o nmero limite de testemunhas arrolado por cada parte pode ver-se aumentado, sem se quebrar o limite fixado neste art. 632. do C.P.C., quando e se o tribunal ordene a inquirio de algum por sua prpria iniciativa.641
Artigo 633.642 Nmero de testemunhas que podem ser inquiridas sobre cada facto Sobre cada um dos factos que se prope provar, no pode a parte produzir mais de cinco testemunhas, no se contando as que tenham declarado nada saber. Uma coisa, o limite global permitido de testemunhas a arrolar por cada parte, que mencionamos no dispositivo antecedente. Outra, o limite total admitido de testemunhas a indicar por cada parte quanto a cada facto dos vazados na respectiva base instrutria, aquilo que se trata no normativo ora em foco. Diga-se que assaz arbitrrio o indicado nmero limite de cinco testemunhas como permitidas responder a cada facto. Porque no quatro? Porque no seis? E se trs, naturalmente, se entende ser um nmero qui diminuto, ser que sete ou oito ou nove, demasiado? Mas que critrio presidiu quantificao?
Manuseados os tratadistas nada se apura. Porque carga de gua chegou o legislador ao nmero cinco? No ser pura nefelibatice? E na prtica, funcionar tamanha limitao? Concretamente, na audincia de inquirio fica, em termos efectivos, vedado que cada facto seja objecto de resposta por um nmero superior a cinco testemunhas? Vejamos: Parece que no. Tudo vai da estratgia (ou da habilidade?) do articulante. Uma nica ideia pode confluir-se em mais que um item interrogatrio. Por exemplo: a questo a de saber se no dia do acidente de viao, o piso estava ou no molhado. Ora, para tal concluir pode-se l chegar atravs da resposta a diversas indagaes.
E, se assim o for, ultrapassar-se- o limite da permisso do nmero de cinco a cada facto. Quer dizer, a ideia, repercute-se por diversos factos. Ento: pode-se perguntar: - No dia do acidente estava a chover? Um item da base instrutria. - O piso onde ocorreu o acidente encontrava-se molhado? Outro item da base instrutria. - O piso no local do acidente estava escorregadio! E, no caso afirmativo, porque razo?
Outro item da base instrutria. E... por a fora. Com tamanha dispersidade, fcil ser ultrapassar-se o limite de testemunhas por facto. Se a questo saber - o que, porventura ser importante, para a tese defendida por uma das partes se o piso estava escorregadio na data em que ocorreu o acidente indicando testemunhas a cada um dos factos includos na base instrutria, almeja-se que a mesma acabe por ser respondida por mais de cinco testemunhas. Artigo 634.643 Ordem dos depoimentos 1 - Antes de comear a inquirio, as testemunhas so recolhidas a uma sala, donde saem para depor pela ordem em que estiverem mencionadas no rol, primeiro as do autor e depois as do ru, salvo se o juiz determinar que a ordem seja alterada ou as partes acordarem na alterao. 2 - Se, porm, figurar como testemunha algum funcionrio da secretaria, ele o primeiro a depor, ainda que tenha sido oferecido pelo ru. Portanto: a regra da ordem dos depoimentos, no rgida.
(Fig a Pdf)644 Diz o dispositivo em anlise: ... as testemunhas so recolhidas a uma sala, donde saem para depor.... pura encenao... Visa evitar que ouam o depoimento uma das outras. S que... s que na prtica a precauo nem sempre funciona. Umas vezes, a prpria testemunha que, descaradamente, assoma porta da sala de audincias, para ouvir; outras vezes, acobertando-se consegue o mesmo fim; vezes ainda, utiliza um intermedirio que encontrando-se no auditrio, calmamente, transmite o que escutou.645 Razo tinha, pois, o nico, do art. 638. da verso anterior do C.P.C., quando assim perorava:
Enquanto estiverem recolhidas sero as testemunhas vigiadas para no comunicarem sobre os factos discutidos no processo. Artigo 635.646 Juramento e interrogatrio preliminar 1 - O juiz, depois de observar o disposto no artigo 559.647procurar identificar a testemunha e perguntar-lhe- se parente, amigo ou inimigo de qualquer das partes, se est para com elas nalguma relao de dependncia e se tem interesse, directo ou indirecto, na causa.
2 - Quando verifique pelas respostas que o declarante inbil para ser testemunha ou que no a pessoa que fora oferecida, o juiz no a admitir a depor. A primeira formalidade a que o juiz tem de proceder a de exigir que a testemunha preste juramento; Juro pela minha honra que hei-de dizer toda a verdade e s a verdade.648 E se a testemunha se recusar prestao do juramento? Alberto dos Reis649 entende que a falta de juramento produz a nulidade do depoimento. J que o sistema da lei mostra claramente que o juramento foi considerado como solenidade essencial. Por um lado, o n. 3, do art. 559. do C.P.C., faz equivaler a recusa a jurar recusa a depor; por outro lado, o modo por que est regulado, no corpo daquele dispositivo, a prestao do juramento no deixa dvida de que a lei ligou a esta formalidade importncia primacial. O pensamento da lei manifestamente este: no d garantias de exprimir a verdade o depoimento no precedido de juramento. Sendo as coisas assim, tem de concluir-se que a omisso do juramento irregularidade que inutiliza o depoimento e que, por isso, pode influir no exame ou deciso da causa. A seguir ao recebimento do juramento, o juiz passa ao apelidado interrogatrio preliminar.650 Qual a sua finalidade? (Fig a df) Do resultado do interrogatrio preliminar, o juiz tomar uma de duas atitudes: admitir a testemunha a depor; no admitir.
Artigo 636.651 Fundamentos da impugnao A parte contra a qual for produzida a testemunha pode impugnar a sua admisso com os mesmos fundamentos por que o juiz deve obstar ao depoimento. Quando se atente que o juiz deve obstar ao depoimento ao verificar que a testemunha inbil ou que no a pessoa oferecida,652 fica-se elucidado dos fundamentos da impugnao apontados neste dispositivo. A impugnao um dos trs incidentes que podem ocorrer no desenrolar do acto de inquirio, a par da contradita653 e da acareao.654 E o que se pretende com a impugnao? Impedir que a testemunha seja admitida a depor, nem mais, nem menos. Mas, , desde logo, de perguntar: e como se processa a impugnao, melhor dizendo, o incidente porque, realmente de tal se trata - da impugnao? A resposta encontra-se no normativo que imediatamente a seguir vamos transcrever na ntegra para, logo depois, comentar. Artigo 637.655 Incidente da impugnao 1 - A impugnao ser deduzida quando terminar o interrogatrio preliminar; se for de admitir, a testemunha perguntada matria de facto e, se a no confessar, pode o impugnante comprov-la por documentos ou testemunhas que apresente nesse acto, no podendo produzir mais de trs testemunhas a cada facto. 2 - O tribunal decidir imediatamente se a testemunha devedepor. 3 - Quando se proceder ao registo ou gravao do depoimento, sero objecto de registo, por igual modo, os fundamentos de impugnao, as respostas da testemunha e os depoimentos das que tiverem sido inquiridas sobre o incidente.
Na glosa ao dispositivo acabado de integralmente transcrever, optaremos por quatro olhares: - quem pode deduzir a impugnao? - quando se pode deduzir a impugnao? - como se deduz a impugnao? - que trmites tem de seguir a deduo da impugnao? Do compndio legislativo anterior conjugado com este art. 637., resulta claro que, a impugnao de determinada testemunha, poder ser da lavra da parte contra quem a mesma for produzida. Porque assim, o ru ter o direito de impugnar a admisso de testemunha oferecida pelo autor e este o mesmo poder fazer respeitantemente a testemunha indicada por aquele. Quanto ao momento adequado para se levantar o incidente da impugnao, ele marcado pelo exacto tempo em que finde o interrogatrio preliminar.656 E entendvel que este seja o momento adequado. Pois no que o juiz, aps o interrogatrio preliminar, pode, desde logo, inadmitir o depoimento da arrolada testemunha? O mandatrio da parte contra quem produzida a testemunha, imediatamente a seguir ao terminus do interrogatrio preliminar, far a declarao de que pretende impugnar a testamunha, adiantando, claro est, o respectivo fundamento ou fundamentos. E depois? O juiz apreciar e decidir se a alegao impugnativa constitui fundamento srio para tanto. Melhor dizendo: aprecia e decide da fundamentao legal da impugnao deduzida. Concretamente: se se enquadra nalguma das inabilidades ou se a testemunha no a que foi oferecida. Ou seja: aprecia a questo de direito. In limine. Decidindo se ou no motivo de impugnao.
Se votar pela negativa o incidente ali mesmo falece; se entender ser de admitir, ento, o juiz ordenar o prosseguimento da adequada tramitao. Visando o apuramento sobre se a matria de facto em que se baseia a impugnao ou no exacta.
Pois que a questo, como linhas acima se viu, j ficou decidida. A partir de agora o que se busca a averiguao da veracidade ou no da factologia sobre a qual se apoia o requerido incidente. E a primeira coisa ser interrogar a testemunha, precisamente, sobre a matria de facto alegada. Para, logo depois, o juiz decidir, caso a testemunha confesse a matria ou admitir a produo de prova por banda do impugnante quando e se no tenha havido confisso, com deciso,657 a posteriori, nesta ltima hiptese. Admitido o incidente, ser a vez de o juiz perguntar testemunha se os factos, fundamento da impugnao, so ou no exactos. Artigo 638.658 Regime do depoimento 1 - A testemunha interrogada sobre os factos que tenham sido articulados ou impugnados pela parte que a ofereceu, e depor com preciso, indicando a razo da cincia e quaisquer circunstncias que possam justificar o conhecimento dos factos; a razo da cincia invocada ser, quanto possvel, especificada e fundamentada. 2 - Se depuser perante o tribunal colectivo, o interrogatrio feito pelo advogado da parte que a ofereceu, podendo o advogado da outra parte fazer-lhe, quanto aos factos sobre que tiver deposto, as instncias indispensveis para se completar ou esclarecer o depoimento. 3 - O presidente do tribunal deve obstar a que os advogados tratem desprimorosamente a testemunha e lhe faam perguntas ou consideraes impertinentes, sugestivas, capciosas ou vexatrias; tanto ele como os juzes adjuntos podem fazer as perguntas que julguem convenientes para o apuramento da verdade. 4 - O interrogatrio e as instncias so feitos pelos mandatrios das partes, sem prejuzo dos esclarecimentos pedidos pelos membros do tribunal.
5 - O presidente do tribunal avocar o interrogatrio quando tal se mostrar necessrio para assegurar a tranquilidade da testemunha ou pr termo a instncias inconvenientes.
6 - A testemunha, antes de responder s perguntas que lhe sejam feitas, pode consultar o processo, exigir que lhe sejam mostrados determinados documentos que nele existam, ou apresentar documentos destinados a corroborar o seu depoimento; s so recebidos e juntos ao processo os documentos que a parte respectiva no pudesse ter oferecido. 7 - aplicvel ao depoimento das testemunhas o disposto no n. 2 do artigo 561..659 Da leitura deste dispositivo resulta que so trs os degraus a percorrer durante o depoimento testemunhal, a saber: interrogatrio resposta instncia interrogatrio da testemunha, a fazer-se, quando prestada perante o tribunal colectivo, pelo advogado da parte que a ofereceu e, em seguida, pelo(s) advogado(s) da(s) outra(s) parte(s), apenas, naturalmente, quanto aos factos sobre os quais tenha deposto e s com a nica finalidade de completar ou esclarecer o que debitou. Evidente que, sempre e sem qualquer bice, o presidente do tribunal como, alis, os asas podem solicitar esclarecimentos testemunha, sempre que assim o entendam, seja aquando das instncias dos advogados, quer seguidamente. E at mesmo, pode o presidente do tribunal avocar o interrogatrio por inteiro, ou para assegurar a tranquilidade da testemunha ou para evitar tratamento desprimoroso ou inconveniente por banda do(s) advogado(s). Vem aqui a propsito esclarecer que a testemunha ser interrogada pelos advogados ou pelo juiz, foi questo que sofreu alteraes ao longo dos tempos. Em certa altura aos advogados ficou vedado o interrogatrio directo das testemunhas. E, ento, caiu o Carmo e a Trindade. De pronto os causdicos sentiram-se espoliados de prerrogativas, porque, interrogar directamente as testemunhas, era um direito que tinham como bsico e fundamental.
Sendo certo que, vastas vezes, utilizam tamanha prerrogativa para fazer teatro para a plateia, humilhando, atemorizando a testemunha, sendo, alis, um dos motivos da dificuldade em recrutar testemunhas, que se querem esquivar ao mau tratamento de que so alvo por parte de alguns advogados.660 Infelizmente, muitos juzes deixam em branco a actuao que lhes compete nos termos do n. 3, do artigo em exame - obstar a que os advogados tratem desprimorosamente a testemunha e lhe faam perguntas ou consideraes impertinentes, sugestivas, capciosas ou vexatrias.661 Veja-se o que, sobre esta controvrsia, escreveu Alberto Pessoa:662 O sistema ideal de inquirio seria o da narrao espontnea e livre. A testemunha seria convidada a declarar o que soubesse sobre determinado facto; o depoimento consistiria unicamente no que a testemunha dissesse, apoiada na sua percepo e na sua memria espontnea. No sofreria interrogatrio; no seria apertada com perguntas e instncias. Sistema ideal, dizemos, porque a testemunha ficaria subtrada influncia nociva de perguntas sugestivas e tendenciosas, que so causa frequente de erros. O depoimento, mesmo quando constitudo por narrao livre da testemunha e quando esta no tem o propsito deliberado de mentir, contm quase sempre inexactides, mais ou menos graves. Stern, um dos mais categorizados tcnicos da psicologia judiciria, d-nos este triste ensinamento: so excepcionais os depoimentos inteiramente exactos. que o depoimento produto de dois factores: a percepo e a memria. Quanto mais perfeita for a percepo do facto e mais fiel a memria de quem o observou, maior a probabilidade de que a narrao corresponda precisamente verdade. Mas bem sabido que tanto a percepo como a memria esto sujeitas a numerosas causas de erro. Se o facto foi mal captado pela testemunha; se depois de captado a memria o no reteve com fidelidade, claro que o depoimento, mesmo prestado espontaneamente, no o representar com inteira exactido. Se as coisas se passam assim quando a testemunha depe em inteira liberdade e espontaneidade, o mal agrava-se quando a testemunha se limita a responder a qualquer interrogatrio. Aos erros resultantes de percepo imperfeita ou de memria infiel, acrescem os que derivam da influncia perturbadora das perguntas. Um depoimento constitudo pelas respostas dadas a uma srie de perguntas contm sempre uma forte percentagem de erros. Percentagem tanto mais notvel quanto mais se tenha abusado das perguntas sugestivas.
Ante isto, Alberto dos Reis,663) comenta:

Infelizmente no se pode adoptar na prtica o sistema puro da narrao livre. Duas razes, concorrem para o afastar. Em primeiro lugar o depoimento espontneo quase sempre incompleto; a testemunha, entregue a si mesmo, omite factos e circunstncias que podem ter grande valor para o apuramento da verdade. Em segundo lugar raras so as pessoas que conseguem fazer uma narrao ntida, precisa, coerente e ordenada, uma narrao que d a imagem, j no dizemos perfeita, mas satisfatria, do facto. Por isso que se segue geralmente o sistema misto: narrao espontnea, completada e esclarecida por meio de respostas a interrogatrio. Convida-se a testemunha a dizer o que sabe sobre determinado facto; depois de ela narrar o que sabe, depois de dar conta das suas percepes, fazem-se-lhe perguntas tendentes a completar, a esclarecer ou a rectificar o que acaba de expor. Estvamos a falar do interrogatrio e vamos continuar, aps a derivao acabada de fazer. Para dizer que no fim da instruo se confrontam duas posies factos assentes base instrutria. Aqueles, porque definidos, fixados, na audincia de discusso e julgamento no podero ser objecto de apreciao, de alterao664 e, portanto, natural que sobre eles no possam depor as testemunhas. Ao contrrio do que ocorre com os itens vazados na base instrutria, que esto l, precisamente, para serem objecto de dirimncia da controvrsia contenciosa motivante da causa em apreciao. Ora, alm do mais, competir s testemunhas fornecerem contributo para o julgador decidir por esta ou por aquela via. Da que o interrogatrio feito s testemunhas no possa extravasar a factologia vertida na base instrutria.665 A qual, por seu turno, mais no que um repositrio do lanado nos articulados pelas partes em contenda. Melhor precisando para que no restem dvidas: a testemunha interrogada em relao aos factos constantes da base instrutria que provenham dos factos articulados ao longo do processo pela parte que a arrolou.
Concretizando ainda mais: * o ru no pode fazer inquirir as suas testemunhas sobre factos articulados pelo autor; * o autor no pode fazer inquirir as suas testemunhas sobre factos articulados pelo ru. ao juiz que compete fiscalizar o cumprimento desta ordem. Para tal lhe ser possvel, para poder proceder respectiva verificao, imediatamente antes do incio do interrogatrio, a parte ofertante da testemunha, dever (ter) que indicar sobre que factos ir depor. Alis, no s para isso, seno tambm para apurar se sobre o facto apontado pela parte j depuseram mais testemunhas do permitido pela lei.666 Linhas atrs - quando nos detivemos sobre a quem compete proceder ao interrogatrio das testemunhas - j apontamos o que no deve ser praticado, dizendo, ento e numa palavra, do dever de urbanidade que deve ser apangio do advogado, como do juiz, j se v. Mas, talvez no seja a mais, desenvolver agora e aqui, uns quantos outros parmetros. E, assim: o interrogatrio no deve ser incorrecto; o interrogatrio no deve ser desprimoroso ou vexatrio; o interrogatrio no deve ser sugestivo ou capcioso. E, quem diz o interrogatrio, dir, igualmente, os considerandos que - vezes sem conta - so feitos durante ou aps as respostas das testemunhas.667 Se a testemunha no alimenta a tese do advogado ou a pr-figurao do julgador, no pode por tal facto ser maltratada, vexada, humilhada. Ouamos a autorizada voz de Alberto dos Reis:668 Se a testemunha pessoa tmida, sensvel, nervosa, impressionvel, perante um interrogatrio severo, spero, irnico, agressivo, vai-se abaixo: perde o domnio da sua vontade e entrega-se, acabando por dizer o que o inquiridor669 pretende ouvir.
A emoo, que muitas vezes causa de erros de percepo pode tambm perturbar a rectido do depoimento; e o estado emocional pode ser provocado por interrogatrio impertinente e vexatrio. Considere-se atentamente a situao da testemunha. Foi obrigada a comparecer em vrios dias; viu os seus negcios prejudicados, a sua vida perturbada, o seu sossego comprometido; meteram-na num compartimento desconfortvel, frio e porventura insalubre; teve de aguardar a, pacientemente, que chegasse a sua vez; chamada finalmente para prestar o depoimento. O seu estado de alma, ao chegar sala da audincia, naturalmente o de enervamento, seno de irritao. Encontra-se agora diante um cenrio que desconhece ou a que no est habituada; a solenidade dos juzes, a enormidade da sala, a ansiedade do pblico oprimem-na e asfixiam-na. Sente todos os olhares cravados sobre a sua pessoa; tem de desempenhar um papel de primeira importncia nesta representao espectacular, para a qual no estava preparada. Carnelutti confessa que depois de ler o livro de Gorphe La critique du tmoignage perdeu a confiana e a f no princpio da immediatezza, com tanto vigor defendido por Chiovenda como um dos postulados do sistema da oralidade;670 de ento para c, acrescenta, arreigou-se a minha convico no sentido de que ao xito do depoimento, ao bom rendimento da inquirio das testemunhas convm mais o gabinete recolhido do juiz do que a atmosfera febricitante da sala das sesses. Quem anda nas lides do foro, observa ainda Carnelutti, sabe muito bem que se ouve a cada passo testemunha, para explicar as lacunas ou as inexactides do seu depoimento, a seguinte desculpa: logo que me sentei nesta cadeira, varreu-se-me tudo da memria. Quer dizer, o clima solene e hiertico do tribunal exerce influncia perturbadora e inibitria sobre a testemunha, tanto mais profunda quanto mais sensvel for o depoente s influncias exteriores. Sendo as coisas assim, pode valer testemunha um interrogatrio humano feito com benignidade e doura; se, em vez disso, a apertarem e moerem com perguntas impertinentes, secas, desabridas, nada mais natural do que perder a serenidade, baralhar e confundir os factos, acabar por no ter noo alguma do que vira e ouvira. Quanto pergunta sugestiva ou capciosa tambm deve ser evitada. entendida como tal a formulada por maneira que na mesma vai j insinuada a resposta que o interrogante pretende obter. A pergunta capciosa a autociosamente preparada para induzir em erro, para enganar o respondente.
E, depois, h ainda um outro abominvel tipo de interrogatrio que, no fundo, congrega todos os vcios acima apontados.
O inquiridor no deixa sequer falar a testemunha, s lhe d liberdade para dizer sim ou no, isto ou aquilo. Nada mais lhe consente. Por vezes, d-lhe possibilidade de responder mais longamente, mas to s para repetir, para aderir, a certa e determinada verso dos factos. claro que a verso dos factos pretendida pelo inquiridor. Este , em simultneo, inquiridor e respondente, servindo-se deste como um seu alter ego.671 a interrogao pressupe uma resposta, naturalmente. Pois : a testemunha depor com preciso, indicando a razo de cincia e quaisquer circunstncias que possam justificar o conhecimento dos factos, devendo aquela ser, quanto possvel, especificada e fudamentada. E, uma outra vez, competir ao juiz prover para que a enunciada regra seja cumprida. Sob pena, de e para alm do mais, se perder tempo, alongando escusadamente a audincia, com resultados nulos. Normalmente, a prolixidade apangio das testemunhas, quer por falta de poder de sntese, quer por natural diarreia palratria, quer ainda para causar confuso, na tentativa de esconder o essencial.672 E quanto razo de cincia? O depoente no se deve ficar pela afirmao - ainda que no posta em causa - ter que a acompanhar da respectiva fonte de conhecimento. Porque que afirmou tal? Em que se baseou? Caiu-lhe do cu aos trambolhes ou, antes e sim, partiu de uma sria, objectiva e concreta razo? E para o tribunal assaz importante saber a autntica gnese da afirmao da testemunha contida na resposta. Pela fora probatria que confere ao depoimento.
E, alis, mesmo indicando a razo de cincia, a testemunha no ficar dispensada de - quanto possvel, j se v - a especificar, a fundamentar.
Por exemplo: a testemunha diz que sabe o que disse, porque viu; mas ter de esclarecer quando viu, onde viu, se havia ou no mais pessoas que tambm podiam ter visto. Curiosa esta passagem da Ordenao673 que to bem aqui fica: E se dissem674 que sabem alguma cousa daquilo por que so perguntadas, perguntem-lhes como o sabem. E se disserem, que o sabem de vista, perguntem-lhes em que tempo e lugar o viram, e se estavam a outras pessoas que tambm o vissem. E se disserem que o sabem de ouvida, perguntem-lhes a quem o ouviram, e em que tempo e lugar. E tudo o que disserem, faro escrever, fazendo-lhes todas as outras perguntas, que lhes parecerem necessrias, per que melhor e mais claramente se possa saber a verdade. E h ainda uma importante justificao para a indicao da razo de cincia por banda da testemunha. que, pode-se encontrar a, justificado motivo para a deduo de contradita.675 Suponhamos que a testemunha perguntada que afirmou tal, responde ter visto o facto, na ocasio x e no stio y. Ora, a parte contrria pode bem abalar tamanha afirmao, bastando para tal provar que a depoente no tempo x, no se encontrava no lugar y. E, mesmo quando no consiga fazer a prova, pelo menos poder tecer consideraes capazes de alertar o tribunal sobre a veracidade do depoimento.676 Uma outra questo a de saber at que ponto a testemunha na pendncia do depoimento se pode socorrer de notas apontamentos documentos A verdade que, no podendo trazer o depoimento escrito, -lhe facultado socorrer-se de documentos ou apontamentos de datas ou de factos para responder s perguntas.
Outrossim, poder a testemunha, mesmo antes de responder ao interrogatrio consultar o processo examinar documentos no processo apresentar documentos. Esta ltima prerrogativa concedida testemunha pode mascarar uma grosseira ilimitao de juno documental aos autos. Sendo utilizada como veculo de documentos que a parte por quem foi arrolada no quis, se esquecer de juntar ou no viu utilidade. Ora, para tal evitar que a lei ressalva: s so recebidos e juntos ao processo os documentos que a parte respectiva no pudesse ter oferecido.677 Ou seja: os documentos destinados a fazer a prova dos fundamentos da aco ou da defesa, de que a parte no dispunha no momento em que apresentou o seu articulado, ou porque o documento ainda no existia ou porque no era conhecido da parte, ou porque esta no pode obt-lo.678 a instncia vem na sequncia do interrogatrio e da resposta. Como que um outro interrogatrio. Concretizando: novas perguntas dirigidas testemunha.679 Sendo que o podem ser feitas juiz advogados. Pelo juiz prpria iniciativa solicitao dos advogados. Pelos advogados directamente, em moldes idnticos com o ocorrido, como vimos pginas atrs, no
interrogatrio. Igualmente aqui, na instncia, no poder a testemunha ser instada sobre factos a que no tenha deposto.
Chegado aqui j o leitor se apercebeu da finalidade da instncia: visa completar ou(e) esclarecer o depoimento. Particularmente tendo em conta que as respostas ao interrogatrio podem ter sido limitadas, deficientes, ambguas ou obscuras. A anotar: a instncia no deve dissimular um novo interrogatrio; nem para lanar factos novos; nem para fazer a testemunha repetir o que j disse, esperando que troque as voltas, que se contradiga, lanando suspeitas sobre sua credibilidade. claro que competir ao juiz - atento que deve estar - velar pelo cumprimento da lei, apenas consentindo instncias que forem absolutamente indispensveis. A instncia tem dois momentos para ser feita: imediatamente a seguir ao interrogatrio de cada facto ou aps o terminus daquele. Artigo 638.-A680 Inquirio por acordo das partes 1 - Havendo acordo das partes, a testemunha pode ser inquirida pelos mandatrios judiciais no domiclio profissional de um deles, devendo tal inquirio constar de uma acta, datada e assinada pelo depoente e pelos mandatrios das partes, da qual conste a relao discriminada dos factos a que a testemunha assistiu ou que verificou pessoalmente e das razes de cincia invocadas, aplicando-se-lhe ainda o disposto nos n.os 1, 2 e 4 do artigo 639.-A. 2 - A acta de inquirio de testemunha efectuada ao abrigo do disposto no nmero anterior pode ser apresentada at ao encerramento da discusso em 1. instncia. A insero deste dispositivo no C.P.C., resulta da entrada em vigor do Decreto- -Lei n. 183/2000, de 10 de Agosto. Sendo certo que, da nossa parte, no tivemos conhecimento at hoje de alguma hiptese adoptando tamanho tipo de inquirio. Ou seja: esta inovao no tem tido aplicao prtica.
Infra, ao comentarmos o texto do art. 639.-A do C.P.C., falar-se- dos requisitos de forma exigidos para a inquirio testemunhal por acordo das partes.
Artigo 639.681 Depoimento apresentado por escrito 1 - Quando se verificar impossibilidade ou grave dificuldade de comparncia no tribunal, pode o juiz autorizar, havendo acordo das partes, que o depoimento da testemunha seja prestado atravs de documento escrito, datado e assinado pelo seu autor, do qual conste relao discriminada dos factos a que assistiu ou que verificou pessoalmente e das razes de cincia invocadas. 2 - Incorre nas penas cominadas para o crime de falso testemunho quem, pela forma constante do nmero anterior, prestar depoimento falso. No grande inovao a possibilidade de depoimento apresentado por escrito. Pois que j o artigo 489.682 o admitia, desde que prestado perante duas testemunhas tidas como idneas. Ento, como agora, o legislador foi inspirar-se para esta forma excepcional de depoimento, na figura da lei processual civil francesa, denominada de attestation. No deixar de ter na devida conta que este tipo de inquirio tem sempre que partir do acordo das partes. Na prtica - repete-se - no tem tido relevncia prtica. O povo gosta de luta na arena (panem et circenses ou pan y toros). Artigo 639.-A683 Requisitos de forma 1 - O escrito a que se refere o artigo anterior mencionar todos os elementos de identificao do depoente, indicar se existe alguma relao de parentesco, afinidade, amizade ou dependncia com as partes, ou qualquer interesse na aco. 2 - Deve ainda o depoente declarar expressamente que o escrito se destina a ser apresentado em juzo e que est consciente de que a falsidade das declaraes dele constantes o far incorrer em
responsabilidade criminal. 3 - A assinatura deve mostrar-se reconhecida notarialmente, quando no for possvel a exibio do respectivo documento de identificao.
4 - Quando o entenda necessrio, pode o juiz, oficiosamente ou a requerimento das partes, determinar, sendo ainda possvel, a renovao do depoimento na sua presena, caso em que a testemunha ser notificada pelo tribunal, ou a prestao de quaisquer esclarecimentos que se revelem necessrios, por escrito a que se aplica o disposto nos nmeros anteriores. Os n.os 1 e 2 mais no fazem que regulamentar os requisitos de forma a que deve obedecer o depoimento prestado por escrito previsto no artigo anterior. O n. 3, encontra-se desajustado como as alteraes ao Cdigo do Notariado, introduzidas pelo Decreto-Lei n. 250/96, de 24 de Dezembro. O reconhecimento notarial, melhor dizendo, a sua exigncia, sem determinao de espcie, considera-se substituda pela indicao, feita pelo signatrio, do nmero, data e entidade emitente do respectivo bilhete de identidade ou documento equivalente. E o n. 4? Bom, este nmero confere ao juiz a possibilidade de renovar depoimento solicitar esclarecimentos Possibilidade que pode partir de requerimento das partes ou, ento, oficiosamente. A renovao do depoimento - diz o normativo em anlise - s-lo- na presena do juiz. Mas, evidente, se ainda for possvel. Pois, no podemos esquecer o que se encontra na base da determinao do depoimento apresentado por escrito: impossibilidade ou grave dificuldade de comparncia no tribunal. E, o mesmo se dir - claro - em relao prestao de quaisquer esclarecimentos que se revelem necessrios, ainda que o n. 4 do dispositivo em foco a limite forma escrita, j que o risco persiste, embora apoucado pela no deslocao a tribunal.
Artigo 639.-B684 Comunicao directa do tribunal com o depoente 1 - Quando ocorra impossibilidade ou grave dificuldade de atempada comparncia de quem deva depor na audincia, pode o juiz determinar, com o acordo das partes, que sejam prestados, atravs da utilizao de telefone ou outro meio de comunicao directa do tribunal com o depoente, quaisquer esclarecimentos indispensveis boa deciso da causa, desde que a natureza dos factos a averiguar ou esclarecer se mostre compatvel com a diligncia. 2 - O tribunal deve assegurar-se, pelos meios possveis, da autenticidade e plena liberdade da prestao do depoimento, designadamente determinando que o depoente seja acompanhado por oficial de justia durante a prestao daquele e devendo ficar a constar da acta o seu teor e as circunstncias em que foi colhido. 3 - aplicvel ao caso previsto neste artigo o disposto no artigo 635. e na primeira parte do n. 4 do artigo anterior. Numa primeira leitura deste dispositivo, afigura-se uma (pelo menos, aparente) confuso com o vertido nos artigos imediatamente anteriores. Contudo, talvez se trate de mera aparncia, ponto se consiga separar as guas entre este e os antecedentes. E h quem o tenha feito, alis, com grande saber, objectividade e racionalidade. Com a devida vnia eis aqui e agora o texto desse algum:685 I - O art. 439., n. 3, al. h) do Ant. 1993 permitia identicamente que, nos casos em que ocorresse impossibilidade de comparncia no tribunal, o juiz autorizasse, havendo acordo das partes, a prestao do depoimento por qualquer meio de comunicao directa do tribunal com o depoente, desde que o meio utilizado oferecesse garantias bastantes de autenticidade, fidelidade e liberdade do depoimento. No mesmo sentido, estabeleceu este preceito a possibilidade de obter, por meio directo de comunicao do tribunal com o depoente, quaisquer esclarecimentos indispensveis boa deciso da causa, desde que a natureza dos factos a averiguar ou esclarecer se mostre compatvel com esta forma da colheita do depoimento. Fica deste modo, assegurada, no apenas a possibilidade de prestao de depoimento distncia, por meios sofisticados, nomeadamente a videoconferncia (nas situaes, naturalmente excepcionais, em que, face dotao dos servios judiciais, tal se revele, porventura, possvel); mas particularmente e para j - a possibilidade de obteno de esclarecimentos adicionais de testemunha que j deps e foi autorizada a ausentar-se, nos termos do n. 4 do art. 656., verificando-se supervenientemente a
necessidade de obter esclarecimento adicional que - pelo seu carcter limitado - no justificaria a suspenso da audincia e a renovao da comparncia pessoal do depoente (v.g., em aco emergente de acidente de viao, verifica-se ser necessrio apurar melhor certos pormenores, referentes aos vestgios do acidente ou s condies da via, resultantes de depoimento prestado por agente da autoridade, entretanto dispensado).
II - Com vista a garantir a genuinidade e liberdade do depoimento, o n. 2 estabelece que o tribunal pode determinar que o depoente seja acompanhado por oficial de justia durante a prestao daquele (v.g., tratando-se de pessoa que se deslocou de fora da comarca, revelando-se necessrio dela obter ulteriormente um esclarecimento complementar, poder determinar-se que comparea no tribunal de comarca da sua residncia, a se estabelecendo a comunicao directa com o tribunal onde o julgamento decorre). O n. 2 estabelece ainda que dever ser ditado para a acta o depoimento colhido nas circunstncias previstas neste artigo. III - O DL n. 180/96 condicionou a admissibilidade desta forma de prestao do depoimento ao acordo das partes: deste modo, s admissvel a prestao do depoimento ao acordo das partes: deste modo, s admissvel a prestao do depoimento distncia se as partes nisso acordarem e o juiz entender que a natureza dos factos a averiguar ou a esclarecer compatvel com a forma prevista neste preceito. IV - Quando o entenda necessrio, poder ainda o juiz determinar a renovao do depoimento, prestado nos termos deste preceito, na sua presena - impondo consequentemente ao depoente o dever de comparncia pessoal no tribunal onde decorre a produo de prova. Artigo 640.686 Contradita A parte contra a qual for produzida a testemunha pode contradit-la, alegando qualquer circunstncia capaz de abalar a credibilidade do depoimento, quer por afectar a razo da cincia invocada pela testemunha, quer por diminuir a f que ela possa merecer. J l para trs falamos, ainda que episodicamente, na contradita, aquando da apreciao dos fundamentos da impugnao da testemunha.687 A figura da contradita nasce com o objectivo de enfraquecer o depoimento da testemunha j prestado. assim:
a testemunha interrogada, a testemunha responde; a testemunha instada;688 a testemunha contraditada.
esta, com efeito, a ordem: o incidente da contradita, quando o haja, j se v, s pode ocorrer aps a testemunha ter finalizado o seu depoimento. Com o incidente da contradita, abalando a credibilidade da testemunha, visa-se dar, como que em bandeja, ao julgador razes de sobra para desvalorizar o depoimento daquela, minimizar a respectiva fora probatria. A lgica da contradita esta: - a testemunha no merece crdito pela razo A ou pela razo B ou - a fora probatria do depoimento deve considerar-se diminuda e prejudicada pela razo A ou pela razo B. Olhe-se s para esta forma de dizer de Duarte Nazar:689 H pessoas que, posto que no sejam proibidas de jurar, so contudo defeituosas; o seu depoimento suspeito. Podem, por isso, ser contraditadas pelas partes; ao arbtrio do juiz ou jurados fica o determinar o grau
de credibilidade que merecem as testemunhas contraditadas. Donde pode, ento, provir a suspeio? Destas trs hipteses: - da falta de boa fama - do receio de parcialidade - da presuno de suborno. Ainda acompanhando o mesmo autor, agora j com a companhia de Pereira e Sousa690 e da Ordenao:691 Suspeitos por falta de boa fama: os condenados por crime de falsidade, os infames, como tais se considerando as meretrizes, os malfeitores, os brios habituais, os falidos de m f, os jogadores por ofcio.
Suspeitos de parcialidade: os scios e os interessados no vencimento da causa, como o fiador na causa do devedor, o cessionrio na causa do cedente, os parentes at ao 4. grau, contado segundo o direito cannico, compreendendo os afins, os amigos ntimos, os domsticos e os criados, os inimigos, parentes e ntimos amigos deles. Suspeitos de suborno: os que recebem dinheiro para ir jurar, aqueles com quem, depois de nomeados para testemunhas, falou a parte, ou outrem rogou que dissessem ou ocultassem alguma cousa. Ficou aqui, com todo o seu autntico tipicismo, o que em tempos de antanho se pensava sobre o incidente da contradita. Presentemente, os fundamentos para a deduo do incidente da contradita, encontram-se delineados no artigo em anlise. A contradita - h que realar - no um ataque ao depoimento em si, ao seu contedo, mas sim um ataque prpria pessoa da testemunha e suas qualidades; no pode ser fundamento de contradita a afirmao de que o depoimento falso, no todo ou em parte, ou que est em desarmonia com os das outras testemunhas. Para Rodrigues Bastos,692 a contradita diz respeito pessoa do depoente, isto , visa abalar o crdito das afirmaes que produziu, em razo de uma circunstncia que nele se verifica e que lhe no permite ter tido conhecimento dos factos tal como os relatou, ou que faz duvidar da imparcialidade desse
relato. S a parte contra quem a testemunha foi oferecida pode contradit-la; o que resulta da letra da lei e , tambm, o que est de acordo com a natureza da contradita. Artigo 641.693 Como se processa 1 - A contradita deduzida quando o depoimento termina. 2 - Se a contradita dever ser recebida, ouvida a testemunha sobre a matria alegada; quando esta no seja confessada, a parte pode comprov-la por documentos ou testemunhas, no podendo produzir mais de trs testemunhas a cada facto. 3 - As testemunhas sobre a matria da contradita tm de ser apresentadas e inquiridas imediatamente; os documentos podem ser oferecidos at ao momento em que deva ser proferida deciso sobre os factos da causa. 4 - aplicvel contradita o disposto no n. 3 do artigo 637.. J est dito acima: a contradita deduzida aps o terminus do depoimento.
E, igualmente, j o afirmamos: a contradita s pode ser deduzida pela parte contrria quela que ofereceu a testemunha. Mas, ento, no pode conceber-se a hiptese de a prpria parte ofertante da testemunha a desejar contraditar?694 Adentro da nossa lei actual a resposta esta: ou a parte tem razes para crer que, no obstante a causa de suspeio que chegou ao seu conhecimento, a testemunha dir a verdade; ou tem razes para supor o contrrio. E, ento? desistir do depoimento far inquirir a testemunha Voltando atrs e fixando-nos no preciso momento da deduo da contradita: esta ocorre
imediatamente a seguir ao fim do depoimento, j o dissemos. Ento, como que em um nico momento: deduz-se o incidente, ou no recebido, ouve-se a testemunha contraditada e produz-se a prova. Embora a lei o no diga, clarssima, a possibilidade de o juiz ouvir sobre a admissibilidade da contradita, nem mais, nem menos, que a parte ofertante da testemunha em causa.695 Ou se no a parte, o seu mandatrio ou at os dois. na altura em que o juiz tem para decidir sobre se os factos alegados constituem fundamento legtimo de contradita. Uma questo de puro direito. O juiz decide-se pelo no recebimento da contradita? O incidente logo ali e ento falece. Porque se recurso houver, questo para se resolver noutra instncia, noutro tempo, que no naquele momento. O juiz decide-se pelo recebimento da contradita? O requerido incidente prossegue com a audio da testemunha contraditada, por banda do juiz. Mas - releve-se - nica e exclusivamente sobre a matria de facto da contradita.
Melhor dizendo: sobre se so ou no exactos os factos que servem de fundamento contradita. E , ento, que pode surgir uma ou outra das seguintes duas hipteses: (Fig a Pdf>) Podendo optar por aqueles e(ou) por estas. Se usar para prova s documentos, o incidente pode no ficar ali e ento resolvido, na medida em que podem aqueles ser oferecidos at ao momento em que deva ser proferida deciso sobre os factos da causa.696 J as testemunhas, essas, tero que ser apresentadas e inquiridas sobre a hora, nunca podendo exceder um nmero superior de trs em relao a cada facto. A inquirio das testemunhas apresentadas feita directamente pelo juiz.
J vai longo o comentrio contradita e, por isso mesmo, deixaremos para uma outra oportunidade, seja neste trabalho ou em um outro qualquer, a impresso que nos faz a exigncia de ter ali mo as testemunhas para fazer a prova do incidente. Parece-nos um desaforo, um atentado aos direitos da defesa. Como se pode ter j programado, algo que no se sabe antecipadamente se vai ou no ocorrer?!!
Artigo 642.697 Acareao Se houver oposio directa, acerca de determinado facto, entre os depoimentos das testemunhas ou entre eles e o depoimento da parte, pode ter lugar, oficiosamente ou a requerimento de qualquer das partes, a acareao das pessoas em contradio. um vis a vis entre testemunhas ou entre estas e as partes, com o intuito de deslindar a coliso entre os respectivos depoimentos. O fundamento este: oposio directa entre depoimentos sobre o mesmo facto certo e determinado. Se o facto este e s este, e fulano relata-o da forma x e sicrano da forma y, algum est a mentir, podendo at estarem ambos a faltar verdade. Um exemplo dado por Alberto dos Reis:698 Trata-se de determinar a cor dos cabelos e dos olhos de certa pessoa; um dos depoentes diz: tem cabelos e olhos pretos; outro diz: tem cabelos e olhos azuis.699 evidente que um dos depoentes faltou verdade; podem at ter faltado ambos, porque os cabelos e os olhos podem ser castanhos. Para se desfazer a contradio, para se apurar a verdade, pem-se cara a cara os declarantes, frisa-se a oposio entre os depoimentos e pergunta-se-lhes: em que ficamos? Este mecanismo - diz ainda o mesmo tratadista700 - assenta na pressuposio de que, postos em presena um do outro e assinalada a oposio directa entre os seus depoimentos, eles cairo em si, reconsideraro e acabaro por dar ao tribunal a verso exacta do facto. Mas o prprio Alberto dos Reis que coloca srias reservas no eficaz funcionamento da acareao.
Adiantando que j ento,701 a experincia mostrava que raros so os casos em que a acareao dava o resultado que se esperava e desejava; o que quase sempre sucedia que cada um dos depoentes mantinha, perante a antagonista, a narrao que fizera, de sorte que nada resultava de vlida com vista descoberta da verdade material.
Umas vezes, nenhum dos depoentes cede, porque ambos esto sinceramente convencidos de que a sua verso a verdadeira. o caso de boa f. Outras vezes, um dos depoentes reconhece que se enganou, que o seu depoimento no corresponde verdade, mas mantm-no e confirma-o por cobardia, por fraqueza de nimo, por lhe parecer desonroso confessar o seu erro. Pode, finalmente, suceder que um dos depoentes tenha mentido, tenha feito declaraes cientemente falsas; neste caso o mesmo impudor que o levou a atraioar a verdade, lev-lo- a sustentar, na acareao, que o seu depoimento que verdadeiro. Artigo 643.702 Como se processa 1 - Estando as pessoas presentes, a acareao far-se- imediatamente; no estando, ser designado dia para a diligncia. 2 - Se as pessoas a acarear tiverem deposto por carta precatria no mesmo tribunal, ao tribunal deprecado que incumbe realizar a diligncia, salvo se o juiz da causa ordenar a comparncia perante ele das pessoas que importa acarear, ponderado o sacrifcio que a deslocao represente. 3 - Se os depoimentos deverem ser gravados ou registados, ser registado, de igual modo, o resultado da acareao. O princpio que a acareao tenha lugar perante o juiz competente para o julgamento da matria de facto. Todavia, tal princpio sofre excepo quando permitida a acareao no tribunal deprecado, sempre que as testemunhas a acarear a tiverem deposto e o juiz da causa no ordenar a respectiva comparncia em julgamento. De notar que a lei - como resulta do texto legal transcrito - no marca o preciso momento em que pode requerer-se ou ordenar-se a acareao. Antes e sim formula regras sobre a altura do processo em que a diligncia deve realizar-se. Normalmente durante a fase da instruo, ainda que o tribunal a possa ordenar mesmo aps ter
recolhido sala das conferncias para decidir.703
E, assim o sendo, parece que, igualmente, qualquer das partes pode requerer acareao at ao encerramento dos debates. J dissemos que a acareao pode ser requerida por qualquer das partes ou ter lugar oficiosamente. Ora, quando naquela hiptese, o juiz no obrigado a deferir ao requerimento. E, assim, indeferi-lo- quando entenda que o incidente no tem apoio legal, ou seja, que no se verifica no caso sub judice, o previsto no art. 642. do C.P.C.. Porque assim, para escapulir-se a um eventual indeferimento, o requerimento oral escrito deve indicar, com preciso, quais os depoimentos que esto em conflito e qual o facto ou factos sobre que existe a oposio. Se a requerida acareao no for aceite, no h remdio na altura, talvez um recurso do despacho mas que fica com a deciso adiada, para mais tarde, como se sabe. E quando o requerimento de acareao deferido ou a mesma oficiosamente ordenada? (Fig a Pdf) A lei no desce ao pormenor de como realizar a acareao. Mas nem ser necessrio, basta bom senso e experincia.704 O juiz, tendo diante de si os depoentes/acareados, deve fazer-lhes sentir a razo determinante da diligncia, exortando-os a que esclaream a oposio detectada nas respectivas narraes e que no final assentem na verso verdica. Tudo numa relao juiz/depoentes, com assistncia e interveno,705 j se v, das partes e seus mandatrios.
Artigo 644.706 Abono das despesas e indemnizao A testemunha que haja sido notificada para comparecer, resida ou no na sede do tribunal e tenha
ou no prestado o depoimento, pode requerer, at ao encerramento da audincia, o pagamento das despesas de deslocao e a fixao de uma indemnizao equitativa. Por relevante eis a seguinte: Portaria n. 799/2006707de 11 de Agosto O Cdigo de Processo Civil prev, no seu artigo 644., o abono das despesas e a fixao de uma indemnizao s testemunhas, devidas pela deslocao ao tribunal. No mesmo sentido, o Cdigo de Processo Penal prev no artigo 317., n. 4, a possibilidade de, mediante requerimento, ser fixado s testemunhas o pagamento de uma quantia a ttulo de compensao pelas despesas realizadas, devendo a determinao do montante ser efectuada em funo de tabelas aprovadas pelo Ministrio da Justia. Por outro lado, o artigo 93. do Cdigo das Custas Judiciais reconhece o direito compensao das testemunhas, remetendo a regulamentao dos respectivos termos para o artigo 37., n. 1, do mesmo Cdigo. Por sua vez, o artigo 37., n. 1, do Cdigo das Custas diz-nos apenas que o direito compensao das testemunhas efectuado de acordo com a lei de processo. Conclui-se, portanto, que, salvo alguns casos especiais, a fixao dos montantes devidos por compensao a testemunhas no se encontra regulamentada. Mais, as tabelas referidas pelo artigo 317. do Cdigo de Processo Penal nunca foram aprovadas. Assim: Manda o Governo, pelo Ministro da Justia, ao abrigo do disposto no n. 4 do artigo 317. do Cdigo de Processo Penal e no artigo 644. do Cdigo de Processo Civil, o seguinte: Artigo nico Compensao a testemunhas Salvo disposio legal especial, a compensao a que as testemunhas tm direito nos termos da lei de qualquer processo fixada entre 1/16 e 1/8 de UC por cada deslocao ao tribunal, consoante a distncia percorrida pela testemunha e o tempo que esta for forada a despender. O Ministro da Justia, Alberto Bernardes Costa, em 27 de Julho de 2006.
Artigo 645.708 Inquirio por iniciativa do tribunal

1 - Quando, no decurso da aco, haja razes para presumir que determinada pessoa, no oferecida como testemunha, tem conhecimento de factos importantes para a boa deciso da causa, deve o juiz ordenar que seja notificada para depor. 2 - O depoimento s se realizar depois de decorridos cinco dias, se alguma das partes requerer a fixao de prazo para a inquirio. Trata-se da aceitao na nossa lei adjectiva da inquirio oficiosa. O que em tempo anterior promulgao do vigente Cdigo de Processo Civil, no era permitido, pois que apenas podiam ser ouvidas as testemunhas arroladas pelas partes. Porm, no ilimitado este poder ex officio do juiz, de molde a chamar a depor pessoa que venha fazer produo de prova testemunhal ex novo. No, a prova ter de ser provocada pelas partes, mediante o oferecimento dos respectivos ris de testemunhas. A chamada oficiosa h que provir - por exemplo - do decurso da inquirio testemunhal. Uma das testemunhas ouvidas diz que o visto por ela foi, igualmente, presenciado por outrem. Ento, oficiosamente, pode ser chamada a depor essa outra pessoa. No obrigatoriamente, antes uma faculdade, tem o juiz para accionar o mecanismo previsto neste dispositivo. Devendo orientar-se por critrios de necessidade e de convenincia de mais um novo e diverso depoimento. Concretizando: * que os factos de que a pessoa tem presumivelmente conhecimento so relevantes e * que ainda no se encontram totalmente esclarecidos. No se deseja finalizar este V item dos Meios de Prova, dedicado Prova Testemunhal, sem relevar que o atrs vertido diz respeito ao processo ordinrio.
Que, naturalmente, vale em grandssima parte, para o processo sumrio e tambm para o processo sumarssimo. No obstante, h que ter ateno a uma que outra singularidade nos domnios destes dois ltimos apontados tipos processuais. Pelo que, sem merecer comentrios especiais, no se deixar de aqui e agora apontar, melhor dizendo, sugerir que o leitor tome na devida conta os seguintes artigos do C.P.C.: 787., n. 1 e 789., em relao ao processo sumrio e 793., 794., n. 1 e 796., n.os 1, 3 e 4, respeitantemente ao processo sumarssimo. _____________________ - Acompanhando a ordem adoptada pelo Cdigo de Processo Civil. - As palavras voam, os escritos ficam. - Do latim: docere, documentum. - In Tratado de Direito Civil, XIII vol., pg. 621. - Que, todavia, a prova mais usual, por razes bvias. - Ao passo que a testemunhal falvel por depender da memria e da percepo. - Carnelutti, in La Prova Civile, pg. 135. - Como, o entendeu Dias Ferreira, in Cdigo Civil Portugus, Anotado, IV vol., pg. 321. - Ibidem, pg. 622. - Embora com a atenuao resultante da gravao da audincia. - Ou de instrumento, como tambm se denomina, conforme supra no texto se explicou. - Definir mutilar. - In Primeiras Linhas, I vol., 212 - In Elementos do Processo Civil, I vol., 426 - In Princpios de Processo Civil, I vol., pg. 335.
- In Diritto Processuale, pg. 157. - In Sistema, I vol., pg. 690. - In Comentarios a la Ley de Enjuicionamento Civil, I vol., pg. 526. - In Cdigo de Processo Civil, Anotado, III vol., pg. 353. - In Manual de Processo Civil, pg. 491. - Art. 362. - Arts. 527. e 535., como base definitria. - Mediante, por exemplo, um exame comparativo da letra. - In Derecho Procesal, pg. 267. - In Sistema, I vol., pg. 695. - Partindo da classificao de Goldsschmit (vide rodap 175 e correspondente texto). - Embora nos parea antes constituir uma sub-espcie dos documentos particulares como ressaltar do texto que a vem. - Cfr. n. 1, art. 364. C.C.. - Cfr. n. 2, art. 364. C.C.. - Exarar = lavrar, mencionar, consignar. - No se aplicando, portanto, o error communis facit jus. - Cfr. art. 551. C.P.C.. - H nesta denominao uma inexplicvel repetio, uma vez que tombo j quer significar arquivo. - Cfr. 47. - Cfr. ttulo III, 61. - In Tratado de Direito Civil, XIII vol., pg. 639.
- Ibidem, pgs. 636 e 641. - Expedir = entregar certido ou cpia do acto original existente ou que fica arquivado em repartio pblica. - A seu tempo, o mesmo faremos quanto aos documentos particulares. - In vol. XIII, pg. 678, do Tratado de Direito Civil. - Vide rodaps 181 e 189. - No processo em que tal documento haja sido produzido, j se v. - In Diritto Processuale, pg. 368. - In Cdigo de Processo Civil, Anotado, III vol., pg. 362. - Ibidem. - Assinatura do funcionrio pblico e selo branco da respectiva repartio. - Publicum instrumentum erga onnes est aeque publicum et probans, no dizer de Dumoulin. - In Cdigo de Processo Civil, Anotado, III vol., pg. 364. - E bem luz do ento vertido no Cdigo de Processo Civil. - In Tratado de Direito Civil, XIII vol., pg. 680. - Ibidem, pg. 365. - Carlo Lessona, in Teoria General de la Prueba, III vol., pg. 317. - No fora assim e no extremo, no exemplo dado supra no texto, o conservador teria que ter assistido ao parto. - Quorum notitiam et scientiam habet proprius sensibus, visus et auditus. - Ob. cit., III vol., pg. 369. - In Sistema, I vol., pg. 796.
- Leia-se: documento autntico. - Constitutivo do contrato, obviamente. - Vide p-de-pgina 203. - O qual bem se pode ter equivocado. - Tirada do Jornal de Noticias, de 14/09/06, com assinatura de Luclia Tiago. - N. 1, art. 546. C.P.C. (cfr. tambm art. 370. C.C.). - Cfr. Lebre de Freitas in Aspectos do Novo Processo Civil, pg. 149. - Em consonncia com o disposto no n. 3, art. 370. C.C., atrs no texto transcrito. - Supra no texto, explicamos a diferena entre fora probatria formal e fora probatria material dos documentos autnticos. - Cfr. n. 1, art. 365. C.C.. - Cfr. n. 2, art. 365. C.C.. - O Dec.-Lei n. 165/76, de 1/3, aboliu a necessidade de a assinatura do agente diplomtico ou consular portugus ser reconhecida no Ministrio dos Negcios Estrangeiros, como se exigia em anterior redaco do art. 540. do C.P.C.. - Vide Ac. S.T.J., de 18/05/93, in proc. 083545 http:/www.dgsi.pt. - Autntico ou no. - Cfr. art. 541. C.P.C.. - Extracto da pg. 277 de Noes Elementares de Processo Civil, por Manuel Andrade. - In Manual de Processo Civil, pg. 495. - In B.M.J., 277.-276. - Porque comunga do documento autntico e do particular, pois, ento, se situa entre ambos, tambm aqui na nossa exposio, seguir-se- ao documento autntico e antecipar-se- ao documento particular.
- J no um (documento particular) mas tambm ainda no outro (documento autntico). - E no deixa de ser uma definio. - Cfr. art. 362. e segs.. - Repare-se na subtileza: por qualquer pessoa, seja ou no o respectivo autor, pois que este pode no saber ou no poder assinar. - O que, alis, tambm sucede com o rogo, em que o notrio chamado para confirmar. - No se dever, porm, olvidar o que atrs no texto foi dito quanto ao denominado documento autenticado. - In Sistema, I vol., pg. 691. - Tout court. - In Cdigo de Processo Civil, Anotado, III vol., pg. 400. - In Tratado de Direito Civil, XIII vol., pg. 693. - Sem legalizao alguma. - Ao invs do exigido para os documentos autnticos, como, alis, decorre do supra vazado no texto. - E porque no em um qualquer suporte informtico? - Que nem precisam de ser ressalvadas. - E devem. - Ou ainda tero, no sentido de resta-lhes ainda. - Cfr. arts. 373. a 379. C.C.. - Como, alis, tambm sucedia com o Cdigo de Seabra. - Ainda que lha acabe, estranhamente, por conferir em mbito probatrio. - Do C.C.. - De que o inferno est cheio...
- Tenha-se, contudo, em ateno as excepes consignadas nos arts. 380. e 381. do C.C., sob as epgrafes Registos e outros escritos e Notas em seguimento, margem ou no verso do documento, respectivamente. - Do C.C.. - Manuel Andrade, in Noes Elementares de Processo Civil, pg. 229. - Do C.C.. - Do C.C.. - Pires de Lima / Antunes Varela, in Cdigo Civil, Anotado, I vol., pg. 330. - Manuel de Andrade, in Noes Fundamentais de Processo Civil, pg. 231. - Do C.C.. - J atrs no texto nos debruamos sobre os documentos autenticados, para l, pois, remetendo o leitor, no querendo agora e aqui repetir-nos. - Do C.C.. - Apud Pires de Lima / Antunes Varela, Cdigo Civil, Anotado, I vol., 3. ed. , pg. 331. - Do C.C.. - In Cdigo Civil, Anotado, I vol., 3. ed., pg. 332. - Cfr. arts. 380. a 387. C.C.. - Do C.C.. - Pires de Lima / Antunes Varela, Cdigo Civil, Anotado, I vol., 3. ed. , pg. 333. - Do C.C.. - Do C.C.. - Sob a epgrafe: Restituio do ttulo. Meno do cumprimento. - Do C.C..
- Com a epgrafe: Dever de passagem de certides. - Vide Ac. Rel. Lisboa, de 20/5/98, in B.M.J., 477.-551. - Do C.C.. - Do Cdigo Civil de Seabra. - Segundo entendimento de Vaz Serra, debitado no B.M.J., 112.-128. - Do C.C.. - Do C.C.. - Do C.C.. - Atrs transcrito no texto. - Atrs transcrito no texto. - Do latim confessione: acto de confessar ou de confessar-se. Declarao dos prprios erros ou culpas. Declarao dos prprios pecados ao confessor. Cada uma das seitas crists. Uma das oraes da Igreja, em que se confessam ou se declaram artigos de f. Profisso de f religiosa. - Chegado aqui, o crente bater com a mo no peito por trs vezes. - Ordo missae. - V. rodap 278. - Eu me confesso. - Individualmente ou na confisso colectiva da missa. - Seja: direito da parte contrria. - Ou para a confuso? - In Tratado de Direito Civil, vol. XIII, pgs. 572/573. - Confessio in illis quae juris sunt neque prodent, neque obst confitenti.
- Cfr. n. 1, art. 567. C.P.C.. - Ver contudo, o n. 2, art. 567. C.P.C.. - In Princpios, II vol., pg. 290. - In Direitto Processual, 2. ed. pg. 406. - In Des Obligations, 3. ed., IV vol., pg. 375. - In Noes Elementares de Processo Civil, pg. 91. - Contra se pronuntiatio. - In Comentarios la ley de enjuiciamiento civil, I vol., pg. 454. - Pelo menos, alguns. - In Tratado de Direito Civil, vol. XIII, pg. 573. - Vide alnea B, n. 1, II parte deste trabalho. - Maugrado as tenebrosas formas empregues para obteno da confisso. Leia-se s: Na nica mesa existente na sala est pousada uma mala preta que o servo abre agora. Ordenam-se vrios instrumentos cortantes, encaixados nos espaos do estofo. Objectos torturantes, prontos para abrirem as goelas ao mais afoito e o fazerem desembuchar, tintim por tintim, palavra por palavra, o pedao de informao desconhecida que se pretende. Por vezes, a alguns basta esta viso dos instrumentos cortantes, perfurantes, penetrantes, para confessarem tudo o que sabem e inventarem sobre o que ignoram. Vo mesmo ser torturados sem piedade e acabaro por arrancar-lhes a verdade, se no agora, mais tarde, quando j no suportarem a dor, quando o corpo pedir basta ou quiser repousar e aplicarem a tortura do sono. No tm hiptese. Eles venceram. O servo retira uma faca muito fina, com serrilha, uma lmina com cerca de um centmetro de largura e vinte de comprimento, prpria para perfurar a pele e provocar dor, sem ferir mortalmente nenhum rgo vital, a no ser que seja deliberado. A ideia, nesta fase, no essa. Rasga a camisa do capito, deixando-o em tronco nu, despido para enfrentar o destino. O servo aponta directamente ao lado direito da barriga e encosta a extremidade pontiaguda na pele. Um grito lancinante anuncia a entrada na carne. Devagar, torcendo, rodando a fina lmina inquebrvel que no se dobra, firme e abre o seu caminho no interior do corpo, provocando uma sensao cruciante, bem real, quase insuportvel. A extremidade da faca sai pelas costas, ensanguentada, implacvel, invulnervel, sem remorsos. Os objectos manifestam os desejos de quem os usa e no os prprios, que no existem, por isso que uma simples faca de cortar po ou carne se pode transformar, rapidamente, num punhal mortfero, tudo depende da mo que segura o cabo. Extracto de O ltimo Papa, de Lus Miguel Rocha, pgs. 266/267.
- Na esteira das Ordenaes Filipinas. - Ibidem, pg. 574. - Pescatore, La lgica del direitto, cap. XVI; Mathirolo, Dir. Giud., II, n. 683; Gianturco, Sistema, 82; Giorgi, Obbligazioni, I, n. 388. - Lessona, I, n. 374. - Venzi, nota a PACIFICI-MAZZONI, Istit, II, p. 716; VETZEL, System des ordnung. Civilprozess, p. 171; Planck, Lehrbuch des deutschen Civilprozessrecht, I, p. 216. - N. Coviello, I, 178. - Alis, j demos pginas atrs, um lampejo desta adopo. - In Comentarios la ley de enjuiciamento civil, pg. 455. - In Cdigo de Processo Civil, Anotado, IV vol., pg. 72. - Ainda que interessada em sentido oposto ao teor das declaraes. - Ou tivesse. - Do confessado, se quizermos. - Ibidem, pg. 73. - Vide nosso p-de-pgina 299. - Pelo menos, assim o entende Guasp (ibidem, pg. 463). - Embora possa no provir desta, naturalmente. - J Ricardo Jorge (mdico-higienista -1858-1939) dizia: No h certeza alguma no mundo. Isso basta para dar alforria ao esprito do homem. - In Sistema, I vol., pg. 758. - In Diritto Processuale, pg. 406. - Baudry et Barde, in Des Obligations, 3. ed., IV vol. pg. 380.
- In Comentarios la ley de enjuiciamento civil, pg. 459. - Ibidem, pg. 75. - Cfr. n. 1 art. 355. C.C.. - Cfr. art. 356. C.C.. - Distino esta particularmente importante para resoluo da questo relativa indivisibilidade da confisso focalizada no art. 360. do C.C. e que infra ser objecto de nosso comentrio. - O que, em ltima anlise, pode mesmo, se no totalmente, pelo menos em parte, esvaziar o efeito da confisso. - Cfr. n. 1, art. 358. C.C.. - In Teoria General de la Prueba, I vol., pg. 415. - In Diritto Processuale, 2. ed., pg. 406. - In Principii, I vol., pg. 190. - In Noes Fundamentais de Processo Civil, pg. 96. - Ibidem, pg. 94. - But not the least. - In Sistema, I vol., pg. 756. - Vide n. V, desta II Parte. - Vide n. I, desta II Parte. - E mais o leitor poder arquitectar, a partir das quatro excepes enunciadas no texto. - Que no a um despropositado encore, como o leitor conceder. - Do C.C.. - V. p-de-pgina 337 e correspondente texto. - Manuel de Andrade, in Noes Elementares de Processo Civil, pg. 240.
- Cfr. art. 75. da Lei 39/78, de 05/07. - Do C.C.. - Rodrigues Bastos, in Das Prestaes Jurdicas, V vol., pg. 90. - Do C.C.. - Do C.C.. - O depoente no confessou, porque o que disse foi um registo diferente do confessrio (cfr. art. 357., n. 1 C.C.). - Rel. Lisboa, de 13/05/99, in Col. Jur. 1999, 3.-96. - Do C.C.. - Do C.C.. - Rodrigues Bastos, in Das Relaes Jurdicas, V vol., pg. 113. - Do C.C.. - Pires de Lima/Antunes Varela, in Cdigo Civil, Anotado, I vol., 3. ed., pg. 317. - Ac. Rel. Coimbra, de 12/10/93, in Col. Jur., XVIII, 4.-57. - Ac. Rel. Lisboa, de 18/10/88, in Col. Jur., XIII, 4.-130. - Do C.C.. - Rodrigues Bastos, in Das Relaes Jurdicas, V vol., pg. 123. - Esta distino foi objecto de explicao l mais para trs no texto, quando falamos das espcies de confisso. - Do C.C.. - Como a configurada no art. 358. do C.C.. - Cfr. n. 1, art. 353. C.C..
- Cfr. n. 2, art. 353. C.C.. - Do C.P.C.. - Cfr. art. 361. C.C.. - Do C.P.C.. - Ou contraparte. - Cfr. art. 122. C.C.. - Cfr. art. 152. C.C.. - Cfr., entre outros, os arts. 160., 163., 353., 356., 357., 361. e 996. todos do C.C.. - Do C.P.C.. - Esta distino, como, alis, outras mais, foram por ns objecto de exame l mais para trs no texto, aquando do estudo das modalidades de confisso. - In Cdigo de Processo Civil, Anotado, IV vol., pg. 93. - Nem torpes, aditaram-lhes os praxistas; um facto ignbil, srdido, vergonhoso pode, no obstante, no ser criminoso e vice-versa, claro est, embora lhe possam confluir a torpeza e a criminalidade. - Do C.P.C.. - Cfr. arts. 330. a 341. C.P.C.. - Do C.P.C.. - Com a epgrafe: Inquirio por teleconferncia. - Cfr. arts. 520. e 521. C.P.C.. - Cfr. art. 557. C.P.C.. - Cfr. al. c), n. 1, art. 508.-A C.P.C.. - Cfr. n.os 2 e 3, art. 266. C.P.C.. - Do C.P.C..
- Com a epgrafe Depoimento apresentado por escrito. - Com a epgrafe Comunicao directa do tribunal com o depoente. - Foi Ea de Queirs que afirmou que a doena uma instituio nacional. - Com todo o respeito por tais graduados. - Concretamente, o n. 2, art. 357. C.C.. - Do C.P.C.. - Cfr. n. 1, art. 634. C.P.C.. - Infra encontrar o leitor a razo desta ressalva. - Como, alis, tambm sucede respeitantemente s testemunhas (cfr. n. 1, art. 634. C.P.C.). - Semelhantemente ao sucedido com as testemunhas (cfr. n. 1, art. 634. C.P.C.). - In A Confisso no Direito Probatrio, pg. 321. - Do C.P.C.. - Como que para evitar que alm da verdade (toda a verdade) diga mentiras (s a verdade). - Do C.C.. - Do C.C.. - Este dispositivo foi j objecto de nossa apreciao l mais para trs no texto, o mesmo acontecendo, alis, com os arts. 359. e 360. do C.C. que apresentam uma certa relao com o que acabamos de tratar. - Do C.P.C.. - Ou interrogatrio preliminar. - Propriamente dito. - Que j atrs no texto escalpelizamos (cfr. art. 558. C.P.C.).
- Do C.P.C.. - No assentes. - Porque no ouviu, porque no viu, porque nada lhe foi transmitido. - Do C.P.C.. - Seja pela forma, seja pela essncia. - Quase como o velho e usual protesto, assaz conhecido dos filmes americanos ligados a temas judicirios. - Alm do mais (cfr. art. 563. C.P.C.). - Do C.P.C.. - Cfr. art. 360. C.C.. - Cfr. n. 1, art. 358. C.C.. - Ou os respectivos mandatrios, naturalmente. - Do C.P.C.. - Do C.P.C.. - Apud Lebre de Freitas, in A Confisso no Direito Probatrio, pg. 344. - Ibidem, pg. 349. - Cfr. art. 38. C.P.C.. - Fazendo-se usualmente acompanhar tambm de poderes especiais para transigir e(ou) desistir. - Cfr. art. 37. C.P.C. (v. tambm art. 40. do mesmo diploma). - Quando no a baralhao. - In Teoria General de la Prueba, IV vol., pg. 509. - Embora em boa traduo se deva escrever a, a verdade que talvez fosse melhor, por mais real, escrever em.
- In Instituciones de Derecho Procesal, III vol., pg. 239. - In Comentarios de la Ley de Enjuiciamiento Civil, I vol., pg. 605. - In Noes de Processo Civil, pg. 98. - In Cdigo de Processo Civil, Anotado, IV vol., pg. 168. - Ou pericial. - Que ser objecto do nmero seguinte deste trabalho. - Que tratamos no nmero anterior deste trabalho. - A tratar no nmero V da presente seco B). - Seguimos de perto Alberto dos Reis, in Cdigo de Processo Civil, Anotado, IV vol., pgs. 170/171. - A fazer lembrar os exames complementares de diagnstico no fro mdico. - Na qualidade de mandatrio de uma das partes no processo. - De Mrio Cesariny talvez seja de lembrar uma sua frase que aqui cai que nem uma luva: Faz-me o favor, no digas absolutamente nada.... - In Cdigo de Processo Civil, Anotado, IV vol., pg. 185. - Do C.C.. - Publicado in B.M.J., 459.-513. - Do C.C.. - Ser? - In Teoria General de la Prueba, IV, pg. 525. - In Commentario del Codice e delle Legi di Procedura Civile, III vol., pg. 666. - O nosso relatrio dos peritos. - O que diametralmente oposto posio que supra criticamos, no deixa tambm de ser funesto.
- Do C.P.C.. - Apud Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, de Lopes do Rego, in pgs. 392/393. - Do C.P.C.. - Ambos infra objecto de adequados comentrios. - Cfr. al. a), n. 1, art. 569. C.P.C.. - Cfr. arts. 573. e 569., n. 4 C.P.C.. - Ser sempre de bom tom. - Do C.P.C.. - Do C.P.C.. - Arts. 122. a 136., incluindo tambm as suspeies. - Do C.P.C.. - Do C.P.C.. - Do C.P.C.. - Do C.P.C.. - Arts. 122. a 136., incluindo tambm os impedimentos. - Do C.P.C.. - Do C.P.C.. - Do C.P.C.. - Do C.P.C.. - Do C.P.C.. - Do C.P.C..
- Do C.P.C.. - Do C.P.C.. - Do C.P.C.. - Do C.P.C.. - Do C.P.C.. - Cfr. n. 2, art. 572. C.P.C.. - In Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, pg. 396. - In Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, pg. 396. - Do C.P.C.. - Como, por exemplo, o seu decesso. - Do C.P.C.. - No sentido de exigncia de conhecimentos especiais para a diligncia. - Do C.P.C.. - Do gnero: ou comem todos ou ningum come. - Do C.P.C.. - Do C.P.C.. - A segunda filtragem vem j a seguir perante a posio tomada pela parte contrria como veremos no texto. - V. p-de-pgina anterior e respectivo texto. - Cfr. art. 265. e 508.-A C.P.C.. - No nos esqueamos o que atrs no texto dissemos sobre a percia colegial (cfr. art. 569. C.P.C.). - Do C.P.C..
- Que o poder ser tacitamente como natural. - Como sucede no n. 1, art. 578. C.P.C.. - Donde lhe vir tamanho agrado?! - Cfr. arts. 265. e 508.-A C.P.C.. - E mesmo assim... - Do C.P.C.. - Tudo demora sempre tanto, tudo sempre to complicado de atingir, que apetece sempre empregar o advrbio finalmente, de preferncia antecedido pela interjeco uf!. Ou, ento, no vernculo linguarejar do Porto: carago, finalmente. - Que, alis, tambm no costumam ser fixados pelo juiz. - Do C.P.C.. - Cfr. n. 2, art. 580. C.P.C.. - Do C.P.C.. - Do C.P.C.. - Diz o brocardo: barriga que l o tem, l o governa. - In Cdigo de Processo Civil, Anotado, IV vol.,pg. 243. - In Teoria General de la Prueba, IV vol., pg. 650. - Do C.P.C.. - A menos que a parte que ofereceu o documento desista de fazer uso dele. - Sendo aconselhvel que algumas sejam iguais s constantes do documento em causa. - Do C.P.C.. - Ou concebe-se percia sem relatrio? Bastar atentar no n. 2, do art. 570. do C.P.C., para dar resposta negativa.
- Ser que, neste caso, o timo ser pato, em vez de pactum? - Para perdio de todos ns. - A comunicao social vai dando letra aos atrasos na justia, mas mui brandamente e, por vezes, sem retirar o devido realce, porventura, por falta de conhecimentos. Por exemplo, lemos no Jornal de Notcias: Famlia de rapaz morto por cilindro esperou 11 anos por indemnizao, explicando que o S.T.J. decidira condenar a seguradora a pagar mais de 50 mil euros. Santa ingenuidade do jornalista, pensando que agora sim, iria ser paga a indemnizao. No sabe o tempo que passar at os autos baixarem 1. instncia e no sabe o tempo que ocorrer uma eventual e muito provvel execuo de sentena, para j no falar uma anterior aclarao do acrdo. Ser melhor o jornalista reservar-se para dar de novo a notcia daqui a mais uns anos se, entretanto, no estiver j reformado. - Do C.P.C.. - Do C.P.C.. - Cfr. art. 589. C.P.C. o qual ser objecto infra de transcrio integral e respectivo comentrio. - Tirado do Ac. Rel. Lisboa, de 18/11/93, proc. 0075702, in http://www.dgsi.pt. - Competir, porm, ao leitor adaptar o escrito legislao vigente. - Do C.P.C.. - Cfr. art. 581. C.P.C.. - Sendo a redaco da responsabilidade do Dec.-Lei n. 183/00, de 10/8. - Do C.P.C.. - Apud Cdigo de Processo Civil, Anotado, IV vol., pg. 297. - Que no em confronto, mais que no seja por fora do art. 591. do C.P.C. a transcrever e comentar infra no texto. - Concretamente, no n. 3, do art. 609. do C.P.C., na redaco anterior reforma. - Do C.P.C.. - Cfr. arts. 568. a 574. C.P.C.. - Cfr. arts. 577. a 579. C.P.C. e 388. C.C..
- Cfr. arts. 580. a 588. C.P.C.. - Cfr. art. 389. C.C.. - Do C.P.C.. - ... no posso adiar para outro sculo a minha vida nem o meu amor nem o meu grito de libertao. No posso adiar o corao. (Antnio Ramos Rosa) - Vide pgs. 305/6, do Cdigo de Processo Civil, Anotado, vol. IV. - In Comentrios, I vol., pg. 678. - In Commentario, II vol., pg. 698. - Ou, se quisermos, prova pericial. - Alberto dos Reis queria referir-se prova por apresentao de coisas que, entretanto, perdeu autonomia. - In ob. cit., IV vol., pg. 309. - Cfr. n. 1, art. 612. C.P.C.. - Cfr. art. 613. C.P.C.. - Se o quiserem fazer. - Facultativamente. - Cfr. arts. 390. e 391. C.C.. - Cfr. arts. 612. a 615. C.P.C.. - In Commentario, III vol., pg. 703. - In ob. cit., I vol., pg. 683. - Cfr. art. 391. C.C.. - Do C.C..
- Chamado mesmo Auto de Inspeco. - Do C.C.. - Se ficasse adstrito ao requerimento no se entenderia a chamada de ateno das partes, obviamente. - Que a montante no texto definimos, a par da admisso e da realizao. - Do C.P.C.. - Cfr. arts. 25. e 26. C.R.P. (direito integridade pessoal, identidade, ao bom nome e intimidade). - Do C.P.C.. - Do C.P.C. e sob a epgrafe Audincia Preliminar. - Apud Carlos Rego, in Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, pg. 407. - Do C.P.C.. - Sob a epgrafe Assistncia tcnica aos advogados. - Do C.P.C.. - Cfr. art. 42. C.P.C.. - Do C.P.C.. - Tendo em conta a possibilidade de modificabilidade da deciso de facto pelo tribunal da Relao. - Porque ao escrever falamos com uma voz mais forte do que a nossa (Luis Seplveda - O Poder dos Sonhos). - In ob. cit., pg. 700. - A lei adjectiva fixa nmero mximo de testemunhas. - Vulgo: observaes. - Vuldo: valoraes. - Ibidem, pg. 701.
- A prova pericial foi objecto de nossa apreciao na parte III desta seco B. - Cfr. art. 392. C.C.. - Com as seguintes epgrafes, respectivamente: Assinaturas, Autoria da letra e da assinatura, Reconhecimento notarial, Fora probatria, Documentos autenticados, Assinatura em branco e Valor dos telegramas. - In Trattato della Prova per Testimoni, 2. ed. pg. 160. - Sim porque h documentos no escritos; por exemplo, um monumento. - Ou juzos de Deus. - Com particular relevncia em sede de direito criminal. - Do latim testimonium. - In Tratado de Direito Civil, XIV vol., pgs. 351/352. - Carnelutti, in La Prova Civile, pg. 147. - Ibidem, pg. 352. - Em suas mais diversas disciplinas. - In ob. cit., XIV vol., pg. 353. - Ibidem, pg. 354. - Principalmente quando desacompanhado de outra qualquer prova. - Atenta a ressalva nsita no texto e o vazado no rodap antecedente, a contrario. - Um tanto fora do lxico, os romanos usavam o vocbulo testis, no o indo buscar directamente a testimonium. - In Deuteronomio. - Codex Juris Canonici, cn. 1791. - Do C.C..
- No incio desta parte V. - Vide as respectivas noes no nmero I, da alnea B), da II Parte deste trabalho. - Do C.C.. - Do C.C.. - Os artigos indicados encontram-se insertos em subseco dedicada a documentos particulares. - Vide art. 221. C.C.. - Apud Cdigo Civil, Anotado, 3. ed., de Pires de Lima/Antunes Varela, I vol., pg. 259. - Ac. Rel. Lisboa, de 21/01/99, in B.M.J., 483.-270. - Do C.C.. - Pires de Lima/Antunes Varela, in Cdigo Civil, Anotado, 3. ed., I vol., pg. 343. - Do C.C.. - Rodrigues Bastos, in Das Relaes Jurdicas, V vol., pg. 243. - Do C.P.C.. - Permita-se-nos a mingueza expressiva. - Quantas e quantas vezes de incompreensvel latitude e deciso. a fragilidade e parcialidade humana. - Se a tiver, claro. Conta-se, como se tendo passado em uma aula de medicina: Professor: - os Senhores para serem bons mdicos, no podem ter nojo e tm que ter olho clnico; quanto aquele por exemplo, vejam s isto. E o Mestre enfia um dedo no nus do cadver postado no teatro anatmico; acto contnuo mete-o na boca. Levanta-se um aluno: - Senhor Professor, d-me licena? Concedida a permisso, acerca-se do destroo humano, enfia-lhe um dedo no dito e chupa-o sem constrangimento. Professor: - L nojo verdade que o Senhor no tem, mas falta-lhe olho clnico, porque eu meti um dedo no rabo do morto, mas na minha boca, enfiei um outro... - Do C.P.C.. - Como se ver no art. 618. C.P.C-., a seguir no texto integralmente transcrito.
- Os quais infra no texto sero transcritos e comentados. - Do C.P.C.. - Do C.P.C.. - O qual tem como epgrafe: Inquirio por iniciativa do tribunal. Ser comentado infra no texto. - Cfr. arts. 636. e 637. C.P.C., os quais infra sero integralmente transcritos e objecto de adequada anlise. anlise. - Cfr. arts. 640. e 641. C.P.C., os quais infra sero integralmente transcritos e objecto de adequada - Cfr. art. 645. C.P.C. que infra transcreveremos na ntegra e comentaremos. - Do C.P.C.. - In Cdigo de Processo Civil, Anotado, IV vol., pgs. 369/370. - E quem lho toma? - Do C.P.C.. - Cfr. art. 624. a 626. C.P.C., que infra no texto sero integralmente transcritos e comentados. - Cfr. arts. 557. e 627. C.P.C.. - Cfr. art. 622. C.P.C.. - Cfr. art. 638.-A C.P.C.. - Cfr. arts. 639. e 639.-A C.P.C.. - Cfr. art. 639.-B C.P.C.. - Vide al. B), n. IV, II Parte deste trabalho. - Cfr. arts. 520. e 521. C.P.C.. - Do C.P.C.. - Vide comentrio supra no texto ao art. 621. C.P.C..
- Do C.P.C.. - Ou existam mas se encontrem inoperacionais, o que no to raro quanto isso. - Do C.P.C.. - Do C.P.C.. - Do C.P.C.. - Consequncia dos poderes conferidos ao tribunal pelos arts. 515., 645., n. 1, 653., n. 1 e 655., n. 1 C.P.C.. - Do C.P.C.. - Subordinado epgrafe: Impossibilidade de comparncia no tribunal. - Do C.P.C.. - Do C.P.C.. - In Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, pg. 416. - Do C.P.C.. - Do C.P.C.. - Com a epgrafe: Inquirio por iniciativa do tribunal. - Que infra comentaremos, a partir da transcrio integral que faremos. - Do C.P.C.. - Cfr. art. 339. C.P.C.. - Cfr. art. 645. C.P.C.. - Do C.P.C.. - Do C.P.C.. - Neste caso, com aquiescncia do julgador, naturalmente.
- At porque, em princpio, so pblicas as sesses e audincias nos tribunais. - Do C.P.C.. - Que tem como epgrafe: Prestao do juramento. - Cfr. n. 2, art. 559. C.P.C.. - In vol. IV, pg. 417, do seu Cdigo de Processo Civil Anotado. - Depois um outro interrogatrio, sobre os factos, o qual bem se poderia denominar de fundamental (cfr. art. 638. C.P.C.). - Do C.P.C.. - Cfr. arts. 617., 618. e 635., n. 2 C.P.C.. - Cfr. arts. 640. C.P.C., o qual ser infra no texto objecto da nossa anlise. - Cfr. art. 642. C.P.C., o qual ser infra no texto objecto do nosso comentrio. - Do C.P.C.. - Cfr. art 635. C.P.C., atrs no texto transcrito integralmente e comentado. - Neste caso, deciso de procedncia ou improcedncia da impugnao. - Do C.P.C.. - Ou seja: a testemunha no pode trazer o depoimento escrito, ainda que possa socorrer-se de documentos ou apontamentos de datas ou factos para responder s perguntas. - Os quais julgam que sero tanto melhores, quantos mais espremerem as testemunhas. - Se o leitor achar excessivo o vertido no texto, fica convidado a ler o reproduzido, a este propsito, no nosso trabalho Da Audincia Preliminar e da Instruo em Processo Civil. - In A Prova Testemunhal, pgs. 9 e 59. - In Cdigo de Processo Civil, Anotado, IV vol., pg. 436. - Salvo raros casos.
- Que substituiu o antigo questionrio. - Cfr. arts. 633. e 789. C.P.C.. - Seja pelos advogados seja pelos juzes. - Ob. cit., pgs. 439/440. - Ou inquisidor? - Vide Rivista di Diritto Procesuale, 1929, 1., pg. 177. - Vide rodap 661. - Que no convm seja trazido ribalta. - In Liv. I, tit. 86, 1., nos preceitos ditados aos Enqueredores. - As testemunhas. - Cfr. art. 640. C.P.C.. - Qui de profundamente o abalar ou mesmo o inutilizar. - Cfr. n. 6, in fine, do dispositivo em anlise no texto. - Porventura, por se encontrar na posse do prprio depoente, que s ento o quis publicitar. - Embora em termos gerais e menos precisos se faa coincidir a instncia com o interrogatrio, o primeiro interrogatrio, se quisermos. O que, contudo, incorrecto. - Do C.P.C.. - Do C.P.C.. - Em termos de remisso. - Do C.P.C.. - Do C.P.C.. - Carlos Lopes do Rego, in Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, pgs. 422 e 423.
- Do C.P.C.. - Cfr. art. 636. C.P.C.. - Quando utilizada a instncia, naturalmente. - In Elementos do Processo Civil, I vol., 445. - In Primeiras Linhas, I tomo, 225/226. - In Livro 3., tit. 58. - In Notas ao Cdigo de Processo Civil, III vol., pg. 196. - Do C.P.C.. - Como, alis, sucede em outras legislaes e defendido por vrios processualistas. - Cfr. n. 2, art. 619. C.P.C., ainda que sem prejuzo da possibilidade de inquirio oficiosa (cfr. art. 645. C.P.C.). - A qual, como quer que seja, sempre ter que aguardar pelo menos, 10 dias (prazo geral) para apresentao dos documentos. - Do C.P.C.. - In Cdigo de Processo Civil, Anotado, IV vol., pg. 470. - Cabelos azuis, no ser muito crvel, pelo menos na poca do Mestre, mas... serve como exemplo. - Ibidem. - Nos anos 60. - Do C.P.C.. - Cfr. n. 1, art. 653. C.P.C.. - O que, infelizmente, cada vez mais vo escasseando entre os magistrados. - Por intermdio do julgador.
- Do C.P.C.. - O leitor far, naturalmente, a converso da legislao citada no prembulo para a lei vigente. - Do C.P.C..

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No teria lgica, seria frustrante.

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Sendo vulgar apod-la: regina probationum

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Deste modo: 334335 (Fig a Pdf)

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constava dos arts. 450. a 463. do Ant. 1993.

Artigo 569.446 Percia colegial

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Artigo 577.479 Indicao do objecto da percia

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