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D INTERNACIONAL PBLICO
CONCEPTO Es el derecho que rige las relaciones de la sociedad internacional, es el orden jurdico de la comunidad de Estados, es decir, el conjunto de reglas y principios que rigen las relaciones entre Estados. Los vnculos que se crean entre los sujetos de derecho internacional pueden ser a la vez tipificados a travs de una gran variedad de disciplinas, como el derecho internacional privado o el derecho internacional pblico. Sin embargo, esto tiene una importancia ms bien acadmica, porque en la prctica las normas interactan. Se distinguen entre las fuentes del derecho internacional:

Fuentes las cuales son generadas por los Estados y no por una autoridad central. Ahora bien, los principales destinatarios de las normas jurdicas internacionales van a ser los Estados, de los cuales van a emanar derechos y obligaciones. No obstante, junto a ello estn tambin las Organizaciones Internacionales, los cuales emergen con un estatuto propio. El Derecho Internacional en tal sentido, se manifiesta en 2 grandes expresiones: a) Normas de Derecho Internacional de carcter general b) Normas de Derecho Internacional de carcter particular Las primeras son las normas destinadas a aplicarse en un mbito general, o sea, a todos los Estados, como la Carta de la ONU, o los Tratados de paz y seguridad de la comunidad internacional. Dentro de esta categora estn tambin las normas consuetudinarias universales y los principios generales de derecho, siendo sta ltima valida solo para algunos Estados. Son los tratados y las normas consuetudinarias de carcter regional y local las que en s tienen mayor valor y proyeccin en el quehacer del mbito internacional. DIVERSAS ACEPCIONES DEL DERECHO INTERNACIONAL Derecho Internacional como moral.a) Hobbes y Austin sealan que en el Derecho Internacional no hay imperativos ni soberano, elementos del derecho, por lo cual no es sino moral internacional, representada por reglas de cortesa y honor. Derecho Internacional como un Derecho Imperfecto a) Savigny seala que el Derecho Internacional es imperfecto, ya que si bien existe una comunidad internacional, se trata de una comunidad en lenta gestacin, cuya conciencia jurdica se abre paso lentamente, de lo que resulta que sus reglas muchas veces terminan siendo imperfectas o inseguras. b) Para Zitelman el Derecho Internacional es imperfecto por la parquedad de sus contenidos, la inseguridad jurdica de muchos preceptos, el gran nmero de clusulas restrictivas, etc. c) Burkhardt dice que el Derecho Internacional no puede ser perfecto porque carece de positividad (falta la autoridad competente) y de coactividad (fuerza). Adems, sus normas no estn ordenadas sistemticamente.

NATURALEZA JURDICA DEL DERECHO INTERNACIONAL Durante gran parte del siglo XIX se discuti si podan existir normas que rigieran la vida de los Estados, y si existiesen, si eran anlogas a las del derecho interno y cul era su fundamento. Hoy en da, los autores modernos ya no se preocupan de estas preguntas, pues el Derecho Internacional es una realidad. En la medida en que va aceptndose, comienzan a surgir escuelas que tratan de explicar la existencia del Derecho Internacional, dividindose stas en tres grandes corrientes de expresin: Cules son stas?. 1.- Pensamiento Iusnaturalista. Es un enfoque basado en las enseanzas de Santo Toms y en la Escuela Espaola del Derecho Natural representada por Suarez. Sostiene que el orden jurdico internacional, las normas en este sentido derivan de un principio religioso, de una revelacin surgida de un texto religioso (verdad revelada) superior, en el cual las normas positivas de un Estado deben ajustarse a este mandato superior que constituye su lmite. Sobre esta base, las normas de derecho interno se deben ajustar a las normas de carcter internacional. El aporte de esta escuela en tal sentido ha sido por ejemplo establecer que los derechos humanos son anteriores y superiores al Estado, aportes que finalmente se han concretizado en el derecho positivo. Dicha escuela ha tenido vasta influencia, aunque ha sido avasallada por el positivismo de principios del siglo XX. 2.- Positivismo Voluntarista. Parte del supuesto de que el Derecho Internacional es aceptado como obligatorio por el Estado por su propia voluntad, ya que el Estado es el ente privilegiado de la sociedad internacional. Vale decir se acata por el propio voluntarismo del Estado quien la acepta aun cuando no se encuentra obligado. 3.- Escuela del Positivismo Objetivo. Est basada en el pensamiento de Hans Kelsen, es su Teora Pura del Derecho aplicada al plano internacional, la cual da pauta a la idea de asimilar que los ordenamientos jurdico internacional y nacional son uno solo (monismo kelseniano). La misma estructura piramidal del derecho interno se aplica al derecho internacional, ya que las normas del Derecho Internacional fundamentan a las normas fundamentales de los derechos internos, y estas normas de Derecho Internacional obtienen su validez de otras de superior jerarqua hasta llegar a la Norma Fundamental Hipottica del Derecho Internacional, la norma pacta sun servanda (los pactos deben cumplirse), que es la norma superior que da validez a todo el sistema.

FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL Se entiende por tales, Las diversas categoras de normas jurdicas internacionales, sealndose por parte del autor Santiago Benadava que la expresin fuente puede ser tomada en dos sentidos: a) Primeramente para designar los procedimientos de creacin o elaboracin de reglas jurdicas positivas. b) Las diversas categoras de reglas jurdicas creadas mediante dicho procedimiento. La norma clave que seala al respecto donde estn las fuentes del DIP y cules son stas, se encuentran en el Art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia la cual enumera las fuentes del derecho internacional que la Corte puede aplicar: Nota: La Corte Internacional de Justicia (tambin llamada Tribunal Internacional de
Justicia) es el principal rgano judicial de las Naciones Unidas, la cual fue establecida en 1945, en La Haya (Pases Bajos) siendo la continuadora, a partir de 1946, de la Corte Permanente de Justicia Internacional.

e) Decisiones adoptadas por los organismos internacionales, que eran pocas en 1918 y en 1945, pero que han aumentado a partir de la segunda mitad del siglo XX. Importante resulta destacar que esta enumeracin no implica la existencia de un orden jerrquico de las fuentes, pero en la prctica ocurre que primero se recurre a los tratados aplicables por ser derecho escrito, y si estas normas son insuficientes se recurre a las dems fuentes. El mismo artculo 38 seala que es facultad del tribunal fallar un caso de acuerdo a la equidad (ex aequo et bono) si las partes as lo convinieren. 1. LA COSTUMBRE INTERNACIONAL Es la ms antigua fuente del derecho internacional, consiste en un proceso gradual y evolutivo de formacin de reglas jurdicas, formado por actos autnomos y aislados, pero uniformes. No tiene un papel tan central como los tratados, pero es importante y ella requiere o implica la existencia de 2 elementos: a) una prctica constante y uniforme de los Estados, y b) que dicha prctica obedezca a una necesidad jurdica y se considere jurdicamente obligatoria (opinin iuris) Este ltimo elemento es el que distingue a la costumbre de los simples usos (V.gr. saludo a los buques de guerra). V.gr. Costumbre Internacional. Dirigir la correspondencia diplomtica en papel blanco; Entre 1957 y 1958 se cre el principio de no apropiacin del espacio ultraterrestre, que se convirti en una costumbre instantneamente; El derecho de asilo diplomtico (Derecho que tiene una persona a no ser extraditado de un pas a otro que lo requiere para juzgarle por delitos polticos) representa una institucin propia del Derecho internacional iberoamericano, por lo que ejemplifica un caso de costumbre regional. Practica constante y uniforme Los que realizan la costumbre son los sujetos de derecho internacional, que son en primer trmino los Estados, y dentro de estos, todos los poderes del Estado en la medida que conduzcan actividades internacionales, los cuales pueden dar origen a una prctica internacional que derive en costumbre. Como es el ejecutivo el que usualmente lleva las relaciones internacionales, es el rgano ms dado a crear precedentes. Por esto es que las cancilleras son cautelosas en dar sus respuestas a la comunidad internacional, ya que podran sentar un precedente que luego podra ser usado en contra del mismo Estado.

La forma en que el Estado vota en el seno de los organismos internacionales sienta un precedente acerca de la forma de conducta, que generan una costumbre respecto del comportamiento de dicho Estado, la cual puede ser invocada por otros Estados, en razn de un principio denominado de consecuencia con los actos propios. Ahora bien, no solo los Estados sientan precedentes, sino tambin los organismos internacionales, los cuales tambin son sujetos de derecho internacional, tal es el caso como ocurre con la Corte Internacional de Justicia. Por otro lado las operaciones de paz de la ONU tambin estn reglamentadas y sientan precedentes que pueden transformarse en costumbre. Sin duda la forma ms importante es la celebracin de contratos internacionales con Estados u organismos internacionales, lo cual genera una prctica susceptible de transformarse en costumbre. Cundo una prctica es suficientemente completa?. 1) Cuando existe cierta uniformidad entre las conductas de los Estados, que debe ir acompaado de un criterio de concordancia. Ejemplo: extensin de la Zona Econmica Exclusiva, todos la reclaman (uniformidad) y todos reclaman 200 millas (concordancia).
Nota: La Zona econmica exclusiva, tambin denominada mar patrimonial, es una franja martima que se extiende desde el lmite exterior del mar territorial hasta una distancia de doscientas millas marinas (370,4 km) contadas a partir de la lnea de base desde la que se mide la anchura de ste.

2) Cuando dicha conducta se mantiene durante un cierto tiempo para sentar un precedente, el cual queda a la apreciacin del tribunal. El criterio es que haya pasado el tiempo necesario para que la prctica sea uniforme y concordante. Ejemplo: la costumbre que dio lugar a la formacin del concepto de plataforma continental (Plataforma continental es la superficie del fondo submarino cercano a la costa, comprendido entre el litoral y las Se origin con la solicitud por parte de EEUU en 1945, lo cual fue tan significativo que en 5 aos la doctrina acuo tal concepto y dio lugar a la costumbre, la cual fue codificada en 1955.
mares no demasiado profundos).

profundidades que no son mayores de 200 metros. Se trata del permetro extendido de los continentes que se encuentra cubierto por

Igual cosa sucedi con la Zona econmica exclusiva, que se transform en precedente en aproximadamente 15 aos (1947 - 1960) y se codific en 1982. Opinio Iuris. (Convencimiento). Se encuentran establecidas por la Corte Internacional de Justicia en un fallo de 1967 sobre plataforma continental. En ella se estableci que las caractersticas deben ser las siguientes: 1) La norma que se crea debe formarse sobre la base de una regla o norma general del derecho. No cualquier prctica es costumbre, la frecuencia y habitualidad no bastan. 2) Para que haya norma de costumbre, sta debe incluir la participacin amplia de los Estados ms directamente interesados. De este modo, habr representatividad. Reunidas dichas caractersticas de la prctica estaremos frente a la costumbre, no obstante, algunos autores consideren que el nico elemento importante es la prctica. Puede un Estado no estar de acuerdo con sta?. En efecto, en tal sentido podr objetarla, objecin que se denomina protesta. La protesta es una nota diplomtica de un estado a otro sealando que no reconoce tal prctica como derecho, y que es contraria al derecho internacional, por lo que no la acepta como antecedente de la formacin de un precedente, y por tanto, no se le aplica como costumbre. Qu pasa si un Estado no protesta?. El estado que no protesta incurre en el reconocimiento tcito o aquiescencia, por lo cual la costumbre le es aplicable.

Hay quienes dicen que la protesta acaba despus de cierto tiempo, y frente a esto se ha desarrollado la teora del objetor persistente, segn la cual a un Estado que ha objetado permanentemente una norma de costumbre, no puede oponrsele. En los ltimos 10 aos ha surgido la costumbre instantnea, que sera un tipo de costumbre tan rpida que no requerira transcurso de tiempo para su materializacin. Es lo que sucede con las resoluciones de la Asamblea General de la O.N.U., que sin perjuicio de que son fuentes positivas de Derecho Internacional, pueden ser aplicadas como costumbre a todos los pases, incluso los que no son miembros de la ONU.
Nota: La Organizacin de las Naciones Unidas (ONU) o simplemente Naciones Unidas (NN. UU.) es la mayor organizacin internacional existente. Se define como una asociacin de gobierno global que facilita la cooperacin en asuntos como el Derecho internacional, la paz y seguridad internacional, el desarrollo econmico y social, los asuntos humanitarios y los derechos humanos. Fue fundada 24 de octubre de 1945 en San Francisco, California.

Diferencia entre costumbre tratado. Costumbre facilitar la evolucin del derecho.

y Tratado modificar.

presenta cierto grado de imprecisin e incertidumbre. territorio conquistado por la fuerza no tiene un ttulo jurdico vlido, autodeterminacin de los Estados, etc. Punto importante merece destacar que para los efectos del Derecho Internacional dichos principios deben tener una aplicacin internacional, sin embargo a pesar de estas limitaciones, tienen mucha aplicacin prctica. Otro de los principios de carcter internacional que puede ser citado es el derecho relativo a la equidad, que es un principio tanto nacional como internacional y al cual se hace referencia en el art. 38 al mencionar la expresin ex aequo et bono (Legislacin ms justa y apropiada al caso). Disposicin por la cual se otorga al juez la facultad de decidir de acuerdo a la equidad cuando las partes as se lo solicitasen. En los hechos, la Corte aplica con frecuencia sta (como principio) aun cuando no le convengan a las partes. Clases de equidad 1.- Equidad infra legem: Sirve para temperar y mitigar los efectos del derecho, realizando el tribunal lo ms equitativo de acuerdo al derecho. 2.- Contra legem: Contra derecho. Est limitada si va directamente contra una norma clara, pero si no lo es, el tribunal dispone de mayor libertad. 3.- Praeter legem: Ms all del derecho. El juez acta desarrollando el derecho, llevndolo a situaciones nuevas. Gracias a esto, la Corte ha contribuido a la modernizacin del derecho. Uno de los mbitos en que ms se recurre a la equidad es en el campo de la delimitacin martima, ya que el recurrir a la equidad est expresamente sealado en el Tratado de la ONU sobre el tema. Fuentes Auxiliares del Derecho Internacional. - Decisiones de los Tribunales (Jurisprudencia) No son vinculantes, la Corte Internacional de Justicia toma en cuenta las decisiones anteriores, pero no est obligada a seguirlas.

- Doctrina de los Publicistas: Existen principalmente 2 tradiciones, la del Derecho Continental, que impera en Europa y Amrica Latina, y la del Common Law, que se da en EE.UU., Inglaterra y el Caribe. La manera de enfocar el derecho es distinta dependiendo de la tradicin jurdica, un mismo caso puede ser razonado en forma muy distinta. Hoy en da, la doctrina ya no se expresa a travs de grandes tratadistas, sino que se hace a travs de asociaciones acadmicas, entre las que destacan el Institut de Droit International (1873) y el International Law Associated, creado en el mismo ao. En otros pases hay instituciones muy prestigiosas e influyentes, como el American Law Institute en los EE.UU., y tambin tiene importancia la Academia de Derecho Internacional de La Haya.
Nota. El Institut de Droit International est formado actualmente por 101 miembros, 33 miembros asociados (entre ellos 7 espaoles y 3 argentinos), 8 miembros honorarios (entre ellos el egipcio Butros Butros-Ghali) y 14 miembros emritos (entre stos, el argentino Julio Barberis). Los miembros, invitados por la organizacin, son personas que han demostrado un trabajo acadmico notable en el rea del Derecho internacional, y est restringido a aquellos que se consideran libres de presiones polticas. La intencin de la organizacin es tener miembros distribuidos por todo el mundo; estn representados ms de 100 pases diferentes. Algunos de sus miembros son jueces en el Tribunal Penal Internacional.

Fuentes del Derecho Internacional no enumeradas en el art. 38 *Actos Unilaterales de los Estados Existe una discusin doctrinaria respecto a sus carcter de fuentes, o si son derecho o slo una obligacin. Existen al respecto varios tipos: Hay ciertos Actos dependientes, se realizan en virtud de otro instrumento del derecho internacional, por lo cual no existen en forma autnoma. As, por ejemplo, la ratificacin de un tratado es un acto unilateral condicionado por la existencia de un tratado, es un mecanismo para poner en ejecucin lo establecido en un tratado. Otros actos son autnomos, valen por s mismos. El ms usado es el Reconocimiento, que es el acto o conjunto de actos por los cuales un Estado comprueba y acepta un hecho, una situacin, un acto o una pretensin. El reconocimiento puede constituir prueba del hecho o situacin, pudiendo llegar a impedir que el Estado que lo otorga objete despus la existencia o validez de la situacin reconocida. El reconocimiento tiene aplicacin amplia: se puede reconocer un Estado, un gobierno, la validez de un tratado, etc. El reconocimiento puede ser expreso o tcito. Es tcito cuando se deduce de cierto hecho o prctica. Otro acto unilateral es la Protesta, acto expreso por medio del cual un Estado declara su intencin de no reconocer una situacin. Es lo contrapuesto al reconocimiento. Tiene consecuencias jurdicas respecto del que se opone. La ausencia de protesta da lugar al reconocimiento tcito o aquiescencia. Tambin es un acto unilateral la Renuncia, la manifestacin de voluntad de abandonar un derecho o facultad, provocando la extincin del derecho o pretensin que es objeto de ella. La renuncia debe ser expresa. V.gr. Se puede renunciar a una porcin del territorio, a la inmunidad de los agentes diplomticos, etc. La renuncia nunca se presume. Otro ejemplo es la Promesa, una declaracin de voluntad con la clara intencin de obligarse a adoptar cierto comportamiento respecto de otros Estados (V.gr. erradicacin del hambre). Los actos unilaterales eventualmente pueden dar origen al nacimiento de derechos a favor de terceros, pero de la misma manera, a veces no son oponibles a terceros. Caso sobre Groenlandia Caso decidido por la Corte Permanente de Justicia Internacional en 1933 "Estatuto Jurdico de Groenlandia Oriental" o caso de la declaracin Ihlen. La base del caso es

que Noruega y Dinamarca disputaban Groenlandia. En un oportunidad el ministro de relaciones exteriores de Noruega (Ihlen) le sealo al representante dans en Oslo que Noruega no se opondra a la reivindicacin danesa sobre Groenlandia. Este acuerdo no const por escrito, pero fue comunicado por el embajador dans a su canciller, y cuando la disputa se trab lo primero que hizo Dinamarca fue sealar la existencia de la declaracin, mostrando el comunicado entre el embajador y el canciller. Aqu se plante el problema del reconocimiento de una prueba unilateral por parte de la Corte de Justicia. Por otro lado haba una prueba de efectividad de soberana por parte de Dinamarca, lo que junto con la prueba del acto unilateral, hizo que la Corte le diera la razn a Dinamarca. Caso sobre las bombas atmicas Francesas La Corte Internacional de Justicia se vio enfrentada en 1974 al siguiente caso: Francia haba llevado a cabo en el Pacfico Sur detonaciones de bombas nucleares en la atmsfera. Nueva Zelanda y Australia se querellaron contra Francia ante la Corte Internacional de Justicia, al que tom en cuenta cierta declaracin del Presidente Francs y de los ministros de defensa y de Relaciones Exteriores, en cuanto a que no se seguiran realizando pruebas nucleares. La Corte deba considerar si tales declaraciones eran suficientes para fallar contra Francia, pero antes de decidir cerr el caso y no se pronunci sobre el problema de fondo. El caso se reabri en 1993 por las pruebas nucleares francesas en Muroroa, pero ahora las pruebas nucleares no eran en la atmsfera, sino que bajo tierra. Los querellantes citaron el fallo del 74, pero la Corte consider que no era extensible, ya que no era posible jurdicamente asignarle al fallo un alcance que nunca tuvo. Esto gener una reaccin mundial de repudio al fallo, el cual cont con el voto disidente del juez Weepanantry, que sealaba que Francia estaba vinculada por su declaracin del 74. *Actos de los organismos internacionales Es la segunda fuente no enumerada en el art. 38, hay que distinguir: I) Actos de carcter obligatorio o DECISIONES. II) Actos no obligatorios o RECOMENDACIONES. I.- DECISIONES. Son de 2 tipos 1.- Las referidas a la vida interna. Rige la vida interna de la organizacin internacional, siendo por lo general de carcter administrativo (Derecho administrativo propio). Pueden tener un efecto general como un reglamento financiero, o puede tener efecto personal como en un contrato o nombramiento. 2.- Las referidas a la vida externa. Ms rico en sustancia, y es la forma en la cual el organismo internacional ejerce el poder que le ha sido conferido. En ejercicio de los poderes puede dictar reglamentos tcnicos (Disposicin sobre vacunas) o polticos (Enviar fuerzas de paz). Jurisdiccionalmente, estas organizaciones ejercen su jurisdiccin desde materias simples como un contrato, hasta materias muy complejas. Algunas organizaciones internacionales desarrollan estos actos en su relacin con estados miembros, como el caso de la Unin Europea, que tiene parte de la soberana de los estados miembros, donde respecto a sus normas no se pronuncia el derecho nacional.

Cmo se manifiestan stas? Se manifiestan en la forma de: lamento: normas de carcter directo para todos los estados miembros. medios para alcanzarlo:

II.- RECOMENDACIONES No son obligatorias, pero plantea una forma de conducta influyente, ejerciendo presin en la forma en que se conducen los Estados. Entre sus caractersticas estn: a) Tienen valor permisivo. Un Estado que obedece las recomendaciones no puede ser acusado de actuar contra el Derecho Internacional b) Se deben ejecutar de Buena fe. El Estado las debe tener en cuenta y obedecerlas si no hay objeciones. Si 2 estados se someten a una recomendacin, esta aceptacin los obliga a acatarla. c) Las recomendaciones por su jerarqua y grado de consenso entre Estados adquiere cierta fuerza obligatoria, y se les llama Declaraciones de Principios. Ejemplo: 8).

independencia de las colonias.

Caso: Filartiga v/s Pea-Irala. Dos hermanos de apellido Filartiga de nacionalidad paraguaya, fueron capturados por la polica paraguaya y mandados a torturar por el jefe de la polica seor Pea-Irala. Posteriormente, los hermanos Filartiga se trasladan a EE.UU. donde se encuentran con Pea-Irala. Los hermanos Filartiga se querellaron en su contra en EE.UU., en virtud de las normas de proteccin de los Derechos Humanos que tiene el Derecho Internacional. El tribunal de distrito rechaza la causa argumentando que no tiene jurisdiccin para juzgar hechos ocurridos en Paraguay. Los hermanos Filartiga recurrieron a la Corte de apelaciones quien se confront al mismo problema. Puede un tribunal de EE.UU. conocer sobre un caso de Derechos Humanos ocurrido en Paraguay, considerando que los Derechos Humanos estn contenidos slo en una recomendacin? La Corte seal que la referencia al Derecho Internacional es indiferente de la nacionalidad del tribunal y cit 2 declaraciones: Derechos Humanos de 1948 y la de Tortura de 1976. Aunque ambas son recomendaciones son citadas como argumentos, siendo importantes estas declaraciones de principios porque estn bajo el sistema de la carta de la O.N.U., y precisa de obligacin ya que ha sido suscrito como tratado internacional, adquiriendo mucho ms peso que una simple recomendacin. La Corte declara culpable a Pea-Irala, debiendo pagar U.S. 5 millones a cada hermano. Pero aqu surge otro problema, quien paga, Pea-Irala o el estado paraguayo.

*Cdigos voluntarios, Pautas o Criterios internacionalmente convenidos o acordados. A veces un acuerdo no puede recogerse en un tratado, pero s, en pautas o criterios no obligatorios. El contenido es el mismo, pero se omiten las formalidades. En materia de cdigos voluntarios la F.A.O. y la O.M.S. elaboraron el Codex Alimentarius, que no es un tratado pero s es una fuente directriz respecto de los alimentos y la sanidad. A veces se elaboran ciertos estndares de conducta aplicables a los distintos estados, y su resultado en el estado es en general el mismo que el del tratado, pero carece de formalidad. Al poco andar estas normas se transforman en tratados. V.gr. Normas sobre contaminacin de los buques, que nacieron como pautas y estndares, y luego se transformaron en partes de una convencin.