TRABALHO DE INTRODUO AO DIREITO ANALISE a seguinte frase: Direito e lei so expresses sinnimas?. Voc concorda? Explique.

Para que possamos melhor dissertar e opinar sobre o assunto, mister alguns conceitos e consideraes sobre leis, costumes e direito. Ao ingressar no curso de Direito, a primeira dificuldade que nos acadmicos enfrentamos a de conceituar tal cincia. Deparamos-nos com uma gama de possibilidades que ora parecem ser definies isoladas umas das outras, ora se complementam. 1. Direito e lei A maior dificuldade, numa apresentao do Direito, no ser mostrar o que ele , mas dissolver as imagens falsas ou distorcidas que muita gente aceita como retrato real. Se procurarmos a palavra que mais freqentemente associada a Direito, veremos aparecer lei, comeando pelo ingls, em que law designa as duas coisas. Mas j deviam servir-nos de advertncia, contra esta confuso, as outras lnguas, em que Direito e lei so indicados por termos distintos: lus e lex (latim), Derecho e ley (espanhol), Diritto e legge (italiano), Droit e loi (francs), Recht e gesetz (alemo), Pravo e zakon (russo), Jog e torveny (hngaro) e assim por diante. Noutra passagem deste trabalho, teremos de enfrentar a sugesto do grego, em que nomos (lei) tambm no se identifica, sem mais, com o Direito e Dikaion prope a questo do Direito justo. As relaes entre Direito e Justia constituem aspecto fundamental de nosso tema e, tambm ali, muitas nuvens ideolgicas recobrem a nua realidade das coisas. Em todo caso, no se trata de um problema de vocabulrio. A diversidade das palavras atinge diretamente a noo daquilo que estivermos dispostos a aceitar como Direito. Por isso mesmo, os autores ingleses e americanos tm de falar em Right, e no law, quando pretendem referir-se exclusivamente ao Direito, independente da lei ou at, se for o caso, contra ela (isto no significa, note o

leitor, que o verdadeiro Right no possa ser um Direito legal, porm que ele continuaria a ser Direito, se a lei no o admitisse). Embora as leis apresentem contradies, que no nos permitem rejeita-las sem exame, como pura expresso dos interesses daquela classe, tambm no se pode afirmar, ingnua ou manhosamente, que toda legislao seja Direito autntico, legtimo e indiscutvel. Nesta ltima alternativa, ns nos deixaramos embrulhar nos "pacotes" legislativos, ditados pela simples convenincia do poder em exerccio. A legislao abrange, sempre, em maior ou menor grau, Direito e Antidireito: isto , Direito propriamente dito, reto e correto, e negao do Direito, entortado pelos interesses classsticos e caprichos continustas do poder estabelecido. A identificao entre Direito e lei pertence, alis, ao repertorio ideolgico do Estado, pois na sua posio privilegiada ele desejaria convencer-nos de que cessaram as contradies, que o poder atende ao povo em geral e tudo o que vem dali e imaculadamente jurdico, no havendo Direito a procurar alm ou acima das leis. Entretanto, a legislao deve ser examinada criticamente, mesmo num pas socialista, pois, como nota a brilhante colega Marilena Chau, seria utpico (iluso) imaginar que, socializada a propriedade, estivesse feita a transformao social completa. Isto acentuado, tambm, com referencia ao Direito, pelo jurista hngaro Zoltn Pteri, quando assinala que as leis de um pas socialista podem no exprimir os resultados da evoluo social visada pelos padres atualizadores do socialismo. Ali tambm surgem leis que carecem de "autenticidade e adequao" e escapam ao que "verdadeiro e correto" juridicamente. Em que critrios podemos buscar o meio de avaliao deste elemento jurdico, para aplic-lo a considerao das leis, precisamente a questo para a qual se encaminha o nosso itinerrio, neste trabalho, e que aparecer nas suas concluses. Repara o acadmico na arrogncia com que todo governo mais decididamente autoritrio repele a "contestao" (como se as remodelaes institucionais no fossem uma proposta admissvel e at parcialmente reconhecida em leis - no caso das emendas

constitucionais, por exemplo); na pretenso do poder que, cedendo a "abertura" inevitvel, quer, depois, controlar o dimetro, a seu gosto; na irritao com que fala em "radicalismo" de toda oposio que ameace trocar, mesmo pelas urnas, o estado de coisas presente; nas "salvaguardas" com que pretende garantir o status quo (isto , na estrutura implantada, os esquemas vigentes); na astcia que procura separar os "confiveis" (isto , os grupos e pessoas que so vinho da mesma pipa) e os "no-confiveis" (isto , os grupos e pessoas que propem alguma forma de reestruturao social, mesmo quando o fazem com a recomendao de meios pacficos). Nisto, porm, o Direito resulta aprisionado em conjunto de normas estatais, isto , de padres de conduta impostos pelo Estado, com a ameaa de sanes organizadas (meios repressivos expressamente indicados com rgo e procedimento especial de aplicao). No entanto, como notava o lder marxista italiano, Gramsci, a viso dialtica precisa alargar o foco do Direito, abrangendo as presses coletivas (e at, como veremos, as normas noestatais de classe e grupos espoliados e oprimidos) que emergem na sociedade civil (nas instituies no ligadas ao Estado) e adotam posies vanguardeiras, como determinados sindicatos, partidos, setores de igrejas, associaes profissionais e culturais e outros veculos de engajamento progressista. O Direito autntico e global no pode ser isolado em campos de concentrao legislativa, pois indica os princpios e normas libertadoras, considerando a lei um simples acidente no processo jurdico, e que pode, ou no, transportar as melhores conquistas.

Isto depende, claro, de que Estado, concretamente, surge legislao - se ele autoritrio ou democrtico; se reveste uma estrutura social espoliativa ou tendente justia social efetiva e no apenas demaggica e palavrosa; se a classe social que nele prevalece a trabalhadora ou a capitalista; se as bases dominam o processo poltico ou a burocracia e a tecnocracia servem ao poder incontrolado; se os grupos minoritrios tm garantido o seu "direito diferena" ou um rolo compressor os esmaga; se, em geral, ficam resguardados os Direitos (no menos Direitos e at supra-estatais; isto , com validade anterior e superior a qualquer lei), chamados Direitos Humanos. Estes, como veremos, conscientizam e declaram

o que vai sendo adquirido nas lutas sociais e dentro da Histria, para transformar-se em opo jurdica indeclinvel. E condenam, evidente, qualquer Estado ou legislao que deseje paralisar o constante progresso, atravs das ditaduras burocrticas-policiais, sejam elas cnicas e ostensivas ou hipcritas e disfaradas. Uma exata concepo do Direito no poder desprezar todos esses aspectos do processo histrico, em que o circulo da legalidade no coincide, sem mais, com o da legitimidade, como notava, entre outros, inclusive o grande jurista burgus Hermann Heller. Diramos at que, se o Direito reduzido a "pura" legalidade, j representa a dominao ilegtima, por fora desta mesma suposta identidade; e este "Direito" passa, ento, das normas estatais, castrado, morto e embalsamado, para o necrotrio duma pseudocincia, que os juristas conservadores, no toa, chamam de "dogmtica". Uma cincia verdadeira, entretanto, no pode fundar-se em "dogmas", que divinizam as normas do Estado, transformam essas prticas pseudocientficas em tarefa de boys do imperialismo e da dominao e degradao a procura do saber numa ladainha de capangas inconscientes ou espertos. Sob o ponto de vista do socialismo, no outro o posicionamento de Ernst Bloch, o filsofo marxista alemo, quando afirma que "a dignidade impossvel, sem a libertao econmica", mas a libertao econmica " impossvel tambm, se desaparece a causa dos Direitos do Homem. Estes dois resultados no nascem, automaticamente, do mesmo ato, mas reciprocamente se reportam um ao outro. No h verdadeiro estabelecimento dos Direitos Humanos, sem o fim da explorao; no h fim verdadeiro da explorao, sem o estabelecimento dos Direitos Humanos". Da a importncia da reviso crtica, inclusive numa legislao socialista. Nosso objetivo perguntar, no sentido mais amplo, o que Direito (com ou sem leis), mas preciso esclarecer, igualmente, que nada num sentido perfeito e acabado; que tudo , sendo. Queremos dizer, com isto, que as coisas no obedecem a essenciais ideais, criadas por certos filsofos, como espcie de modelo fixo, um cabide metafsico, em que penduram a realidade dos fenmenos naturais e sociais. As coisas, ao contrrio, formam-se nestas

prprias condies de existncia que prevalecem na Natureza e na Sociedade, onde ademais se mantm num movimento constante e continua transformao. E deste modo que elas se entrosam na totalidade dos objetos observveis e das forcas naturais e sociais, que os modelam e orientam a sua evoluo. Cada fenmeno (fenmeno , etimologicamente, coisa que surge) pode, ento, revelar o seu fundamento e sentido, que s emerge em funo daquela totalidade mvel. Isoladamente, cada um perde a significao prpria e a conexo vital, assim como o rgo sem o organismo em que funciona, ou o homem, sem a sociedade, fora da qual ele no existe humanamente e regride na escala zoolgica. Nesta perspectiva, quando buscamos o que o Direito , estamos antes perguntando o que ele vem a ser, nas transformaes incessantes do seu contedo e forma de manifestao concreta dentro do mundo histrico e social. Isto no significa, porm, que impossvel determinar a "essncia" do Direito - o que, apesar de tudo, ele , enquanto vai sendo: o que surge de constante, na diversidade, e que se denomina, tecnicamente, ontologia. Apenas fica ressalvado que uma ontologia dialtica, tal como indicava o filsofo hngaro, Lukcs, tem base nos fenmenos e a partir deles que procura deduzir o "ser" de alguma coisa, buscando assim, no interior da prpria cadeia de transformaes. Apesar de lei e Direito serem comumente confundidos, eles no significam a mesma coisa. A lei sempre emana do Estado e permanece, em ltima anlise, ligada classe dominante, pois o Estado, como sistema de rgos que rege a sociedade politicamente organizada, fica sob o controle daqueles que comandam o processo econmico, na qualidade de proprietrios dos meios de produo. Nem toda legislao constitui Direito autntico, legtimo e indiscutvel. O Estado, em sua posio privilegiada, deseja que lei e Direito se identifiquem como forma de eliminar as contradies existentes entre poder e vontade do

povo, como se no houvesse Direito a procurar alm ou acima das leis. Mas a legislao deve ser examinada criticamente. O Direito se encontra aprisionado pelas normas estatais, mas muito mais que isso. Ele deve ser autntico e global e, portanto, no pode esgotar-se na lei, pois est relacionado a princpios e normas libertadoras, tendo a lei, apenas, como uma de suas conseqncias. Reduzi-lo pura legalidade reduzi-lo a uma dogmtica. 2. Ideologias jurdicas

Ao se analisar as ideologias jurdicas ocidentais encontradas entre a Antigidade e os dias atuais, possvel se identificar a essncia do Direito, mesmo que de maneira incompleta ou distorcida. O termo ideologia possui significados variados, mas possvel a demonstrao de que tais significados no se excluem reciprocamente, mas, ao contrrio, se integram, assim, o que realmente varia o ponto de vista utilizado na observao de um nico fenmeno. Sendo a ideologia a crena em algo falso, ela evidencia algo no refletido, que gera uma deformao inconsciente da realidade. A ideologia fornece uma certeza ilusria, irrefletida, a qual necessita ser demonstrada. Tal atitude leva, portanto, a se abordar uma falsa conscincia. As ideologias relacionam-se com a diviso de classes, sempre em favor de uma (dominante) e em imposio a outra ou outras (espoliada ou espoliadas). Constituem-se em um fato social antes de se tornarem um fato psicolgico. E quando confrontadas com a realidade das contradies sociais que do incio ao processo de conscientizao.
medida que a crise social desenvolve as contradies do sistema, emergem as conscientizaes que apontam os seus vcios estruturais e surge um pensamento de vanguarda, que v mais precisamente onde esto os rombos, superando a ideologia e fazendo avanar a cincia.

Um jurista no pode se conformar em apenas aceitar ideologias como se elas contivessem toda a verdade do Direito. Muito pelo contrrio, deve aceit-la como relativa e busc-la constante e eternamente, imaginando-lhe todas as interpretaes possveis, a fim de se estabelecer um limite ideal para a concretude do Direito. Sendo assim, deve observar que as ideologias jurdicas possuem aspectos particularmente interessantes, alm de traduzirem, mesmo que deformadamente, elementos da realidade verdades relativas (deformao significa alterao e no inveno). O Direito pregado pelas ideologias jurdicas est em processo de conscientizao e passa por uma crise. Mesmo certos grupos e pessoas de sincero engajamento progressista sustentam que o Direito inteiro reside nas leis e que se elas, meras convenincias e interesses ilegtimos de uma dominao, desaparecerem, tambm o Direito desaparecer. Porm, se isso realmente ocorresse, o Direito legtimo no desapareceria, mas somente aquele direito ilegtimo e falso utilizado para dominar e encobrir injustias. 3. Principais modelos de ideologias jurdicas

Todas as ideologias jurdicas existentes desde a Antigidade at os dias atuais situam-se entre o positivismo e o jusnaturalismo, que so adotados pela maior parte dos juristas, que agem como se apenas fosse possvel visualizar o fenmeno jurdico a partir de um ou outro. O positivismo o Direito como ordem estabelecida e o jusnaturalismo o Direito como ordem justa. O primeiro justo porque ordenado no critica a injustia das normas, nas quais est contida toda a justia possvel e sustenta que o problema da injustia no jurdico. Ele reduz o Direito ordem estabelecida e est limitado pelas normas sociais nolegisladas como, por exemplo, o costume da classe dominante e tambm pelo Estado, que o

rgo centralizador do poder, o qual produz as normas jurdicas a partir das leis. Na sua forma legalista a lei e mesmo quando admite que algum costume possa ser tambm norma, considera sempre que a lei superior a este. Tudo est subordinado ao que a lei determina. J na sua forma historicista ou sociologista est relacionado com as formaes jurdicas prlegislativas. Normas jurdicas no escritas, no organizadas em leis e cdigos, mas que possuem fora de lei, que tambm acabam por representar classes e grupos dominantes e, portanto, mesmo que no escritas em nada alteram a realidade. Essas leis tambm ficam em segundo plano se houver uma legislao estatal. Do ponto de vista sociologista, o positivismo apenas uma generalizao do historicismo, voltada para o sistema de controle social, em que o Estado apenas o representante de uma ordem social, dando-lhe substncia, validade e fundamento. Todas as formas de positivismo apresentadas corroboram a ordem social estabelecida, permitindo alteraes apenas se ocorrerem dentro do prprio positivismo. O direito positivo insustentvel, sem um complemento, que o jurista vai buscar no direito natural com todos os defeitos deste porque no v em que se busque outro apoio, nada obstante indispensvel. O segundo ordenado porque justo reza que as normas obedecem a algum padro superior, ou ento no so corretamente jurdicas. Tal padro permanece fixo, inaltervel e superior a toda legislao. A ideologia do direito natural mais antiga que a do positivismo, mas este que atualmente predomina entre os juristas, porque tem razes na ordem burguesa e capitalista. O jusnaturalismo desdobra o Direito em dois planos: a) o que norma; b) o que as normas devem conter para serem boas, vlidas e legtimas. As ideologias jurdicas, apesar de suas distores, fornecem uma viso da problemtica gerada a partir do pensamento humano sobre o Direito. uma imagem real, histrica e social, no seu ngulo jurdico. A fim de corrigir essas distores ideolgicas, necessrio examinar no o que a humanidade pensa sobre o Direito, mas o que ela faz com esse Direito juridicamente.

4. Sociologia e direito

A anttese ideolgica entre direito positivo e direito natural s poder ser solucionada por uma crtica construtiva desses dois direitos, baseada em um processo histrico-social. Essa crtica no pode apenas buscar identificar Direito e processo histrico, mas deve, principalmente, implicar uma procura por aspectos peculiares prtica jurdica, que tem suas bases na vida social, sem a qual no possui fundamento ou sentido. Como disciplina mediadora, construtora de modelos elaborados a partir de fatos histricos, a sociologia demonstra ser o caminho mais seguro para se alcanar esse objetivo. A abordagem sociolgica complementada pela histrica, numa tentativa de se esquematizar o Direito, a partir de pontos de integrao do fenmeno jurdico na vida social, e tambm de se captar a sua verdadeira essncia, aquela que capaz de distingui-lo de tudo o mais. Existe a possibilidade de se estudar o Direito, sociologicamente, sob mais de um ponto de vista. A Sociologia Jurdica e a Sociologia do Direito, apesar de comumente serem consideradas como sinnimas, apresentam abordagens diferentes, ainda que entre elas haja um intercmbio. A primeira estuda o Direito de forma abrangente, como elemento do processo sociolgico, a partir de uma estrutura qualquer. A segunda estuda a base social de um direito especfico. necessrio construir uma viso dialtica social do Direito, para que se possam reformular as ideologias jurdicas existentes e essa tarefa exige que se determine, ainda que de maneira incipiente, a ser aperfeioada constantemente, a criao de um modelo sociolgico dialtico. O Direito no significa normas, mas sim uma busca constante por uma verdade sempre em construo. H Direito fora das leis.

5. A dialtica social do direito

Atualmente, o contato entre as sociedades do mundo inteiro acontece de maneira muito rpida, graas agilidade dos sistemas de transporte e dos meios de comunicao. As naes que possuem organizao poltica e dispem da tecnologia necessria, alcanam muitos horizontes alm de suas fronteiras e, por meio de suas mensagens, boas ou ms, desempenham um papel importante no encadeamento dos fatos sociais. Essa a forma pela qual o imperialismo reaviva a sua presena e influencia outras culturas. Mas tambm assim que pases libertados ou prestes a se libertarem influenciam positivamente as foras progressistas, inspirando-as. Cria-se, com isso, uma sociedade internacional e dialtica. A diferena dessa infra-estrutura internacional caracterizada pela coexistncia, pacfica ou violenta, de variados modelos econmicos, que tm no desnvel dos pases desenvolvidos ou em desenvolvimento um fator de complicao. A partir desse confronto de interesses que se faz necessria uma abordagem global do Direito, no sentido de se encontrar a sua essncia. A inteno produzir uma sntese jurdica que no utilize, na sua formao, cristalizaes ideolgicas, mas um
vetor histrico-social, resultante do estado do processo, indicando o que se pode ver a instante, como direo do progresso da humanidade na sua caminhada histrica. Essa sntese continuar a fazer parte de um processo constante de sintetizao, pois a Histria est em constante movimento.

As conquistas da humanidade aconteceram ontem. Hoje, j existem novos processos em andamento. Esta a sntese jurdica: abrangente de todo processo global, que

est em movimento, sem omitir quaisquer de seus aspectos, como acontece nas ideologias jurdicas, nem colocar a dialtica em um plano idealista ou em uma posio insolvel. O Direito a positivao da liberdade conscientizada e conquistada nas lutas sociais e formula os princpios supremos da Justia Social que nelas se desvenda. importante no confundi-lo com as normas, que, ao tentarem concretiz-lo e realizar a Justia, podem acabar por se oporem a ambos. O Direito liberta por meio de uma limitao da liberdade, cujos limites so a prpria liberdade. Ele pode ser resumido em uma frase de Marx e Engels: O livre desenvolvimento de cada um condio para o livre desenvolvimento de todos.