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UNIVERSIDADE FEDERAL DE SANTA CATARINA

ORLANDO FLVIO SILVA

CONSIDERAES ACERCA DAS PESQUISAS COM CLULAS-TRONCO EMBRIONRIAS

FLORIANPOLIS Novembro de 2009

ORLANDO FLVIO SILVA

CONSIDERAES ACERCA DAS PESQUISAS COM CLULAS-TRONCO EMBRIONRIAS

Monografia apresentada banca examinadora da Graduao do Curso de Direito da Universidade Federal de Santa Catarina, para obteno do ttulo de Bacharel. Orientadora: Prof. Renata Raupp Gomes

FLORIANPOLIS Novembro de 2009

RESUMO

A Lei 11.015, chamada de Lei de Biossegurana, promulgada no ano de 2005 e destinada a regular a comercializao de organismos geneticamente modificados, autorizou, em um de seus artigos, a continuidade das pesquisas com clulas-tronco embrionrias humanas. Este artigo suscitou a proposio de Ao Direta de Inconstitucionalidade por parte do ento Procurador Geral da Repblica, por contrariar o direito vida do embrio. Este trabalho dedicado ao estudo das questes jurdicas que envolvem estas pesquisas, os aspectos formais e materiais da Lei de Biossegurana e as teorias ticas aplicveis, notadamente as que contemplam a questo da individualidade e da personalidade do embrio. O mtodo indutivo utilizado durante toda a pesquisa permite a visualizao de que o embrio um ser vivo que precisa de proteo, pelo que no pode servir de matria-prima em pesquisas. Fica evidente que o interesse que desperta o embrio deve-se ao fato de que formado por clulas-tronco, um tipo especial de clula que pode se diferenciar e formar qualquer tecido humano; estas clulas se acumulam no interior do embrio, que ento aberto para a sua retirada. No decorrer do trabalho, pode-se constatar que no existe uma previso legal no sentido de considerar o embrio ser vivo, o que serviu de suporte s teorias que advogam a sua destruio para servir de matria-prima. No obstante, este estudo enumerou dados biolgicos que apontam o incio da vida como sendo o momento da fecundao, elegendo a teoria da cariogamia como sendo a mais adequada no que tange individualidade do embrio. Restou evidente que durante a concepo que principiam os processos bioqumicos que caracterizam o ser vivo e que s cessam com a morte do indivduo. Pode-se constatar que as etapas do desenvolvimento orgnico do indivduo - como o momento que se inicia o desenvolvimento da coluna cervical - no podem servir de parmetro para se determinar a sua individualidade ou personalidade, mas apenas para se determinar o grau de proteo a que faz jus, desde a sua concepo, em que maior a proteo devida, at a sua maioridade, quando pode concorrer para sua segurana e tomar atitudes para defender a prpria vida. Desta maneira, pode-se deduzir que a proteo ao indivduo deveria ser escalonada, ampliando-se quanto mais dbil for a sua composio orgnica. O estudo proporcionou tambm um quadro amplo das terapias envolvendo clulastronco, o panorama e alternativas, e dentro desta questo a veiculao irresponsvel por certos rgos da imprensa de notcias sensacionalistas como as que afirmam que as pesquisas com clulas-tronco traro a cura para determinadas doenas em curto prazo. Ainda assim, o direito sade foi analisado sob a tica das perspectivas que advm das pesquisas, pois este o maior argumento dos que defendem a utilizao do embrio humano como matria-prima. Como acrscimo, foi delimitado o campo da crtica deste trabalho, excluindo a possibilidade de ser o mesmo tomado como um manifesto contrrio s pesquisas e cincia em geral. Em relao s pesquisas, foram enumeradas tcnicas alternativas que trariam o devido insumo s mesmas, mas sem olvidar a indispensvel proteo ao embrio humano. Palavras-chave: embries proteo pesquisas clulas-tronco terapia - Biossegurana

SUMRIO

INTRODUO....................6 1. O DIREITO E A BIOLOGIA, O EMBRIO HUMANO E AS PESQUISAS 12

1.1 O embrio humano.........................................................................................................15 1.2 As pesquisas com clulas-tronco embrionrias..............................................................22 2. O APARATO LEGAL ACERCA DAS PESQUISAS COM EMBRIES HUMANOS.............................................................................................................................27 2.1 Tratados e convenes internacionais.............................................................................28 2.1.1 Pacto de San Jos da Costa Rica........................................................................29 2.1.2 Declarao de Manzanillo.................................................................................. 30 2.1.3 Declarao Universal do Genoma Humano e dos Direitos Humanos.................31 2.1.4 Conveno sobre os Direitos do Homem e da Biomedicina do Conselho da Europa.......................................................................................................................... 31 2.2 Legislao Brasileira......................................................................................................32 2.2.1 Resoluo 1358/92............................................................................................. 33 2.2.2 Lei 8.974/95........................................................................................................35 2.2.3 Lei 9.434/97........................................................................................................36 2.2.4 Lei 11.105/05......................................................................................................36 2.2.5 ADI 3510............................................................................................................40 2.3 O Direito Vida............................................................................................................43 3. O DIREITO SADE, AS PESQUISAS NESTE CONTEXTO, A TICA, AS ALTERNATIVAS AO USO DE CLULAS-TRONCO EMBRIONRIAS...................47 3.1 As pesquisas no contexto da sade pblica................................................................... 48 3.2 A biotica...................................................................................................................... 49 3.2.1 A questo da individualidade........................................................................... 52 3.2.2 A questo da personalidade...............................................................................54 3.2.3 O perigo do comrcio de embries...................................................................57

3.3 As alternativas ao uso de clulas-tronco embrionrias................................................ 58 3.3.1 Clulas-tronco adultas........................................................................................ 60 3.3.2 Regresso celular.................................................................................................61 3.3.3 Clonagem............................................................................................................62 CONCLUSO....................................................................................................................... 65 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS................................................................................ 68

INTRODUO

Da mesma forma que em outros momentos da histria, a sociedade est vivendo as bases de uma revoluo cientfica com o advento das descobertas relativas ao nosso genoma. certo que o sculo vinte foi prdigo em descobertas e invenes, mas o horizonte descortinado com as tecnologias emergentes baseadas na revelao da nossa estrutura molecular mais importante tende a ser um dos mais modificadores de todos os tempos. Sempre que uma descoberta cientfica divulgada, a sociedade tende a mudar em todos os nveis; o relmpago no mais a fria de Deus, assim como a peste; a Terra no o centro do Universo, assim como o homem tambm no; o vo, a gravitao universal, a relatividade, a eletricidade, o eletromagnetismo, o laser, viagens espaciais, radioatividade, comunicao via satlite. Todas estas descobertas transformaram de alguma forma a sociedade, modificaram hbitos, trouxeram mais segurana e poder na caminhada humana sobre a Terra. Algumas vezes este poder foi usado contra a sociedade, mas, as mais das vezes, foram em proveito do homem que as descobertas se desdobraram. Hoje, se algum busca a cura de uma anemia perniciosa, no vai mais num curandeiro para que ele desfaa o feitio que trouxe esta doena, mas se encaminha ao mdico que vai indicar vitamina B12; mesmo os mais religiosos dos homens vacinam os filhos contra poliomielite, ao invs de rezar; para saber o sexo de uma criana, no se olha mais as oscilaes de um prumo esquerda pra direita, menina; frente para trs, menino e sim se utiliza da preciso de 99% do ultra-som e da amniocentese. As revolues cientficas trouxeram luz, no sentido intelectual do termo, e liberdade, no sentido completo do termo. A cincia alimenta-se das suas prprias descobertas. O progresso da informtica produziu computadores que analisam dados a uma velocidade incrvel, os microscpios eletrnicos, juntamente com os computadores, revelaram um mundo que, apesar de estar to prximo, manteve-se oculto em funo da debilidade dos sentidos humanos. Quando as estruturas orgnicas dos animais superiores se descortinaram aos olhos, pode-se notar a complexidade de sua formao, e a delicadeza do seu equilbrio em relao ao ambiente. Foi conhecendo a estrutura orgnica mais profundamente que se notou o quanto os seres humanos so precrios neste estgio da evoluo. Pode-se afastar a falcia do criacionismo perfeito em um mundo imperfeito, mas o ser humano teve que aceitar que um agregado molecular fruto das condies do ambiente, no de todo o ambiente terrestre, pois o homem no pode povoar toda a sua superfcie sem resguardo, mas apenas uma pequena parcela dela - aquelas com todas as condies fsicas adequadas ao organismo. Saindo destas condies e no se cercando da proteo necessria, o corpo tende a desagregar e a morrer, o que uma prova cabal de que a forma de vida orgnica nasceu em funo das condies do seu planeta, podendo prosperar sem proteo em uma parcela bem pequena do seu habitat.

Ainda em plena adaptao, o ser humano tem que tomar todas as precaues contra mudanas bruscas no meio ambiente. O progresso cientfico proporcionou segurana face aos perigos do mundo, mas tambm trouxe muitas ameaas na forma de armas de grande potencial de destruio. Assim como pode desenvolver mecanismos artificiais para se proteger do prprio ambiente, o homem teve que desenvolver tambm um mecanismo para proteger a si mesmo dos membros de sua prpria espcie. No contexto social e com o progresso da civilizao, nasceu o Direito - da necessidade de regular as aes dos homens perante os outros homens, para sua proteo. Vive-se um perodo de grandes descobertas no meio cientfico. Recentemente o homem pousou um artefato no planeta mais prximo da Terra; e tambm pode produzir um organismo idntico a outro, por clonagem. Estes avanos modificaram a sociedade, trouxeram mais conhecimento; todavia trouxeram tambm inquietudes porque a marcha acelerada das descobertas e experimentos pode escapar ao controle e produzir alteraes neste ambiente em que a vida interage num equilbrio extremamente precrio. Nos laboratrios, os cientistas avanaram seus olhares at a clula componente do organismo, foram alm, observaram as organelas, penetraram no ncleo da clula, viram os cromossomos e desvendaram-no. Agora, o projeto vital do organismo humano do conhecimento destes cientistas que podem modific-lo, mas sem controle absoluto das reaes. Sabe-se que o organismo humano possui 23 pares de cromossomos minsculos, e que estes cromossomos unidos, em um meio prprio e sob estmulo adequado, conseguem formar um ser vivo completo. Qualquer modificao nestes cromossomos leva a alteraes somticas de grande amplitude, podendo transformar o homem em um ser prximo a um vegetal ou alterar sua natureza e dobrar sua capacidade fsica ou intelectual. Infelizmente, ou talvez felizmente, ainda no se conseguiu esta proeza aumento da capacidade humana atravs da modificao dos seus genes, mas alteraes cromossmicas artificiais trouxeram doenas terrveis nossa espcie, como o podem dizer os membros da gerao da talidomida. Com a marcha das descobertas no campo da medicina, na segunda metade do sculo passado os cientistas conseguiram contornar um dos grandes males da humanidade: casais que no tinham filhos por alguma deficincia no sistema reprodutor puderam experimentar a ddiva de serem pais graas ao aperfeioamento das tcnicas de reproduo assistida. Foi mais uma bno da cincia sociedade, mas havia um problema: a tcnica era complicada e cara, e com um percentual baixo de sucesso. Para que os procedimentos no se repetissem, os laboratrios passaram a produzir mais de um embrio para implantao no tero. Barateando mais ainda o processo, foram produzidos vrios embries e implantados mais de um, at que o padro estabelecido foi a produo de oito embries, com a implantao de quatro. Os embries restantes foram congelados, visando um novo procedimento em caso de insucesso total da primeira tentativa, ou para doao a outros casais. O resultado desta tcnica foi o acmulo de embries nas clnicas de reproduo assistida. Mas no ficariam congelados por muito tempo. A biotecnologia logo achou uma utilidade para estes embries: insumo para pesquisas, mais precisamente, pesquisas com as

suas clulas componentes, que tm o poder de formar um organismo inteiro por si mesmo, reproduzindo-se sob a batuta do DNA dentro do ncleo de cada uma delas. Estas clulas, por sua capacidade de se tornarem qualquer tecido do organismo humano, so chamadas de pluripotentes, ou clulas-tronco, e o mecanismo atravs do qual isto possvel ainda uma incgnita para os cientistas, que se tornaram vidos para desvend-lo. Mas para isso necessrio retirar as clulas dos embries, observ-las de um microscpio e estudar suas reaes, com a conseqente destruio do embrio. O organismo humano tem clulas-tronco adultas espalhadas entre os seus tecidos, mas o difcil processo de encontr-las e o seu pequeno nmero tornam quase inexeqveis as pesquisas com as mesmas. O embrio era a chave, e como havia muitos congelados nos laboratrios, os olhares se voltaram para eles. A utilizao de clulas-tronco embrionrias em pesquisas provocou muitas dvidas, em termos ticos, quanto ao acerto da escolha, pois estes embries, se colocados em um ambiente favorvel, desenvolver-se-iam at se formarem bebs - seres humanos completos e normais. O problema que, neste ponto, as pesquisas j estavam avanadas o bastante para acenar com o tratamento de diversas doenas com terapia envolvendo clulas-tronco, doenas estas consideradas incurveis pela medicina tradicional. Instaurou-se, ento, o dilema, e a sociedade dividiu-se. As pesquisas poderiam trazer alvio a quem sofre desmesuradamente com molstias incurveis e a medicina e os governos se vem na obrigao de buscar a cura para estes males. Mas prosseguir a pesquisa significa destruir mais embries. Os defensores dos embries dizem que estes so seres humanos incipientes, e que no aceitvel a sua morte. Os que defendem as pesquisas advogam o sagrado direito sade dos que sero beneficiados com as pesquisas e afirmam que os embries no so seres humanos, nem seres vivos, nem tm proteo legal. Isto aconteceu em meados dos anos 90 no Brasil (se bem que a polmica ficou adstrita aos crculos mdicos, acadmicos e jurdicos). A resposta legislativa demorou quinze anos e veio na forma da Lei 11.105/05, a chamada Segunda Lei de Biossegurana, autorizando o prosseguimento das pesquisas que j estavam em andamento h pelo menos uma dcada. Mas esta autorizao veio na forma de um artigo apenas desta Lei, que, alm disso, estava destinada a regulamentar dispositivos constitucionais que tratavam de meio ambiente, o que novamente suscitou debates acalorados. Este trabalho nasceu com o objetivo de analisar com certa profundidade todas estas questes envolvendo as pesquisas com clulas-tronco embrionrias, inclusive quanto ao aspecto formal da lei que autoriza estas pesquisas. Para isso, o estudo foi dirigido no sentido de determinar biologicamente o status do embrio, o que acontece realmente durante as pesquisas, os benefcios que podero advir das pesquisas, o que a legislao em vigor contempla em relao ao mesmo embrio, os aspectos ticos e as alternativas s pesquisas, tudo dividido em trs captulos. No primeiro, o ponto central da questo - o embrio - analisado em mincias, pois um dos pontos de maior importncia saber o que o embrio para a Biologia, mas sob uma tica jurdica para se evitar o dogmatismo, o que possvel ocorrer se for tomada uma viso

estritamente biolgica; em outras palavras, decidiu-se evitar o ponto de vista rigorosamente biolgico porque, desta forma, no se poderia manter uma atitude crtica em relao s pesquisas, que so aprovadas pela grande maioria dos bilogos. Assim, o Direito e seus princpios sero sempre invocados no decorrer deste trabalho, primeiramente para evitar a tendncia de valorizao de uma corrente em detrimento da outra como viso biolgica frente viso tica - e, em segundo lugar, por ser esta monografia um trabalho de concluso do curso de Direito, pelo que no se poderia prescindir de sua influncia em todo o desdobramento do trabalho. A invocao dos princpios do Direito ser na forma de excertos jurdicos e doutrinrios acerca do embrio e das pesquisas, em primeiro plano, seja para advogar sua proteo, seja para retir-la, com a sua devida anlise. Mas tambm ser renovada a crtica ao atraso normativo em relao s modificaes sociais advindas do progresso das cincias. Para que esta idia acompanhe toda a leitura do texto, sua indicao far parte das primeiras pginas do mesmo. Neste mesmo captulo, ser ilustrado como se processam as pesquisas, o modo com que os laboratrios operam com o embrio. Isto necessrio porque j se ter uma idia do que o embrio, ento devemos observar o que feito com ele quando se submete destruio para fornecer as preciosas clulas-tronco. Algumas ilustraes demonstram os pontos principais das pesquisas com clulas-tronco. Tambm sero indicadas algumas resolues do Conselho Federal de Medicina em relao a estas pesquisas, mais as Resolues da Diretoria Colegiada da ANVISA. No segundo captulo repassado o estudo acerca do aparato legal e jurdico que cerca as pesquisas. Desde a previso constitucional que ensejou uma regulamentao aos OGM`s at a sua disposio sobre as clulas-tronco embrionrias, com uma passagem breve nos tratados internacionais que dispem, direta ou indiretamente sobre os embries. Neste ponto do trabalho, j se possuir o conhecimento fundamental sobre o que so embries, seu status dentro da biologia e o seu uso como matria-prima para pesquisas com clulas-tronco, o que fundamental compreenso da legislao pertinente e formar uma opinio crtica sobre este aparato legal. ressaltada neste captulo a evoluo legal no assunto no Brasil, com especial destaque para a resoluo 1358/92 do Conselho Federal de Medicina que orientou rudimentarmente os procedimentos relativos aos embries excedentes de FIV, ou FIVETE. Na seqncia, a Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3510 ser perfunctoriamente analisada, notadamente na forma dos votos da ento Presidente do Supremo Tribunal Federal (que ser til tambm no primeiro captulo) e o do Relator desta ADI. Em seguida, h uma explanao breve sobre o direito vida. Esta ltima parte, o direito vida, foi alocada no final deste captulo para formar um contraponto dbil entre a legislao vigente e este direito to caro aos homens, como forma de demonstrar a completa disparidade entre um e outro quando o assunto envolve pesquisas com clulas-tronco embrionrias. O terceiro captulo dedicado ao direito sade como est consagrado nos preceitos constitucionais vigentes. Isto necessrio para se demonstrar o outro lado da discusso: as

possibilidades de se encontrar terapias com clulas-tronco atravs das pesquisas. Desta maneira, vai ser possvel formar um quadro geral deste assunto, pois o maior argumento dos defensores das pesquisas a necessidade de se buscar a cura para as grandes molstias que assolam a humanidade, o que est de acordo com o compromisso da medicina e com as obrigaes do Estado moderno. Neste contexto da sade pblica, as pesquisas com clulas-tronco adquirem importncia transcendental, no sendo outro o motivo porque foi autorizada a continuidade das pesquisas. curioso notar que este raciocnio sustentou o princpio da razoabilidade exposto nos votos do STF para autorizar as pesquisas, no sentido de que se deve dar uma utilidade aos embries congelados e inviveis, que, de outra forma, ficariam congelados para sempre. No decorrer deste trabalho, ser possvel perceber que o congelamento dos embries tambm no uma prtica aceitvel nem necessria. Tem-se, ento, o direito sade e as perspectivas de cura de determinadas molstias que as pesquisas com clulas-tronco prometem e, do outro lado, os embries servindo como matria-prima. Do primeiro captulo tem-se o status do embrio, o que feito dele nos laboratrios, e ainda a posio legal indicada no segundo captulo. Para completar, relata-se a posio da tica, que neste trabalho ficar adstrita a um dos seus segmentos - a biotica, que est mais ligada aos profissionais da sade e da pesquisa. Levando-se em conta que as teorias da personalidade e individualidade permitem comentar a viso tica sem o aprofundamento dispensvel em suas teorias (apenas para que a finalidade deste trabalho seja alcanada, sem ignorar a existncia de outras teorias aplicveis e sem desmerecer em absoluto seus mritos), e sabendo-se que estas teorias encontram respaldo jurdico, so estas as abordagens escolhidas para ilustrar o pensamento tico no que concerne ao embrio humano. Por uma questo de justia, sero indicadas as concepes das duas correntes, as que acolhem as pesquisas e as que condenam-nas. Finalizando a parte expositiva do terceiro captulo e do trabalho, so indicadas algumas alternativas s pesquisas, no que tange sua matria-prima. A contribuio destas alternativas reside na possibilidade de promover o consenso entre as diversas opinies, pois se for possvel unir a esperana grandiosa que reside nas pesquisas com a proteo devida ao embrio humano, encontrar-se-ia a condio ideal. Livres de opositores e de barreiras ticas, os pesquisadores poderiam trabalhar com mais segurana e produtividade. Resta afirmar que no corpo deste captulo tambm esclarecido um ponto fundamental ao trabalho todo, a saber, que o mesmo no nasceu com a inteno de condenar cegamente as pesquisa e assim ficar alheio aos benefcios advindos das mesmas. Este trabalho est fiel ao seu projeto no sentido de formar um quadro geral das pesquisas com clulas-tronco embrionrias e contribuir de alguma forma com o esclarecimento sobre a questo, mas sem reprovar cegamente quaisquer manifestaes cientficas. Como dito nos primeiros pargrafos desta introduo, as descobertas cientficas tendem a modificar a sociedade e, neste plano, as pesquisas vo revolucionar a medicina se os resultados alardeados forem alcanados.

A funo dos operadores jurdicos, neste sentido, acompanhar criticamente o progresso e o alcance dos experimentos cientficos nesta rea para controlar o impacto e conseqncias sociais de seus resultados, visando afastar dois perigos que rodeiam as investigaes biolgicas: primeiro, para evitar que a prtica de se utilizar seres vivos em pesquisas se dissemine e receba acolhimento por parte da sociedade como uma atividade normal; segundo, para impedir efeitos nocivos ao meio ambiente, pois, assim como pode ser encontrada a cura de muitas molstias com as pesquisas com clulas-tronco, tambm podem advir danos permanentes vida como a conhecemos, se os seus efeitos sarem do controle e alterarem o delicado equilbrio que a sustenta na Terra.

CAPTULO 1: O DIREITO E A BIOLOGIA, O EMBRIO E AS PESQUISAS

Assim como as outras cincias, o Direito encontra suas bases em premissas e princpios consolidados. Diferentemente, porm, das cincias naturais, que evoluem a partir de caractersticas prprias, ou descobertas prprias, o Direito depende muito de outros ramos do conhecimento humano para se compor, ou seja, suas bases esto firmadas na sociologia, poltica, religio, histria, geografia, e um extenso et coetera. Tambm a biologia faz parte desta base terica, e nela ocupa um lugar central. De fato, so as determinantes biolgicas que servem de parmetro para o Direito em muitas questes capitais concernentes ao ser humano, como o momento da vida em que este se torna titular de direitos e obrigaes, e a forma varivel da tutela estatal em funo da idade destes titulares, ou, outro exemplo, quando uma pessoa sofre leses, a gradao das leses e sua influncia na vida desta pessoa. a biologia, principalmente atravs da medicina, que proporciona esta informao aos operadores jurdicos, e estas informaes so respeitadas por eles, pois o direito no proporciona a si mesmo estes dados, que so objeto de estudo da biologia e sob sua gide esto guardados. Guardados aqui no sentido de acumulados, pois a Biologia prdiga em fornecer aos demais ramos do conhecimento suas descobertas e criaes, contribuindo com o nosso ideal aristotlico de felicidade que, nos dizeres de Juliana Gonzales, (2002, pg. 25), se aperfeioa com o conhecimento:
Todos los hombres tiendem por naturaleza a ver y conhecer, y que nos les mueve a este afn outra cosa que no sea el simple deo de ver y conhecer; impulso o instinto primordial de conocimiento que, cuando se ejerce, cumpre com la funcin o tarea prpria del hombre, realizando as sua aret su plenitud y su felicidad. 1

O Direito, como intermediador das relaes sociais, tem que acompanhar o progresso das demais cincias para que possa exercer um dos seus papis mais importantes que o de mantenedor da paz social. Quando se trata de sade pblica, v. g., se a medicina descobre um novo procedimento ou se a qumica produz uma nova droga, funo do direito fiscalizar se a disseminao deste procedimento ou desta droga vai realmente atender aos anseios da populao, e no causar mais prejuzos que os prprios problemas que busca solucionar. Para isso, o Direito vai buscar os dados com quem os possui a medicina e a qumica - para autorizar ou proibir a prtica ou o comrcio. No que tange diretamente ao homem, na biologia que o Direito busca informaes de ordem somtica ou psquica para deitar normas de obedincia geral. Um bom exemplo o do desenvolvimento progressivo do corpo humano de acordo com a passagem dos anos, em que a fisiologia indica ao Direito quando a

11Traduo livre pelo autor: Todos os homens tendem por natureza a ver e conhecer, e o que os move nesta nsia mais que o simples desejo de ver e conhecer; o impulso do instinto primordial do conhecimento que, quando se manifesta, cumpre com a funo que tarefa prpria do homem, realizando assim sua adaptao perfeita, sua plenitude e sua felicidade.

maturidade se estabelece neste organismo; assim, o direito utiliza estes marcos como referncia disposio de certas normas, entre elas a da maioridade civil. Ento, a Biologia fornece aos estudiosos do direito muitos parmetros para a elaborao de leis; isto estabelece uma actio duplex do Direito em face da Biologia, pois a Biologia indicar suas descobertas e desenvolvimento, e os operadores jurdicos examinaro estes dados biolgicos luz de outras variantes, como os costumes e a tica, para ento permitir sua disseminao. Dificilmente se cria um conflito entre a Biologia e o Direito, pois aquela cincia tambm possui, em certa medida, seus freios e contrapesos para avaliar o efeito das suas descobertas e prticas. a tendncia da Biologia, como cincia pura que , de buscar o conhecimento atravs da pesquisa bsica despojada de variveis de ordens outras que, no envolvendo diretamente o seu objeto, induz o Direito a certa fiscalizao de suas atividades. Inobstante, dificilmente o Direito refutar premissas biolgicas, pois no h padro mais confivel do que este, que advm da Biologia, para se determinar as necessidades fisiolgicas, quando se trata de seres humanos e do prprio meio ambiente, quando dele se tratar. De fato, segundo a Ministra Ellen Gracie do Supremo Tribunal Federal,
No somos uma Academia de Cincias. A introduo no ordenamento jurdico ptrio de qualquer dos vrios marcos propostos pela Cincia dever ser um exclusivo exerccio de opo legislativa, passvel, obviamente, de controle quanto a sua conformidade com a Carta de 1988. Ministra da STF, em voto ADI 3510).

(ELLEN GRACIE NORTHFLEET,

A Biologia, porm, se desenvolve rapidamente hoje em dia, e sua influncia no meio social pode ser notada antes da anlise e adequao por parte do Direito. E, quanto mais importante e modificadora for a descoberta biolgica, mais tempo precisa o Direito para regulamentar seus dispositivos mais importantes, o que, em um mundo perfeito, deveria preceder difuso destas descobertas. sabido que isso no acontece. Estreitando a relao, quando uma Lei vem regulamentar prticas biolgicas, este diploma legal deve estar embasado em um mnimo de certeza cientfica, ou seja, o alcance e influncia destas prticas devem estar dentro da esfera cognoscitiva dos legisladores e operadores jurdicos antes que o Direito as cubra com seu manto de legalidade, pois a capacidade transformadora das descobertas cientficas, notadamente da microbiologia, pode acarretar profundas alteraes no meio ambiente e no meio social. Por outro lado, o conhecimento profundo das descobertas cientficas por parte dos operadores jurdicos far com que no se proba prticas e produtos advindos da Biologia que poderiam trazer benefcios populao. , portanto, funo precpua do direito acompanhar criticamente estas descobertas, para o que deve esta cincia social andar de braos dados com aquela cincia natural. Circunscrito este indissocivel ponto de contato entre a Biologia e o Direito, pode-se lanar um olhar sobre uma Lei nascida para regulamentar uma das mais recentes prticas biotecnolgicas: as pesquisas com clulas-tronco embrionrias, precisamente a sua autorizao, na forma de um artigo apenas, o 5 da Lei 11.105/05, a chamada Lei de Biossegurana. Consoante esta Lei:

Art. 5: permitida, para fins de pesquisa e terapia, a utilizao de clulas-tronco embrionrias obtidas de embries humanos produzidos por fertilizao in vitro e no utilizados no respectivo procedimento, atendidas as seguintes condies: I sejam embries inviveis; ou II sejam embries congelados h 3 (trs) anos ou mais, na data de publicao desta Lei, ou que, j congelados da data da publicao desta Lei, depois de completarem 3 (trs) anos contados a partir da data de congelamento.

A dvida que suscita esta autorizao s pesquisas nasce da forte relao que tem os embries humanos com os seres humanos; desprezando a falsa tautologia da assertiva, devese lembrar que, no obstante esta relao, os embries humanos so destrudos com a pesquisa, o que autorizado, mas no possvel destruir um ser humano adulto com pesquisas. Ento, para que se possa proteger o ser humano adulto e no os seres humanos embrionrios, os legisladores certamente consideraram distinto um ser do outro. E no somente os legisladores: contestada que foi esta Lei atravs de uma Ao Direta de Inconstitucionalidade (n 3510), os guardies da nossa Constituio, os Ministros do Supremo Tribunal Federal reafirmaram esta distino, e consideraram legal a autorizao de pesquisas com clulas-tronco embrionrias, decidindo pelo no provimento da primeira parte do pedido constante da ADI 3510 do mesmo ano da promulgao da Lei 11.105/05, proposta pelo ento Procurador Geral da Repblica, Cludio Fonteles:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE N 3510 III Do Pedido 1 Advindas informaes do Congresso Nacional, da Presidncia da Repblica, colhido o pronunciamento da Advocacia Geral da Unio, e tornando-me os autos a parecer, peo, presentemente, a declarao de inconstitucionalidade do artigo 5 e da Lei 11.105 de 24 de maro de 2005.

A partir de uma leitura perfunctria do artigo 5 da Lei de Biossegurana, poder-se-ia pensar que, face aos benefcios que poderiam advir destas pesquisas aos que padecem de males incurveis atualmente os doentes poderiam ter restabelecida sua sade com a terapia baseada em clulas-tronco - o pedido do Procurador-Geral da Repblica para que se declarasse inconstitucional o artigo e conseqentemente se impedisse as pesquisas irrazovel; e mais: provavelmente a Lei de Biossegurana est consoante com a Biologia, ou seja, presume-se que os parmetros biolgicos consolidados foram observados antes da promulgao da Lei. Mas a ADI 3510 tambm parece estar de acordo com a Biologia, demonstrando, atravs de excertos cientficos e declaraes de profissionais da sade que a pesquisa com clulas-tronco embrionrias fere a tica social e desrespeita o sagrado direito vida. O conflito instaurado entre a Lei de Biossegurana e a ADI de natureza capital, j que a discusso envolve sade pblica e o direito vida. Mesmo que o STF, aps longa anlise, e posterior consulta pblica sociedade, j tenha considerado constitucional o artigo 5 da Lei 11.105/05, ou seja, mantido a autorizao ao prosseguimento das pesquisas, a discusso ainda no acabou: persistem dvidas a respeito da natureza do embrio humano, se esta a nica

maneira de se obter clulas-tronco, da tica em se destruir estes embries, sobre os benefcios das pesquisas e o interesse dos laboratrios. Advinda a autorizao s pesquisas de uma realidade e necessidade moderna e por estar ligado o embrio humano intimamente com a espcie humana, antes da anlise formal e material da Lei em questo, necessrio que os dados biolgicos do ponto central da questo - clulas-tronco retiradas do embrio humano sejam verificados, pois sem os quais no se poderia entender a Lei nem a ADI, j que ambos repousam, ou deveriam repousar, sob seus parmetros.

1.

O EMBRIO HUMANO

A vida humana formada pelo conjunto de reaes qumicas que possibilitam a um organismo complexo ter autonomia face ao ambiente, em uma seqncia que vai desde sua concepo, ou criao, at a extino da sua energia vital e conseqente desagregao molecular. Os momentos extremos da vida, nascimento e morte, ainda suscitam debates no meio cientfico. O evento morte, por exemplo, foi considerado, at pouco tempo, como sendo o momento da parada cardiorrespiratria; hoje, de acordo com a Resoluo n 1.480/97 do Conselho Federal de Medicina, a morte enceflica que proporciona subsdios tcnicos Lei 9.434/97, que trata de transplantes, ou seja, a cessao definitiva das funes cerebrais que caracteriza o estado morte. Se o momento da morte encontrou verses diversas com o passar dos anos, o primeiro momento da vida de um novo ser humano que divide profundamente as opinies. Este evento, que chamado de concepo, o marco inicial do ser, a sua gnese, o instante em que a espcie conta com mais um indivduo, autnomo e nico. Como citado, este momento inicial da vida do ser humano encontra diversas correntes, cada qual com pressupostos e interesses prprios; a linha argumentativa deste trabalho, porm, indica que na cincia especializada que se deve buscar a resposta, ou seja, devemos verificar na biologia, especificamente na embriologia, quais so os seus parmetros, os quais, as mais das vezes, so utilizados pelo Direito para embasar suas normas. Segundo os dados biolgicos, os seres humanos tm uma composio fsico-qumica altamente complexa. Esta composio obedece a padres rigorosos e consolidados por geraes e geraes da espcie que sobreviveram na Terra, e todas as informaes so armazenadas quimicamente no ncleo das clulas, ao longo de uma cadeia de cromossomos chamada DNA (sigla em ingls para cido desoxirribonuclico). este o detentor do projeto humano, e est presente na maioria das clulas do nosso organismo. Sendo absolutamente distinto de qualquer outro, o DNA o fator mais individualizante da nossa espcie, pois sob a ordem de trs bilhes de pares de bases nitrogenadas que o compem, as caractersticas da espcie mais a aleatoriedade da herana do pai e da me se combinam para formar um novssimo ser. O DNA organizado em 46 cromossomos, 23 vindos do genitor, 23 vindos da genitora. Podemos dizer que da combinao destes 23 pares de cromossomos advm um DNA totalmente diferenciado, o que d origem a um novo indivduo. Conforme SILVA (2002, pg. 32-33):

O genoma humano, que concentra as informaes genticas sobre o indivduo a que pertence, sobre sua ascendncia biolgica e sua respectiva espcie, forma-se no exato momento da concepo. J a concepo, que o incio do desenrolar de toda a jornada do homem, precedida pela fertilizao, que ocorre quando apenas um, de aproximadamente duzentos a seiscentos milhes de espermatozides liberados na ejaculao, consegue atravessar a zona pelcida do vulo.

Tem-se, ento, o incio da formao de um novo ser no momento da concepo. E esta se d quando o espermatozide adentra o vulo, combinando seu ncleo haplide com o do vulo, tambm haplide, formando um DNA totalmente diferenciado e, se nada interferir, este processo somente terminar com a morte do organismo. Nas palavras do constitucionalista Jos Afonso da Silva, (2004, pg. 196),
a definio disto que se chama vida no nos levar a nada,[...] mais um processo, que se instaura com a concepo, transforma-se, progride, mantendo sua identidade, at que muda de qualidade, deixando, ento, de ser vida para ser morte. Tudo que interfere em prejuzo deste fluir espontneo e incessante contraria a vida.

Todo este processo se d naturalmente. Ocorre, porm, que alguns organismos humanos, por vrios motivos, no permitem a fertilizao ou o desenvolvimento natural de conceptos. a chamada infertilidade, um distrbio ou condio do sistema reprodutivo masculino ou feminino que reduz ou impede a capacidade de reproduo natural; pode estar relacionada a vrias causas, tanto psicognica quanto orgnicas, sendo mais comum em organismos femininos (SILVA, 2002, pg. 51). Avanos da medicina proporcionaram que as deficincias naturais destes organismos fossem contornadas atravs das tcnicas de reproduo assistidas; ensina o Professor Reinaldo Pereira e Silva (2002, pg. 52-53):
As tecnologias da infertilidade, tambm identificadas como tcnicas de reproduo assistida, conforme terminologia adotada no Brasil pelo Conselho Federal de Medicina (Resoluo 1.358/92) compem um conjunto de procedimentos em reproduo humana no qual o aparato biomdico interfere de alguma forma, ora manuseando gametas, ora manipulando pr-embries.

Estas intervenes podem ser intracorpreas ou in vivo, pelo mtodo GIFT2, e extracorpreas ou in vitro pelo mtodo ZIFT3. A primeira se desdobra de vrias maneiras, sendo a mais corriqueira a inseminao artificial que introduz os gametas masculinos no interior do organismo feminino de tal forma que tenha condies de fecundar o vulo; a partir da a natureza segue seu curso e os demais momentos da formao do ser humano se d como em uma concepo normal. A segunda modalidade, a fertilizao in vitro, ou FIV, a que interessa a este estudo, em face da sua disposio expressa na Lei 11.105/05 e aos embries excedentes dela oriundos. Trata-se, segundo descrio de Testard, (apud AMARAL, 2006, pg. 22), em permitir o encontro entre o vulo e os espermatozides fora do corpo da mulher,
22Gametha Intra Fallopian Transfer.

33Zibot Intra Fallopian Transfer.

depois, um a trs dias mais tarde, em colocar no tero desta mulher o jovem embrio obtido, para que ele possa ali se desenvolver. Tcnica e resumidamente, a seqncia consiste na estimulao ovariana controlada, para se obter o gameta feminino, cultura deste gameta em meio adequado com 50 a 100 mil espermatozides mveis e, com a fecundao bem sucedida, o implante do pr-embrio no tero da futura me. Assim, aps a clivagem do zigoto e alcanado o estgio de 4 a 8 clulas, ou seja, confirmada a fecundao e desenvolvimento normal, , ento, introduzido o concepto no tero materno, para o seu desenvolvimento natural. H outras tcnicas menos conhecidas de fertilizao, como a Injeo Subzonal de Espermatozides (SUZI) e Injeo Intracitoplasmtica de Espermatozides, conhecidas como micromanipulao e que visa melhorar a capacidade de fertilizao dos espermatozides com baixa mobilidade (AMARAL, 2006, pg. 23), mas a concepo de pr-embries em cultura que nos interessa, pois somente assim h a ocorrncia de embries excedentes como previsto na Lei de Biossegurana. A taxa de sucesso desta modalidade de fertilizao, ou seja, as possibilidades de que o procedimento resulte em uma gravidez de 10 a 25%; mesmo em publicidade de grandes laboratrios, como o da Clnica e Centro de Reproduo Assistida Roger Abdelmassih (disponvel em <www.abdelmassih.com.br>, acesso em 05/09/2009), de 55% em mulheres at 35 anos seguindo as tcnicas mais modernas de FIV4; esta modesta taxa de resultados positivos levou os laboratrios ao procedimento de retirar vrios vulos do organismo materno e fecund-los para, selecionando dentre eles os mais promissores, implant-los em maior nmero no tero feminino, aumentando as chances de gravidez5. Alm da possibilidade de ocorrncia de gravidez de mltiplos fetos, o procedimento da FIV tambm tem outro aspecto: os embries que no so implantados no tero materno so criopreservados, ou seja, congelados e armazenados. Tem finalidade trplice, este armazenamento: cumprir o disposto na Resoluo do Conselho Federal de Medicina n 1.358, de 11 de novembro de 1992 acerca de embries excedentrios, repetir o procedimento de implantao no tero em caso de insucesso da primeira tentativa, e, depois de certo tempo e em caso de desinteresse dos genitores ou de outros casais, destin-los pesquisa. Eis aqui a matria-prima para pesquisas a que se refere o artigo 5 da Lei de Biossegurana. Utilizando as palavras de Fbio Ulhoa Coelho (2003, pg. 148):
44Esta clnica foi denunciada em 05/11/09 pelo Ministrio Pblico do Estado de So Paulo por induzir pacientes a efetuar tratamento contra infertilidade mesmo sob a impossibilidade de gravidez, por esconder o contrato dos pacientes e no revelar o destino dos embries excedentrios. Seu titular, Roger Abdelmassih, est sendo denunciado criminalmente por molestar pacientes. Os dados apontados como sendo a possibilidade de gravidez prxima a 55% podem estar sujeitos a correo e somente constam deste trabalho por ser a maior taxa de sucesso veiculada pelas clnicas de fertilizao.

55 Este nmero de embries implantados de uma s vez foi limitado a 4 pela Resoluo 1358 do Conselho Federal de Medicina.

A fertilizao in vitro origina vrios embries, todos aptos a serem implantados no tero e se desenvolverem como seres humanos. Nem todos eles, porm, tm esse destino. De fato, uma vez implantados com sucesso qualquer um deles e iniciada a to almejada gravidez, os demais se tornam excedentes.

Excedentes e rejeitados por seus genitores, at pouco tempo no havia destino a estes embries no Brasil a no ser o armazenamento por tempo indeterminado em tanques criognicos; mas ento se descobriu uma utilidade: destin-los pesquisa; conforme continua a lio de Fbio Ulhoa Coelho (2003, pg. 148):
Alm disso, pesquisas cientficas tm demonstrado que embries humanos so teis no tratamento de algumas doenas. O avano das pesquisas e a aplicao teraputica de seus resultados dependem da existncia de embries no destinados ao ciclo biolgico regular dos seres humanos (nascer, crescer, reproduzir e morrer), mas a servirem de insumo de produtos e processos teraputicos aplicados em outros seres humanos.

Estes embries congelados, como dito, tm apenas algumas clulas de tamanho, mas o interesse que estas clulas despertam vem de sua capacidade de se desdobrarem em um indivduo humano completo, pelo que so chamadas totipotentes6. Aps o 3 ou 4 dia de vida, ocorre a primeira diferenciao nestas clulas: uma camada fica na periferia do embrio e vai formar o trofoblasto, que resulta na placenta e os anexos embrionrios, e outra camada, o embrioblasto, se acumula internamente quelas, e so estas que formam o embrio propriamente dito. Depois deste estgio, as clulas do embrioblasto no so mais totipotentes, ou seja, no podem mais se tornar um indivduo humano completo, mas mesmo assim podem formar qualquer tecido do corpo humano, e so as que interessam aos pesquisadores, que as extraem e as analisam para tentar entender seus mecanismos ou as submetem a estmulos no naturais para estudar suas reaes. So as clulas-tronco embrionrias. Abaixo, um embrio humano destrudo para retirada do embrioblasto.

Figura 1. Embrio humano em fase de blastocisto destrudo para a extrao do embrioblasto

66 At a primeira diferenciao; depois as que formam o trofloblasto so oligopotentes, e as que formam o embrioblasto so pluripotentes.

Fonte:Sociedade de Publicaes Culturais. Disponvel em: <http://www.quadrante.com.br/pages/especiais031005.Bioetica-celulas-tronco.html

Em termos estritamente biolgicos, ou seja, utilizando-se apenas dados absolutos da natureza dos embries, podem-se levantar os seguintes fatos: no um evento aleatrio da natureza, ou seja, no se forma por acidente ou ocorrncia fsica sobre o meio ambiente (pelo menos no no atual estgio de desenvolvimento na Terra), mas sim atravs da juno de dois elementos complexos os gametas, cujo desenvolvimento depende de um organismo formado que os precede. tambm um organismo vivo, pois formado por clulas equipadas com um aparato de organelas que lhe proporcionam as reaes qumicas inerentes vida, ou seja, proporcionam a atividade necessria sua prpria multiplicao, desenvolvimento e diferenciao. Podemos afirmar, enfim, que o embrio pertence espcie humana, seja por sua composio bioqumica comum espcie, seja por sua composio nuclica, ou gnica comum espcie humana. Conforme AMARAL, (2006, pg. 24):
Seria possvel afirmar ainda que ali, naquele grupo de clulas, existe uma entidade individualizada, que mantm a sua integridade e organizao, sem se misturar com o meio, seja ele o organismo materno, seja o meio de cultura. E apenas isto. A priori, da mera observao no possvel retirar outras informaes, visto que se trata de uma anlise despida de valores. Neste primeiro aspecto, o embrio humano apenas isto um embrio humano, um ente vivo da espcie humana.

No serve, porm, esta definio para todos. Numa perspectiva extrabiolgica, as definies variam de acordo com o interesse que desperta este minsculo ser. De fato, segundo GHISOLFI (2002, pg. 95):
Existem interesses de natureza outras que no meramente biolgicas ou jurdicas na controvertida questo sobre o incio da vida. De fato, se a Biologia j comprovou que o processo vital se inicia com a fecundao, no h motivo justificvel, do ponto de vista biolgico, para as infindveis discusses promovidas a respeito da possibilidade de existir algum outro momento para definir o que j est definido.

o embrio humano um ser vivo, portanto, e um ser vivo membro da espcie humana. Assim sendo, no deveria o Direito proteger esta entidade com as mesmas normas cogentes com que protege o nascituro, por exemplo? O Direito, em sua actio duplex com a Biologia, no deveria consolidar seus dados e efetivar sua posio de acordo com o momento indicado por aquela cincia como sendo o do incio da vida e no levando em considerao outros marcos da continuidade desta vida, como o incio da formao do tubo neural ou nascimento? Como afirmado por GHISOLFI (2002, pg. 95), os interesses variam, e com eles, as Leis, e, concernente ao embrio humano, existe a permissibilidade expressa para se utilizar em pesquisas as suas clulas, as clulas-tronco embrionrias, baseada na inviabilidade discutvel de se tornar um novo indivduo. Destino triste, este dos embries excedentrios: ou so congelados perpetuamente ou so destrudos em pesquisas; isso diante do fato de que, se implantados em um tero materno, se desenvolveriam e se tornariam crianas como todas as outras. Nas polmicas palavras de Fbio Ulhoa Coelho (2002, pg. 148), no limite, os

embries se tornaram bens de consumo como qualquer remdio, e poderiam ser industrializados e comercializados. A bibliografia a respeito do assunto vasta, mas as teorias acerca do status do embrio humano variam de acordo com a postura do autor em relao s pesquisas, seja favorvel a sua autorizao ou a sua proibio. De acordo com Fbio Ulhoa Coelho, (2003, pg. 149),
Enquanto o embrio no implantado num ambiente orgnico propcio ao seu desenvolvimento como ser biologicamente independente, ele no pode se considerado como tal. O aparecimento do novo ser, segundo este enfoque, se verificaria no momento da implantao no tero. [...] A decorrncia lgica desse enfoque a de que o embrio in vitro no um sujeito de direito, mas bem da propriedade como dos fornecedores do espermatozide e vulo (alguns os chamam de pais, mas esta no parece ser a melhor designao; vou cham-los de genitores).

Esse comentrio foi escrito no ano de 2003. Quando a Lei 11.105 foi promulgada em 2005, os legisladores utilizaram este vocbulo, genitores, para designar os fornecedores dos espermatozides e dos vulos. De fato, segundo a Lei de Biossegurana, autorizada a pesquisa com embries inviveis ou congelados, em qualquer caso, necessrio o consentimento dos genitores (Lei 11.105/05, art. 5, 1). Na filosofia tambm h excertos que indicam que o embrio humano prescinde de qualquer proteo; em um sentido utilitarista, encontramos a posio do filsofo Peter Singer (2006, pg. 166): as reivindicaes do direito vida no devem ter por base o fato de algum pertencer mesma espcie; assim, no por pertencer espcie Homo sapiens que um embrio vai ser considerado um ser humano em qualquer sentido moralmente relevante7. A disperso de conceitos tambm utilizada pelos que defendem as pesquisas com a conseqente destruio do embrio humano; o que se pode inferir das palavras do advogado Asdrbal Nascimbeni (2008, pg. 156):
A crena de que o embrio j tem plena e irrestrita existncia individual, desde o momento da concepo, um conceito absoluto, baseado muito mais em argumentos da f religiosa at porque, afirmam aqueles contrrios a tal conceituao, que pretende ser inconteste, nem mesmo possvel estabelecer, no atual estgio de desenvolvimento da cincia mdica, o momento exato da concepo.

O ilustre advogado se refere ao tempo que leva a fertilizao (encontro do vulo com o espermatozide) e a fuso dos proncleos (cariogamia), que cerca de 12 horas, mas esquece, ou afasta o fato de que, indiferentemente do lapso existente entre a penetrao do gameta masculino no vulo e a cariogamia, as pesquisas a que se refere a Lei de Biossegurana s se realizam aps a fecundao, aps a unio dos proncleos e aps a
77 Por sua aplicao direta no problema dos embries, a teoria utilitarista ser explicada com mais vagar no captulo 3 do presente trabalho.

clivagem, ou seja, j se alcanou o estgio de embrio e esto em pleno andamento os processos qumicos inerentes ao ciclo vital e a sua auto-reproduo contnua, o que caracteriza determinantemente o ser vivo. Os que defendem as pesquisas sugerem outros momentos em que se poderia chamar de ser vivo o embrio humano. Segundo Gondin, (apud AMARAL, 2006, pg. 26), h dezenove momentos com caractersticas biolgicas marcantes que poderiam ser utilizados para se determinar o incio da vida, a saber,
celular, genotpico estrutural, divisional, genotpico funcional, suporte materno, individualizao, neural, cardaco, fenotpico, sencincia, enceflico, atividade neocortical, animao, viabilidade extra-uterina, respiratrio, autoconscincia, perceptivo, visual, nascimento e domnio da linguagem para comunicar vontades.

Concernente ao incio da individualidade humana h algumas teorias, como as da natalidade e da gestao, com pretenso de cientificidade, que defendem critrios para a identificao do incio da individualidade humana (SILVA, 2002, pg. 82). A primeira defende que somente com o nascimento com vida que se firma a individualidade humana; a segunda determina que o desenvolvimento de certas caractersticas fsicas do organismo fetal que marca o incio da individualidade humana (um fator apenas), como capacidade de sentir dor fsica, ou do desenvolvimento de vrias caractersticas conjugadas (mais fatores), como aspecto humano, capacidade de sentir dor, e atividade cerebral; as duas, porm, so dotadas dos argumentos mais frgeis, porque estranhas ao confronto de suas premissas com as novas descobertas biomdicas (SILVA, 2002, pg. 82). Teorias mais consistentes e mais prximas da realidade utilizam critrios cientficos para as suas premissas, como as da singamia, da cariogamia e a do pr-embrio (SILVA, 2002, pg. 82). Para a teoria da singamia, o processo de individualizao do homem inicia-se no momento em que h a unio dos gametas, mais precisamente no momento em que um espermatozide apenas atravessa a corona radiata e a zona pelcida do vulo; a teoria da cariogamia considera este momento o da unio dos dois proncleos dos gametas. A teoria do pr-embrio, apesar de no indicar nenhum evento biolgico em que se basear, advoga que somente aps o 14 dia aps a fertilizao que pode o embrio ser considerado como ser humano individual; talvez esta teoria se baseie no surgimento de capilares do endomtrio e de pequenas lacunas em torno do embrio formando um sistema primitivo de circulao sangunea (13 dia), ou mesmo do incio da formao do tubo neural (15 dia) (SILVA, 2002, PG 82). Porm, como os outros, estes so eventos que fazem parte da seqncia vital do organismo compreendida entre concepo e morte. A sua vida comeou bem antes. Temos, portanto, vrias opinies e teorias para indicar o incio da vida e da individualidade humana, a maioria utilizando, ou tentado utilizar, marcos biolgicos para o seu embasamento. So estes irrefutveis, mas so tambm momentos seqenciais intermedirios entre o nascimento e morte do indivduo; concernente ao momento em que se inicia a vida, os dados apontam para um evento, no passando deste: o incio da vida se d com a fecundao, e este o nico marco a ser considerado; o raciocnio de Liz Helena Silveira do Amaral cristalino:

Afinal, e como j foi dito, se o processo vital tem incio na fecundao e se desenvolve sem interrupes at a morte do indivduo, parece ser mais coerente reconhecer que com ele tambm tem incio uma nova vida humana, ao invs de deixar este reconhecimento na dependncia da eleio de um determinado marco evolutivo ou a espera do estabelecimento de uma relao que pode vir a no se realizar.

(2006, pg. 26)

De fato, no se pode buscar em eventos aleatrios uma relao, ou um marco este importante momento do incio da vida, mas sim em um momento alm do qual no se pode mais regredir. Aperfeioando este conceito, encontramos a teoria da cariogamia como sendo a nica que guarda uma relao de fidelidade com os dados cientficos ao indicar o momento da fuso dos ncleos dos gametas como sendo o incio da individualidade humana; em outras palavras, a cariogamia pode ser identificada com o processo de morte de dois genomas incompletos e de renascimento de um genoma completo (SILVA, 2002, pg. 88). Aqui se encontram os conceitos de incio da vida humana e o momento da formao da sua individualidade. Define-se, ento, o embrio, como um ser vivo da espcie humana desde a fuso dos gametas e o nascimento de um novo genoma, o que a expresso mxima da individualidade. Sendo este um dado irrefutvel, o legislador, ao autorizar a pesquisa com estes embries e sua conseqente destruio, contrariou estes dados. A falta de disposio direta na nossa Lei Maior acerca da proteo de embries humanos permitiu o trmite normal do projeto da Lei 11.105/05, em que pese a polmica em torno da insero do artigo 5, que entrou e saiu diversas vezes do texto do projeto. Esta polmica persistiu mesmo depois da Lei promulgada, pois foi ensejadora de uma Ao Direta de Inconstitucionalidade impetrada pelo ento Procurador-Geral da Repblica, Cludio Fonteles, um dos legitimados pela Constituio (Art. 103, VI) a propor esta ao. A questo formal e material desta Lei, mais alguns aspectos da ADI 3510 (os votos vencedores do Relator da Ao, Ministro Carlos Brito e da ento Presidente do STF, Ministra Ellen Gracie) sero estudadas no segundo captulo deste trabalho. Neste ponto, deve-se, por uma questo didtica, lanar um olhar sobre a pesquisa com clulas-tronco embrionrias, os procedimentos laboratoriais e seus produtos.

1.2 AS PESQUISAS COM CLULAS-TRONCO EMBRIONRIAS

Aps a fertilizao in vitro e o advento da gravidez desejada, sobram nos tanques criognicos dos laboratrios os embries que no foram implantados no tero materno e so considerados como excedentes. Os eventos que sucedem a sua criao, ou fertilizao, so os seguintes: passadas 30 horas da fertilizao, inicia-se o processo de clivagem do embrio, ou seja, inicia-se a diviso da clula originria. Esta clula forma os blastmeros, que so clulas menores e totipotentes; esta caracterstica significa que cada uma destas clulas pode, por si mesma, originar um indivduo completo. No terceiro dia aps a fertilizao, o embrio

composto por aproximadamente 16 blastmeros, e ento, aps uma primeira diferenciao, transforma-se em mrula, que um organismo composto por clulas na periferia e um espao interno; neste espao interno vai se formar uma nova camada de clulas o embrioblasto, e a camada externa passa a ser chamada, ento, de trofoblasto: denominado este estgio de blastocisto. Neste estgio, as clulas internas j no so mais totipotentes, ou seja, no podem mais formar um indivduo completo sozinhas, mas podem tornar-se qualquer clula de qualquer tecido humano; so as chamadas clulas pluripotentes, e so estas que despertam o interesse dos pesquisadores. A ilustrao mostra a seqncia.

Figura 2: Diviso celular: Formao do blastocisto, clulas-tronco embrionrias. Fonte: CDCC/USPhttp://www.cdcc.usp.br/ciencia/artigos/art_38/aprendendo.html

Neste estgio as clulas pluripotentes so retiradas do embrio para pesquisas e isso feito antes da diferenciao das mesmas em seus folhetos embrionrios; este o momento em que os blastmeros comeam seu processo de especializao. Isto faz com que o interesse por suas clulas diminua, j que a pluripotncia, ou capacidade de se transformar em qualquer clula do organismo humano perdida, tornando-se multipotentes, ou seja, ainda podem se tornar qualquer de vrias clulas dentre um nmero limitado, mas no podem se tornar qualquer clula. Isto ocorre no stimo dia aps a fertilizao e a prxima figura indica esta seqncia de desenvolvimento celular, coleta e cultura:

Figura 3: Cultura com clulas-tronco embrionrias. Fonte:Sociedade de Publicaes Culturais. Disponvel em: http://www. quadrante.com.br/pages/especiais031005.Bioetica-celulas-tronco.html

Tem-se, ento, uma cultura estvel de clulas-tronco pluripotentes provindas de um embrio humano, ou linhagem de clulas-tronco embrionrias. Estas clulas possuem algumas caractersticas especiais: so imortais, ou seja, dividem-se ilimitadamente em um meio adequado (camada de nutrientes obtidos de fibroblastos embrionrios de camundongos irradiados); so geneticamente idnticas, ou seja, todas so clones da clula original; mantmse em um estado indiferenciado e proliferativo; no precisam de estmulos externos para iniciar a replicao de seu DNA; no mantm inativo o cromossomo X, como nas clulas somticas de uma fmea (entre os mamferos) (AMARAL, 2006, pg. 39). At o dia 1 de outubro de 2008, o Brasil utilizava linhagens de clulas-tronco emprestadas de instituies de pesquisas estrangeiras; neste dia, cientistas do Instituto de Biocincias da Universidade de So Paulo, em parceria com o Programa de Oncobiologia da Universidade do Rio de Janeiro, anunciaram, em um Simpsio de Terapia Celular em Curitiba, a novidade: o Brasil j tinha a primeira linhagem de clulas-tronco provindas de embries humanos. Em um trabalho coordenado pela pesquisadora Lygia Veiga Pereira da Universidade de So Paulo, a equipe brasileira estabeleceu este marco com o apoio do

Conselho Nacional de Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico (CNPq/MCT). (Notcia disponvel em < http://www.agenciabrasil.gov.br/noticias/2008/10/01/matria2008-1001.7024528593/view). , ento, a primeira linhagem de clulas-tronco brasileira. Os motivos da comemorao podem ser explicados pela satisfao pura diante de uma nova descoberta ou tecnologia, mas tambm se alardeiam as possibilidades advindas desta descoberta, como as terapias com estas clulas visando a substituio de clulas importantes lesadas do organismo humano, como as clulas nervosas, que poderiam ser substitudas por clulas-tronco especialmente desenvolvidas para este fim. Talvez um dia a medicina seja capaz de tal feito, mas o que se v hoje so questionamentos face aos resultados prticos das pesquisas. De fato, como informa Liz Helena Amaral, (2006, pg. 40):
Esse procedimento de cultura bastante questionado, devido ao risco de contaminao que apresenta, bem como pela capacidade de transmisso de vrus e outros agentes infecciosos no encontrados normalmente em humanos, mas presentes no meio de cultura, na eventualidade de um transplante. Porm, recentemente foram apresentados relatos de desenvolvimento de linhagens de clulas-tronco embrionrias humanas mais resistentes e menos exigentes e que prescindem das clulas de camundongo.

Alm disso, h outros eventos perigosos que esto emergindo das pesquisas, como a formao de tumores, relacionados ao baixo controle e a pouco segurana dos processos de multiplicao de diferenciao das clulas-tronco (AMARAL, 2006, pg. 40). certo que as pesquisas ainda esto comeando e que as possibilidades grandiosas de cura ultrapassam os riscos calculados que esto se enfrentando nos laboratrios. Mesmo que fosse alcanada a cura de apenas uma doena das que hoje afligem milhares de pessoas, como o Mal de Alzheimer, j se poderia dizer que as pesquisas valem a pena e que seria razovel manter o aparato cientfico necessrio na busca desta cura. a matria-prima destas pesquisas que suscita controvrsias, a natureza humana do embrio, do qual so retiradas as clulas-tronco que tornam esta pesquisa um incmodo. Fossem os embries humanos a nica fonte de clulas-tronco e se poderia concorrer para uma aceitao das pesquisas, mas no ; h outras opes que no criam dvidas ticas, tais como: 1) clulas-tronco adultas, que uma clula no diferenciada encontrada em meio a um tecido diferenciado, que podem criar um ou mais tipos intermedirios de clulas antes da total diferenciao; 2) clulas-tronco extradas do cordo umbilical; 3) partenognese, em que vulos so mantidos com 46 cromossomos e em seguida induzidos a se dividirem; 4) retirada de blastmero, de um embrio, sem destru-lo; 5) inativao de gene, em que um pseudoembrio criado antes da fuso do ncleo da clula somtica com o gameta enucleado; 6) regresso celular, em que se rejuvenesce a clula j diferenciada ao ponto de seu DNA voltar ao estgio de clula-tronco; (todos os exemplos de AMARAL, 2006, pg. 51-54). Ainda a respeito de clulas-tronco adultas, tivemos o primeiro relato muito recentemente, feito em 1998, por cientistas italianos liderados pela biloga Giuliana Ferrari do Instituto San Rafaele Telethon, em que clulas derivadas da medula ssea regeneraram um tecido muscular esqueltico (CARVALHO, 2001, pg. 30). O aprofundamento desta questo, a saber, das alternativas s pesquisas com clulas-tronco embrionrias ser feito no terceiro captulo deste trabalho. No momento, indica-se um exemplo de retirada de clulatronco de um tecido diferenciado:

Figura 4. Clulas hematopoiticas (que no organismo formam os diversos tipos de clulas sangneas) podem transformar-se em clulas-tronco que do origem a uma grande variedade de tecidos adultos.

Fonte:Sociedade de Publicaes Culturais. Disponvel em: <http://www. quadrante.com.br/pages/especiais031005.Bioetica-celulas-tronco.html>

Mas todas estas tcnicas de obteno de clulas-tronco so caras e complicadas, sendo este um dos motivos mais fortes para se buscar em embries humanos congelados uma fonte barata de matria-prima disponvel. E estes embries se acumulam nos tanques criognicos dos laboratrios. Cada pas dispe uma legislao aplicvel aos embries excedentrios, como explica SILVA (2002, pg. 304):
Na Finlndia, em Israel, na Espanha, e na Austrlia, os embries so criopreservados por dez anos; na Frana, no Reino Unido, e na Argentina, o prazo de cinco anos; na Sucia, o prazo de dois anos; na Dinamarca, o prazo de um ano; no Japo, e nos EUA, a criopreservao se mantm enquanto vivo o doador.

No Brasil esta questo est regulamentada pela Resoluo n 1358/92, que probe a destruio ou o descarte dos embries excedentes e indica os genitores como donos de seu destino, disposio acolhida pela Lei 11.105/05, artigo 5, II, 1: no caso do embrio ser selecionado para pesquisas, para tal ... necessrio o consentimento dos genitores. O preo da criopreservao indicado aos genitores, e estes escolhem se preferem continuar pagando por este servio ou se autorizam o descarte. A Constituio Federal da Sua, porm, s admite a gerao de conceptos em nmero que possa ser imediatamente transferido para o tero da mulher (SILVA, 2002, pg. 304).

Como se pode perceber, as pesquisas esto a todo vapor e avanaram muito desde 1960, quando foram iniciadas (ROCHA, 2008, pg. 37). Como registro, cabe aqui um relato dos primeiros experimentos com clulas-tronco embrionrias, que contm elementos para proporcionar um quadro amplo do que so as pesquisas:
A pesquisa desenvolvida pelo cientista James Thomson isolou e cultivou clulastronco de embries humanos em fase de blastcito, oriundos de clnicas de fertilizao in vitro. Esses embries haviam sido produzidos com vistas a atender um projeto parental. Contudo, como no seriam mais utilizados para essa finalidade, foram destinados s pesquisas. Contudo, abre-se um parntese para recordar a advertncia feita por Jussara Maria Leal de Meirelles, de acordo com a qual o uso corrente das expresses destacadas denota a designao de coisas e no de seres humanos (ROCHA, 2008, pg. 39)

este o panorama a respeito das clulas-tronco embrionrias humanas e as pesquisas com estas clulas. Como j se indicou a definio de embrio e o seu status biolgico, podese proceder anlise do aparato legal acerca do assunto. Assim, a legislao pertinente em vigor no Brasil ser estudada na segunda parte deste trabalho, juntamente com alguns tratados e convenes internacionais.

CAPTULO 2: O APARATO LEGAL ACERCA DAS PESQUISAS COM EMBRIES HUMANOS

No dia 24 de maro de 2005 foi promulgada a Lei 11.105 para regulamentar os incisos II, IV e V do pargrafo 1 do artigo 225 da Constituio Federal. Este artigo abre o Captulo VI da Constituio que dispe sobre o meio ambiente; abaixo, o artigo 225 com seu pargrafo 1 e incisos regulamentados pela Lei de Biossegurana:
Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. 1 Para assegurar a efetividade desse direito, incumbe ao Poder Pblico: II preservar a diversidade e a integridade do patrimnio gentico do Pas e fiscalizar as entidades dedicadas pesquisa e manipulao de material gentico; IV exigir, na forma da lei, para instalao de obra ou atividade potencialmente causadora de significativa degradao do meio ambiente, estudo prvio de impacto ambiental, a que se dar publicidade; V controlar a produo, a comercializao e o emprego de tcnicas, mtodos e substncias que comportem risco para a vida, a qualidade de vida e o meio ambiente;

Estes so os incisos do pargrafo 1 do artigo 225 da Constituio Federal que a Lei 11.105/05, a Lei de Biossegurana, veio regulamentar e o seu detalhamento doutrinrio ser realizado mais adiante. O alcance e delimitao da Lei 11.105/05 esto expressos em sua ementa:
Regulamenta os incisos II, IV e V do 1 do art. 225 da Constituio Federal, estabelece normas de segurana e mecanismos de fiscalizao de atividades que envolvam organismos geneticamente modificados OGM e seus derivados, cria o Conselho Nacional de Biossegurana CNBS, reestrutura a Comisso Tcnica Nacional de Biossegurana CTNBio, dispe sobre a Poltica Nacional de Biossegurana PNB, [...].

Como se pode perceber, a Lei 11.105/05 veio precipuamente estabelecer normas para a produo e comercializao de organismos geneticamente modificados, como, por exemplo, o arroz dourado, que contm os genes do prprio arroz (oryza sativa), fragmentos de DNA da bactria Erwinia uredovora e de uma flor, o narciso silvestre; isto foi feito para se enriquecer o arroz com beta-caroteno e ferro, e aliviar, na populao, os sintomas da falta de vitamina A; outro exemplo do milho e da soja, que tambm foram modificados para aumentar sua resistncia s intempries e produzir hormnios (fonte dos exemplos: EMBRAPA, Empresa Brasileira de Pesquisa Agropecuria. Disponvel em HTTP://www.embrapa.com.br).

O artigo 5 desta Lei, porm, possui uma redao que parece escapar ao escopo do texto normativo:
Lei 11.105/05. Art. 5 permitida, para fins de pesquisa e terapia, a utilizao de clulas-tronco embrionrias obtidas de embries humanos produzidos por fertilizao in vitro e no utilizados no respectivo procedimento, atendidas as seguintes condies: I sejam embries inviveis; ou II sejam embries congelados h 3 (trs) anos ou mais na data da publicao desta Lei, depois de completarem 3 (trs) anos, contados a partir da data de congelamento. 1 Em qualquer caso, necessrio o consentimentos dos genitores. 2 Instituies de pesquisas e servios de sade que realizem pesquisa ou terapia com clulas-tronco embrionrias humanas devero submeter seus projetos apreciao e aprovao dos respectivos comits de tica em pesquisa. 3 vedada a comercializao do material biolgico a que se refere este artigo e sua prtica implica o crime tipificado no art. 15 da Lei 9.434, de 4 de fevereiro de 1997.

At este artigo, a Lei reproduzia fielmente o necessrio regulamentao do artigo 225 da Constituio, ou seja, dispunha sobre os vegetais que teriam sua estrutura gentica modificada para aumentar sua produo ou resistncia, sua influncia no meio-ambiente, as definies cientficas pertinentes e a criao dos rgos de controle que se encarregariam desta fiscalizao. Depois deste artigo, a Lei prosseguiu nesta linha, mas este dispositivo parece estar estranho inteno da Lei, j que trata de pesquisas relacionadas aos seres humanos, ou, precisamente, embries humanos. Antes, porm, da anlise formal e material deste artigo nesta Lei, necessrio verificar a evoluo histrico-legal do assunto a que se refere o mesmo, ou seja, embries e pesquisas com clulas-tronco embrionrias humanas.

2.1 TRATADOS E CONVENES INTERNACIONAIS

O atraso do sistema normativo em relao s descobertas cientficas pode formar lacunas quando da aplicao da Lei em conflitos suscitados por estas descobertas no mbito da sociedade. Quando se instaura este conflito tendo como piv uma prtica cientfica recente, a jurisdio tende a buscar a soluo no direito comparado, nos costumes e na analogia. Foi o que ocorreu com a manipulao gentica, que avanou rapidamente durante as trs ltimas dcadas do sculo passado sem ter ao seu par a necessria regulamentao. A necessidade de legalizao se imps e alguns diplomas normativos foram sendo produzidos para dar aspecto de controle s pesquisas e manipulaes dos seus resultados. Muitos tratados

e convenes no fazem aluso direta aos embries humanos, objeto deste trabalho, mas destacam o direito vida como basilar e inerente nossa espcie, o que abrange os conceptos. Nessa direo, foram selecionadas abaixo algumas normas advindas de convenes ou tratados em que o Brasil participa ou participou, concernentes ao direito vida ou dignidade humana ou proteo ao embrio humano e, na seqncia, ser feito um levantamento em mbito nacional na mesma linha. Esta separao entre normas internacionais e brasileiras necessria, primeiro por uma questo didtica, mas principalmente porque foi no exterior que as pesquisas envolvendo clulas reprodutivas e somticas humanas produziram os primeiros resultados transformadores, culminando com a manipulao de gametas humanos que propiciaram o nascimento do primeiro beb de proveta em 25 de julho de 1978, na Inglaterra; isto fez com que os primeiros diplomas normativos relativos s pesquisas e as suas aplicaes tambm fosse concebidos no exterior. No Brasil, este marco s ocorreu em 1984, com o nascimento de Anna Paula Caldeira, no hospital Santa Catarina, em So Paulo, seis anos aps o primeiro nascimento na Inglaterra. Por aqui, a primeira tentativa de regulamentao na rea aconteceu quatorze anos depois do evento na Inglaterra, oito do evento brasileiro, com o advento da Resoluo do Conselho Federal de Medicina n 1358, de 1992. No Cdigo Civil vigente poca no havia disposies sobre as situaes possveis advinda das tcnicas de reproduo assistida, e foi somente em 2002, com a Lei 10.460, que instituiu o novo Cdigo Civil, que algumas situaes foram contempladas, no captulo II, art. 1597, III, IV e V (LEITE, 2005, pg. 9)8. Estes eventos bem sucedidos de reproduo assistida, conjugados com outras descobertas da medicina ensejaram movimentos de regulamentao direta destas prticas e de seus produtos, primeiro internacionalmente por meio de convenes e tratados, depois no aparato legal interno das naes. Os exemplos abaixo ilustram estas tentativas de regulamentao em mbito internacional, convergindo na seqncia para o Brasil.

2.1.1 O Pacto de San Jos da Costa Rica, ou Conveno Americana de Direitos Humanos, de 22 de novembro de 1969, o primeiro instrumento que afirma que o direito vida deve ser pleno desde o momento da concepo. De fato, segundo o seu artigo 4:
Artigo 4. Direito vida.

1. Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua vida. Este direito estar protegido pela lei e, em geral,
desde o momento da concepo. Ningum pode ser privado da vida arbitrariamente.

O sentido abrangente do termo em geral, segundo Ghisolfi, sana a deficincia de alguns ordenamentos jurdicos dos Estados membros no atriburem o status de pessoa ao concebido, como o caso do ordenamento jurdico brasileiro (GHISOLFI, 2002, pg. 54).
88 Apenas situaes concernentes ao reconhecimento dos filhos gerados a partir de concepo artificial homloga ou heterloga, mas sem disposio direta ao embrio.

Mesmo que este pacto seja anterior disseminao dos procedimentos de fertilizao in vitro e ao problema dos embries excedentrios, seus preceitos certamente englobam estes embries. O Brasil ratificou este tratado vinte e trs anos depois, em 1992. Comentando o referido artigo da Conveno, Reinaldo Pereira e Silva demonstra que:
Trs so as suas diretivas: a primeira prev o respeito universal vida, a segunda esclarece que a vida deve ser respeitada desde o momento da concepo; e a terceira afirma o respeito incondicional vida. Entretanto h quem defenda que o mencionado preceito admite o condicionamento, ao estabelecer, em sua segunda diretiva, que o direito vida, regra geral deve ser protegido desde o momento da concepo. Nesta linha de raciocnio o preceito autorizaria excees ao respeito incondicional da vida desde a concepo. Nada mais equivocado. (SILVA, 2002, pg. 252).

De acordo com este mestre, toda interpretao ao segundo preceito deve estar baseada no primeiro, ou seja, no direito vida, e nesse caso no se pode excluir qualquer ser deste direto (SILVA, 2002, pg. 252).

2.1.2 Acompanhando a evoluo da tecnologia biomdica, em 1996 veio a Declarao Ibero-americana Sobre tica Gentica, ou Declarao de Manzanillo. Tratase de um documento destinado, principalmente, a estimular o intercmbio de informaes tcnicas entre os pases com desnveis cientficos acentuados, proporcionando a troca de conhecimentos e tecnologias. O artigo Sexto da Declarao aborda a valorizao do princpio da no lucratividade com o corpo humano; assim expressa:
Sexto Alm dos profundos questionamentos ticos que gera o patenteamento do material gentico, humano, cabe reiterar particularmente: A necessidade de proibir a comercializao do corpo humano, de suas partes e de seus produtos, [...]

Nenhuma parte do corpo humano excluda, assim o embrio humano - apesar de no ser parte, mas de um ente dependente do corpo humano para se desenvolver - tambm no deve ser excludo. As prticas atuais das clnicas de fertilizao, que criam um nmero excessivo de embries para implantar apenas alguns e reservando outros, visam baratear o processo e aumentar os lucros, j que em caso de insucesso da primeira tentativa, eis que h mais alguns embries disponveis que sobraram do primeiro procedimento e se prestam uma nova implantao sem que seja necessrio realizar novo procedimento de retirada de vulos e de fertilizao artificial. Em caso de gravidez na primeira implantao, os embries excedentes so congelados at uma possvel doao a casais que no possam doar seus gametas, ou s pesquisas. O princpio da no lucratividade da Declarao de Manzanillo, se aplicado neste contexto, certamente obrigaria as clnicas a lucrar menos e produzir apenas os embries que

sero implantados; em caso de insucesso da primeira tentativa, dever-se-ia repetir o procedimento desde o incio, sempre com o nmero exato de embries.

2.1.3 A Declarao Universal do Genoma Humano e dos Direitos Humanos de 1997 no faz referncia direta ao embrio humano; reconhece, porm, que as pesquisas sobre o genoma humano e as aplicaes de seus resultados abrem grandes possibilidades para a melhoria da sade para a populao. Para a consecuo deste ideal, as pesquisas e aplicaes devem estar cercadas de cuidados; nas palavras de Liz Helena Amaral (2006, pg. 122):
No entanto, conscientes dos riscos que tais tcnicas oferecem, a Declarao enfatiza que estas pesquisas devem respeitar inteiramente a dignidade, a liberdade e os direitos humanos bem como probe de todas as formas de discriminao baseadas em caractersticas genticas.

Reinaldo Pereira e Silva, comentando a Declarao em epgrafe, ensina que os seus preceitos esto endereados a todos os membros da humanidade, que constituem, na sua prpria redao, uma unidade fundamental, no admitindo, assim, quaisquer discriminaes (2002, pg. 251). Isto porque, se os princpios basilares do direito vida e o da dignidade do ser humano no forem observados a todo instante, as pesquisas progrediro sem qualquer barreira tica, podendo tornar natural a disposio de seres vivos, a exemplo do que acontece com as pesquisas com clulas-tronco, em que se instrumentalizou o embrio ao ponto de servir como matria-prima de pesquisas Esta prtica desvia a finalidade das pesquisas, de algo que pode trazer grandes esperanas, a algo que traz grande inquietude, pois se as margens de atuao dos laboratrios de manipulao e pesquisa gentica no estiverem bem delimitadas e vigiadas, os efeitos das suas prticas e descobertas podem ser mais nocivos do que os males que busca solucionar, a exemplo dos eventos que ensejaram a elaborao do Relatrio Belmont9.

2.1.4 A Conveno Sobre os Direitos do Homem e da Biomedicina do Conselho da Europa, de 1997, admite a pesquisa com embries humanos excedentrios de FIV; dispe, porm que quando a investigao em embries in vitro for admitida pela lei, deverse- assegurar a proteo adequada ao embrio (SILVA, 2002, pg. 254). Antes da aprovao desta Conveno o Conselho da Europa j sancionara a Recomendao 1.046 sobre o uso de embries e fetos humanos para fins de diagnsticos, teraputicos, cientficos e industriais. Segundo Reinaldo Pereira e Silva (2002, pg. 254),
Ciente de que o progresso (em particular da embriologia humana) tornou precrio o status do embrio, em seu considerando V, a Recomendao 1.046 reconhece que, desde o momento da fertilizao do vulo, a vida humana se desenvolve como um projeto contnuo, e que no possvel fazer uma distino ntida durante 99 Trata-se de um estudo publicado na dcada de 70 do sculo passado a respeito da utilizao de pessoas em experimentos mdicos. Alguns pontos deste relatrio sero indicados no captulo 3 do presente trabalho.

as primeiras fases (embrionais) do seu desenvolvimento, e que a definio do status do embrio , portanto, necessria.

Destaca Liz Helena Amaral (2006, pg. 124) alguns aspectos relevantes desta Conveno, tais como o primado do bem individual frente ao mero interesse cientfico ou social, que resulta na no instrumentalizao do ser humano e a necessidade indicada nesta Conveno da correta definio do embrio humano visando sua proteo. Da anlise perfunctria destes tratados e convenes podemos concluir que, de um modo geral, no h, neste plano, disposio direta sobre a proteo incondicional ao embrio humano, mas tambm nenhum diploma o desconsidera como ser vivo nem recomenda diretamente a sua utilizao como matria-prima em pesquisas que buscam o entendimento dos seus mecanismos ou visam a aplicao de seus produtos, em que pese a recomendao de se almejar a cura dos males que afetam a humanidade disposta na Declarao Universal do Genoma Humano. Quanto ao objetivo desta Declarao, pode-se afirmar que existem pesquisas que buscam o tratamento com clulas-tronco sem retir-las dos embries humanos, do que se tratar no terceiro captulo deste trabalho. Desta maneira, coube dispositivamente a cada pas regulamentar a prtica das pesquisas, regulamentao esta que varia de acordo com os costumes, religiosidade e grau tecnolgico de cada nao. Neste sentido, tivemos, no Brasil, a evoluo iniciada com as Resolues do Conselho Federal de Medicina, que foram pioneiras nas recomendaes tcnicas das prticas de fertilizao e pesquisas afins at as ltimas RDCs (Resolues da Diretoria Colegiada) da ANVISA s clnicas de reproduo assistidas, passando pelo Artigo 5 da Lei de Biossegurana, ponto mais importante da regulamentao desta matria e objeto deste estudo; as Leis e Resolues mais importantes e que orbitaram a matria do art. 5 da Lei 11.105/05 esto elencadas abaixo.

2.2 LEGISLAO BRASILEIRA

Como explanado no primeiro captulo, o Direito no acompanha passo a passo a evoluo da cincia nem avalia de pronto a influncia dos seus produtos em nosso meio. O que ocorre em funo deste atraso o nascimento de lacunas entre o evento cientfico ou descoberta, ou tratamento - e a sua regulamentao. Estas lacunas, as mais das vezes, so preenchidas pela jurisprudncia e pela aplicao de princpios gerais ao caso concreto. Para o sistema brasileiro, fundamentado na hierarquia de normas, a Constituio detm a primazia legal norteadora aos demais diplomas legais, notadamente quanto s Leis infraconstitucionais que tratam de assuntos ligados ao ser humano. Nesta linha, para se lanar uma luz ao dispositivo infraconstitucional estabelecido pela Lei 11.105/05 a respeito da permissividade das pesquisas com clulas-tronco embrionrias e a sua discutvel consonncia com a Constituio Federal, necessrio um estudo do quanto foi legislado sobre este

assunto at o advento desta Lei, e mesmo aps esta e da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3510 que contestou o seu artigo 510. Na verdade foi no advento da Lei 11.105/05 e seu artigo 5 que a discusso acerca da proteo legal ao embrio humano saiu dos crculos mdicos, acadmicos e legislativos e ampliou-se, notadamente com o advento da ADI 3510 que impugnou este artigo e ensejou uma consulta pblica por parte do STF, realizada em 20/04/2007. No obstante esta consulta realizada em face deste assunto de relevncia extrema, ao final do processo permaneceu a autorizao s pesquisas sem nenhuma ressalva. Os votos vencedores da Presidente do STF e o Ministro Relator da ADI sero descritos em seus pontos fundamentais em momento oportuno deste trabalho. Abaixo, a evoluo normativa brasileira a respeito das tcnicas de reproduo assistida, manipulao gentica, embrio humano e pesquisas com clulas-tronco.

2.2.1 Resoluo 1358/92

O debate a respeito do destino dos embries, mesmo que somente em mbito mdico, acadmico e jurdico, vem desde os primeiros procedimentos da fertilizao in vitro e dos seus produtos, e sempre orbitou a mesma questo: o que fazer com estes embries excedentrios? At ento as clnicas de reproduo assistida dispunham livremente destes embries. Em 1992, o Conselho Federal de Medicina editou a Resoluo n 1358 que estabeleceu as primeiras recomendaes a respeito deste assunto. Como as tcnicas de reproduo assistida se disseminaram a partir do final da dcada de 70 do sculo passado inclusive no Brasil, ento h um perodo de, no mnimo, 12 anos em que os embries permaneceram congelados nas clnicas, ou tinham outro destino, como a doao de pr-embries a casais que no podiam, de alguma forma, doar seus gametas para fertilizao. Como no eram todos os embries excedentes que tinha este destino e como a tcnica de FIV cria, no mnimo, oito embries e destes so implantados 4 (para se evitar a multiparidade, segundo a Resoluo), uma quantidade crescente de embries se acumulou nas clnicas. Suas reduzidas dimenses certamente permitem que um galo criognico comporte muitos deles, mas tudo tem um preo e esta uma tcnica de preservao cara 11. muito difcil encontrar dados concretos sobre a quantidade de embries congelados no Brasil, e muito menor a possibilidade de encontrar dados sobre o destino exato dos embries antes do advento da Resoluo 1358/92, mas, por bvio, se ainda no esto congelados, certamente
1 10 A postura do Supremo Tribunal Federal em confirmar a constitucionalidade do artigo 5 da Lei em evidncia no teve o mrito de pacificar a questo, j que, na fundamentao dos votos vencedores dos ministros, no foi levada em considerao a determinante biolgica do incio da vida, o que, em tese, deveria nortear qualquer deciso a esse respeito.

foram destrudos. Os dados sobre os nmeros dos embries congelados so disponibilizados pela ANVISA atravs do SisEMBRIO (Sistema Nacional de Produo de Embries) no seguinte endereo eletrnico: http://www.anvisa.gov.br/sangue/sisembrio.htm. As clnicas de reproduo assistidas que atuam no Brasil devem manter atualizados os dados neste sistema, mas, de acordo com a Agncia de Notcias da Fundao de Amparo Pesquisa do Estado de So Paulo, menos da metade das clnicas brasileiras disponibilizam os dados ao sistema; ainda assim, h o registro de 47.570 embries congelados; destes, 26.887 podem ser doados s pesquisas segundo os parmetros legais (notcia e dados disponveis em www.fapesp.com.br/notcias, acesso em 11/09/09). A Resoluo 1358/92 do Conselho Federal de Medicina um marco e, apesar de no ter normas cogentes, encontra respaldo e obedincia por parte dos laboratrios. A finalidade desta Resoluo no controlar a pesquisa com clulas-tronco embrionrias e sim disseminar algumas orientaes (e tambm algumas normas ticas) acerca de tcnicas de reproduo assistida; sua ligao com as pesquisas deriva do fato de serem os embries excedentrios das tcnicas de fertilizao in vitro os que so utilizados nestas pesquisas; ademais, as disposies mais importantes desta Resoluo, no que tange aos embries, foram reproduzidas na Lei 11.105/05, que, como citado, permitiu a utilizao destes embries como matria-prima das pesquisas, atendidas certas condies. De acordo com os Princpios Gerais desta Resoluo:
Inciso I 5 proibido a fecundao de ocitos humanos, com qualquer finalidade que no seja a reproduo humana. Isto impossibilita eticamente a fecundao de ocitos, ou clulas precursoras de vulos visando finalidade diferente da reproduo humana.

Isto quer dizer que no se podem produzir embries somente para pesquisas. Mas na prtica so produzidos vrios embries (oito, em mdia) durante o procedimento, para implantao no tero materno da metade destes embries; consoante a Resoluo em foco:
Inciso I 6 O nmero ideal de ocitos ou pr-embries a serem transferidos para a receptora no deve ser superior a quatro, com o intuito de aumentar os riscos j existentes de multiparidade.

Os embries restantes so os excedentrios. O contrato de prestao de servios celebrado entre a clnica e os futuros pais indica que estes so proprietrios dos embries excedentes, assim como responsveis pelos custos da preservao destes embries.
1

11 H um contrato acessrio assinado entre os futuros pais e as clnicas de reproduo assistida que

dispe sobre os embries excedentrios e este contrato impe aos genitores a responsabilidade sobre estes embries, o que quer dizer o custo do congelamento dos que sobraram da reproduo assistida. Ou lhes possibilita do-los.

Confrontados pela possibilidade de doao destes embries ou arcar com os custos de congelamento para sempre, os pais tendem, na hiptese de no pretenderem uma nova gravidez dentro de pouco tempo, a doar os embries, seja para pesquisas, seja para outros casais. Criam-se 8 embries sabendo-se que apenas 4 em mdia sero implantados no tero materno; por qu? Para que se possa escolher dentre os embries os mais promissores segundo os parmetros das clnicas12, a resposta mais usual, mas difcil afastar a idia de que o excedente largo de embries criados visa contornar as normas que obstam a produo de embries unicamente para pesquisa. Quanto criopreservao dos embries, a Resoluo 1358 dispe, em seu inciso V:
1 - As clnicas, centros ou servios podem criopreservar espermatozides, vulos e pr-embries. 2 - O nmero total de pr-embries produzidos em laboratrio ser comunicado aos pacientes, para que se decidam quantos pr-embries sero transferidos a fresco, devendo o excedente ser criopreservado, no podendo ser descartado ou destrudo.

Quando a Lei 11.105/05 regulamentou a pesquisa com embries excedentrios, seus dispositivos acolheram a recomendao do Conselho Federal de Medicina, no sentido de que no se poderiam destruir os embries e os genitores deveriam dispor dos mesmos. Em nenhum momento a Lei indicou de onde viriam os recursos para a preservao, ou mesmo de quem seria esta responsabilidade, mas desonerou o Estado e as clnicas quando legou aos genitores a responsabilidade sobre os embries que sobraram do procedimento de fertilizao. Como, as mais das vezes, j esto satisfeitos os genitores com a gravidez alcanada, o ateno aos embries restantes diminui at a indiferena e seriam definitivamente ignorados, se no fosse a despesa que agora eles representam. Fica fcil, assim, convencer os genitores a doarem estes conceptos. O argumento do mdico Druzio Varella emblemtico quanto ao destino que se deve dar a estes embries:
as clulas-tronco so as nicas com potencial para se transformarem em qualquer tecido do corpo, de msculos a neurnios - e cada uma pode se multiplicar em milhes de outras clulas. Ns temos milhares de vulos (sic) j congelados nas clnicas de fertilizao que no sero utilizados para mais nada, porque no servem mais para fertilizao, mas servem para fazer trabalhos com clulas-tronco. A questo jogar no lixo ou permitir que os cientistas usem isso para aliviar o sofrimento humano. (DRUZIO VARELLA, entrevista ao stio Ambiente Brasil; disponvel em http://noticias.ambientebrasil.com.br/noticia/?id=18231, acesso em 08/06/2009)

Na verdade, no so os vulos que so utilizados para fazer trabalhos com clulastronco, mas sim embries excedentrios de FIV.
12 Esta prtica lembra uma Lei alem de 1933: Gesetz zur Verhtung erbkranken Nachwuchses, ou Lei para a 1 preveno contra uma descendncia hereditariamente doente, elaborada por Hitler em 1924 quando escreveu sua obra Mein Kampf, Minha Luta.

2.2.2 Lei 8.974/95

Esta foi a primeira Lei de Biossegurana do Brasil, e, precipuamente, tratava do uso de tcnicas de engenharia gentica de OGMs. Esta Lei regulamentava os incisos II e V do 1 do artigo 225 da CF/88. De maneira incidental, esta Lei estabelecia alguns parmetros para a manipulao gentica humana e no pargrafo nico do seu art. 3 estava indicado que no eram considerados OGM os organismos resultantes de fertilizao in vitro. O artigo 8 vedava expressamente a manipulao de organismos em desacordo com a Lei, a manipulao de clulas germinais humanas, a interveno em material gentico humano in vivo a no ser para tratamento de defeitos genticos, a produo, armazenamento ou manipulao de embries humanos destinados a servir como material biolgico disponvel. O significado desta sigla, OGM, ser explicado quando do incio do estudo da segunda Lei de Biossegurana, a de n 11.105. Nesta Lei tambm foi criada a CTNBio, a Comisso Tcnica Nacional de Biossegurana, que foi reestruturada depois pela Lei 11.105/05.

2.2.3 Lei 9.434/97 Esta Lei dispe sobre a remoo de rgos, tecidos e partes do corpo humano, para fins de transplantes e tratamentos. Mesmo sem fazer meno direta ao embrio humano, esta Lei criou um tipo penal especfico acolhido pela Lei 11.105/05. In verbis:
Lei 9434/97; CAPTULO V DAS SANES PENAIS E ADMINISTRATIVAS Seo I Dos crimes Artigo 15 Comprar ou vender tecidos, rgos ou partes do corpo humano: Pena recluso, de oito a vinte anos, e multa de 200 a 360 dias-multa.

Como citado, no foi feita diretamente meno ao embrio humano; no obstante, a Lei indicou expressamente que no esto includos entre os tecidos nela referidos o sangue, o esperma e o vulo.

2.2.4 A Lei 11.105/05

No dia 24 de maro de 2005 foi promulgada a nossa 2 Lei de Biossegurana, que revogou a 1, 8974/95 e estabelece normas de segurana e mecanismos de fiscalizao sobre o cultivo e a produo, dentre outras condutas, de organismos geneticamente modificados (AMARAL, 2006, pg. 150). Conforme citado no incio deste captulo, esta Lei est

regulamentando os incisos II, IV e V do pargrafo 1 do artigo 225 da Constituio Federal e estes incisos e seus artigos precisam ser analisados previamente Lei 11.105/05. O artigo 225 da Constituio abre a parte que trata de Meio Ambiente. Segundo Jos Afonso da Silva, o captulo do Meio Ambiente um dos mais importantes e avanados da Constituio de 1988 (2004, pg. 825), dentre outros motivos, pela definio inscrita em seu texto:
A Constituio define o meio ambiente ecologicamente equilibrado como direito de todos e lhe d a natureza de bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. (DA SILVA, 2004, pg. 825; em itlico no original).

O artigo 225 prossegue indicando quais so dos deveres do poder pblico e da coletividade para preservao do meio ambiente, e impondo condutas preservacionistas a quem possa direta ou indiretamente lhe causar danos, enfatizando a atuao preventiva e discorrendo de forma abrangente sobre o que pode ocasionar alterao ou impacto ambiental. A Amaznia, a Mata Atlntica, a Serra do Mar, o Pantanal e a Zona Costeira so declarados patrimnio nacional, no apenas para conserv-los, mas tambm para estabelecer seu uso de maneira sustentvel dentro de condies que assegurem a preservao do meio ambiente (DA SILVA, 2004, PG. 826). A Constituio, atravs deste artigo, reveste do meio ambiente de especial proteo, mas a finalidade desta proteo transformar este patrimnio em mais um instrumento assecuratrio da proteo vida. Conforme Jos Afonso da Silva,
As normas constitucionais assumiram a conscincia de que o direito vida, como matriz de todos os demais direitos fundamentais do homem, o que h de orientar todas as formas de atuao no campo da tutela do meio ambiente. Compreendeu que ele um valor preponderante, que h de estar acima de quaisquer consideraes, como as de desenvolvimento, como as de respeito ao direito de propriedade, como as da iniciativa privada. Tambm estes so garantidos no texto constitucional, mas a toda evidncia, no podem primar sobre o direito fundamental vida, que est em jogo quando se discute a tutela do meio ambiente, que instrumental no sentido de que, atravs dessa tutela, o que se protege um valor maior: a qualidade de vida. (2004, pg. 827).

Com o desenvolvimento da biotecnologia, algumas prticas novas puseram as autoridades em situao de cautela: tratava-se do advento da manipulao gentica, notadamente de vegetais, cujas mutaes poderiam, de alguma forma, alterar o equilbrio do bioma onde fossem disseminados. De resto, o prprio artigo 225 da Constituio, em seus incisos II e IV determinava que fossem fiscalizadas atividades de manipulao de material gentico, como o que estava sendo feito com as espcies vegetais. Estas plantas que tiveram seu aparato gentico alterado tiveram acrescentados aos seus nomes o complemento transgnico, como milho transgnico, soja transgnica, ou simplesmente passaram a ser chamados de OGMs, Organismos Geneticamente Modificados, e a primeira Lei de Biossegurana foi promulgada para tentar regulamentar esta prtica.

Qual seria, realmente, a influncia destes OGMs no meio ambiente? O Poder Pblico dispe de um aparato fiscalizador com o conhecimento tcnico suficiente para controlar a produo e a comercializao dos OGMs? Quais os benefcios e riscos? Foi necessria a criao de um grupo especializado para dar estas e outras respostas sociedade: assim nasceu o Conselho Nacional de Biossegurana, ou CTNBio, e a Poltica Nacional de Biossegurana, PNB; que no estavam todos definidos na Lei anterior. Eis o cenrio em que nasceu a Lei 11.105/05, a segunda Lei de Biossegurana. Sua ementa:
Regulamenta os incisos II, IV e V do 1 do art. 225 da Constituio Federal, estabelece normas de segurana e mecanismos de fiscalizao de atividades que envolvam organismos geneticamente modificados OGM e seus derivados, cria o Conselho Nacional de Biossegurana CNBS, reestrutura a Comisso Tcnica Nacional de Biossegurana CTNBio, dispe sobre a Poltica Nacional de Biossegurana PNB, [...].

Mas nesta Lei, em meio aos preceitos normativos relativos aos OGMs, veio um artigo autorizando a pesquisa com clulas-tronco retiradas de embries humanos. As definies biolgicas destas clulas e do embrio humano esto demonstradas no primeiro captulo, assim como, neste captulo, a finalidade da Lei de Biossegurana e o que seriam os OGMs que esta Lei visa regulamentar (para este efeito, apenas a definio, pois a produo, fiscalizao e controle dos OGMs escapam ao objetivo deste trabalho). As diferenas entre OGMs e embries humanos evidente, no obstante serem igualmente objetos do interesse de laboratrios de manipulao gentica. Mesmo assim, a pesquisa para ambos est disciplina em uma s Lei, como se iguais fossem, ou se tivessem conexo. Em uma perspectiva reducionista podemos dizer que todos os seres vivos podem ser reduzidos a molculas orgnicas ou at mesmo de compostos de hidrocarbonetos no que so todos iguais - mas a semelhana reside somente neste nvel. No se pode, em termos jurdicos, alcanar a proteo aos vegetais e aos seres humanos com uma lei geral para ambos. Assim como tambm no se pode promulgar uma Lei que permita pesquisas com vegetais e embries humanos indiscriminadamente, pois se trata de tutela legal distinta. Mas foi desta forma que a Lei 11.105/05 tratou as matrias. E este tratamento suscitou polmicas desde o projeto de Lei, quando o artigo sobre clulas-tronco embrionrias foi inserido e retirado repetidas vezes do texto antes da votao final que a aprovou; ensejou uma ADI, foi confirmada, recebeu modificaes e ainda produz efeitos. Antes de estudar a materialidade desta Lei paralelamente ao estudo da ADI 3510, cabe destacar um aspecto formal ignorado (ou deliberadamente afastado) quando da sua contextualizao no ordenamento normativo: trata-se do preceito disposto na Lei Complementar 95/98, que dispe sobre a redao, alterao e consolidao de leis, nos termos do pargrafo nico do artigo 59 da Constituio Federal. Esta Lei Complementar rege os procedimentos para a criao normativa e o seu artigo 7, II, tem a seguinte redao: a lei no conter matria estranha a seu objeto ou a este no vinculada por afinidade, pertinncia ou conexo. A Lei 11.105/05 tem por objetivo regulamentar os incisos II, IV e V do 1 do

art. 225 da Constituio Federal; os incisos esto relacionados entre si, o que afasta a possibilidade de vcio perante as exigncias formais preliminares; a ementa da Lei e os primeiros quatro captulos perseguem o objeto da lei com apenas uma ressalva no campo das definies: no artigo 3, VII, X e XI h definies de clula germinal humana, clonagem teraputica e clulas-tronco embrionrias. Ora, o artigo da Constituio regulamentado por esta Lei trata de meio ambiente e os fatores que lhe possam causar modificao e a sua prpria ementa indica os OGMs como sendo os fatores primariamente regulamentados como os possveis modificadores do meio ambiente; ento seriam estes produtos humanos tambm OGMs? A prpria Lei indica que no:
Lei 11.105/05 Art. 3, 1 No se inclui na categoria de OGM o resultante de tcnica que impliquem a introduo direta, num organismo, de material hereditrio, desde que no envolvam a utilizao de molcula de ADN/ARN recombinante ou OGM, inclusive fertilizao in vitro, conjugao, transduo, transformao, induo poliplide e qualquer outro processo natural.

Os produtos humanos nas definies do artigo 3, VII, e XI, clula germinal humana e clulas-tronco embrionrias no so considerados OGMs. O que fazem, ento, em uma Lei que estabelece normas de segurana e mecanismos de fiscalizao de atividades que envolvam organismos geneticamente modificados OGM, cria rgos para aperfeioar a fiscalizao e controle de OGMs, revoga a Lei de Biossegurana anterior e d outras providncias? Possivelmente na parte outras providncias que est enquadrada a pesquisa com clulas-tronco embrionrias, pois a Lei inicia contemplando OGMs e depois do artigo 5, que autoriza pesquisas com clulas-tronco embrionrias e depois prossegue na regulamentao de OGMs. Mesmo que o artigo 5 seja realmente inserto na parte outras providncias, isso no formalmente correto, pois a Lei consignou ao seu texto matria estranha ao seu objeto (que so os OGMs), a saber, normas sobre clulas-tronco embrionrias humanas, que no so OGMs segundo a prpria Lei. Ento temos aqui um vcio de forma. Segundo Liz Helena Silveira do Amaral (2006, pg. 171),
O fato de o art. 225 da CF/88 estar inserto no captulo dedicado proteo do meio ambiente delimita o alcance de eventual legislao regulamentadora. Desta forma, possvel constatar que a manipulao gentica mencionada no inciso II deste artigo refere-se a atividades relacionadas ao meio ambiente, e no quelas relacionadas diretamente ao ser humano. Entende-se que o inciso em questo no trata, de forma alguma, da manipulao gentica de seres humanos, pois, se assim fosse, no mais se estaria tratando da proteo ao meio ambiente, mas sim da proteo da vida e sade humanas.

A constituio tem ttulos prprios para tratar da vida e sade humanas (Ttulos II e VII, por exemplo), ento todas as Leis que vm regulamentar estes ttulos devem estar conforme os seus ditames. No formalmente razovel encontrar dispositivos infraconstitucionais sobre meio ambiente tratando de manipulao de embries humanos. Segundo Alexandre de Moraes (2002, pg. 1073),

O desrespeito s normas de processo legislativo constitucionalmente previstas acarretar a inconstitucionalidade formal da lei ou ato normativo produzido, possibilitando pleno controle repressivo de constitucionalidade por parte do Poder Judicirio, tanto pelo mtodo difuso quanto pelo mtodo concentrado.

Portanto, ao desrespeitar o previsto na Lei Complementar 95/98, a Lei11.105/05 se sujeitou ao controle de constitucionalidade abstrato, por ADI, o que fato ocorreu, mas no por seu vcio formal, e sim o material, como se poder perceber na seqncia.

2.2.5 ADI 3510

No dia 16/05/2005, foi proposta a Ao Direta de Inconstitucionalidade pelo ento Procurador-Geral da Repblica, Cludio Fonteles, impugnando o preceito normativo do artigo 5 da Lei de Biossegurana. De fato:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Nr. 3510 O Procurador-Geral da Repblica, presente o disposto no artigo 102, I, a, da Constituio Federal, ajuza: Ao Direta de Inconstitucionalidade, pelo que se expe: I. Do Preceito Normativo Impugnado: 1. o que se faz presente no artigo 5 e pargrafos da Lei 11.105, de 24 de maro de 2005, verbis:

E prossegue a ADI indicando o disposto no artigo 5 da Lei de Biossegurana, cujo ncleo a autorizao de pesquisas com clulas-tronco embrionrias. Segundo a Procuradoria Geral da Repblica, o artigo 5 e seus pargrafos so inconstitucionais porque inobserva a inviolabilidade do direito vida, porque o embrio humano vida humana, e faz ruir fundamento maior do Estado democrtico de direito, que radica na preservao da dignidade da pessoa humana. A ADI reproduz alguns excertos de bilogos para embasar suas afirmaes, como o do Dr. Dernival da Silva Brando, especialista em ginecologia e membro emrito da Academia Fluminense de Medicina:
O embrio o ser humano na fase inicial de sua vida. um ser humano em virtude de sua constituio gentica especfica prpria e de ser gerado por um casal humano atravs de gametas humanos espermatozide e vulo. Compreende a fase de desenvolvimento que vai desde a concepo, com a formao do zigoto na unio dos gametas, at completar a oitava semana de vida. Desde o primeiro momento de sua existncia esse novo ser j tem determinado as suas caractersticas pessoais fundamentais como sexo, grupo sanguneo, cor da pele e dos olhos, etc. o agente do seu prprio desenvolvimento, coordenado de acordo com o seu prprio cdigo gentico. (ADI 3510).

Isto corrobora o exposto no primeiro captulo deste trabalho, em que o embrio de fato um ser humano em fase inicial da existncia. Esta afirmao reforada pelas palavras do Dr. Dalton Luiz de Paula Ramos, livre-docente pela Universidade de So Paulo, professor de Biotica da USP e Membro do Ncleo Interdisciplinar de Biotica da UNIFESP, tambm citado na ADI 3510:
Os bilogos empregam diferentes termos como, por exemplo, zigoto, embrio, feto, etc. para caracterizar diferentes etapas da evoluo do vulo fecundo. Todavia esses diferentes nomes no conferem diferentes dignidades a essas diversas etapas. Mesmo no sendo possvel distinguir nas fases iniciais os formatos humanos, nessa nova vida se encontram todas as informaes, que se chama cdigo gentico, suficientes para que o embrio saiba como fazer para se desenvolver. Ningum mais, mesmo a me, vai interferir nesses processos de ampliao no novo ser. A me, por meio de seu corpo, vai oferecer a essa nova vida um ambiente adequado (o tero) e os nutrientes necessrios. Mas o embrio que administra a construo e executa a obra. Logo, o embrio no da me; ele tem via prpria. O embrio est na me, que o acolhe, pois o ama. No se trata, ento, de um simples amontoado de clulas. O embrio vida humana. (ADI 3510)

O pensamento de Herranz a esse respeito tambm reproduzido parcialmente pela ADI 3510, notadamente na parte em que este autor traa um paralelo entre a atual tentativa de utilizao de embries humanos em prol do progresso da cincia e a muito comum utilizao de prisioneiros ou doentes terminais em pesquisas durante as guerras (AMARAL, 2006, pg. 174). Para este autor, tanto os corpos dos prisioneiros estavam to disponveis pesquisa quanto os embries esto hoje, e, j que ambos tero uma morte certa, por que no se deveria sacrificar uma vida considerada menos valiosa, se deste sacrifcio adviriam benefcios para as outras vidas, consideradas de maior valor? (AMARAL, 2006, pg. 175). Ainda segundo a ADI, no podemos retirar do embrio humano o seu status, como j foi aconselhado pela Conveno Sobre os Direitos do Homem e da Biomedicina do Conselho da Europa; ele um ser humano nos incio da jornada da vida. Nas palavras da Dra. Alice Teixeira Ferreira, Professora Associada de Biofsica da UNIFESP/EPM na rea de Biologia Celular-Sinalizao Celular,
Todos (os estudiosos de reproduo humana) afirmam que o desenvolvimento humano a expresso do fluxo irreversvel de eventos biolgicos ao longo do tempo que s para com a morte. Todos ns passamos pelas mesmas fases do desenvolvimento intrauterino: fomos um ovo, uma mrula, um blastocisto, um feto.

Enfim, Liz Helena Silveira do Amaral sintetiza a petio desta ADIn nos seguintes termos:
Defende a PGR, na petio inicial: a) que a partir da fecundao surge um novo ser humano, to membro da espcie quanto qualquer outro indivduo mais desenvolvido; b) que o desenvolvimento humano um processo contnuo e cada embrio um ser humano nico e irrepetvel; c) que a pesquisa com clulas-tronco adultas tem se mostrado mais promissora e factvel que a pesquisa com clulastronco embrionrias, j tendo, inclusive, apresentado resultados concretos bastante promissores ao contrrio desta ltima.

Esta a sntese da ADI 3510. A Corte Suprema da Nao, por meio do Ministro Carlos Brito, Relator do Processo desta ADI, convencida da extrema relevncia do seu objeto, convocou, como j dito, uma audincia pblica para 20/04/2007 visando um amplo debate sobre a legitimidade das pesquisas. Foi esta a primeira vez que o Judicirio brasileiro fez tal abertura, permitindo sociedade participar do convencimento dos Ministros do STF. Alm disso, os debates foram transmitidos ao vivo por canais de televiso, a fim de que as audincias pudessem ser vistas por um nmero muito maior de pessoas que o normal. O Ministro Celso de Mello indicou a ADI 3510 como a mais importante da histria do Supremo Tribunal Federal (citado pelo Ministro Ayres de Brito em seu voto). A data para o primeiro julgamento foi designada para 05/03/2008, mas foi interrompido pelo pedido de vista dos autos do Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, falecido em novembro ltimo. Antecipadamente, os Ministros Ellen Gracie, ento Presidente da Suprema Corte, e Carlos Ayres de Brito, relator da ADI 3510, publicaram seus votos no sentido da improcedncia da Ao. O julgamento prosseguiu em 28 e 29 de maio de 2008, quando a ADI 3510 foi totalmente rejeitada. O voto vencedor do Ministro relator se baseou na premissa de que no existe consenso no meio cientfico acerca do incio da vida humana e que no h qualquer referncia disto no Texto Constitucional. Quanto s referncias expressas na CF/88 acerca do incio da vida realmente no h, mas dizer que entre os bilogos no h consenso sobre o incio da vida algo difcil de aceitar, pois o momento da concepo, que pode ser tambm chamado de incio dos processos vitais que caracterizam os seres vivos, est disposto em qualquer livro de biologia de nvel mdio. As divergncias acontecem em outro nvel, e esto justapostas s opinies dos diretamente interessados nas pesquisas que modificam o momento do incio da vida ao sabor de suas convenincias. Neste sentido, novamente vlido citar a opinio de GHISOLFI (2002, pg. 95):
Existem interesses de natureza outras que no meramente biolgicas ou jurdicas na controvertida questo sobre o incio da vida. De fato, se a Biologia j comprovou que o processo vital se inicia com a fecundao, no h motivo justificvel, do ponto de vista biolgico, para as infindveis discusses promovidas a respeito da possibilidade de existir algum outro momento para definir o que j est definido.

A Ministra Presidente do STF Hellen Gracie, em seu voto, tambm considera que as pesquisas com clulas-tronco embrionrias esto dentro de um contexto razovel, pois como no h referncia expressa na Constituio sobre o incio da vida, e como no somos uma Academia de Cincias, conforme a Ministra se referiu ao STF, e tambm como no papel desta Suprema Corte estabelecer conceitos que j no estejam explcita ou implicitamente plasmados na Constituio Federal, permanecem autorizadas as pesquisas. Um pargrafo de seu voto resume a deciso de improcedncia da ADI 3510:
Assim, por verificar um significativo grau de razoabilidade e cautela no tratamento normativo dado matria aqui exaustivamente, debatida, no vejo qualquer ofensa dignidade humana na utilizao de pr-embries inviveis ou congelados h mais

de trs anos nas pesquisas de clulas-tronco, que no teriam outro destino que no o descarte (Voto da Ministra Ellen Gracie, pg. 8-9).

Alm da inconstitucionalidade material indicada com preciso na ADI, cabe destacar a contradio da Lei 11.105/05 quando, em seu artigo 5 autoriza as pesquisas com clulastronco embrionrias, e no art. 6, inc. III probe engenharia gentica em clula germinal humana, zigoto e embrio humano. Segundo a professora Renata da Rocha (2008, pg. 143),
Referido texto normativo consegue ser ainda mais incongruente quando, em seu art. 6 III, prescreve taxativamente a proibio de se promover engenharia gentica em clula germinal, zigoto e embrio humano (!); a respeito da proibio, leia-se: antes de expirado o seu prazo de validade!

Pode-se, em funo de seus vcios intrnsecos no plano formal e material, que a Lei 11.105/05 inconstitucional perante os princpios do direito vida e dignidade humana, assim como est disposto na ADI 3510. A falta de dispositivo expresso na Carta Magna a respeito do embrio humano no autoriza qualquer lei infraconstitucional a determinar a sua destruio em pesquisas. Nem mesmo o direito liberdade cientfica 13 pode ser utilizado para justificar estas pesquisas com clulas-tronco embrionrias, pois no se pode considerar que a ausncia de limites expressos no inciso prprio signifique que este direito ilimitado, sobrepujando o direito vida. Este , segundo a melhor doutrina, clusula ptrea da Constituio, e sobre ele cabem algumas consideraes.

2.3 O Direito Vida

Conforme explanado no 1 Captulo deste trabalho, os embries humanos de que trata a Lei 11.105/05 so excedentes de tcnicas de fertilizao in vitro; tambm foram demonstradas as definies biolgicas que situam o surgimento da vida no momento da concepo, ou seja, o embrio um ser vivo incipiente; por fim, foi demonstrado que o Direito, ou os legisladores, utilizam dados biolgicos para a criao de normas. Ainda assim, foi promulgada a Lei 11.105/05 autoriza a destruio do embrio humano para fins de pesquisas. Desta maneira, esta autorizao ofende aos princpios basilares da Constituio, como o direito vida e dignidade humana, este ltimo porque sujeita um organismo vivo a servir de matria-prima s pesquisas. No importa se so seres humanos incipientes e que dependem da implantao em um tero materno para se tornarem crianas e adultos. Liz Helena Silveira do Amaral cita a lapidar sentena de Herranz sobre esta questo (2006, pg. 175):

13 C.F. Art. 5, inciso IX livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, 1 independente de censura ou licena.

A humanidade amadureceu trabalhosamente a idia de que a todos os membros da famlia humana se deve conferir igual dignidade, ainda que suas idias ou aparncia sejam radicalmente diferentes. Acima deste dever civil, a tica mdica impe a obrigao qualificada de respeitar e proteger aos dbeis e vulnerveis, independentemente do quo imaturos, enfermos, envelhecidos, dementes ou moribundos estejam. A obrigao tica dos mdicos que geram embries em suas clnicas est, alm de respeitar obsequiosamente a autonomia e as escolhas de seus clientes, em assumir frente aos embries congelados a defesa responsvel de suas vidas, das quais so curadores, e devem dizer aos progenitores que no podem simplesmente se desinteressar deles, que so seus filhos. Isso razovel, como razovel no voltar a produzir um s embrio excedente.

O Direito a vida alardeado em todos os tratados e convenes sobre direitos humanos aos que o Brasil signatrio. A Constituio o elegeu como bem mximo, assim como Cdigo Civil. Ao permitir a pesquisa com clulas-tronco embrionrias, estes preceitos foram colocados prova, seja por macular o direito a vida, seja por abrir um precedente de instrumentalidade da vida humana, em que um ser vivo destrudo para que se busquem curas de molstias que acometem outros seres vivos. O embrio humano foi, pela promulgao desta Lei de Biossegurana, excludo dos membros da nossa espcie. Nas palavras de Liz Helena Silveira do Amaral, comentando a o artigo 5 da Lei 11.105/05,
O indivduo, to cuidadosamente protegido e amparado pela Constituio Federal, e pelos instrumentos internacionais de direitos humanos ratificados pelo Brasil; o ser humano, cuja dignidade a razo de ser de todo o ordenamento e cuja vida considerada o bem mais fundamental e, por isso, o direito mais resguardado de todo o ordenamento, , por uma lei infraconstitucional, aprovada s pressas e sob a presso de exemplos falaciosos e argumentos financeiros, transformado em objeto. Ao permitir que o ser humano seja transformado em insumo, este artigo retira-lhe a essncia (2006, pg. 173).

E no se diga que o destino dos embries muito pior do que servir de matria-prima para pesquisas - ficar congelado pra sempre ou ser descartado como se aos homens fosse dado escolher entre estes dois destinos. A verdade que este problema foi criado ostensivamente pelas clnicas de reproduo assistida, pois jamais se poderiam criar embries excedentes, e sim somente aqueles que sero efetivamente implantados no tero materno, como determina, por exemplo, a Constituio Federal da Sua (SILVA, 2002, pg. 304). A responsabilidade sobre estes embries deve ser dos pais e das clnicas: se os pais no quiserem a responsabilidade sobre os embries excedentrios, ento devem deixar claro aos responsveis pelo procedimento a sua vontade de criar apenas os embries necessrios implantao; e as clnicas, se quiserem, qualquer que seja a finalidade, criar embries alm dos que sero implantados, devem assumir a curatela dos mesmos at que se possa lhes dar um destino digno, como a doao para casais que possibilitaro o seu desenvolvimento e o ampararo. Em seu voto ADI 3510 a Ministra Ellen Gracie se referiu a este problema dos embries excedentrios nos seguintes termos:
Penso que o debate sobre a utilizao dos embries humanos nas pesquisas com clulas-tronco deveria estar necessariamente precedido do questionamento sobre a

aceitao destes excedentes de vulos fertilizados como um custo necessrio superao da infertilidade (Voto ADI 3510, pg. 3-4).

Mas a Lei indica como sendo alvedrio dos pais o destino dos embries, assim como a Resoluo 1358/92 do Conselho Federal de Medicina, que autoriza a criao de embries alm do necessrio. No h como aceitar que a vida seja assim disponibilizada, nem ao Estado, nem aos pais; e mais: no h como deixar estes aspectos ticos por conta dos pesquisadores e dos responsveis pelas clnicas, pois o seu trabalho no conhece barreiras na busca pelo conhecimento. Neste sentido, Reinaldo Pereira e Silva faz aluso a um ofcio, o de n 7.597 do Conselho Federal de Medicina, respondendo a uma consulta protocolada sob o n 6.065, que afirma:
O descarte de embries, com manifestao expressa dos cnjuges ou companheiros, no poderia ser considerado contrrio tica e deveria ser autorizado. Caso a clnica determine um prazo mnimo para criopreservao, tal fato deve ser exposto ao casal; caso este opte, assim mesmo, pelo descarte, este poderia ser efetuado. No que diz respeito aos embries abandonados (prazo encerrado sem sucesso de contato com a famlia), o descarte deveria ser autorizado. (SILVA,

2002, pg. 305).

Portanto, quando a Lei deixa sob a gide dos pais, e destes para as clnicas contratadas para o procedimento de fertilizao in vitro, a responsabilidade sobre os embries excedentrios, est praticamente condenando os mesmos a servir de matria-prima, no obstante a proibio de criao de embries exclusivamente para pesquisas; em outras palavras, o direito vida lhes negado, mesmo em face da reputada universalidade deste direito. Para a professora Renata da Rocha (2008, pg. 137):
O direito vida protege, assim, o ser humano em qualquer etapa de seu desenvolvimento: zigoto, mrula, blstula, concepto, embrio, feto, recm-nascido, a criana, o adolescente, o homem adulto e o idoso, posto que o que h sempre um continuum do mesmo ser.

E mesmo quem seria o responsvel por indicar os embries inviveis? Se for o geneticista pesquisador ou o mdico responsvel pela clnica, as dvidas sobre seus pareceres sero inevitveis, dado o seu interesse no maior nmero possvel de embries para pesquisas; isso ocorre porque a Lei deficiente tambm em suas definies. Para ilustrar o que se afirma, foi somente com o Decreto 5591/05 que o termo embrio invivel foi esclarecido:
Decreto n 5591/05 Art. 3 Para os efeitos deste Decreto, consideram-se XIII embries inviveis: aqueles com alteraes genticas comprovadas por diagnstico pr implantacionais, conforme normas especficas estabelecidas pelo Ministrio da Sade, que tiveram seu desenvolvimento interrompido por ausncia espontnea de clivagem aps perodo superior a vinte e quatro horas a partir da fertilizao in vitro, ou com alteraes morfolgicas que comprometam o pleno desenvolvimento do embrio.

Isso no quer dizer que houve mudanas quanto seleo por parte dos especialistas quanto aos embries, se inviveis ou no. O procedimento de fertilizao ainda produz 8

embries; destes so implantados 4; os outros 4 embries so excedentrios, no importando se tiveram seu desenvolvido por ausncia espontnea de clivagem ou no: eles sobraram do procedimento e agora sero congelados. Alguns sero aproveitados em caso do insucesso da primeira tentativa ou quando doados para outros casais, mas em caso do embrio no ter essa sorte, vai mesmo servir como matria-prima para pesquisas, logo aps o seu 3 aniversrio em um galo criognico. Como se pode perceber, a Lei de Biossegurana tem um vcio formal, tem materialidade inconstitucional e, quanto ao aspecto tico, no restou contemplado face aos grandes valores que afronta, notadamente nas disposies do artigo 5. A tica sobre assunto ser delineada no terceiro captulo deste trabalho. O Direito vida, desta forma, no est sendo observado em sua plenitude, pois, segundo Reinaldo Pereira e Silva (2003, pg. 104),
Em termos jurdicos, direito da vida o compromisso efetivo com a vida humana enquanto valor fundamental, tanto no plano hermenutico quanto no plano polticolegislativo. Se verdade que a vida fsica, pela qual tem incio a caminhada humana no mundo, no representa um bem supremo, ela , sem dvida alguma, um valor fundamental porque, dado seu carter indisponvel, garante o desenvolvimento dos demais valores que conferem dignidade pessoa humana.

O Direito vida tributrio da prpria vida. Se esta no se aperfeioa, se no se completa, no se pode afirmar que h em nosso ordenamento garantia desse direito, nem mesmo os que, j adultos, julgam estar sob sua proteo, pois enquanto embries humanos estiverem sendo destrudos em laboratrio, a possibilidade de ver cerceado este direito espreita a sociedade como um todo. Neste sentido, as palavras da professora Renata da Rocha:
Assim, admitir que se realizem pesquisas com clulas-tronco embrionrias humanas, mesmo sabendo que esta prtica implica a destruio do embrio, que o reduz a um meio e que conduz reificao do ser humano, que lhe nega o direito fundamental vida e o respeito e dignidade da pessoa humana [...], valores esses que, como visto, h muito foram declarados pelo Estado e que a esse cabe, apenas e to somente, reconhecer a existncia e assegurar proteo, negar guarida a um bem que pressuposto de outros direitos, a saber, a vida; consentir que o ser humano seja tratado como coisa, no como pessoa; retirar os fundamentos sobre os quais se ergueu, ao longo dos trs ltimos sculos, a cincia jurdica e moderna

(2008, pg. 155). Assim, face autorizao legislativa s pesquisas com clulas-tronco embrionrias, pode-se afirmar que a belssima construo terica a respeito do direito vida e da dignidade da pessoa humana sofreu um grande abalo, tornando os discursos ideolgicos a este respeito uma grande e lamentvel falcia.

CAPTULO 3: O DIREITO SADE, AS PESQUISAS NESTE CONTEXTO, A TICA, AS ALTERNATIVAS AO USO DE CLULAS-TRONCO EMBRIONRIAS

O Artigo 196 da Seo II da Constituio Federal abre um dos mais importantes captulos concernentes ao ser humano. Trata-se do direito sade, uma condio sine qua non para se falar de dignidade humana e at mesmo em vida, pois esta supe um organismo em condies de suportar as vicissitudes do ambiente em outras palavras, que tenha sade. Este direito reputado como fundamental de segunda dimenso, ou seja, foi um dos primeiros a constar de ordenamentos. As prerrogativas de primeira gerao foram reconhecidas nas Revolues Americana e Francesa, e se classificam, de acordo com Jellinek, em status civitatis, que uma condio em que o indivduo desfruta de competncias para influir na vontade estatal no sentido de que os governantes proporcionem o necessrio fruio dos seus direitos, mesmo que os direitos de primeira gerao tenham como regra a negatividade, ou seja, que o governo se abstenha de aes que possam prejudicar os direitos individuais (PAULO e ALEXANDRINO, 2009, pg. 90 a 93). Embasado nos direitos de primeira dimenso, os da segunda gerao (entre eles o direito sade) basearam-se na teoria do Estado Social, caracterizados pelo dever do governo em assegurar a fruio destes direitos. O direito sade, mesmo tendo sido elevado a categoria de fundamental em meados do sculo XVIII e se disseminado durante o sculo XIX, no Brasil essa condio s foi alcanada na Constituio Federal de 1988, pois ainda que na Constituio anterior se fizesse meno competncia da Unio para legislar sobre defesa e proteo sade, isto tinha o sentido de organizao administrativa de combate s endemias e epidemias (DA SILVA, 2003, pg. 308). De fato, segundo Jos Afonso da Silva,
espantoso como um bem extraordinariamente relevante vida humana s agora elevado condio de direito fundamental do homem. E h de informar-se pelo princpio de que o direito igual vida de todos os seres humanos significa tambm que, nos casos de doena, cada um tem o direito a um tratamento condigno de acordo com o estado atual da cincia mdica, independentemente de sua situao econmica, sob pena de no ter muito valor sua consignao em normas constitucionais (2003, pg. 308).

Neste sentido, o artigo 196 consagra a sade como um direito de todos e dever do Estado, que envidar esforos na forma de polticas pblicas que visem diminuio de doenas e proporcionem a todos o acesso aos servios de sade. No cabe entre as margens deste trabalho a discusso acerca do sucesso do Estado nesta tarefa, nem o grau de eficcia da norma, mas sim destacar a universalidade do direito sade. O artigo 196 completado por seus subseqentes at o de n 200, todos cogentes, mas de acordo com a classificao das

normas de Jos Afonso da Silva, de eficcia limitada, ou seja, dependem de regulamentao infraconstitucional para alcanar todos os seus efeitos (PAULO e ALEXANDRINO, 2009, pg. 58). Esta regulamentao foi sendo elaborada ordinariamente, como se pode notar nos exemplos: Lei 8.080/90 Condies para a promoo, proteo e recuperao da sade; Lei 9.313/96 Distribuio gratuita de medicamentos aos portadores de AIDS; Lei 9.434/97 Transplantes; Lei 9.431/97 Programas de controle de infeces hospitalares; e muitas outras, cuja finalidade precpua o aperfeioamento dos preceitos constitucionais relativos ao direito sade.

3.1 As pesquisas no contexto da sade pblica

Ocorre, porm, que os esforos legais para amparar a populao de molstias restam inteis frente a determinadas doenas que a prpria medicina ainda no consegue curar. neste contexto que as pesquisas na rea da sade adquirem importncia capital, pois de seu progresso pode vir o tratamento de muitas doenas. Nos laboratrios, portanto, reside a esperana de grande parcela da humanidade martirizada pelo cncer, pela deficincia imunolgica, mal de Alzheimer, mal de Parkinson, e muitas outras enfermidades. Como a sade dever do Estado, tambm faz parte de sua responsabilidade o estmulo s pesquisas que buscam a cura das doenas, seja proporcionando recursos financeiros aos laboratrios, seja aperfeioando as academias para formar profissionais capacitados demanda do mercado tecnolgico que avana cada vez mais rpido. Ademais, estimulando a pesquisa nacional e desenvolvendo tecnologias e drogas, o Estado pode poupar recursos evitando importar de outros pases o que possvel obter dentro de suas fronteiras. Dentre os vrios rumos tomados pelos pesquisadores na busca pela cura das doenas, um em especial acena com grandes possibilidades: a terapia com clulas-tronco. Estas clulas, como explicado no primeiro captulo, tm a capacidade de se transformar em qualquer tecido humano. A idia bem simples: a maioria das doenas degenerativas ocorre por morte das clulas componentes dos seus tecidos; o mal de Alzheimer e Parkinson, por exemplo, so males idiopticos que acomete as pessoas que tm disfuno neuronal degenerativa; como os neurnios no so substitudos pelo organismo, a exemplo das clulas hematopoiticas, ento se poderiam aplicar clulas-tronco na regio lesada. Estas clulas, por sua pluripotncia, se transformariam em neurnios, restabeleceriam as sinapses e restaurariam as funes do organismo prejudicadas por sua disfuno. esta uma idia grosseira de um procedimento extremamente complexo, caro e, at o momento, impossvel ao nvel hospitalar. Mesmo assim, se a tecnologia necessria for desenvolvida, ento vrias doenas at hoje incurveis poderiam encontrar seu tratamento. Liz Helena do Amaral cita vrios exemplos: tratamento da esclerose mltipla, doenas crebro-vasculares (sendo que o primeiro alvo a reduo na morbidade ps-acidente vascular cerebral), infarto agudo do miocrdio, doena isqumica crnica do corao, cardiomiopatia dilatada e cardiopatia

chagsica; estuda-se tambm a possibilidade de utilizao de clulas-tronco na terapia neuroregenerativa, no tratamento de leses na medula espinhal e na terapia gnica, o que abre outro leque de perspectiva de cura de vrias molstias, entre as mais famosas a Sndrome da Severa Imunodeficincia Combinada (SCID), mais reconhecida como Sndrome das Crianas da Bolha (AMARAL, 2006, pg. 50). Como se pode ver, as possibilidades advindas das pesquisas com clulas-tronco embrionrias so muitas, o que justifica o grande investimento de recursos nesta rea. De fato, o Governo Brasileiro est financiando a construo de oito laboratrios especializados em pesquisas com clulas-tronco, ampliando a fora cientfica desta rea que hoje se desenvolve principalmente em laboratrios adaptados de universidades. Estes novos laboratrios devem ficar prontos at 2011, sob coordenao da incipiente Rede Nacional de Terapia Celular, que recebe recursos dos Ministrios da Sade, da Cincia e Tecnologia por meio da Financiadora de Estudos e Projetos (Finep) e do Centro Nacional de Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico (CNPq) (notcia publicada na pgina do Jornal O DIA. Disponvel em http://www.sistemaodia.com/noticias/12275.html). Da mesma fonte foi extrada a informao de que a Finep selecionou oito grupos de pesquisa, que recebero R$13 milhes do BNDES e R$10,6 milhes da Sade e do MCT. Todo este esforo, somado capacidade de nossos cientistas, j proporcionou uma boa notcia: desde o incio deste ano de 2009, o Brasil o primeiro pas da Amrica Latina a desenvolver linhagens de clulas-tronco pluripotentes (iPS, em ingls) com a tcnica da reprogramao celular, que a induo gnica de clulas adultas para que desenvolvam novamente sua pluripotncia. (fonte: Portal do Ministrio da Sade; disponvel em http://www.sade.gov.br/sus20anos/portal/index.php.). Esta tcnica, se aperfeioada, possibilitaria a continuidade das pesquisas e afastaria a polmica que existe acerca das pesquisas utilizando-se clulas-tronco embrionrias. Conforme dito em outro ponto deste trabalho, todas estas tcnicas so caras e ainda pouco eficientes; isto quer dizer que as clulas-tronco, por estarem disponveis, ainda sero utilizadas nas pesquisas por muito tempo, a despeito das implicaes ticas. Mas o que diz estes preceitos ticos acerca das pesquisas? A tica, em suas diversas manifestaes, principalmente a biotica, aconselha a proteo ao embrio humano, com o conseqente atraso nas pesquisas e a conseqente desesperana dos que no podero alcanar a cura de seus males ainda nesta gerao, ou contempla a esperana dos doentes e acoberta as pesquisas com a conseqente destruio dos embries? A resposta, como normal em tica, poderia preencher vrias e vrias pginas de opinies e ensinamentos, mas, neste trabalho, ser apresentada somente uma verso sucinta de tudo quanto se escreveu sobre este assunto.

3.2 A biotica

Para fins deste trabalho, no sero apresentadas as diversas vertentes ticas oriundas do pensamento clssico, nem dos seus desdobramentos. Delimitado que est o escopo desta pesquisa por seu projeto, apenas a biotica ser abordada, a par do biodireito, e dentro desta, a questo da individualidade e da personalidade. Assim, segundo o Dicionrio Enciclopdico de Teoria e de Sociologia do Direito, sob direo de Andr-Jean Arnaud, biotica o ramo da filosofia moral que estuda as dimenses morais e sociais das tcnicas resultantes do avano do conhecimento nas cincias biolgicas, e biodireito o ramo do Direito que trata da teoria, da legislao e da jurisprudncia relativas s normas reguladoras da conduta humana face aos avanos da biologia, da biotecnologia e da medicina (BARBOZA, 2001, pg. 2). A professora Renata da Rocha ensina que:
Determinar um limite seguro, que permita harmonizar essas realidades, possibilitando que a cincia avance, sem que esse avano configure uma ameaa para a vida e o futuro da espcie humana, constitui a misso a qual se destina o biodireito (2008, pg. 130).

Os recentes avanos da medicina e da biotecnologia fizeram com que a biotica ficasse cada vez mais presente nas relaes advindas das prticas cientficas relativas aos seres humanos, pois os resultados cada vez mais transformadores ensejaram uma avaliao de sua aplicabilidade alm dos efeitos teraputicos no caso isolado. Por sua vez, o biodireito acompanha estas relaes no plano normativo, e formado pelo acmulo de tudo quanto se registre em termos de leis, jurisprudncia e doutrina relativas medicina e pesquisas biolgicas enfim, o campo do Direito voltado para os problemas bioticos. De acordo com Jussara Meirelles (apud ROCHA, 2001, pg. 93),
Os princpios norteadores da Biotica, que fornecem a orientao necessria s situaes concretas so: beneficncia, autonomia e justia. Tais orientaes so vistas de acordo com uma conexo hierrquica, que lhes d sentido e validade. Assim, o princpio da beneficncia seria colocado no vrtice, correspondendo ao fim primrio da Medicina que, numa viso naturalista, o de promover o bem, em relao ao paciente ou sociedade, evitando o mal.

Com relao ao biodireito, prossegue a autora: a finalidade do denominado biodireito, qual seja a de fixar normas coercitivas que delimitem as atuaes biotecnolgicas, no sentido de ver respeitada a dignidade, a identidade e a vida do ser humano (2001, pg. 93). Para Reinaldo Pereira e Silva,
Se o direito existe para a proteo e promoo da dignidade da pessoa humana, conforme as diretrizes bioticas assinaladas, inadmissvel o uso da expresso biodireito seno para a tutela integral da vida, desde a concepo, ainda que extrauterina, at a fase adulta. Caso assim no seja, o que muito se lastima, o uso da expresso biodireito no passar de um modismo, um rtulo para mais uma variante do pensamento fraco (2003, pg. 124).

indissocivel o ponto de contato entre o biodireito e a biotica, emergindo do ponto comum entre eles a assertiva de que no corpo do direito no ingresse to simplesmente um

novo estatuto do corpo humano a ttulo de artefatos da mercantilizao, objetos de mercancia suscetvel de trnsito na arena jurdica (FACHINI, apud BARBOZA, 2001, pg. 94). Tambm neste sentido do cruzamento entre o direito, a tica e a medicina, temos o enunciado de Jean Bertrand, citado por KIPPER (1998, pg.37):
a pessoa uma individualidade biolgica, um ser de relaes psicossociais, um indivduo para os juristas. Contudo, ela transcende essas definies analticas. Ela aparece como um valor. (...) Nos problemas ticos decorrentes do processo das pesquisas biolgicas e mdicas, devem ser respeitados todos os homens e o homem todo.

A biotica focaliza prioritariamente o fenmeno da vida humana em face aos efeitos dos grandes avanos cientficos, e a sua mais importante ferramenta para a consecuo deste fim a disseminao da virtude que Aristteles chama de Phronesis, a prudncia para os latinos. Em ltima anlise, a prudncia que facilita a escolha dos meios na busca de um bom resultado, para que se obedea ao ideal hipocrtico de socorrer ou, ao menos, no causar danos14 (KIPPER, 1998, pg. 49). A tica, ou a biotica, uma das ferramentas da medicina, ou pelo menos deveria ser, j que atual tecnologia dotou de poderes os mdicos como nunca antes, ao ponto de haver a possibilidade dos procedimentos se mecanizarem, transformando a relao mdico-paciente na luta mdico versus doena (GARRAFA, 1998, pg. 99). De acordo com Volnei Garrafa,
Hans Jonas foi um dos pesquisadores que se debruou com mais propriedade sobre este tema, ressaltando a impotncia da tica e da filosofia contemporneas frente ao homem tecnolgico, que possui tantos poderes no s para desorganizar como tambm para mudar radicalmente os fundamentos da vida, de criar e destruir a si prprio (1998, pg. 99).

De todos os avanos tecnolgicos, os da rea da pesquisa gnica so dos mais importantes. sabido que somos formados sob comando dos genes, e que qualquer alterao no genoma leva a alteraes somticas que condenam seres humanos a uma vida cheia de privaes, como, por exemplo, a chamada Sndrome de Down15. Eis porque as pesquisas envolvendo engenharia gentica devem ser cercadas de cuidados e ponderaes, pois a sua capacidade de transformar os seres humanos ou o ambiente muito grande. E, se para as pesquisas biolgicas em geral so imprescindveis o acompanhamento e a fiscalizao, o que
14 Esta assertiva faz parte do Juramento de Hipcrates, repetido na maioria das formaturas do curso de 1 medicina. Trecho: Aplicarei os regimes para o bem do doente segundo o meu poder e entendimento, nunca para causar dano ou mal a algum.

15 A Sndrome de Down consiste em um grupo de alteraes genticas, das quais a trissomia do cromossomo 21 1 a mais representativa (no contexto da medicina, uma no-disjuno, pela qual esta sndrome tambm conhecida), causando graus de dificuldades na aprendizagem e de incapacidades fsicas altamente variveis. Esta doena gentica deve o seu nome a John Langdon Haydon Down, o mdico britnico que a descreveu. (Fonte: Portal So Francisco. Disponvel em: http://www.portalsaofrancisco.com.br/alfa/sindrome-dedown/sindrome-de-down-4.php)

se dir de pesquisas que manipulam o genoma humano? E mais ainda quando as pesquisas sobre o genoma humano utilizam como matria-prima um embrio humano. No foi por outro motivo que o Governo Brasileiro produziu normas para controlar as pesquisas neste setor, como foi o caso da Lei 11.105/05. O fato de esta Lei abranger mais do que o seu escopo original, que a produo, controle e a disseminao de organismos geneticamente modificados, englobando tambm pesquisas com clulas-tronco embrionrias, torna-a duplamente suscetvel de controle tico, pois o embrio o primeiro estgio da vida do ser humano, e embora esteja formalmente autorizada a sua destruio para retirada do embrioblasto, no so todos os segmentos sociais que aceitam esta destruio. Estreitando o raciocnio, deve-se agora estudar os aspectos ticos que cercam o embrio humano principalmente atravs das teorias da individualidade e da personalidade, que, a par dos princpios da biotica, contrariam as correntes que reduzem o embrio humano a insumo de pesquisas.

3.2.1 A questo da individualidade

Liz Helena Silveira do Amaral, no captulo 2 de sua obra, estuda a individualidade do embrio humano sob a tica de Vincent Bourguet, que, por seu detalhamento, tem o mrito de esclarecer a questo inteiramente e com muita simplicidade. Segundo aquele autor, existem vrios graus e formas de individualidade, que aquilo que estrutura e d sentido ao campo perceptivo (2006, pg. 66), mas so trs caractersticas que determinam a individualidade: destaque em relao ao meio ambiente, em outras palavras, que sua presena seja notada como singular em relao aos outros componentes onde se encontra; a tendncia ao isolamento e autonomia, que nada mais do que a autosuficincia sobre o meio; a organizao, que, para este caso possui o sentido de harmonia das partes componentes que de outra forma se desagregariam, e, uma vez organizadas, apresentam propriedades que no tinham quando separadas. Alm destas reputadas como principais, Liz Helena Amaral ainda indica as secundrias, como a manuteno da identidade, automovimento e a possibilidade de atuao sobre o meio; naturalmente, o ser humano adulto possui um grau de individualidade maior que os outros seres, pois possui uma maior independncia e autosuficincia, mas isto no o torna parmetro da individualidade (AMARAL, 2006, pg. 66). Cada componente dos reinos da natureza possuem modos prprios de se apresentarem ao meio ambiente, mas so somente os seres vivos que possuem um processo evolutivo baseado na reproduo, ou seja, na manuteno das caractersticas dos seus indivduos, numa linha continuada de descendentes que, salvo mutaes espordicas e algumas particularidades, mantm as caractersticas predominantes da espcie. certo, entretanto, que

alguns seres vivos se disseminam sem adquirir a individualidade, como os que se utilizam da cissiparidade ou brotao como mtodo reprodutivo16. Os processos de reproduo sexuada, porm, tm como caracterstica marcante a idia de individualidade. Isto porque no h como confundir os organismos que se juntam para dar incio a um novo ser com este novo ser. Mesmo ao nvel de gametas, pois estes so apenas os condutores da preciosa parte do genoma que vo se juntar e constituir um novo indivduo, enquanto o embrio por eles formado um ser nico, carregando as caractersticas principais da espcie, mas totalmente diferenciado dos demais membros desta espcie (AMARAL, 2006, pg. 68). Conforme Liz Helena do Amaral, o fato que, com a fecundao, emerge um novo ser vivo, [...] um indivduo que no existia anteriormente, dotado de metabolismo prprio e propriedades emergentes, que no existiam nos gametas (2006, pg. 68). De acordo com Bourguet, indicado na obra de Liz Helena Amaral,
A individualidade, sendo marcada pelo processo de individualizao, impede que o indivduo seja definido apenas por propriedades estruturais, morfolgicas ou funcionais. Afinal, a morfognese apresenta uma diversidade de estados diferenciados no tempo que se referem ao mesmo ser e que encontram seu lugar coordenado na durao deste (2006, pg. 70).

Desta maneira, no possvel afirmar que a individualidade humana nasce com a maturidade ou com a capacidade reprodutiva ou em qualquer perodo da sua vida, mas sim nasce na concepo, que o primeiro estgio do seu autodesenvolvimento. Basta a fecundao e a unio dos proncleos para caracterizar a individualizao; assim sendo e cruzando esta assertiva com o ensinamento de Reinaldo Pereira e Silva no que tange teoria da cariogamia17 (2003, pg.115) como marco inicial da vida e podemos afirmar que o ser humano adquire a individualidade com a unio dos gametas e da formao do seu genoma. Os outros marcos alcanados pelo organismo em sua evoluo so apenas degraus em sua caminhada que termina somente com a morte, e as caractersticas da individualizao j esto consolidadas desde a unio dos gametas. Enquanto estes gametas so clulas humanas com especializao (a de conduzir uma parte do genoma), o embrio um ser novo, dotado

16 As bactrias, por exemplo, no so mais do que fragmentos instantneos da sua populao, apenas uma parte 1 do seu crescimento agmico.

17 A cariogamia consiste na dissoluo das membranas que cobrem os proncleos, permitindo a fuso da 1 informao gentica contida em duas parcialidades com identidades diferentes para formar um todo novo. (SILVA, 2003, pg. 115).

de organizao prpria e potencialidades prprias, emergindo muito alm da soma das propriedades dos gametas. Em 1984, o Warnock Report18 defendeu a teoria de que o embrio humano, at o 14 dia apenas um ser humano em potencial19 (AMARAL, 2006, pg. 72), e que a formao do tubo neural primitivo marca o incio do desenvolvimento individual do embrio; em outras palavras, foi escolhido arbitrariamente um marco evolutivo para de determinar o embrio como indivduo, o que contraria totalmente as teorias de Bourguet e os ensinamentos de Reinaldo Pereira e Silva - quanto da individualizao do ser humano e ao incio da vida e - e os dados biolgicos segundo os quais estes marcos evolutivos vo se suceder durante a vida do indivduo sem possuir a fora de incluir ou excluir o ser da espcie, nem de determinar, a partir de um ponto especfico, o momento em que o ser humano individual e que, ento, sujeito de direito e carecedor de proteo. Mesmo baseada em dados falhos, esta teoria recebeu aceitao pela comunidade cientfica e passou a gerar conseqncias no meio legislativo que agora utiliza este marco para determinar que a proteo devida ao embrio de 14 dias, mas no ao embrio de 13 dias (AMARAL, 2006, pg. 72). Um dia apenas que faz a diferena entre entrar no clube da espcie humana, ou entrar no rol de matria-prima para pesquisas. O evidente absurdo desta idia permite afastar definitivamente as variantes fisiolgicas como critrio para se determinar o momento em que o ser humano merecedor de proteo. Ademais, no 15 dia aproximadamente ocorre apenas o incio da formao do tubo neural, um evento fsico derivado da capacidade de organizao autnoma do embrio, e no o incio da individualidade, que j est consolidada desde o incio deste processo de organizao; os eventos diferenciadores do 15 dia ou os demais que adviro so apenas etapas no processo evolutivo, e nenhuma destas etapas tem o condo de incluir o ser humano na espcie, nem de afastar a proteo a que faz jus por pertencer mesma. Para ROCHA (2008, pg. 89),
advogar a tese de um estatuto progressivo, no qual a proteo jurdica se amplia na medida em que o embrio se desenvolve, no parece ser uma soluo original nem, tampouco, eficaz no sentido de salvaguardar a vida humana que a cincia j demonstrou, incontestavelmente, existir desde a concepo.

No aceitvel, portanto, que a proteo ao embrio se faa de acordo com este parmetro, pois isto significaria dizer que o direito vida no universal, como expresso em nossa Constituio. Liz Helena do Amaral conclui:
18 Relatrio de Mary Warnock sobre fertilizao e Embriologia Humana, publicado no Reino Unido em 1984. 1

19 Potencial aqui no sentido aristotlico do termo, que amplia a mera possibilidade (algo que pode tornar-se 1 alguma coisa) para algo que pode se tornar alguma coisa por virtude prpria.

Portanto, em se constatando que o embrio humano um indivduo, e tambm, conforme visto no captulo anterior, um ser vivo e um membro da espcie humana, possvel constatar que, em essncia, nada diferencia o embrio recm formado do ser humano adulto, a no ser o prprio grau de desenvolvimento. Efetivamente, trata-se sempre do mesmo ser humano, esteja ele em estgio embrionrio, seja um recm-nascido, um adulto ou um idoso. Desta forma, possvel alegar que, por ser essencialmente um igual, este embrio faz jus a tanta proteo quanto qualquer outro ser humano, ou at mais, tendo em vista sua maior fragilidade (2006, pg. 75).

3.2.2 A questo da personalidade

Enquanto a questo da individualidade considera os aspectos fsicos ensejadores desta condio, a personalidade adentra no domnio das atitudes do observador, da valorao extrnseca deste observador. Mesmo assim, a individualidade e a personalidade no so idias opostas, mas integrantes do mesmo ser assim como seu aparato orgnico. Liz Helena Silveira do Amaral indica as teorias mais expressivas do campo da possvel personalidade do embrio; de maneira geral, h apenas duas correntes neste sentido, a que identifica como pessoas todo indivduo da espcie humana e a que reconhece como pessoa apenas os seres capazes de auto-conscincia (2006, pg. 78).
No primeiro caso, a idia auto-explicativa: em havendo um ser humano, ali h uma pessoa, independentemente do seu grau de desenvolvimento, de estar in vitro ou in vivo, de ser vivel ou no. Desde o momento da fecundao, alm de ser vivo da espcie humana e indivduo, o embrio considerado tambm como pessoa (2006, pg. 78).

Com relao corrente que nega o carter de pessoa a determinados indivduos humanos, seus princpios ideolgicos baseiam-se, principalmente, em duas teorias: o dualismo e o utilitarismo. A primeira contrape a vida biolgica vida pessoal e atribui a condio de pessoa somente ao ser humano que seja capaz de realizar atualmente determinadas funes, conhecidas como indicadores de humanidade (AMARAL, 2006, pg. 78). Para a teoria utilitarista20, que tambm defende a existncia de seres humanos que no so pessoas, necessrio o ser apresentar algumas caractersticas para que seja declarado pessoa, derivadas fundamentalmente da racionalidade e conscincia. Para Peter Singer (2004, pg. 97),
20 Uma das principais assertivas do utilitarismo se baseia na defesa da capacidade sensorial como prerrogativa 2 proteo. Segundo esta linha, os seres vivos (humanos ou animais) podem ser utilizados em prol da coletividade desde que no sintam dor. Desta forma, melhor utilizar um ser humano incipiente, como o embrio em pesquisas, do que utilizar animais, que sofreriam grandemente. O principal terico do utilitarismo o filsofo Peter Singer.

A palavra pessoa tem origem no termo latino que remete a uma mscara usada por um ator no teatro clssico. Ao usarem mscaras, os atores davam a entender que representavam um papel. Com o passar do tempo, pessoa passou a designar aquele que desempenha um papel na vida, algum que um agente. Segundo o dicionrio Oxford, um dos significados correntes do termo o de ser autoconsciente ou racional. Este sentido tem antecedentes filosficos clarssimos. John Locke define uma pessoa como um ser pensante e inteligente dotado de razo e reflexo, que pode ver-se como tal, a mesma coisa pensante, em tempos e lugares diferentes.

Ento, para ser pessoa, o ser humano deve apresentar racionalidade e conscincia e demais caractersticas decorrentes destas duas, e o respeito moral deve ser dirigido apenas para a classe pessoas racionais e conscientes, excluindo as demais. Bourguet, citado por Liz Helena do Amaral, discorda, e indica todo indivduo humano como pessoa, e, se o respeito moral se dirige para todo ser humano, ento ele se dirige para qualquer ser humano, isto, , particularmente para o ser humano mais fraco e mais pobre, para o mais dessemelhante (AMARAL, 2006, pg. 83). No possvel falar em personalidade do embrio sem consider-lo um membro da espcie humana e esse reconhecimento deve ser feito por parte dos seus semelhantes mais desenvolvidos, os adultos. Neste sentido, Liz Helena do Amaral cita o pensamento de Jesus Ballesteros que comenta a corrente utilitarista, a qual, juntamente com o dualismo, sustenta a corrente de que nem todos os seres humanos so pessoas:
em todos estes argumentos se produz uma hierarquizao de seres humanos, e a proteo do embrio humano fica subordinada ao seu reconhecimento como pessoa pelos adultos. [...] este aspecto demonstra a presena inequvoca de uma concepo voluntarista, que atribui plenos direitos a quem capaz de fazer demandas que possam ser solucionadas segundo a ordem do mercado e nega estes mesmos direitos queles que somente tm necessidades e que no so capazes de, por si, promover a sua defesa.

Ainda existe uma terceira teoria, menos conhecida, nesta corrente: a chamada relacionista (AMARAL, 2006, pg. 79). Segundo esta teoria, h uma diferena entre os conceitos de ser humano e pessoa e, para esta teoria, o embrio considerado um ser humano, mas no pessoa; mesmo assim, no por isso que o embrio pode ficar sem proteo, pois, segundo os relacionistas, se o embrio, aps a nidao, uma pessoa em potencial, ento a proteo deve ser total como se pessoa j o fosse (AMARAL, 2006, pg. 80). Para o direito moderno, a capacidade de direito se confunde com personalidade como aptido para adquirir direitos (ACQUAVIVA, 2008, pg. 155). Assim considerado, o embrio necessitaria estar enquadrado no ordenamento jurdico como pessoa para adquirir direitos. ( sabido que isto no ocorre, pois nem mesmo considerado o embrio ser vivo). Mas esta conotao jurdica deve ser afastada no momento para que se possa relacionar, em termos

tericos, o embrio como pessoa, assim considerada na definio primitiva de Bocio21, cabendo aqui somente lembrar o ensinamento de Flvio Mastropaolo, em relao ao ordenamento ptrio, de que a capacidade jurdica total no se adquire com o nascimento, mas sim com o passar da idade (1999, pg. 39). Como se pode perceber, a divergncia existe, as dvidas persistem, o consenso impossvel atualmente; mas enquanto no se puder estabelecer uma teoria que proporcione as bases jurdicas para conceder a proteo ao embrio, este deveria ser, no mnimo, agraciado com o benefcio da dvida, ou seja, que se promova a sua proteo como uma medida de prudncia at que se tenha certeza de que este um ser vivo, que tem individualidade, que pessoa e que possa, ento, ser considerado membro da espcie humana com todas as prerrogativas desta filiao concedida, ou mesmo que no o considere pessoa nem indivduo, mas apenas um ser vivo e por isso seja merecedor da chamada solidariedade ontolgica, que advoga a proteo ao ser humano ainda no nascido, independentemente do local em que este se encontre, e independentemente das noes de indivduo e pessoa (AMARAL, 2006, pg. 89). Liz Helena do Amaral conclui:
Tendo em vista o at aqui exposto, reafirma-se a tese segundo a qual, apenas pelo fato de pertencer espcie humana, mesmo ao embrio mais jovem devido um respeito absoluto o mesmo respeito que devido a qualquer outro membro da espcie. E, como j foi dito, esta proteo lhe devida independentemente de quaisquer consideraes a respeito do seu status de pessoa, da presena de determinadas caractersticas, do seu grau de desenvolvimento, da sua implantao no ventre materno ou ainda da forma com que foi gerado (2006, pg. 93).

3.2.3 O Perigo do Comrcio de embries

Cabe aqui uma ltima e rpida considerao a respeito da importncia da tica no campo das pesquisas com clulas-tronco embrionrias, mesmo se afastando, em tese, do escopo deste captulo: depois de reafirmada a constitucionalidade das pesquisas com clulastronco embrionrias pelo STF, os embries humanos congelados passaram a ser considerados matria-prima valiosa. No se encontram dados sobre a comercializao de embries, uma vez que os laboratrios que a isto se propusessem estariam incursos em tipo penal e sujeitos a sano por parte do Estado. Mas, mesmo assim, necessria a ateno ao ensinamento de Adam Smith em sua Riqueza das Naes, de 1776: [...] economicamente falando, para que algo adquira valor econmico, dois pressupostos so necessrios: que a coisa ou servio tenha

21 Ancius Mnlius Torquatus Severinus Boethius, (475 a 480 524), filsofo, estadista e telogo romano, mais 2 conhecido como Bocio. Sua sentena: Persona proprie dicitur naturae rationalis individua substantia. (Diz-se propriamente pessoa a substncia individual da natureza racional). (PESSINI e BARCHIFONTAINE, 2000, pg. 19)

utilidade e que algum tenha necessidade de uso deste objeto ou servio (LIMA, et al. 2008, pg. 36). Em outras palavras, para que haja comrcio, basta ter oferta e demanda. Some-se esta considerao ao fato de que, no Brasil, esto nascendo clnicas especializadas em coleta e armazenamento de clulas-tronco, como a Cordcell (www.cordcel.com.br) e a Hemocord (www.hemocord.com.br), ambas de iniciativa privada, e se poder perceber que a fiscalizao estatal dever envidar esforos no sentido de obstar qualquer conduta com sentido de comrcio nesta prtica. Tambm vlido lembrar dois eventos histricos que deveriam permanecer vivos na mentes dos legisladores quando se debruarem sobre projetos de leis que podem dispor sobre seres humanos: o primeiro a publicao do Relatrio Belmont de 1974, quando o Governo e o Congresso Americanos constituram a National Comission for the Protection of Human Subjetcs of Biomedical and Behavioral Reserch22 para apurar as denncias escandalosas de utilizao de pessoas em experincias biomdicas23. O Relatrio Belmont apresentou os trs princpios ticos bsicos que devem nortear qualquer pesquisa com seres humanos: a) o princpio do respeito s pessoas, b) o princpio da beneficncia e c) o princpio da justia. O outro evento ocorreu em 2005, quando uma equipe de cientistas da Universidade Nacional de Seul anunciou a criao por clonagem de onze novas linhagens de clulas-tronco dotadas de pluripotncia, sendo cpias perfeitas das clulas extradas de 138 pacientes doadores e portadores de diabetes. Pouco depois, o lder da equipe, o pesquisador Hwang Woo-Suk, admitiu ter mentido. A professora Renata da Rocha conclui esta triste histria (2008, pg. 63):
Embora tenha afirmado que os 2061 vulos empregados em sua pesquisa tivessem sido obtidos graas doao espontnea de 129 coreanas, o cientista havia comprado a maior parte deles de pessoas extremamente carentes de recursos financeiros, incluindo duas de suas pesquisadoras subordinadas, caracterizando coero e desrespeitando os principais limites ticos a serem observados nas pesquisas com clulas-tronco.

3.3 As Alternativas

22 Comisso Nacional para a Proteo do Homem em face de Pesquisas e Prticas Biomdicas. 2

23 Foram trs casos: em 1963, no Hospital Israelita de Doenas Crnicas, em Nova York, foram injetadas 2 clulas cancerosas vivas em idosos doentes; entre 1950 e 1970, no hospital Estadual de Willowbrook, tambm em Nova York, foi injetado o vrus da hepatite em crianas com deficincia mental e, em 1932, no Estado do Alabama, 400 negros com sfilis foram recrutados para participar de uma pesquisa de histria natural e foram deixados sem tratamento o famoso caso Tuskegee. Destas 400 pessoas, apenas 74 sobreviveram.

Preliminarmente, preciso ressaltar que este trabalho no representa uma postura contrria s pesquisas com clulas-tronco. Muito menos uma postura contrria cincia. necessrio que seja consolidada uma posio neste momento do trabalho, a respeito das pesquisas e da cincia em geral para que no aparente ser este trabalho um manifesto contra o progresso do homem, que amparado, as mais das vezes, pelo avano misericordioso da cincia na rea de sade. Desta maneira, antes de enunciar as alternativas s pesquisas com clulas-tronco que utilizam embries humanos, necessrio esclarecer a postura deste trabalho perante estas pesquisas, e perante o progresso da cincia. Conforme explanado superficialmente no incio deste captulo, as pesquisas pretendem dar a cura a pessoas que hoje esto praticamente desenganadas pela medicina24 quando padecentes de determinadas molstias. Alm disso, ainda sobreviro novas doenas e a cincia tem de estar preparada para o confronto, sob pena de ver o perecimento de muitas pessoas antes de encontrar a cura, como aconteceu com a Sndrome da Imunodeficincia Adquirida25, ainda sem tratamento ou vacina, pelo que no se pode prescindir das pesquisas. Quanto a este aspecto, obstar a marcha da cincia seria absurdo; mesmo uma manifestao contra as pesquisas seria insana. certo tambm que todos os homens devem se adaptar aos novos tempos, que trazem sempre modificaes em nosso cotidiano. No se pode falar contra o progresso cientfico e fazer uso de suas ddivas ao mesmo tempo; condenar as pesquisas e apelar para um remdio que veio do mesmo laboratrio. Todos os homens so, em propores maiores ou menores, gratos aos avanos da cincia no campo da medicina, informtica, bioqumica, meteorologia e todos os ramos do conhecimento que nos legaram um mundo mais seguro. A cincia tem criado milagres todos os dias, tem tornado a caminhada humana sobre este planeta mais tranqila. Condenar de maneira geral a cincia pressupe uma atitude negatria tambm de suas bnos. Pode-se manter uma postura reacionria frente aos progressos cientficos e abrir mo de todas as suas ddivas ou colaborar com a cincia e contrariar a conhecida sentena do poeta Thomas Grey, citado por Carl Sagan (1996, pg. 27):
...where ignorance is bliss, Tis folly to be wise [ quando a ignorncia felicidade,

24 Na verdade os objetivos das pesquisas so bem mais amplos que a busca da cura de doenas; v. g. 2 desvendado o mecanismo de diferenciao das clulas, poder-se-ia mudar a sua programao para evitar a emisso de radicais livres da cadeia respiratria, um dos principais responsveis pelo envelhecimento celular.

25 Segundo o Portal do Ministrio da Sade, a cada dia 7,5 mil pessoas so infectadas pelo vrus HIV; dois 2 milhes de pessoas morreram de AIDS em 2007. Disponvel em http://portal.saude.gov.br/portal/arquivos/pdf/clipping2509. pdf

loucura ser sbio]

Ainda h muito que fazer para completar a adaptabilidade humana ao meio ambiente, ainda h muitas doenas que dizimam os seres humanos e que ainda so invencveis. Os cientistas, debruados abnegadamente em seus laboratrios buscam a cura para estes males. No so passveis de crticas, estes homens. Mas deve-se ter em mente a certeza de que nem todos os cientistas so to altrustas, to focados na idia do bem comum, e de seus laboratrios saem verdadeiros flagelos humanidade, a exemplo das pesquisas de armas que absorvem mais verbas de financiamento do que as pesquisas que buscam a cura do cncer26. O discernimento de separar a cincia benfica da malfica, porm, no cabe nos limites de um trabalho acadmico, mas cabe nos gabinetes dos rgos legislativos que podem criar normas programticas que orientem as pesquisas. Nesse contexto, pode-se dizer que a Lei 11.105/05, ao autorizar as pesquisas com clulas-tronco embrionrias humanas, excedeu de muito as diretrizes basilares da finalidade cientfica, que precipuamente auxiliar o ser humano na difcil caminhada sobre este planeta, e no torn-lo um instrumento a servio do conhecimento. Para Reinaldo Pereira e Silva,
A transformao despudorada da sociedade em um grande laboratrio de experimentos biomdicos, a sujeio atual de todos os homens condio de consumidores/cobaias dos implementos tecnocientficos, tudo isso ocorre porque a tecnocincia no consegue, nem pretende, diferenciar pessoas de coisas, haja vista que ela no conhece seno as coisas, que so objetos por ela mesma constitudos. (2003, pg. 104).

Deve-se, pois, observar os avanos da cincia com cuidado para que no se incorra na iluso de que se pode dela prescindir, mas tambm preciso verificar se os resultados de seus experimentos no oferecem riscos frgil sobrevivncia do homem na Terra. Nos contornos do presente trabalho surge uma pergunta espontnea: as pesquisas com clulas-tronco embrionrias so razoveis em funo do que buscam a cura para determinadas doenas? No h dvidas que as pesquisas no devem ser proibidas, mas necessrio mudar a sua matria-prima. Os embries humanos no podem servir para pesquisas assim como no se pode interferir diretamente em qualquer processo vital que no se conhece bem, pois possvel que os seres orgnicos que sofrem artificialmente alteraes a nvel molecular podem produzir modificaes no meio ambiente alm da capacidade de controle disposio dos cientistas. A corrida tecnolgica substituiu a caminhada a que a humanidade estava acostumada, e como a comparao boa, pode-se afirmar que em uma caminhada possvel analisar com antecedncia cada passo, o que nem sempre possvel em uma corrida desenfreada.
26 Segundo o Estado, somente os EUA gastaram US$ 1,4 trilho em armas no ano de2008. 2 Disponvel em http://www.estadao.com.br/internacional/hot_int384173,0htm; e, de acordo com a Fundao Livestrong, os investimentos em pesquisas contra o cncer avultam 5 a 6 bilhes de dlares por ano. Mas neste ano o custo com o cncer deve ultrapassar a previso de 217 bilhes de dlares e alcanar 305 bilhes de dlares. Disponvel em http://www.livestrong.org

Esclarecida a questo da postura deste trabalho em relao s pesquisas com clulastronco e cincia em geral, podem-se indicar algumas alternativas s pesquisas que utilizam embries humanos para extrair as tais clulas.

3.3.1 Clulas-tronco adultas

Aps o nascimento, o ser humano ainda conserva quantidades significativas de clulas-tronco em diversas regies do organismo, especialmente na medula ssea e no cordo umbilical. Estas clulas so igualmente dotadas de poder de diferenciao e autorenovao. Todos os exemplos abaixo so disponibilizados pela Cordcell, empresa privada que tem uma estrutura nacional para coleta e armazenamento de clulas-tronco principalmente do cordo umbilical (disponvel em <http://www.cordcel.com.br>). As clulas-tronco encontradas na medula ssea so as mais conhecidas. O tratamento com clulas-tronco autlogas j est em progresso h trs dcadas, e atualmente um dos tratamentos para pacientes portadores de doenas onco-hematolgicas, doenas imunolgicas e genticas. O procedimento consiste em encontrar as clulas-tronco na medula ssea do prprio paciente ou de um doador compatvel, realizar a cultura adequada ao tratamento da molstia e implant-las no paciente. O cordo umbilical e a placenta so tambm fornecedores de clulas-tronco, aqui em maior quantidade. A terapia com estas clulas-tronco foi inaugurada com o procedimento utilizado pela mdica francesa Eliana Glukmann, na dcada de 80 do sculo passado. Consta que um de seus pacientes era portador da Anemia de Fanconi, tendo um de seus familiares falecido em funo da doena; a mdica coletou clulas-tronco do cordo umbilical de um irmo do paciente recm-nascido sem a molstia e efetuou o transplante destas clulas ao portador da doena. As clulas-tronco substituram as clulas danificadas pela doena e o organismo passou a compor o tecido hematopoitico normalmente, curando o doente. Ainda cabe ressaltar que estas clulas-tronco retiradas do cordo umbilical so pluripotentes, assim como as clulas-tronco retiradas de embries, ou seja, possuem as mesmas caractersticas, e esto disponveis sem que para isso seja necessria a retirada do embrioblasto. Outra caracterstica positiva destas clulas que, por sua disponibilidade para coleta nos hospitais, h uma quantidade considervel armazenada em tanques de nitrognio lquido e esto prontas para uso, enquanto as clulas-tronco da medula ssea demandam a busca pela compatibilidade desejada. H ainda as clulas-tronco mesenquimais, que compreendem o tecido sseo e cartilaginoso, os valos linfticos e o tecido muscular, servindo, o organismo, para renovao dos tecidos adjacentes; a questo mais relevante quanto ao tratamento com estas clulas que a maioria delas so oligopotentes, ou seja, tem a capacidade de diferenciao limitada, podendo se transformar apenas nas clulas dos tecidos prximos.

Estes so os exemplos de clulas-tronco adultas encontradas no organismo. Mas ainda h uma novssima tecnologia que induz clulas diferenciadas regresso at o ponto de se tornarem clulas-tronco.

3.3.2 Regresso Celular

O portal do Ministrio da Sade, no dia 15 de outubro deste ano, divulgou uma nota: o Brasil o primeiro pas da Amrica Latina a produzir clulas-tronco pluripotentes a partir de clulas adultas. So as famosas iPS27, clulas pluripotentes semelhantes s clulas-tronco embrionrias mas produzidas a partir de clulas adultas, pelo processo de regresso celular. O procedimento consiste em manter clulas adultas, como epiteliais, em uma cultura e inserir quatro genes28 no DNA destas clulas. O transporte destes genes feito por intermdio de vrus especiais que conduzem os genes at a cadeia de cromossomos e depois morrem sem se reproduzir. O DNA assim modificado induz a clula a uma regresso e indiferenciao at se tornar clula-tronco; outro estmulo pode ser capaz de, talvez, induzi-la novamente a se transformar em uma clula distinta da original, como musculares ou nervosas (o talvez consta da frase porque, at o momento, no possvel esta induo especializao). Este procedimento produziu resultados muito incipientes e, segundo o site do Ministrio da Sade, no possvel falar em terapia com estas clulas em curto prazo. At o presente, as tentativas feitas para tratar tecidos lesionados com estas clulas resultaram cnceres benignos no local (Fonte: Portal do Ministrio da Sade. Disponvel em http://www.sade.gov.br, notcias do dia 15 de outubro de 2009). No se tratar, neste ponto, da utilizao da molcula Reversine29 para regresso celular, pois este procedimento ainda no de domnio brasileiro. Como ilustrao, a molcula Reversine foi descoberta por pesquisadores do Instituto de Pesquisa Scripps e, com a sua utilizao em um tecido muscular de ratos, foi possvel a regresso das clulas deste tecido ao ponto de no mais produzirem clulas musculares. Quando tratadas com determinadas substncias qumicas, essas clulas passaram a produzir clulas semelhantes gordura, o que levou os pesquisadores a supor que a partir do estgio de desdiferenciao era possvel formar outros tipos de clulas (AMARAL, 2006, pg. 53).
27 Induced pluripotent stem cells, clulas-tronco pluripotentes induzidas. 2

28 Os quatro genes so: Oct-4, Sox-2, Klf-4 e c-Myc.(Fonte: Portal do Ministrio da Sade; disponvel em 2 http://www.sade.gov.br)

29 Reversine, ou 2-(4-morpholinoanilino)-6-cyclohexylaminopurine. 2

Todas estas tcnicas representam a esperana de que, em um futuro prximo, os embries humanos possam ser preservados das pesquisas. Conforme Liz Helena do Amaral,
O fato que, independentemente da tcnica utilizada, a terapia com clulas-tronco um recurso caro; a matria-prima, tanto a de origem embrionria quanto a adulta rara; h uma srie de riscos considerveis, inclusive os inerentes a um transplante algeno, significativos a ponto de comprometer o sucesso da terapia; h uma imensa demanda reprimida e, com o gradativo envelhecimento da populao, esta s tende a crescer (2006, PG. 53).

3.3.3 Clonagem

De acordo com Reinaldo Pereira e Silva, citando a definio de Jos Roque Junges, a palavra clonagem deriva do grego klon, que quer dizer estaca, broto, ramo vegetal (2002, pg. 73). Em relao ao ser humano, uma populao de molculas, clulas ou organismo que se originaram de uma nica clula e que so idnticas, tanto entre si quanto em relao clula original (AMARAL, pg. 54). possvel, quanto ao seres humanos, a produo natural de clones, se bem que a um nmero bem limitado: o que ocorre quando, no momento da fecundao, h o processo de formao de dois embries, que, desenvolvendo-se, recebem o nome de gmeos monozigticos. Este processo tambm j foi reproduzido em laboratrio, em que se separaram as clulas do embrio em primeiros estgios de diviso celular, formando vrios embries com genoma idntico. Outra tcnica consiste na substituio do ncleo de um vulo por outro ncleo proveniente de uma clula de um indivduo adulto. Esta ltima tcnica foi desenvolvida para dar origem clonagem teraputica, estudada mais adiante. Voltando histria da clonagem artificial, tem-se que uma tcnica que vem desde o incio do sculo 20, quando se clonaram embries de salamandra. Em 1938 foi proposta pela primeira vez a clonagem por transferncia de ncleo, por Hans Speamann, e esta tcnica consiste em transferir o ncleo de uma clula adulta para um vulo. Este procedimento foi bem sucedido em 1952, quando foram criados clones de rs a partir de clulas embrionrias (AMARAL, 2006, pg. 55). Em 1997, Wilmut e Campbell conseguiram realizar a primeira experincia bem sucedida de clonagem por transferncia de embries. A ovelha nascida do procedimento chamou-se Dolly (SILVA, 2002, pg. 77), aps 277 tentativas. No Brasil, em 2001, nasceu a bezerra Vitria, pelo mesmo processo. A geneticista Mayana Zats indica alguns problemas da clonagem: no possvel determinar a idade do clone ao nascer, posto que as dimenses dos telmeros30 apresentaram30 Extremidades dos cromossomos que diminuem com o envelhecimento celular. 3

se reduzidas em experimentos envolvendo animais, como, por exemplo, no caso da ovelha Dolly (ROCHA, 2008, pg.58). No que interessa a este trabalho, existe consenso contra o uso de clonagem humana, pois, entre outros problemas, traria muitas dvidas quanto aos princpios da autonomia, da dignidade e da individualidade dos seres gerados, mas a clonagem com fins teraputicos encontra muitos adeptos, pois a terapia feita de acordo com as caractersticas de cada paciente. Para doenas consideradas incurveis nas quais seriam indicadas clulas-tronco, estas poderiam ser colhidas do prprio paciente (clulas-tronco adultas ou mesenquimais, dependendo do caso), cultivadas com um ovo doado e devolvidas a ele atravs de transfuso ou aplicao. Como estas clulas so raras, a clonagem seria a resposta. As possibilidades de rejeio tenderiam a ser desprezveis, pois a clula-me viria do prprio paciente (AMARAL, 2006, pg. 62). Este procedimento tem a sigla inglesa de NTSC Nuclear Transfer Somatic Cell - e a figura abaixo ilustra o procedimento:

Figura 5: Clonagem Teraputica Fonte: HowStuffWorks< http://ciencia.hsw.uol.com.br/celulas-tronco.htm>

Resta dizer que, como todas as tcnicas que utilizam clulas-tronco, a clonagem teraputica ainda incipiente e no saiu do campo experimental, assim como todas as modalidades de pesquisas. Notcias recentes alardearam a expectativa de cura a qualquer momento de pacientes com doenas renais crnicas, doenas cardacas, doenas degenerativas, cnceres e at mesmo pacientes com trauma medular graas ao tratamento com clulas-tronco (Conf. stio VIDA & SADE, disponvel em

http://www.estado.com.br/notcias/vidae,neurologia,350127,0htm), mas preciso encarar com ceticismo estas notcias. Nesta direo temos a advertncia de Renata da Rocha:
A divulgao sensacionalista da imprensa, no sentido de anunciar a cura de inmeros males que afligem a humanidade, divulgao essa que tem como nico objetivo a venda da notcia, gera falsas expectativas e leva a populao a interpretaes equivocadas dos fatos cientficos, acarretando conseqncias negativas para a prpria sociedade (2008, pg. 61).

A verdade que a terapia com clulas-tronco ainda no est revestida da confiabilidade mnima exigida para sua disseminao. As esperanas nestes tratamentos so grandes e prometem progressos considerveis nos prximos anos, mas ainda esto em estgio de pesquisas, e as informaes veiculadas irresponsavelmente pelos rgos de imprensa podem ter o condo de trazer mais sofrimentos aos que, face s notcias, passam a acreditar que esto no limiar da cura de suas molstias. Por fim, citam-se, ainda, outras tcnicas de manipulao gentica menos conhecidas, muitas ainda no estgio terico (e no imaginrio aberrante), mas como so passveis de realizao, merecem ser comentada mesmo no fazendo parte das alternativas s pesquisas com clulas-tronco embrionrias, e sim servindo para ilustrar o ambiente de possibilidade de manipulao em que se encontram os embries humanos. Talvez at a proibio constante do art. 6 da Lei 11.105/05 refira-se a estas possibilidades, mas isto no est expresso na referida Lei. Assim, tem-se a partenognese, que a duplicao de um vulo sem a participao de um espermatozide, dando origem a um ser do sexo feminino geneticamente idntico doadora, sem permitir a diversidade gentica. A fecundao interespcie a que cruza genomas de animais diferentes criando seres hbridos com caractersticas dos dois doadores e que, ao contrrio da partenognese, amplia a possibilidade de mutao natural do DNA, mas sem garantir que o comportamento destas mutaes ocorra sem ameaar a atual ordem das mutaes. A ectognese consiste na gestao integral de um embrio humano fora do tero materno, que poder ser artificial ou animal (todos os trs exemplos de ROCHA, 2008, pg. 63-64). Pode-se pensar que estas quimeras no sairo nunca dos laboratrios, mas em uma sociedade que admite pesquisas utilizando embries humanos como matria-prima, deixando de lado o princpio da prudncia, isto plenamente possvel.

CONCLUSO

Este trabalho foi projetado para averiguar o alcance, a importncia e as repercusses jurdicas e tambm ticas das pesquisas com clulas-tronco embrionrias. Assim, partiu-se do art. 5 da Lei de Biossegurana, que autorizou a pesquisas com clulas-tronco embrionrias. A questo que se apresentou em primeiro plano foi o que seriam estas clulas e o que seriam estes embries; para descobrir, foi necessrio recorrer biologia, pois era a nica cincia que poderia determinar imparcialmente o que seriam os embries, fornecedores das clulas-tronco. Sob uma tica jurdica, foram examinados os dados biolgicos destes dois entes, as clulas-tronco e os embries, e de que maneira o Direito acolheu estes dados. Os dados biolgicos compilados no primeiro captulo informaram que as clulastronco so clulas especiais, com uma propriedade extraordinria: a capacidade de se transformarem em quaisquer clulas de qualquer tecido humano. As etapas da vida das clulas so marcadas por sua capacidade de diferenciao; assim, as clulas tm diferentes nomes para indicar diferentes graus de especializao: totipotentes, pluripotentes, oligopotentes e as unipotentes, que podem se tornar clulas de um nico tecido. este o ltimo estgio de uma clula-tronco, que a partir da passam a ser especializadas, ou seja, servem apenas a determinado fim (como os neurnios, que conduzem impulsos eltricos, mas no podem conduzir gases, que especialidade de outra clula, o eritrcito). Com estes dados foi possvel compreender os motivos do interesse que as clulastronco despertam: o seu poder de diferenciao. Prosseguindo na pesquisa, pode-se determinar o que seria o embrio. Eis que este o primeiro estgio da vida humana, iniciado no momento da fecundao, em que os gametas juntam suas cargas genticas, metade do pai e metade da me. Depois desta unio, a clula resultante vai comear seus processos bioqumicos para formar um novo indivduo humano e estes processos s vo parar com a morte deste indivduo. O estgio embrionrio apenas mais um dentre outros que vo ocorrer durante a vida humana. O embrio um ser vivo, portanto, e um ser vivo da espcie humana; assim determinado, foi necessrio buscar os motivos da sua utilizao e morte em pesquisas, pelo que ficou constatado que o mesmo formado de dois tipos de clulas: externamente, por clulas que vo formar anexos embrionrios e placenta, e internamente por clulas que vo formar todos os tecidos humanos, as clulas-tronco pluripotentes. Para retir-las, necessrio abrir o embrio, que neste estgio se chama blastocisto. Retiradas as clulas, o que resta descartado. Pode-se constatar que o destino destes embries comea com uma loteria. Durante o procedimento de reproduo assistida, so criados em torno de oito embries para implantao no tero materno de no mximo quatro; sendo todos viveis, so escolhidos os

que sero implantados e os demais so congelados. Sua ltima esperana reside no insucesso da primeira tentativa, pois sero aproveitados para novo procedimento, ou na doao para outros casais. No acontecendo nenhum destes dois eventos, resta o congelamento por trs anos; depois, sero destrudos para retirada de suas clulas. Estas questes, mais o procedimento efetuado nos laboratrios, foram levantadas no primeiro captulo sempre sob a tica jurdica; mas mesmo em face dos dados biolgicos que indicam o embrio como ser vivo da espcie humana e por isso merecedor da tutela do Direito - restou evidente que o mesmo no contemplado por nenhuma proteo. No segundo captulo, os aspectos legais foram abordados de maneira completa, iniciando com o preceito constitucional objeto da regulamentao pela Lei 11.105/05. Foi necessrio ampliar o campo para os tratados e convenes aos que o Brasil signatrio, passando-se depois para o campo infraconstitucional, e finalmente chegou-se na prpria Lei de Biossegurana. Este estudo foi fundamental para se mostrar que, de uma maneira geral, no h dispositivos legais que promovam a proteo incondicional ao embrio humano. Ao final deste captulo, foi acrescentado um item relativo ao Direito vida para, juntamente com a concluso do primeiro captulo, constatar que o aparato legal da nao no contempla este Direito vida de maneira geral, mas sim de maneira compartimentalizada, segregando um ser vivo humano que, por ser indefeso e ainda no ter alcanado um estgio fsico mais desenvolvido, condenado a servir de matria-prima de pesquisas. Analisando-se os aspectos ticos relativos ao embrio humano, pode-se constatar que tambm no h consenso entre os estudiosos sobre o tema. Mesmo assim, ao aprofundar a questo da personalidade e da individualidade, restou a convico de que as teorias que retiram do embrio humano estas caractersticas no possuem premissas suficientemente slidas quanto s teorias e correntes que reconhecem estas qualidades no embrio. Com isto pode-se formar um quadro amplo da situao em que se encontra o embrio atualmente, e, para resumir esta situao em um pargrafo, basta afirmar que o embrio humano um ser vivo da espcie humana, mas no tem proteo legal at o seu 14 dia, no lhe reconhecida personalidade nem individualidade, e, por seu grande nmero nos gales criognicos, vai servir de matria-prima para pesquisas com clulas-tronco por um bom tempo. A penltima concluso advinda do trabalho que os embries s so utilizados a despeito de toda polmica porque so mais baratos. Apesar do ser humano possuir clulastronco por todo seu organismo, capturar estas clulas complicado e caro, e so elas em pequeno nmero. Mesmo as clulas-tronco presentes no cordo umbilical de recm-nascidos no so muitas; o embrio fornece, cada um, pelo menos uma dezena de clulas quando so abertos, e como h muitos congelados nas clnicas, a escolha bvia. Tambm no possvel aceitar a falcia de que os embries ficaro congelados perpetuamente, ou sero descartados, e dessa forma o seu melhor destino servir s pesquisas que vo salvar vidas. Esta assertiva somente pode ser feita por orbitar uma situao indigna, que o congelamento

de embries, o que, por sua vez, necessrio em funo de se criar vrios em um procedimento de reproduo assistida. Quanto a isso, a Legislao brasileira deveria ser como a da Sua, em que somente so criados os embries que sero implantados, repudiando a idia de embries excedentrios, de embries congelados e de embries como matria-prima de pesquisas. Por fim, at a concluso deste trabalho no se encontrou nenhuma notcia verossmil acerca de tratamentos bem-sucedidos de doenas consideradas incurveis pela medicina tradicional utilizando-se clulas-tronco, no obstante as notcias neste sentido. Talvez este tipo de terapia seja possvel no futuro, mas por enquanto ela reside somente no imaginrio dos homens.

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