09/06/12

A legitimidade do embrio no polo ativo da relao processual - Migalhas de Peso

Sbado, 9 de junho de 2012

ISSN 1983-392X

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Eudes Quintino de Oliveira Jnior

A legitimidade do embrio no polo ativo da relao processual

A imprensa noticiou que a cantora Wanessa Camargo, o embrio intrauterino que carrega e o esposo dela, ingressaram com uma ao de indenizao por danos morais em desfavor de um apresentador de televiso, que teria provocado leses honra dos autores. Causou estranheza, sem dvidas, a figura do embrio como agente ativo na relao jurdica processual, pois at ento, descartava-se tal hiptese. A conceituao de partes tinha como parmetro a definio de Leo Rosenberg, citado por Marques, como sendo "aquelas pessoas que pedem e contra as quais se pede, em nome prprio, a tutela jurdica estatal"1. J no pensamento hegeliano, as partes esto posicionadas igual e antagonicamente na base do tringulo e com a efetiva participao da jurisdio, forma-se a relao processual propriamente dita (actum trium personnarum). O nascituro, conforme se extrai do regramento ptrio, tem seus direitos preservados, porm no detentor de capacidade jurdica. Tanto verdade que, se no tiver pai e a me no for a responsvel pelo poder familiar, a ele ser nomeado um curador, que poder, dentre outros direitos, represent-lo como donatrio e pleitear em favor dele assistncia mdica. Defere-se ao embrio uma tutela sui generis. O status conferido a ele totalmente divorciado daquele preconizado pelos romanos, no sentido de que o feto apenas parte das vsceras da mulher pars viscerum matris e que dele podia dispor, de acordo com sua convenincia, pois, enquanto no fosse dado luz no seria considerado ser humano. Assim, com liberdade, a mulher poderia decidir sobre a interrupo da gravidez em qualquer situao. Guardadas as diferenas, no regime atual, a mulher conserva a liberdade somente nos casos permitidos pelo Cdigo Penal (clique aqui). Quando, no entanto, a interrupo ocorria em razo de salvar a vida da me, prevalecia a regra da valorao da vida e os interesses da gestante: pro salute mulieris excusatur. Interessante deciso foi proferida pelo rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo que reconheceu legitimidade ao embrio representado pela sua me, que cumpria pena em crcere, o direito de garantir a ela o atendimento mdico necessrio que proporcionasse seu nascimento saudvel e harmonioso, em condies dignas do ser humano, mirando sempre o princpio constitucional da isonomia e o da justia, esse ltimo apregoado pela biotica. O concebido, mas no nascido, tambm pode figurar como autor em ao de alimentos2 e at mesmo em investigao de paternidade3. Recebe, por outro lado, a proteo da tutela penal que erigiu o aborto categoria de crime, apenado com deteno ou recluso, de acordo com os preceitos contidos nos artigos 124, 125 e 126 do Cdigo Penal. O nascituro, desta forma, afigura-se como um ente desprovido de personalidade jurdica e considerado spes hominis, ou seja, mera expectativa de direitos. Tramita pelo Congresso Nacional o projeto de lei n 478/074, dos Deputados Luiz Bassuma (PT/BA) e Miguel Martini (PHS/MG), que dispe sobre o Estatuto do Nascituro e, em 29 de maio de 2010, foi aprovado pela Comisso de Seguridade Social e Famlia da Cmara dos Deputados. Define o nascituro como sendo o ser humano concebido, mas no nascido, compreendendo aquele concebido "in vitro" ou por qualquer outro meio cientfico eticamente
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aceito. A respeito da personalidade humana estabelece que a adquire com o nascimento com vida, mas sua natureza humana reconhecida desde a concepo, conferindo-lhe proteo jurdica atravs do estatuto, da lei civil e penal. a repetio do pensamento do mdico francs Jrme Lejeune, pai da gentica moderna, responsvel pela descoberta de um cromossomo a mais sobre o par 21, quando avaliava uma criana com "Sndrome de Down". Sua revelao, porm, contra sua vontade, comeou a trilhar pela interrupo da gravidez de embries portadores da doena. Veio pblico defender o pensamento que, mesmo sendo um embrio portador de doena, deveria ser respeitado desde sua concepo at sua morte natural, em ntida luta contra o aborto. Justifica-se aqui a comparao do ser e devir, sustentada por Aristteles, como sendo ser em potncia aquele que se projeta ao futuro, indicando as fases sucessivas de transformao do ser, do seu estado inicial at o final, quando se transformar ser em ato. "H um paralelismo, acentua Artigas, entre esta ideia e o desenvolvimento dos viventes a partir dos zigotos e dos embries. Com efeito, nos estgios iniciais, o zigoto ou o embrio muito diferente do que ser ao fim de certo tempo, mas possui capacidades que iro se atualizando, de modo que se produzir, finalmente, um novo ser".5 Oportuno mencionar a deciso judicial proferida pelo Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, que determinou o pagamento do seguro DPVAT por morte de feto em decorrncia de acidente de trnsito. A desembargadora Lige Pires, que votou com o relator, ressaltou que "apesar de o Cdigo Civil (clique aqui) entender que a personalidade jurdica da pessoa comea com nascimento com vida, h uma tendncia de migrao para seu incio a partir da concepo". Em sentido contrrio, porm, os votos dos desembargadores Jorge Luiz Lopes do Canto, Leo Lima e Romeu Marques Ribeiro Filho, sustentando que o nascituro no tem personalidade jurdica, tanto mais que "a personalidade civil da pessoa comea com o nascimento com vida, cabendo quele que ainda no nasceu mera expectativa de direitos".6 Mas, a proposta deduzida em juzo traz um importante enfoque e reafirma o direito de proteo ao feto, demonstrando que a vida humana tem seu incio no momento da fecundao e no do nascimento. A inteno tutelar inicia-se com a vida pr-natal e encerra-se com a morte, traando uma continuidade de assistncia e garantia. J no se pode limitar o direito do nascituro a apenas um: o de nascer. E sim ampli-lo e agregar a ele o nascer com dignidade, com sade, com a proteo Estatal necessria, extensiva sua me, de quem dependente na vida pr-natal. Tanto que a Comisso de Assuntos Econmicos do Senado Federal aprovou, por unanimidade, projeto de lei que inclui o nascituro no rol de dependentes para fins de deduo da base de clculo do imposto de renda. Tal proposta visa alterar o artigo 35 da lei n 9.250/95 (clique aqui) e a fundamentao residiu na constatao de que a personalidade do homem comea com o nascimento com vida, porm a lei civil pe a salvo os direitos desde a concepo. __________
1 Marques, Jos Frederico. Elementos de direito processual penal, vol. II. Campinas, Bookseller, 1997, p. 35. 2 Lei 11.104, de 05 de novembro de 2008. 3 Lei 8069, de 13 de julho de 1990. 4 Disponvel em http://miguelmartini.com/mandato/proposies/ver.php?id=2. 5 Artigas,Mariano. Filosofia da natureza. Traduo: Oliveira e Silva JE de. So Paulo: Instituto Brasileiro de Filosofia e Cincia Raimundo Llio (Ramon Llull). 6 Terceiro Grupo Cvel do TJRS. Processo n 70026431445.

__________ *Promotor de Justia aposentado, advogado e reitor da Unorp.

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