LEI DE INTRODUO AO CDIGO CIVIL (LICC) (Aspectos Hermenuticos)

1. Natureza da LICC O legislador decidiu colocar a parte do Cdigo Civil de 1916 aquelas normas que tr atam da revogao das leis, da sua aplicao e interpretao e, ainda, que falam do direito internacional privado. Alis, esta tcnica foi inspirada no modelo alemo, conservando a matria numa lei introdutria. De qualquer forma, como j mencionado na aula que tratou da Integrao do Direito, a L ICC a lei geral de aplicao das normas jurdicas no Brasil. norma cogente, aplicvel a todas as leis. A LICC no parte integrante do Cdigo Civil: Lei autnoma ou independen te. Trata-se de uma norma preliminar aplicvel a todo ordenamento jurdico nacional. Maria Helena Diniz a chama (a LICC) de lex legum, um conjunto de normas sobre no rmas. Constituindo um direito sobre o direito ( ein Recht ber Recht , berrecht , surdroit us supra jura ), um direito coordenador de direito, que no rege as relaes pessoais e as de vida, mas sim normas. Assim, seus artigos constituem balizas exegticas das demais normas jurdicas, qualq uer que seja sua natureza (civis, processuais, comerciais, administrativas, trib utrias etc.). Igualmente, a LICC no engloba apenas o direito civil, mas os diverso s ramos do direito pblico e privado, em especial o Direito Internacional Privado. 2. Contedo e Funes da LICC A LICC (Decreto-Lei 4.657/42) norma disciplinadora de outras normas jurdicas, ass inalando-lhes o modo de entendimento; predeterminando as fontes do direito posit ivo; a classificao hierrquica dos preceitos; indicando a vigncia no espao e no tempo. Destarte, a LICC disciplina: a) do incio e da obrigatoriedade da lei (art 1); b) do tempo de obrigatoriedade da lei (art 2); c) da garantia da eficcia global da ordem jurdica, no admitindo a ignorncia da lei v igente (art 3); d) dos mecanismos de integrao das normas, quando houver lacuna legal (art 4); e) dos critrios de hermenutica (art 5); f) do direito intertemporal, assegurando a certeza, segurana e a estabilidade do ordenamento (art 6); g) do direito internacional privado brasileiro (arts 7 a 17), abrangendo normas p ertinentes pessoa e a famlia (arts 7 e 11); aos bens (art 8); s obrigaes (art 9); so por morte ou por ausncia (art 10); competncia judiciria brasileira (art 12); prov a dos fatos ocorridos em pas estrangeiro (art 13); prova do direito aliengena (art 14); execuo de sentena proferida no exterior (art 15); proibio do retorno (art 16); e aos limites da aplicao de leis, atos e sentenas de outro pas no Brasil (art 17); h) dos atos civis praticados, no estrangeiro, por autoridades consulares brasile iras (arts 18 e 19). 3. LICC e a questo da aplicao das Normas jurdicas 3.1. Sabidamente, a norma deve ser geral, referindo-se a uma srie de casos indefi nidos, afastando-se e evitando o casusmo. Leis casusticas so normas frutos do arbtri o e decorrem de sistemas polticos autoritrios. 3.2. Segundo M. H. Diniz, quando o fato individual se enquadra no conceito abstra to contido na norma ocorre a subsuno da norma jurdica ao caso concreto. Evidentemente, que esta operao s coroada de xito quando o operador do direito realiza a correta in terpretao da Lei. Assim, temos que a subsuno, quando se aplica a norma para o caso c oncreto (i.e. enquadramento do fato individual norma geral). Por outro lado, diante da omisso da Lei, o juiz deve promover a integrao normativa . C aio Mrio da Silva Pereira indica que a lei a fonte principal do direito e, caso h aja uma lacuna na mesma, aponta como fontes acessrias, para a tomada de deciso, a analogia, os costumes e os princpios gerais do direito. Ento, temos a integrao norma tiva, que uma deciso frente uma lacuna legal, quando no h norma aplicvel diretamente ao caso subjudice (na forma do art. 4 da LICC) As duas matrias (interpretao da norma e integrao da norma) foram detidamente analisad a em aulas anteriores, o que torna desnecessrio esmiuar a temtica neste momento, ma s, mesmo assim, trataremos adiante das lacunas e das antinomias no contexto da L ICC.

3.3. Quando Existem Lacunas: Contudo, o distanciamento da norma em relao ao fato c oncreto, singular, apesar de desejvel, cria um hiato e este vcuo legal (lacuna) qu e a Lei deve preencher. A dificuldade da subsuno da norma ao caso concreto (aplicao) deriva de dois fatores: a) A falta de informao sobre os fatos do caso (lacunas de conhecimento); b) A indeterminao semntica dos conceitos normativos (lacunas de reconhecimento). Alchourrn e Bulygin introduziram algumas distines terminolgicas, diferenciando as lac unas de conhecimento das lacunas de reconhecimento : 1. Lacunas de conhecimento referem-se a casos individuais que, por falta de info rmao ftica, o juiz no sabe se pertencem ou no a uma determinada classe ou tipo. 2. Lacunas de reconhecimento so originadas pelo que Hart denomina de problema de p enumbra , que so originadas de certos problemas de semntica. A lacuna constitui um estado incompleto do sistema que deve ser tornado ntegro an te o princpio da plenitude do ordenamento jurdico (visto na aula que trata da inte grao da norma jurdica). Da a importante misso do art 4 da LICC, que d ao magistrado, i pedido de furtar-se a uma deciso, a possibilidade de integrar ou preencher a lacu na, de forma que possa chegar a uma soluo adequada. 3.3. Quando Existem Antinomias Jurdicas: Ao lado do princpio da plenitude do orden amento jurdico, est o princpio da unidade da ordem jurdica, que exige a adequao da Lei . Constatada a existncia de uma antinomia real (matria tratada na antinomia jurdica ), ocorre o chamado estado incorreto do sistema que exigir a correo ou adequao da Lei . Para tanto, o jurista lanar mo de uma interpretao corretiva guiado pela interpretao istemtica (arts 4 e 5), mantendo-se dentro dos limites demarcados pelo direito. Ao faz-lo, o magistrado dever indicar quais os critrios que foram usados. 4. A Vigncia e Revogao da Lei 4.1. As Trs Fases Da Lei: a elaborao; a promulgao (a lei se torna perfeita); e a publ icao (difuso do texto). A lei, embora nasa com a promulgao, ela s passa a vigorar aps publicao no Dirio Oficial e no dia determinado. A vigncia da lei compreende trs momen tos: incio, a continuidade e a cessao. Com a publicao tem-se o incio da vigncia (no s onfunde com a eficcia), tornando-se obrigatria (art. 3 da L.I.C.C.). 4.1.1. Incio da Norma (art. 1 da L.I.C.C.): A lei comea a vigorar em todo o pas 45 d ias depois de publicada (quando a Lei expressamente no prev sua vigncia imediata). Contudo, no exterior comea a vigorar 3 meses depois da publicao. O intervalo entre a data da publicao e a entrada em vigor chama-se vacacio leges ( vacncia da lei), exclui-se o dia do comeo e inclui o do vencimento. O prazo para entrar em vigor nico, ou seja, a lei entra em vigor na mesma data em todo o pas (Princpio da obrigatoriedade simultnea), sendo simultnea a sua obrigator iedade (afastando-se o critrio do prazo progressivo que existia no art. 2 da L.I. C.C. de 1916 que fixava prazos diferentes para o incio da obrigatoriedade da lei (p. ex.: no DF (GB) 03 dias, no Rio de Janeiro 15 dias, Estados Nordestinos e MG 30 dias, outros Estados 100 dias, no exterior 4 meses). bom que se diga que aos decretos e regulamentos no se aplica os 45 dias da vacaci o leges, entram em vigor na data da publicao (como regra). 4.1.2. Durao da Norma: Pelo Princpio da continuidade (art. 2, caput), a lei tem carte r permanente, permanecendo em vigor at ser revogada por outra lei (o costume no te m fora para revogar a lei e nem esta perde a eficcia pelo no uso). Mas, podem ter p razo de vigncia ou serem permanentes: a) Leis temporais: so previstas para tempo certo ou para vigerem enquanto durar c erta situao, a que visam regular (so limitadas quanto sua necessidade). Guardam a s ua eficcia (inclusive em matria penal) quanto aos atos produzidos, durante o perodo em que estavam em vigor e mesmo depois de revogada, no h que se falar aqui em lei posterior mais benfica ao ru (ex: leis oramentrias). b) Leis permanentes: so elaboradas para vigerem at a sua revogao por outra lei. 4.1.3. Revogao ou Cessao da Norma: a suspenso da fora obrigatria da lei, retirando-l a eficcia. torn-la sem efeito (o que s pode ser feito por outra lei). A revogao pode ser: a) Total (ab-rogao) a lei nova passa a regular inteiramente a matria versada na lei anterior. b) Parcial (derrogao) a lei nova disciplina apenas parte da matria versada na lei a nterior.

c) Expressa (quando lei nova declara que a lei anterior, ou parte dela, fica rev ogada). d) Tcita a revogao resulta da incompatibilidade ou da divergncia de norma entre a le i anterior e a lei nova. d.1) quando a Lei nova no traz declarao nesse sentido mas mostra-se incompatvel com a lei antiga (princpio da incompatibilidade); d.2) quando a Lei nova regula inteiramente a matria de que tratava a lei anterior ; d.3) quando a Lei nova se mostra incompatvel com a mudana na constituio (posio de Wash ington de Barros Monteiro). Porm, h quem defenda que no h revogao, apenas as leis deix aram de existir no plano do ordenamento jurdico estatal, por haverem perdido o se u fundamento de validade (Caio Mrio da S. Pereira e Wilson Campos Batalha) . 4.1.4. Generalidades: Ademais, pode ocorrer que no prprio corpo da lei (texto) co nste o termo da lei, perdendo naquele dia a sua eficcia; poder ainda a lei perder a sua eficcia quando decretada a sua inconstitucionalidade pelo Supremo Tribunal Federal, cabendo neste caso, ao Senado suspender-lhe a execuo. No podemos esquecer tambm que a lei nova, que estabelea disposies gerais ou especiais a par das j existentes, no revoga lei anterior, se no houver incompatibilidade na coexistncia (art. 2, 2 da L.I.C.C.). Pelo amor ao debate, importante dizer que a lei que traz a expresso ficam revogada s as disposies em contrrio , para Eduardo Espnola, realiza uma revogao expressa; enquan o Caio Mrio entende que um ocioso apndice. 4.1.5. Finalmente, no podemos confundir vigncia da lei com a sua eficcia. a) Vigncia a.1) o perodo de tempo que se inicia com a sua entrada em vigor e se encerra com a revogao a.2) A lei tem vigncia enquanto existe a.3) Pode haver lei vigente sem eficcia a.4) No pode ser declarada a perda da vigncia pelo Poder Judicirio. b) Eficcia b.1) a aptido para produzir efeitos b.2) a possibilidade da aplicao da lei por no estar sujeita a nenhuma condio ou termo e nem sob imposio que a suspenda b.3)Pode haver lei revogada (sem vigncia) que conserva a sua eficcia. b.4) Pode ser declarada a perda da eficcia pelo Poder Judicirio (atravs da ADIN) 4.2. Repristinao: a restaurao da vigncia da lei anterior (revogada) por te a lei revo gadora perdido sua eficcia. No Brasil, em regra, no se admite repristinao, mas em ca sos excepcionais (como no caso de pena de morte) , em tese, admissvel, considerand o que consta no art. 2, 3, LICC, a expresso salvo disposio em contrrio . Assim a lei ada no se restaura por ter a lei revogadora perdido a vigncia (no h o efeito reprist inatrio, restaurador da primeira lei revogada). 4.3. Obrigatoriedade Da Norma - Princpio da Obrigatoriedade da Lei (art. 3, LICC): A lei tem por finalidade a harmonia social.A lei uma vez em vigor torna-se obri gatria para todos e ningum se escusa de cumpri-la, alegando que no a conhece (ignor antia legis neminem excusat), ou seja, a lei entra em vigor e vincula a todos, n ingum pode fugir de cumpri-la, ainda que ignorando sua existncia. Trs teorias procuram justificar a obrigatoriedade da lei para todos: a) Presuno Legal: presume que a lei, uma vez publicada, torna-se conhecida de todo s (baseia-se numa inverdade); b) Fico: pressupe que a lei publicada torna-se conhecida de todos, muito embora em verdade isto no ocorre; c) Necessidade Social ( a mais aceita): a lei obrigatria e deve ser cumprida, no po r motivo de um conhecimento presumido ou ficto, mas por elevadas razes de interes se pblico ordem social, jurdica e necessidade social, ou seja, para que fosse possv el a convivncia social (garantindo a eficcia global). O erro de direito (alegao de ignorncia da lei) serve para justificar, por exemplo, a boa-f. No pode ser alegado com a finalidade de furtar-se o agente ao cumprimento da lei. 4.4. Abrandamento ao Princpio da Obrigatoriedade (Ignorncia da Lei): a) Direito Penal

a.1. Regra: desconhecimento da lei inescusvel. a.2. Excees: Erro inevitvel - isenta de pena; Erro evitvel - pode diminu-la (Artigo 2 1 do C.P.) b) Direito Civil: b.1. Regra: ningum se escusa de cumprir a lei, alegando que no a conhece. b.2. Excees: porm vicia o consentimento desde que afete a manifestao da vontade. Erro de fato = referente a circunstncias de fato; Erro de Direito = diz respeito exis tncia da norma (Artigo 139 C.C.) 5. Vigncia da Lei no Tempo: Conflito de Leis no Tempo ou Eficcia Temporal 5.1. Princpio da Irretroatividade das Leis: Vigora o Princpio da Irretroatividade das Leis, qual seja, a palavra legislativa feita para o presente e para o futuro . Para Clvis Bevilqua a lei irretroativa porque atinge apenas os efeitos e no os at os jurdicos. a) O propsito da irretroatividade de estabelecer uma norma de disciplina que no p lano terico passa a constituir uma regra de obedincia que as aes humanas pretritas no podem estar submissas (respeito ao direito adquirido); b) Porm, no h direito adquirido em face de norma constitucional ou ainda com relao a interesses coletivos ou difusos, somente h em face de norma infraconstitucional. c) Efeito retro-operante da lei traz um atentado estabilidade dos direitos, e vi olenta, com surpresa da modificao legislativa, o planejamento das relaes jurdicas ins titudo com base no ordenamento jurdico ento existente. 5.2. Exceo ao Princpio da Irretroatividade das Leis: a) O atual sistema brasileiro admite retroatividade de normas, desde que no desre em conformi speite o ato jurdico perfeito (o ato j praticado e consumado de acordo dade - com a norma legislao existente poca de sua realizao), o direito adquirido ( ele que j se incorporou ao patrimnio jurdico do seu titular) e a coisa julgada (dec iso judicial que no caiba recurso). 5.3. Do Conflito Temporal das Normas: Quando uma lei modificada ou revogada por outra e j haviam-se formados relaes jurdicas na vigncia da lei anterior, instaura-se o conflito das leis no tempo. Para solucionar estes impasses so utilizados dois c ritrios: a) Das disposies transitrias: so elaboradas pelo prprio legislador no corpo da lei, d estinadas a evitar e a solucionar o conflito que podero emergir do confronto da n ova lei com a antiga (tem vigncia temporria); b) da irretroatividade da lei: age como regra, ou seja, a impossibilidade aplica r a lei nova s situaes constitudas e consolidadas anteriormente. A lei nasce para re gular o futuro ( o respeito ao ato jurdico perfeito, ao direito adquirido e coisa julgada art. 5, XXXVI). 6. Vigncia da Lei no Espao: Conflito de Leis no Espao eou Eficcia no Espao 6.1. Em princpio, a lei se destina a regular a conduta humana no limite territori al do estado cuja soberania reflete. Todavia, existem casos em que se permite o alcance de leis de Estados diferentes incidindo no mesmo local. a) Princpio da Territorialidade: A norma tem aplicao dentro do territrio (respeito s oberania), delimitado pelas fronteiras do Estado, estendendo-se s embaixadas; con sulados; navios e aeronave de guerra (em qualquer lugar); navios e aeronave merc antes brasileiros (em guas ou ares territoriais ou em alto-mar); navios/aeronaves mercantes estrangeiros (em guas/ares territoriais). b) Princpio da Extraterritorialidade: a possibilidade da aplicao de norma estrangei ra no territrio nacional, em respeito aos princpios dos tratados e convenes internac ionais. Nesse particular, a norma estrangeira passa integrar o direito ptrio (den omina-se estatuto pessoal a situao jurdica que rege o estrangeiro pelas leis de seu pas de origem). Assim, p. ex., no Brasil, o estatuto pessoal funda-se na lei do domiclio da pesso a (art. 7 da L.I.C.C.) para determinar as regras sobre o comeo e o fim da personal idade; o nome; a capacidade; os direitos de famlia e regime de bens no casamento (ao contrrio da anterior que se baseava na nacionalidade). No que se refere ao casamento realizado no Brasil, ser observada a lei brasileira s quanto aos impedimentos dirimentes (no quanto ao impedimentos impedientes e rel ativo) e a solenidade (formalidade na celebrao). Como explica Caio Mrio da Silva Pereira, a regra do domicilio determina que a lei

do pas onde a pessoa estiver domiciliada que indica as regras sobre a personalid ade, seu comeo, fim, direito ao nome, capacidade jurdica e direitos de famlia. c) Princpio da Territorialidade Temperada O Brasil aplica o sistema da territoria lidade temperada ou moderada (aplica-se a lei do territrio mas aceita-se, em algu ns casos previstos na prpria lei, a norma de outros estados. Desta forma a L.I.C. C., em seus arts. 7, 10, 12, 13 e 17 aceita o direito positivo de outras naes). Ou seja, a territorialidade como regra e a extraterritorialidade como exceo. c.1. Regra Geral: Domiclio (art. 7 da LICC) da pessoa determina as regras sobre o comeo e fim da personalidade, o nome, a capacidade e os direitos de famlia c.2. Excees a) Lex rei sitae (art 8 da LICC): para qualificar bens e regular relaes a eles con cernentes (lei do domiclio do proprietrio se versar sobre bens mveis que trouxe ou quanto aos destinados a transporte em outros lugares b) Locus regit actum (arts 9 e 13 da LICC): qualificao e regime das obrigaes e prova dos fatos c) Sucesso causa mortis (art. !0, p. 2 da LICC): causa mortis ou por ausncia obede ce lei do pas em que era domiciliado o defundo ou o desaparecido, qualquer que se ja a natureza e a situao dos bens (obs: lei do domiclio do herdeiro ou legatrio que regula a capacidade para receber) d) Sucessso de bens de estrangeiros situados no Brasil (art. 10, p. 1 da LICC): s er regulado pela lei brasileira em benefcio do cnjuge brasileiro e dos filhos do ca sal. (obs: aplica-se, todavia, lei do de cujus se for mais favorvel a uns e outro s (CF, art. 5, XXXI) 6.2. Consideraes Gerais: As leis, sentenas e atos de outros pases, bem como qualquer declarao de vontade, no tero eficcia no Brasil, quando ofenderem a soberania naciona l, a ordem pblica e os bons costumes (art. 17). S a autoridade brasileira compete conhecer das aes relativas a imveis situados no Br asil; compete a justia brasileira quando o ru for domiciliado no Brasil ou aqui de ver ser cumprida a obrigao. A sucesso por morte ou ausncia obedece a lei do pas em que era domiciliado o de cuj us (ex: sobre a validade do testamento), todavia ser a lei do domicilio do herdei ro ou legatrio que regula a capacidade para suceder. As sentenas estrangeiras dependem, para eficcia no Brasil, da homologao do Supremo T ribunal Federal, que exerce o juzo ou controle de delibao, que consiste na verificao de: haver sido proferida por juiz competente; terem sido as partes citadas ou ha ver legalmente verificado a revelia; ter passado em julgado e estar revestida da s formalidades necessrias para a execuo no lugar em que foi preferida; estar traduz ida por intrprete autorizado e se no ofendem soberania nacional e ordem pblica. Referncias Bibliogrficas: BATALHA, Wilson Campos. Introduo ao direito. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1967. ___________________ Introduo ao estudo do direito e teoria geral do direito. Rio d e Janeiro: Forense, 1983. BEVILQUA, Clvis. Teoria geral do direito civil. Rio de Janeiro: Forense, 1958. DINIZ, Maria H. Teoria geral do direito civil. Primeiro Volume, 10 Edio. Saraiva, So Paulo, 2007. ESPNOLA, Eduardo. Anotaes ao cdigo Civil Brasileiro. Rio de Janeiro: Forense. GOMES, Orlando. Introduo ao Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 1996. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil. So Paulo: Saraiva, 15 edio, 1980. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. Rio de Janeiro: Forense, 1966. Links: http://www.planalto.gov.br/ ________________________________________________________________________________ __________________________ LEI DE INTRODUO AO CDIGO CIVIL

E HERMENUTICA JURDICA (Prof. Alex F. Demo) I INTRODUO

1. VISO GERAL Trata-se da do Decreto-Lei 4.657/42, que deve ser analisado juntamente com as le is complementares 95/98 e 107/01. Precisamos, primeiramente, memorizar alguns as pectos bsicos sobre a lei de introduo ao cdigo civil: a) O Decreto-Lei 4.657/42 chamado de lex legum, ou seja, a lei das leis, tambm ch amado pela doutrina de sobre-norma, mas no pelo critrio de importncia (a constituio a lei mais importante), mas sim em razo de sua estrutura. b) Sendo uma lei estrutural, ele repercute em todo o sistema jurdico (civil, pena l, administrativo etc.), com a exceo do seu art. 4, que assim dispe: quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpio s gerais de direito . Esse dispositivo no se aplica, portanto, aos sistemas que ado tam o princpio da estrita legalidade (penal, tributrio etc.), pois nesses casos, q uando a lei for omissa, no possvel o emprego da analogia. c) A Lei de Introduo ao Cdigo Civil, a despeito de ter recebido esse nome, no introd uz nem o cdigo civil nem o direito civil. Ela recebeu esse nome porque, antigamen te, o direito civil era considerado o ramo do direito estrutural (era o esquelet o do direito). Todavia, como dito ela nunca introduziu o cdigo civil nem o direit o civil, e por tal razo pode-se dizer que o novo cdigo civil no teve qualquer reper cusso na lei de introduo, tendo essa vigncia plena. A LICC totalmente autnoma. d) A lei de introduo ao cdigo civil no disciplina condutas e comportamentos. Conduta s e comportamentos so, portanto, disciplinados por normas internas do sistema. A LICC disciplina aspectos estruturais do sistema (ela uma norma externa), e seu t exto regula sete institutos jurdicos: Art. 1 trata da eficcia e validade das normas.

Art. 2 em primeiro lugar trata do fenmeno da antinomia (conflito aparente de norma s), e em segundo lugar trata do fenmeno da vigncia normativa. Art. 3 diz respeito obrigatoriedade das normas, atravs do instituto chamado de err o de direito, prevendo, portanto, sua inescusabilidade. Art. 4 Refere-se anomia, por meio do fenmeno da lacuna. Didaticamente falando, ess e o primeiro instituto a ser estudado, juntamente com as fontes do direito. Art. 5 trata do problema da hermenutica jurdica, ou seja, do sistema de interpretao as normas. Art. 6 trata do direito intertemporal. O direito adquirido um instituto de direit o intertemporal. Esse instituto adota o princpio da irretroatividade, e tambm refl ete a teoria de Gaba. Arts. 7 a 19 de conexo. disciplinam o direito internacional privado, por meio de suas normas

2. ORIGEM DA PALAVRA DIREITO

No sistema europeu-continental (razes no direito romano), usava-se a expresso jus j uris , que significava um vnculo ou liame jurdico de causalidade. Era o vnculo em que se tinha uma proposio hipottica (uma norma) e uma determinada situao da vida. Atravs dessa combinao a causalidade fazia incidir a situao da vida nas proposies hipotticas.

Essas proposies hipotticas, por si mesmas, nada mais so do que a reiterao de vrias con utas, que passaram a ser normatizadas. Todavia, na prtica, comeou a ocorrer o fenme no da desfuncionalizao do direito, que o fenmeno no qual as situaes da vida ficam com plexas e as proposies no mudam, no se conseguindo fazer a insero, a incidncia.

Alm da expresso jus juris tambm foi utilizada a expresso directum , trazendo a idia d ido, todavia, em seu sentido literal directum quer dizer linha reta. Para os romano s, retido significava no lesar a outrem, viver honestamente, dando aos outros o que lhes pertence . Para ns, passou-se a entender direito de forma valorativa, sendo, portanto, a bus ca do justo. Trata-se da incidncia de situaes da vida em proposies normativas, buscan do-se o justo. Nesse sentido, o justo tem as seguintes qualidades: a) Valor prprio no pode confundir o justo com valores de outras cincias. Sendo assi m, o justo no precisa ser bom, moral ou religioso. b) Valor objetivo base nas normas. o justo puramente normativo, devendo ser tudo fundamentado com

c) Valor hierarquizado justo tudo aquilo que est na constituio, sendo esta o fundam ento de tudo. Por esse raciocnio podemos dizer que no justo o casamento entre pess oas do mesmo sexo, j que a constituio (art. 226) o probe. d) Valor amplo o justo sempre carece de interpretao. Todavia, isso no o torna subje tivo. A subjetividade est apenas na interpretao. 3. ACEPES DO DIREITO O direito possui quatro importantes acepes: a) Justo o valor, que d legitimidade ao direito ( o fator de legitimao), previsto no prembulo da constituio. Quem garante a incidncia do justo o povo, por fora de mandat o outorgado a seus representantes. b) Norma agendi o direito objetivo, ou seja, so todas as condutas humanas tipificad as pelas fontes do direito (leis, costumes e princpios gerais). c) Facultas agendi o direito subjetivo, ou seja, a faculdade de agir. o poder de i ncidncia da norma na situao da vida, tambm chamado de direito dinmico. Quando exercid o pelo juiz, ser chamado de juzo de concreo (ou subsuno), fazendo aquilo que era abstr ato tornar-se concreto.

d) Sano o fator de coao do direito, garantindo sua eficcia. No existe direito sem s mas pode acontecer de determinada norma no ter sano (ex: normas constitucionais pro gramticas). Necessrio se fazer a distino entre direito e a moral. Primeiramente, pode-se dizer que a conduta moral parecida com a conduta jurdica, j que dotada do justo, da norma agendi e da facultas agendi . Todavia, diferencia-se da conduta jurdica em razo da sa no.

A sano jurdica difere-se da sano moral, porque explcita e externa, por outro lado a s no moral implcita e interna, ou seja, trata-se de uma verdadeira crena (Tcio Sampaio)

, e por isso a sano moral mais eficaz do que a sano jurdica. Alm disso, a sano jur mente incide sobre comportamentos, enquanto que a sano moral incide sobre pensamen tos, independentemente de comportamentos, possibilitando a punio na fase da cogniti o , o que inaceitvel para o sistema jurdico. 4. CONCEITO DE DIREITO Direito a norma das aes humanas, na vida social, estabelecida por uma organizao sobe rana e imposta coativamente observncia de todos (enciclopdia saraiva). Nesse conce ito so expostas as quatro acepes do direito vistas acima. 5. CAUSAS DO DIREITO So os fatores originrios do direito, ou seja, fatores de produo de efeito, que so: a) Causa eficiente a causa histrica, ou seja, a dicotomia: direito natural e dire ito positivo. Direito natural so princpios morais imutveis, previstos ou no pelo ord enamento jurdico, porm conhecidos pela razo pura e apostos nas normas jurdicas (por serem princpios, eles podem ou no estar na norma, todavia, so conhecidos e so fatore s determinantes na imposio de normas). Direito positivo so normas impostas pela aut oridade religiosa ou civil competente. b) Causa final a finalidade do direito, ou seja, a busca pelo justo;

c) Causa formal so as fontes do direito, ou seja, os modos atravs dos quais o dire ito se exterioriza. d) Causa material a diviso do direito em ramos e disciplinas, muito embora o dire ito seja uno, com o objetivo de facilitar a sua incidncia nas situaes da vida. A di viso feita com base em princpios e inicia-se em direito pblico e direito privado. 6. SISTEMA JURDICO um conjunto de todas as fontes formais do direito (conjunto de leis, costumes e princpios gerais causa formal) que, com fundamento no justo, soluciona todas as s ituaes da vida. Utiliza-se a causa material para facilitar a soluo de tais situaes. O sistema e o operador do direito trabalham sempre com institutos jurdicos, que a reunio de determinadas normas, disciplinando matrias do direito. Esses institutos so estudados de acordo com o seu conceito, natureza jurdica, princpios, classificaes , efeitos etc. O conceito de um determinado instituto a atribuio de uma viso geral (ex: o casamento a unio legal entre o homem e a mulher, com o objetivo de constit uir famlia). A natureza jurdica de um determinado instituto a exata localizao do instituto no si stema jurdico, utilizando-se de um mtodo de comparao. A comparao pode ser feita das se guintes formas: a) Prtica trata-se da interpretao lgica, ou seja, com base na prpria norma. Todavia, no se trata de forma segura, visto que o legislador no tem compromisso em determin ar a natureza jurdica de certo instituto. Ex: a cesso de quota hereditria (arts. 1. 793 a 1.795), por um mtodo prtico de comparao seria um instituto do direito sucessrio (j que previsto no direito das sucesses), todavia, essa no a sua natureza jurdica.

b) Tcnica a comparao tcnica feita com a coincidncia de dois fatores, ou seja, os ins itutos tero a mesma natureza jurdica quando tiverem a mesma finalidade (protegem o mesmo bem jurdico) e a mesma estrutura (implicam na mesma relao jurdica). Assim, no exemplo anterior, podemos dizer que a cesso de quotas hereditrias no um instituto de direito sucessrio, mas sim um verdadeiro contrato, possuindo a mesma finalidad e e estrutura deste.

7. DIREITO PBLICO X DIREITO PRIVADO

O direito pblico o ramo do direito que disciplina as relaes que envolvem diretament e o Estado, estabelecendo trs situaes diversas: as relaes com o prprio Estado, as rela com os particulares e as relaes com outros Estados. O direito privado rege as rel aes entre os particulares. Para se saber de qual ramo do direito se trata, verificamos o seguinte: a) Natureza da norma no direito pblico as normas so de natureza cogente (impositiv a), enquanto que no direito privado as normas so de natureza dispositiva.

b) Localizao dos sujeitos no direito pblico a localizao se d no vnculo da subordina contrato administrativo, em que o Estado est em grau de hierarquia), por outro l ado, no direito privado a localizao est no vnculo da coordenao. c) Princpios (Pontes de Miranda) Vejamos as caractersticas: DIREITO PBLICO DIREITO PRIVADO O Estado o ator principal, agindo diretamente, com direitos e obrigaes. Tal interao pode ser consigo mesmo (direito administrativo e constitucional), com o particul ar (direito processual e direito penal) ou com outros Estados (direito internaci onal pblico). No possui a participao do Estado. Compreende as disciplinas de direito civil, comer cial, do trabalho e consumidor. Rege-se por normas cogentes. Segue normas dispositivas, muito embora existam normas cogentes (ex. vcio redibitr io, evico etc.), as quais as partes no podem dispor. Possui a estrita legalidade como princpio informador, ou seja, no se pode praticar atos que no estejam previstos em lei. Baseia-se na autonomia da vontade, cabendo as partes decidir com ampla liberdade . A distino feita entre direito pblico e privado , hoje, obsoleta, pois existem discip linas do direito civil e comercial de carter eminentemente pblico. Trata-se da cha mada constitucionalizao do direito privado (no se trata, como diz Gustavo Tepedino, de se disciplinar, na constituio, institutos de direito privado). Trata-se, porta nto, de se interpretar todos os institutos de direito privado segundo a constitu io. Ou seja, estabelece-se a constituio como paradigma, publicizando-se o direito pr ivado, e participando o Estado (seja pelo juiz, seja pelo legislador) das relaes p rivadas. Essa publicizao ocorreu definitivamente com a revogao do CC/16, que em seu art. 1 assim dizia: este cdigo regula os direitos e obrigaes de ordem privada concern entes ( ) . Tal dispositivo permitia a distino entre direito pblico e privado. Hoje, co m a vigncia do CC/02, tal dispositivo no foi repetido, fazendo com que no haja mais distino entre direito pblico e direito privado.

Pergunta houve, com o novo cdigo, unificao do direito civil e comercial? Para uns e ssas disciplinas de direito privado tm um mesmo perfil jurdico (mesma gnese histrica ), razo pela qual devem ter a mesma disciplina jurdica. Todavia, para outros, as n ormas dessas matrias tm caractersticas diversas, sendo que o direito civil mais estv el, enquanto que as relaes comerciais so mais dinmicas; alm disso, direito civil e co mercial diferenciam-se quanto ao objeto, que no direito civil o uso e no direito comercial a especulao. Para o professor houve unificao parcial, ou seja, apenas qua nto s obrigaes. 8. ESTRUTURA DO CC/02 a) Parte Geral o anteprojeto foi elaborado pelo Ministro Moreira Alves, sendo or ganizado da seguinte forma: Livro I Livro II Livro III Das Pessoas Dos Bens Dos Fatos Jurdicos

b) Parte Especial: Livro I Livro II Livro III Livro IV Livro V Obrigaes (Arruda Alvim) Empresa (Sylvio Marcondes) Coisas (Herbert Chamoum) Famlia (Clvis do Couto e Silva) Sucesses (Torquato Castro)

A comisso foi dirigida por Miguel Reale. II FONTES DO DIREITO

1. CONCEITO Fonte do direito (ou fonte formal do direito) a maneira pela qual o direito prom ana no sistema jurdico. So, portanto, a lei, os costumes e princpios gerais de dire itos. No estamos preocupados com a fonte material, ou seja, com os motivos pelos quais o direito surge. 2. LACUNA Lacuna a inexistncia de lei ou a impossibilidade de sua incidncia para um determin ado caso concreto. Antes se questionava quanto existncia ou no da lacuna. Todavia, no campo dogmtico irrelevante essa questo, j que o art. 4 da LICC confessa expressa mente sua existncia. A lacuna pode ser: a) Normativa a ausncia de norma, ou seja, no existe lei sobre o caso. A lacuna oco rre devido a dois fatores, quais sejam, a amplitude do sistema e a sua rpida muta bilidade. b) Ontolgica existe lei, todavia, ela inadequada ao caso concreto. Nesse caso a n orma foi construda, de forma propositada ou no, para que no seja devidamente aplica da. c) Axiolgica neste caso h norma, ela adequada, todavia, acaba no incidindo em razo d

a existncia de valores conflitantes. 3. SISTEMA DE FONTES O sistema de fontes reflete a questo da lacuna, estudada anteriormente. Sendo ass im, existem os seguintes sistemas de fontes:

a) Non liquet o caso de o juiz decidir por no decidir, ou seja, o caso, ante a ausnc ia de norma, ficar sem soluo. Incide quando no possvel adotar o art. 4 da LICC, ou se a, nas disciplinas em que incide o princpio da estrita legalidade. Na ausncia de n orma o juiz no pode decidir por analogia, princpios etc. No adotamos esse sistema. b) Suspenso constatando-se a lacuna, deve-se aguardar atuao legislativa.

c) Integrativo foi o adotado pelo Brasil, em razo do verbo decidir , constante do art . 4 da LICC. Havendo lacuna, necessrio se faz a integrao do sistema, j que nenhum cas o poder ficar sem soluo ( a proibio do non liquet). 4. CLASSIFICAO DAS FONTES a) Fonte principal a lei. Aqui podemos dizer que a lacuna somente existir se, alm de no haver lei regulamentando o caso, tambm no for possvel a utilizao da analogia. Re unidos as duas situaes, pode-se dizer que a lei omissa, oportunidade em que o juiz se utilizar de fontes acessrias. Analogia trata-se de mtodo de integrao, e no fonte do direito, pois, apesar de ter s ido includa no art. 4, no tem natureza jurdica de fonte, pois o legislador no tem com promisso com a natureza jurdica dos institutos. Esse dispositivo apenas traa um ro teiro para o juiz: se no conseguir usar a lei de forma direta ou indireta (aqui e st a analogia), aplicam-se os costumes. b) Fonte acessria so os costumes de os princpios gerais de direito. A analogia no fo nte do direito, j que se trata de mtodo de integrao da norma, sendo esta sua naturez a jurdica. Somente se utilizar as fontes acessrias quando a lei for omissa. Natureza do rol das fontes acessrias para a doutrina no se trata de rol exaustivo, havendo, portanto, mais de trs fontes. Todavia, diz Orlando Gomes que o rol, ape sar de no ser exaustivo taxativo, pois a doutrina e a jurisprudncia esto dentro dos costumes, enquanto que os brocados jurdicos esto contidos nos princpios gerais. Ou tros autores dizem ser exemplificativo o rol, constituindo doutrina, jurisprudnci a e brocados jurdicos fontes autnomas. Pergunta existe hierarquia entre as fontes acessrias? certo que a lei hierarquica mente superior s fontes acessrias. Quanto s fontes acessrias em si, segundo o profes sor Limonge, no h hierarquia, ou seja, no h importncia de uma sobre a outra; diz ele que existe apenas uma cronologia entre elas (ex: os princpios gerais apenas sero a plicados se os costumes no resolverem). 5. LEI (FONTE PRINCIPAL) importante traarmos o conceito de lei para que possamos distingui-las das demais fontes. Lei um preceito jurdico escrito, emanado de autoridade estatal competente , dotada de carter geral, obrigatrio e abstrato. Distingue-se dos costumes, p. ex., pelo fato de estes, apesar de poderem ser um preceito escrito ou verbal e terem carter geral e obrigatrio, nunca sero emanados d e autoridade estatal, j que so populares ou cientficos. Para Rizzato Nunes, a nica d iferena reside no fato de os costumes serem verbais e a lei escrita. Podemos agora fazer a classificao das leis, que resolve problemas de antinomia. As

leis podem ser classificadas: a) Quanto hierarquia nesta classificao adota-se o princpio segundo o qual norma sup erior revoga norma inferior, podendo as normas serem classificadas como normas c onstitucionais, complementares, ordinrias e regulamentares (administrativas). cer ta existncia de hierarquia entre normas constitucionais e as demais normas, assim como haver subordinao das normas regulamentares s demais. Todavia, discute-se se h hierarquia entre lei complementar e lei ordinria. Pontes de Miranda diz que sim, enquanto que outros dizem no haver, j que ambas buscam o substrato de validade na constituio. b) Quanto amplitude (alcance) adota-se o princpio segundo o qual norma especial r evoga norma geral, podendo, portanto, as normas serem classificadas como:

Normas gerais elas tratam de um ramo do ordenamento jurdico, contm princpios genera lizantes, e se corporificam normalmente em cdigo ou consolidao. A nomenclatura traz ida pela lei (se cdigo ou consolidao) no vincula seu contedo para fins de determinar se geral ou especial. Nos termos da LC 95/98, h diferena entre cdigo e consolidao. No cdigo h um conjunto de regras sistmicas de vigncia simultnea. J na consolidao h alg regras pr-vigorantes a outras, pois houve uma reunio de lei, obtida atravs de um pr ocesso de compilao, mantendo-se a vigncia delas. A virtude da consolidao em relao ao c go reside no fato de a consolidao no gerar ruptura sistmica. Normas especiais tratam de apenas alguns aspectos dentro de um ramo, contendo pr incpios especficos e se materializam atravs de leis extravagantes ou leis especiais propriamente ditas. Lei extravagante aquela que trata de matria j codificada (ex: Lei 8.245/91) e lei especial trata de tema novo, ou seja, no codificado, como, p or exemplo, a Lei 8.009/90, j que a questo do bem de famlia tratada no CC/02 totalm ente distinta da questo disciplinada pela lei. c) Quanto durao (critrio temporal) prevista no art. 2 da LICC:

Permanentes obedecem ao princpio da continuidade, j que no possuem prazo determinad o de vigncia. Trata-se tambm do princpio cronolgico segundo o qual norma posterior r evoga norma anterior. Em princpio somente lei tira vigncia de lei, nos termos do a rt. 2, que assim diz: No se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que out a modifique ou revogue . Todavia, segundo o professor, o sistema permite uma exceo: a suspenso da lei, por resoluo do Senado, nos termos do art. 52, X da CF. Temporrias possuem prazo certo para viger, sendo revogadas pelo prprio comando rev ogador (expressa), nela contido, ou pelo trmino da situao que levou a sua elaborao (tc ita). As leis temporrias no possuem fora para revogar outra norma, mas apenas para suspender a eficcia. No lhe so aplicveis os pargrafos do art. 2. Por fim, vale dizer q ue lei temporria pode ter poder revogador de lei anterior, desde que contenha com ando expresso nesse sentido (no havendo, ela apenas suspende a eficcia); com a rev ogao expressa, a lei anterior no volta a viger caso a lei temporria perca vigncia (no h repristinao). 6. COSTUME (FONTE ACESSRIA) Costume toda prtica reiterada de atos que repercute no sistema jurdico devido crena em sua obrigatoriedade. Trata-se de uma regra aceita pela observncia de todos, s em que o poder pblico a tenha estabelecido. Depois da lei, o costume a fonte do d ireito por excelncia. Ganhou muita importncia devido ao prestgio dado pela lei. Mui tas vezes ele tido como fonte primria, j que incorporado pela lei, como, por exemp lo, o artigo 187, CC. O costume, segundo sua natureza jurdica, fonte acessria do direito, decorrente do direito natural.

O costume possui um elemento objetivo (constncia na prtica do ato) e outro subjeti vo (crena na aplicao de sano a chamada opinio necessitatis). Caso no haja crena na teremos apenas um hbito. Pergunta-se: quanto tempo necessrio para se considerar de terminada prtica um costume? A doutrina diz que independe de tempo certo, pois no momento em que houver pacificao h costume, incorporando-se no sistema. No direito romano j se exigiu 100 anos. O costume pode ser classificado da seguinte forma: a) Quanto origem: Popular o que advm da sociedade. Podemos citar o exemplo da obrigao propter rem no nordeste, segundo a qual cada imvel tem cota limitada de gua no aude, independentem ente de quem seja o dono. Desrespeitar um costume gera responsabilidade nos term os do art. 187. No cabe ao sujeito alegar ignorncia, pois este dispositivo trata d e responsabilidade objetiva, diversamente do art. 186, que trata da responsabili dade subjetiva. Cientfico nasce do pesquisador. Podemos citar o caso da teoria da impreviso. Antig amente, determinado pesquisador percebeu que em certos casos os contratos no tinh am como ser cumpridos, razo pela qual comeou a ser colocada nos contratos a clusula rebus sic stantibus, passando, portanto, a se tornar uma prtica reiterada (era u ma condio resolutiva expressa, segundo a qual, mudando a situao de fato, o contrato no ser cumprido). Isso se tornou um costume, razo pela qual entendia-se que no era n ecessria a previso expressa da clusula, por se tratar de coisa bvia. Sendo assim, op tou-se pela incorporao do princpio, que passou a ser uma condio resolutiva tcita, send o esta, portanto, a natureza jurdica da teoria da impreviso. b) Quanto ao critrio legal Contra legem a prtica do ato desobedecendo norma legal, crendo na sua impunidade. chamado costume negativo, que gera a inefetividade da lei (e no sua ineficcia), d eixando ela de cumprir seu papel social. No revoga a lei pois se trata de fonte s ecundria. Praeter legem o costume de natureza ampliativa, ou seja, no contraria a lei, mas ap enas amplia seus limites. o caso do cheque ps-datado.

Secundum legem a incorporao dos costumes na lei, o que pode ser feito de duas forma : a norma jurdica tipifica o costume, ou a regra jurdica apenas faz meno palavra cost ume . o caso dos art. 113 e 187 do CC. Passam a ser tratados como fonte primria, j q ue incorporados na lei. 7. DOUTRINA

Assim como a jurisprudncia, a doutrina chamada de fonte imprpria (impura ou mista) , j que no constam do art. 4, LICC e tambm porque so formas de interpretao da lei, sen o difcil sua aplicao como fonte. Doutrina a pesquisa ou indagao do estudioso do direito, em matria no codificada e qu e incorpora o sistema jurdico ( o conjunto de indagaes e pesquisas dos jurisperitos cultores do direito). tambm chamada de direito cientfico. Sua natureza jurdica um mt odo de interpretao da lei. Vale dizer que doutrina no se confunde com cincia jurdica, pois a doutrina parte, n a sua anlise, de dogmas, enquanto que a cincia jurdica questiona os dogmas (so ramos zetticos do direito, ou seja, no dogmticos). Para que seja aplicada como fonte do direito, a doutrina precisa observar alguns requisitos:

a) No existncia de lei nem de costume. b) No incidncia do princpio da estrita legalidade. c) Que a doutrina tenha aceitao ampla por parte dos cultores do direito. d) Ela precisa passar por crivo cientfico (simpsio, banca, congresso). e) Para alguns, o jurisperito deve ser doutor em direito. f) Deve estar de acordo com o ordenamento jurdico. 8. JURISPRUDNCIA Jurisprudncia o conjunto de normas do Poder Judicirio, reiteradas, constantes e pa cficas, sobre determinada matria. No se confunde com as orientaes jurisprudenciais, q ue so decises isoladas, norteando a interpretao e a aplicao do direito. Quanto natureza jurdica, trata-se de uma interpretao da lei (alis, essa sua grande f inalidade). Teorias:

a) Negativista ela nega qualquer carter de fonte jurisprudncia, pois no funo do ju dor fazer lei (ele apenas aplica as leis). b) Jurisprudencialista alm de considerar a jurisprudncia como fonte, citam o art. 8 da CLT; todavia, rebatem este argumento dizendo que aquele dispositivo est subsu mido no art. 4 da LICC, razo pela qual, nem em matria trabalhista a jurisprudncia fo nte do direito. c) Ecltica admite a jurisprudncia como fonte, dede que observados os seguintes req uisitos: ausncia de lei e de costumes; pacificidade da deciso (reiterao); consonncia com o ordenamento jurdico vigente. A jurisprudncia estratificada por meio de smulas (ou enunciados), ou seja, a smula um sumrio (resumo) de uma deciso estratificada de um tribunal superior. A smula pod e ser: a) Orientadora b) Limitadora aquela que norteia a deciso de juzes e tribunais inferiores. pode ser em dois sentidos: de procedimento e de recursos.

c) Vinculante trazida pela EC 45, sendo aquela deliberada por 2/3 do pleno do ST F, obrigando a sua adoo por juzes e tribunais inferiores. No fonte do direito, sendo apenas a interpretao da lei de carter imutvel (a lei a fonte do direito). Todavia, excepcionalmente, ela pode ser fonte, nos casos em que a jurisprudncia pode ser f onte. 9. PRINCPIOS GERAIS E BROCADOS JURDICOS So cnones (enunciados) de carter geral, implcitos, e que implicam em um conjunto de normas jurdicas. Quanto natureza jurdica, so exclusivamente fonte do direito, mas d e forma subsidiria, ou seja, somente sero aplicados quando no houver outra fonte de aplicao. Quanto ao alcance podem ser: a) Omnivalentes quando incidem em todos os ramos do direito (boa-f).

b) Polivalentes c) Monovalentes

quando incidem em mais de um ramo, mas no em todos. quando incidem em apenas um ramo do direito.

d) Setoriais quando incidem sem apenas um setor de um ramo jurdico. o caso da lei 6.015, que estabelece o princpio cronolgico, a individualizao do bem de raiz, da co ntinuidade etc. Brocados jurdicos so, normalmente, princpios gerais e expressos de maneira concisa e minemnica (de fcil memorizao). III EFICCIA DA LEI NO TEMPO

1. PRINCPIOS

a) Obrigatoriedade (art. 3, LICC) a possibilidade de incidncia de sano (no h efetiv de sem obrigatoriedade). O que garante a vinculao a publicao da lei, garantindo, des ta forma, oponibilidade erga omnes . Todavia, duas variedades podem surgir da publi cao da norma: obrigatoriedade imediata (quando entra em vigor na data da publicao); obrigatoriedade diferida (gera suspenso na obrigatoriedade, atravs da vacatio legi s). A publicao no presume a cognio da norma por parte de todos. Todavia, gera a fico l gal de que o erro de direito inescusvel (a regra do art. 3 geral, razo pela qual po dem outros ramos do direito adotar regras diversas, como por exemplo, o direito civil, que prev hiptese de erro de direito escusvel). b) Continuidade (art. 2) por ser a lei, em regra, permanente, tem ela vigncia inde terminada, ou seja, ela ter vigncia at que outra a modifique ou revogue. Por tal ra zo podem surgir trs fenmenos distintos que geram desgaste da norma, ou seja, embora a lei possua eficcia, ela deixa de ser efetiva. So eles: Costume negativo (contra legem) a prtica reiterada de desobedincia.

Caducidade um fenmeno objetivo, ocorrendo quando a norma perde o bem jurdico (ex: lei que protege baleias em local onde no elas no existem). Tratando-se de norma te mporria, a caducidade gera revogao.

Desuso um fenmeno subjetivo, se dando quando os destinatrios no usam a norma ( o ca o do contrato anticrtico ou do regime da participao final nos aquestos). c) Irretroatividade (art. 6) trata-se de um princpio de segurana, que diz que a lei no pode incidir sobre qualquer fato anterior sua vigncia. Trata-se do direito adq uirido, que no campo do direito material recebe o nome de ato jurdico perfeito, e no campo processual, coisa julgada. Sendo ele exercido, denomina-se direito con sumado. 2. PLANO DE EFICCIA DA NORMA

a) Existncia depende de tipificao escrita e do fenmeno da promulgao. A partir desse m mento ela ganha executoriedade diferida e carter geral. Por se tratar de executor iedade diferida (ou seja, h um comando para o futuro), no h poder revogador. b) Validade a pertinncia da norma, podendo ser formal (deve ser observado o proce sso de elaborao) ou material ( a compatibilidade com a constituio). Impe-se a obrigato riedade atravs da publicao, podendo a obrigatoriedade ser instantnea ou diferida, de pendendo da existncia ou no de vacatio legis. c) Eficcia a potencialidade de produo de efeitos, nascendo com a entrada em vigor d a norma, vigendo at o momento de revogao. Diz-se que a potencialidade de produo de ef eitos pelo fato de poder ocorrer os fenmenos da caducidade, desuso etc.

d) Efetividade

a real produo de efeitos da norma, tambm chamada de eficcia social.

Vigncia o perodo em que a norma pode potencialmente incidir, enquanto que vigor a fora vinculante da norma, ou seja, a incidncia da norma em qualquer das situaes conc retas. A norma pode irradiar efeitos antes da sua vigncia, caso em que ser retroat iva, assim como tambm pode gerar efeitos aps sua revogao, quando ento ser ultrativa. 3. VACATIO LEGIS 3.1. Conceito e Objetivo um perodo de tempo que vai da publicao da lei at sua entrada em vigor, no tendo poder de incidncia, suspendendo-se a obrigatoriedade (a vacatio nunca gera obrigatorie dade, mas ela pode abarcar situaes ocorridas durante no seu prazo). Seu objetivo, nos termos do art. 8 da LC 95/98 cognitivo, ou seja, visa dar conhecimento da nor ma ao destinatrio. A doutrina diz ainda que possui natureza instrumental, quando depender de aparelhamento administrativo. 3.2. Sistemas O Brasil adota o sistema simultneo (ou sincrnico), ou seja, a lei entra em vigor s imultaneamente em todo o territrio nacional. J se adotou o sistema progressivo (LI CC de 1919), no qual a lei entrava em vigor nas diversas regies do pas em datas di stintas (vacatio regionalizada). Nunca adotamos o sistema omisso, no qual no h vac atio legis, todavia, para os atos administrativos em geral, prevalece que, no si lncio, entram em vigor na data da publicao. Existem excees em nosso ordenamento quanto ao sistema simultneo: a) A lei no exterior, quando no trouxer disposio expressa a respeito da vacatio leg is, entra em vigor trs meses aps a publicao, enquanto que no Brasil so 45 dias aps a p ublicao. Vale lembrar que tal regra (art. 1, LICC) somente tem aplicao quando no houve r dispositivo expresso, pois, havendo, a lei entra em vigor tanto no territrio na cional, quanto no exterior na data indicada. b) Nos casos de fuso horrio dentro do territrio nacional, a lei poder entrar em vig or algumas horas antes em determinadas regies, o que no fere o sistema simultneo. 3.3. Classificao O artigo 8 da LC 95/98 adotou como classificao o critrio da repercusso, podendo a lei ser de duas espcies: a) Leis de grande repercusso so aquelas que possuem dispositivo expresso sobre o p razo da vacatio legis (mesmo que seja um dia). b) Leis de pequena repercusso so aquelas que no possuem prazo de vacatio legis, ent retanto possuem disposio expressa dizendo que entram em vigor na data da publicao. Sendo assim, concluiu-se, primeiramente, de acordo com tal classificao, que a lei deveria, obrigatoriamente, trazer dispositivo expresso dizendo o prazo da vacati o, ou que entra em vigor na data da publicao (art. 8 da LC 95), razo pela qual estar ia revogado o art. 1, LICC. Entretanto, posteriormente, entendeu-se que tal class ificao era incompleta, pois no abrangia os casos em que o presidente da repblica vet asse o dispositivo, ou o legislador esquecesse de inclui-lo. Sendo assim, e com base no art. 18 da LC 95 (que estabeleceu a natureza orientativa desta lei), ent endeu-se que nesses casos h de se aplicar o art. 1, LICC, entrando a lei em vigor 45 dias aps sua publicao.

3.4. Contagem do Prazo A LC 95 se esqueceu de disciplinar as regras relativas contagem do prazo de vaca tio legis da norma. Por tal razo a LC 107/01 acrescentou pargrafo ao art. 8 daquela primeira lei, estabelecendo as regras sobre tal contagem. Tratando-se de contag em dos prazos em dia, devem ser obedecidas trs fases: a) Incluso do dia da publicao. b) Incluso do ltimo dia. c) Prorrogao at o primeiro segundo do dia seguinte, quando entra em vigor. No h problemas quando o prazo contado em dias, todavia, problema surgiu com o adve nto do novo cdigo civil, que previu em seu artigo 2.044, o prazo de vacatio em an o, dizendo que entraria em vigor um ano aps a publicao. No h dvidas de que devem ser s eguidas aquelas trs etapas, todavia, a doutrina divergiu se o prazo deveria ser c ontado em dias ou em ano. Para aqueles que entenderam que o prazo deveria ser co ntado ano a ano, o cdigo entrou em vigor no dia 12/01/03; por outro lado, aqueles que contaram o prazo em dias, o cdigo entrou em vigor em 11/01/03. Ainda sobre entrada em vigor da lei, vale esclarecer que a lei pode entrar em vi gor tanto no sbado, domingo ou feriado, no se prorrogando para o dia til subseqente. 3.5. Errata So erros sintticos ou morfolgicos, ou seja, erros de construo. Podem ser: a) Irrelevantes quando no ofendem a interpretao. Podem ser corrigidos a qualquer te mpo, independentemente de formalidade. o caso de se escrever uma palavra errada. b) Substancial um erro de hermenutica, ocasionando divergncia entre os intrpretes. Em relao a sua correo, devemos separar as seguintes fases: Antes da publicao basta mera retificao

Durante a vacatio necessita-se de nova publicao com novo prazo de vacatio para tod a a lei, devido ao sistema simultneo. Aps a entrada em vigor da lei 4. REVOGAO DA LEI altera-se o erro atravs de nova lei.

Revogar significa retirar a validade da norma. O jurista no revoga a lei, mas ape nas se utiliza de interpretao ab rogante , tirando a eficcia da norma para as situaes c ncretas. Podemos classificar a revogao da seguinte forma: a) Quanto ao alcance Total Parcial a chamada ab-rogao. chamada de derrogao.

b) Quanto forma (art. 9 da LC 95) Expressa aquele dispositivo disse que a revogao somente se d de forma expressa, cuj a maior virtude a segurana jurdica. Tecnicamente esta afirmao est correta.

 Tcita a norma estar revogada em razo da hermenutica, j que, tecnicamente, no h rev u seja, somente haver suspenso da eficcia da norma, em razo da interpretao dada pelo j urista, que no tem poder de revogar norma, mas apenas o legislador. Quanto ao momento em que se operara a revogao, isso se d no momento em que a lei no va entra em vigor, apesar de alguns constitucionalistas sustentarem que a partir da promulgao da lei nova, o que j foi sustentado pelo STF (quando discutiu o probl ema do ECA e da Lei 8.072/90 em razo do estupro e do atentado violento ao pudor p raticado contra menor). Repristinao (ou repristinizao) o a hiptese em que a norma volta a vigorar quando a le i que a revogou tambm revogada posteriormente. Nosso sistema o da proibio automtica da repristinao, ou seja, lei antiga no se restaura pelo aniquilamento da lei revoga dora. Pode ocorrer, todavia, de a lei nova, que revoga a revogadora, dizer que s e aplicam dispositivos da lei revogada (nesse caso no h, tecnicamente, repristinao, mas apenas uma falsa repristinao). 5. ANTINOMIA Pode ocorrer de duas ou mais normas se aplicarem ao mesmo caso concreto. Esse fe nmeno perfeitamente vlido, desde que haja compatibilidade entre as normas (ex: no evento morte so aplicadas diversas normas que se compatibilizam entre si). Nesse sentido, somente haver antinomia quando as normas no se compatibilizarem. A antinomia pode ser classificada da seguinte forma: a) Quanto decidibilidade

Antinomia real no possui critrio lgico (ou direto) de soluo, resolvendo-se caso a ca o, razo pela qual se diz que ela casustica. o caso de haver conflito entre princpio s. Antinomia aparente a incidncia de duas ou mais normas em um mesmo caso somente se d de forma aparente, j que, na realidade, apenas uma se aplica. Isto , existe critr io de soluo, adotando-se os princpios da hierarquia, especialidade ou temporal. b) Quanto forma Prpria (ou formal) diz respeito ao conflito entre o contedo material de duas ou ma is normas. o caso do Decreto-Lei 3.200/41 (que permite o casamento entre tio e s obrinha) e o art. 1.521 do CC/02 (que probe o casamento entre tio e sobrinha).

Imprpria (ou material) a mais difcil de ser enxergada e resolvida. No h, como na an inomia prpria, norma que probe e norma que permite. Na antinomia imprpria, ambas as normas podem ser utilizadas no caso concreto, e o conflito ocorre entre valores (princpios). o caso, por exemplo, do estatuto do idoso, que prev maiores direitos do que os previstos para as crianas e os adolescentes (ex: o av pode pedir alimen tos diretamente para o neto, mas este no pode pedir diretamente para o av, devendo requerer, primeiramente, aos pais). Surgindo uma antinomia aparente, utilizamos os seguintes critrios para que seja s olucionada: a) Hierrquico b) Especialidade norma superior revoga norma inferior. norma especial revoga norma geral. norma posterior revoga norma anterior.

c) Cronolgico (temporal) Antinomia de 2 grau

o conflito entre o princpio da especialidade e o temporal. Ou

seja, trata-se da existncia de uma norma geral e posterior, e de outra norma espe cial e anterior (para alguns se trata de antinomia real, mas o professor diz ser aparente). Essa questo era meramente hipottica, todavia, ganhou grande relevncia p rtica com o advento do CC/02, que norma geral e posterior, conflitando com leis e speciais e anteriores, ou seja, o novo cdigo melhor quanto ao critrio cronolgico, e pior quanto ao critrio da especialidade, enquanto que as normas especiais so melh ores no critrio da especialidade e piores no critrio cronolgico (ex: novo cdigo e o decreto-lei 3.200/41, Leis 6.515/77 e 9.278/96 etc.). Pergunta-se: qual norma de ve prevalecer? Uns dizem, de forma absolutamente equivocada, que o critrio da especialidade deve prevalecer. Essa posio no pode ser adotada, pois, do contrrio, chegaramos absurda co ncluso de que o novo cdigo civil j nasceu com dispositivos revogados, o que inconce bvel. Prevalece o entendimento segundo o qual deve ser aplicado o art. 2, 1 da LICC ( a lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando seja c om ela incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de que tratava a lei ant erior ), aplicando-se, portanto, o critrio cronolgico. Segundo aquele dispositivo, o critrio cronolgico prevalece em trs situaes: a) Quando a lei nova expressamente revogar a anterior (ex: o novo cdigo civil rev ogou expressamente o cdigo civil anterior). b) Quando houver incompatibilidade de aplicao entre lei nova e lei antiga (ex: o n ovo cdigo civil diz ser proibido o casamento entre parentes de 3 grau, todavia, em sentido contrrio, diz o decreto-lei 3.200/41 ser possvel tal casamento prevalece, portanto, o novo cdigo civil, j que h incompatibilidade de aplicao entre as normas). c) Quando a lei nova regular integralmente um determinado instituto o acontece c om o art. 7, pargrafo nico da Lei 9.278/96 que d direito real de habitao ao companheir o, por ocasio da morte do outro; o novo cdigo civil trata do direito sucessrio do c ompanheiro apenas no art. 1.790, sem, contudo, se referir ao direito real de hab itao; por isso, uns dizem que o novo cdigo no tratou integralmente o direito sucessri o do companheiro, razo pela qual estaria em vigor aquele dispositivo da lei espec ial; todavia, Silvio Rodrigues diz que houve tratamento integral, no se aplicando a lei especial e, inclusive, essa ltima posio mais coerente com a constituio, que di z que a lei facilitar a converso da unio estvel em casamento (sendo assim, uma forma de se estimular essa converso se d com a supresso de direitos do companheiro).

O critrio da especialidade, em sede de antinomia de segundo grau, ser aplicado de forma subsidiria, nos termos do art. 2, 2 da LICC ( a lei nova, que estabelea disposi gerais ou especiais a par das j existentes, no revoga nem modifica a lei anterior ). Ou seja, o critrio da especialidade prevalecer quando no houver incompatibilidade entre as normas, e quando a lei nova no disciplinar integralmente determinado ins tituto. A especialidade tambm poder ser adotada quando a nova norma, de forma expr essa, se auto limitar (ou seja, quando determinar, expressamente, a incidncia da lei especial), o que pode ser feito tanto nas disposies gerais e transitria, quanto quando tratar de um instituto (ex: art. 1.377). Tambm devemos enfrentar o problema relativo s omisses do CC/02 sobre matria anterior mente tratada pelo CC/16 (ou seja, o novo cdigo revogou expressamente o anterior, todavia, o que fazer com os institutos que no foram previstos pelo diploma novo? ). o caso, por exemplo, dos arts. 8 (previa a proibio do benefcio da restitutio in in tegrum ) e 521 (previa o contrato real de constituio de renda) do CC/16, que no foram repetidos no novo cdigo. Uma coisa certa: proibida a aplicao de tais dispositivos, j que se encontram expressamente revogados. Muito embora tenha havido revogao daqu eles dispositivos, duas coisas podem acontecer: os institutos tratados continuam a ter incidncia, ou no continuam a ter incidncia diante do sistema novo. A verificao de incidncia ou no do instituto ser feita de acordo com o princpio da lega lidade, ou seja, os institutos regidos por esse princpio, como o caso do art. 521

, no tero qualquer incidncia aps a sua revogao e no previso pelo novo cdigo; por out do, se o instituto no for regido, exclusivamente, pelo princpio da legalidade, mas sim pelos princpios gerais de direito, como era o caso do art. 8, continuam eles a incidirem no novo ordenamento, mesmo aps a revogao e no previso no novo cdigo (ou se ja, a proibio do benefcio da restituio integral, embora revogada pelo novo cdigo, e po r esse no prevista, continua a incidir em razo dos princpios gerais de direito).