Fraude del acto jurdico

Alejandro Blanco Zevallos anonimo_pe@hotmail.com Fraude del acto jurdico Acciones que protegen a los acreedores El fraude en la reestructuracin patrimonial 1. Conclusiones 2. Bibliografa FRAUDE DEL ACTO JURDICO EL FRAUDE NOCIN DE FRAUDE La palabra fraude viene de las locuciones latinas: fraus, fraudis que significan falsedad, engao, malicia, abuso de confianza que produce un dao por lo que es indicativo de mala fe, de conducta ilcita, es decir, no tiene un significado inequvoco, unas veces indica astucia y artificio, otras el engao, y en una acepcin ms amplia una conducta desleal; en fin, toda accin contraria a la verdad y a la rectitud; que perjudica a la persona contra quien se comete. Una conducta fraudulenta persigue frustrar los fines de la ley o perjudicar los derechos de un tercero. MAYNZ, sealaba a su vez, respecto de la nocin de fraude, que el trmino se utilizaba generalmente como sinnimo de dolo, pero en una acepcin particular, hace referencia al resultado del dolo, al dao causado por las maniobras fraudulentas. A partir de lo expuesto, resultan obvias las dificultades existentes para elaborar un concepto unvoco y omnicomprensivo de las distintas acepciones de fraude. os conceptos hasta aqu expuestos permiten delinear una nocin genrica, ms amplia que la del fraude a los acreedores, cuya figura legisla nuestro Cdigo Civil, y cuya configuracin atae a la propia Teora General del Acto Jurdico y que se esparce desde ella por diversas ramas del derecho. ORIGEN Y NATURALEZA JURDICA En principio se desarroll esta institucin en la antigua ROMA, como resultado de la evolucin de la responsabilidad del deudor frente a su acreedor, pues aparece cuando la responsabilidad deja de ser personal para tornarse en patrimonial, es decir, desde que se sustituye la ejecucin en la persona del deudor por la ejecucin en sus bienes. De este modo la responsabilidad personal por deudas se atenu y dio lugar a la aparicin, en la etapa del Derecho Pretoriano, de la denominada Accin Pauliana. Luego de mucho tiempo pas a Europa, donde es recogido por el Derecho medieval espaol; para luego ser adoptado por todo el derecho europeo. CONCEPTO Y CLASIFICACIN 1.1.1.1. CONCEPTO

TEOFILO IDROGO seala Por medio del fraude, el deudor realiza actos jurdicos reales y legales disponiendo u ocultando sus bienes a ttulo oneroso o gratuito para burlar a la ley o perjudicar los derechos de sus acreedores. Se trata de una accin voluntaria y con mala fe del deudor para reducir su patrimonio en perjuicio de sus acreedores o del Estado, transgredindose norma imperativas, transfiere sus bienes porque el dinero es ms de ocultar que lo bienes muebles o inmuebles, que estn amenazados por futuras medidas cautelares por parte de los acreedores. 1.1.1.2. CLASIFICACIN a) FRAUDE A LA LEY a la ley se evade la aplicacin de una ley (ley Por el fraude

defraudada) amparndose en otra ley (ley de cobertura) que slo de modo aparente protege el acto realizado caso en el cual debe aplicarse la ley que se ha tratado de eludir o si ello no es posible, anular el acto, independientemente de que con este se haya o no causado dao. Con el acto realizado en fraude la ley se persigue obtener un resultado similar o igual al prohibido por una norma imperativa apoyndose en otra norma que no es prohibitiva. El acto in fraudes Regis tiene una apariencia de legalidad que le confiere la norma de cobertura pero en realidad carece de legalidad por haber sido hecho con el fin de eludir una norma imperativa que lo prohbe, por lo que carece de idoneidad para producir un resultado similar al prohibido y por consiguiente es nulo . La nulidad del acto en fraude de la ley no necesita de especial justificacin por el ordenamiento jurdico. Nuestro cdigo no contiene un artculo que lo declara expresamente pero en todo caso esta previsto en el art. V del T.P del C.C. que la letra diceEs nulo todo acto jurdico contrario a las leyes que interesan al orden pblico o las buenas costumbres, que puede servir de apoyo textual para declarar la nulidad de un acto jurdico realizado en fraude de la ley. b) FRAUDE DE LOS ACREEDORES El fraude a los acreedores hace referencia a los actos celebrados por el deudor con los cuales renuncie a derechos, o disminuya su patrimonio conocido, provocando o agravando su estado de insolvencia, en perjuicio de sus acreedores, presentes o futuros, que se ven impedidos de obtener la satisfaccin total o parcial de sus crditos.

El estado de insolvencia consiste en un desequilibrio patrimonial en el que el pasivo es mayor que el activo por tanto, el insolvente, no cuenta con bienes en su patrimonio para afrontar y cumplir con sus obligaciones (deudas) El patrimonio presente o futuro de de los deudores constituye para los acreedores una garanta patrimonial genrica o comn del recupero de sus crditos; por eso, a dicho patrimonio se le dice tambin prenda general o comn. Se pueden considera tres tipos de acreedores:

Quirogrficos, aquellos cuyo crdito no

respaldado con garantas especificas.

esta

Privilegiados, aquel en que la ley favorece que su crdito

debe ser pagado con preferencia a otros.

Garantizado, aquel que cuenta con garantas especficas

(prenda hipoteca). Los actos in fraudem creditorium son los actos por los que los deudores buscan la no satisfaccin de sus deudas realizando actos jurdicos que tienden a desaparecer o reducir sus bienes para mantenerlos a salvo de la ejecucin judicial, evitando con esto el cumplimiento del pago de sus crditos. El deudor tiene un derecho de libre administracin y disposicin de su patrimonio que sin embargo est limitado a razn de no provocar o agravar con sus actos su insolvencia en perjuicio de sus acreedores; entonces la ley le da al deudor libertad de disponer de sus bienes pero le impone que satisfaga las expectativas con sus acreedores. La conducta fraudulenta del deudor que deliberadamente persigue eludir el cumplimiento de sus obligaciones en perjuicio de sus acreedores puede manifestarse de diversas formas:

El acto simulado, es el medio torticero utilizado por el deudor

para impedir que el acreedor cobre.

El Deudor, Acreedor de un Tercero, es cuando el deudor no

ejerce acciones que le compete contra el acreedor, privando a sus propios acreedores de ver incorporado ese crdito a su patrimonio. O cuando terceros promueven acciones contra el deudor y ste no se defiende poniendo, as, en peligro la integridad de su patrimonio que a la postre perjudicara a sus acreedores, es decir, que con su inaccin o pasividad, en el ejercicio o defensa de sus derechos evita crearse un

patrimonio o adquirir nuevos bienes o que su patrimonio se mantenga en su integridad, con el propsito de que no existan bienes que puedan ser realizados por su acreedor

El deudor puede enajenar o gravar realmente sus bienes

o renunciar a derechos, frustrando de este modo la posibilidad de cobro de sus acreedores. c) DIFERENCIAS

El acto jurdico en fraude de la ley adolece de invalides

absoluta, es nulo sin importar sin con l se caus o no dao. En cambio, el acto jurdico celebrado en fraude de los acreedores, para ser declarado ineficaz va accin pauliana es necesario que con l se haya causado perjuicio al acreedor accionante El acto jurdico en fraude a la ley no se encuentra expresamente sealado en nuestra codificacin civil. En cambio, el acto jurdico celebrado en fraude los acreedores se encuentra codificado en el Artculo 195 del Cdigo Civil.

ACCIONES QUE PROTEGEN A LOS ACREEDORES ACCIN SUBROGATORIA La accin subrogatoria (Artculo 1219 inc. 4) tambin denominada indirecta, oblicua o refleja, ha sido definida como la facultad que la ley concede a los acreedores para que sustituyndose a su deudor ejerciten los derechos y acciones de ste, cuando tales derechos y acciones, por la negligencia o mala fe de dicho deudor, estuvieren expuestos a perderse para la prenda general con perjuicio para sus acreedores. La accin subrogatoria, pese a su nombre, no es un supuesto de subrogacin, ni se puede decir, propiamente hablando, que el acreedor que la ejercita acta en nombre del deudor. El acreedor acta en nombre propio en virtud de la facultad que le da la ley. Len Brandaran explica Por la accin subrogatoria un acreedor puede ejercitar una reclamacin a nombre de su deudor, para que el patrimonio de ste se acrezca, con el cual el acreedor halla medio de hacerse pago de su crdito, haciendo que tal patrimonio responda por aqul. TITULARIDAD DE LA ACCIN SUBROGATORIA El acreedor, al ejercitar un derecho del deudor inactivo no tiene por qu limitarse a reclamar al tercero cuanto a l le debe el deudor, sino la totalidad del crdito o derecho que el deudor tenga contra un tercero. Mediante el ejercicio de la accin subrogatoria, el crdito habr de considerarse integrado en el patrimonio del deudor y por tanto, beneficiar tambin a todos los dems acreedores, y acaso alguno de ellos ostente un derecho de crdito preferente al del acreedor litigante. Esta entrada o ingreso de lo obtenido en el patrimonio del deudor inactivo justifica la denominacin de indirecta u oblicua que se aplica tambin a la accin subrogatoria: el acreedor que ha litigado no cobra directamente del tercero, sino del deudor. As resulta que el acreedor que ejercita la accin subrogatoria no tiene un derecho de prelacin o preferencia sobre los eventuales restantes acreedores del deudor. Las reglas de prelacin aplicables sern las generales, y en consecuencia, la accin subrogatoria presenta un escaso atractivo par el acreedor. EFECTOS DE LA ACCIN SUBROGATORIA El efecto fundamental de la accin oblicua es hacer entrar el derecho o crdito directamente en el patrimonio del deudor.

INCONVENIENTES DE LA ACCION SUBROGATORIA Con criterio se ha sealado que la accin subrogatoria tiene el grave inconveniente, para el acreedor que la ejerce, que los bienes o recursos obtenidos por medio de ella ingresan al patrimonio del deudor, sin ninguna ventaja o preferencia para l, que ha asumido el costo y los riegos de su ejercicio. Incluso, puede darse el caso que el resultado de la accin subrogatoria redunde en beneficio de otro acreedor preferente. Afirma SALVAT que para los acreedores les seria mucho ms cmodo y ventajoso tener una accin directa contra el deudor de su deudor, la cual los facultara actuar en su propio nombre, en vez de hacerlo en nombre de su deudor. El brillante jurista sostiene que ello representara para los acreedores dos grandes beneficios: a) Les permitira conservar en su exclusivo beneficio el importe ntegro de la condenacin contra el deudor de su deudor, es decir, los bienes o recursos obtenidos por su ejercicio, hasta el importe de sus crditos y b) Los eximira de escapar a las defensas fundadas en causas exclusivamente personales a su deudor. Vislumbrando tales inconvenientes y con un criterio sumamente pragmtico, el derecho germnico se aparta de la tradicin romana y rechaza l celebre Art.1166 del Cdigo Napolenico; los acreedores estn facultados para embargar y hacerse ceder por el juez de la ejecucin, la accin o el derecho especial del deudor, y luego realizarlos directamente. Se advierte que en dicho rgimen han prevalecido las soluciones de carcter ejecutivo, especialmente en el plano del derecho procesal, y no por va del derecho sustantivo, aunque de l dependa el derecho ejercido, ocupndose ms de la prestacin misma, que de la persona incursa en el incumplimiento de la deuda. El derecho anglosajn apartndose tambin de la influencia franco romana, no ha incorporado la accin oblicua, tiene mucha similitud con el sistema alemn, pues los objetivos perseguidos se logran por medio del embargo (attachement of debts) en el que el acreedor que obtiene una decisin judicial (judgement of crdito) puede ejercer los derechos de su deudor. LA ACCIN PAULIANA La accin pauliana, de ineficacia o revocatoria (ART. 195 CPC), es la que compete al acreedor para pedir que judicialmente se declaren ineficaces respecto de el los actos con los cuales su deudor renuncia a sus derechos (renuncia a sus legados, constitucin de patrimonio familiar, etc.) o con los que disminuya su patrimonio conocido, disponindolo (donacin, venta, etc.) o gravndolo (prenda, hipoteca, etc.), de tal forma que le cause un perjuicio, imposibilitndolo o dificultando el recupero de su crdito. Declarado el acto ineficaz, el acreedor accionante podr ejecutar su crdito sobre los bienes objeto del acto fraudulento, no obstante que ya no pertenecen al deudor. LEN BARANDIARAN seala que por medio de la Accin Pauliana el acreedor obra en nombre propio y demanda que quede sin efecto el acto realizado por su deudor, que

comporta una disminucin en el patrimonio de ste, que as queda reducido a la insolvencia, o sea, que carece de medios para pagar su insolvencia. Con esta accin se tutela el derecho de los acreedores, protegiendo al mismo tiempo el derecho de los terceros, adquirentes o subadquirentes a ttulo oneroso y de buena fe. Coloca a los bienes materia de la enajenacin fraudulenta en situacin de que puedan ser embargados y rematados judicialmente por el acreedor. Satisfecho el inters del acreedor, subsiste el acto celebrado entre el deudor que enajeno y el tercero que adquiri. Si el patrimonio del deudor constituye garanta patrimonial comn de sus obligaciones o expectativa de ellas (cuando se trata de obligaciones sub conditione), esta obligado a actuar con responsabilidad, diligencia y honestidad en los actos de renuncia a derechos, o de disposicin o gravamen de sus bienes, conservando lo necesario para cumplir con sus obligaciones. Sobre este fundamento radica la accin pauliana, conferida por la ley a los acreedores para impugnar los actos de los deudores que perjudiquen su derecho, a fin de que puedan ejecutar los bienes integrantes de la garanta general. La accin revocatoria tiene por finalidad privar de eficacia a los actos de enajenacin fraudulentos realizados por el deudor. Al igual que la accin revocatoria tiene tambin carcter subsidiario y el acreedor slo podr ejercitarla cuando no cuente con otro medio de satisfacer su derecho de crdito, burlado por el acto dispositivo fraudulento del deudor. ANTECEDENTES HISTRICOS Y ORIGEN En tiempos antiguos la accin de ejecucin recaa sobre la persona del deudor manus iniectio. Si el deudor no ejecutaba su prestacin estando condenado, el acreedor poda solicitar su adjudicacin, conducirlo preso o hacerlo trabajar, etc., la persona del deudor era la garanta del crdito. Luego se introdujo al missio in bona que autorizaba al acreedor a vender los bienes del deudor e indemnizarse con su precio. As, por la bonorum venditio el acreedor poda satisfacer su crdito. Condenado el deudor, el pretor conceda la missio entrando el acreedor en posesin de todo el patrimonio del deudor. Y despus de transcurrido algn tiempo se vendan estos bienes (bonorum prescritio) al mejor postor. Con la bonorum venditio el deudor sufra una capitis diminutio mxima. Luego vino la cessio bonorum a favor del deudor insolvente exento de culpa, equivalente a la quiebra. Finalmente, el pignus ex causa judicati captum mediante el cual el acreedor puede obtener del deudor un derecho de prenda, susceptible a recaer tambin sobre todo el patrimonio.

Sealaba MAYNZ, que para conseguir la rescisin de los

actos realizados en fraude a los acreedores, el edicto del pretor haba creado dos acciones que figuraban en las fuentes con los nombres de Pauliana Actio e Interdictum Fraudatorium, las que probablemente se originaron en causas distintas y fueron dirigidas a satisfacer diferentes requerimientos, resultando casi imposible establecer cul la distincin entre ellas. Es posible que dado su estructura y origen, ambas asociaciones se hubieran fundido en la poca de la

compilacin justiniana, para dar lugar a la Accin Pauliana o Revocatoria, con las caractersticas con que llega a la poca contempornea. Seala como antecedente de la institucin la Lex Aelia Sentia, que declaraba nulas las manumisiones de esclavos en fraude a los acreedores.

Segn TRICANVELLI el origen de la accin pauliana se

encuentra en el derecho griego, pero la institucin fue desarrollada plenamente en el derecho romano. Frente a la insuficiencia de las acciones (directas), los pretores hecharon mano de las acciones (tiles) con las que se vincula la accin pauliana. La (missio in bona) despert en los deudores la necesidad de defraudar a sus acreedores alienando alguna de las cosas comprendidas en la posesin comn. No pudiendo funcionar la accin directa, el pretor concedi al acreedor la (vindicatio utilis), mediante la cual poda reivindicar del tercero la cosa enajenada, como si fuera propietario de ella. Como el deudor poda enajenar cosas incorporales contra las cuales no proceda la (vindicatio utilis) y adems no era fcil para el acreedor presentar la prueba de la propiedad del deudor. El pretor otorgo el (interdictum fraudatorium), supuesto en el que bastaba probar que la cosa haba estado en el patrimonio del deudor.

Segn SOLAZZI en el derecho romano clsico existan tres medios a

disposicin de los acreedores:

La ACCION PAULIANA POENALIS, sta naca a partir del

ilcito cometido por el deudor y que daba lugar a una reparacin pecuniaria respecto del acreedor. El deudor se liberaba de esta accin en el momento que reparaba el pago.

El INTERDICTUM FRAUDATORIUM, que era un remedio

recuperatorio del bien salido del patrimonio. El IN INTEGRUM RESTITUTIO, era la resolucin emitida por

el magistrado con la cual se eliminaba el acto de disposicin. El derecho Justiniano confundi violentamente estos tres medio, pero los compiladores trataron de eliminar en lo posible el carcter Poenalis de la Actio, manteniendo como presupuesto el ilcito (el fraude, entendido como conciencia y voluntad de parte del deudor para disminuir con el acto de de disposicin la garanta que sus bienes ofrecen a los acreedores) y de dar a este medio la funcin de recuperacin respecto de los bienes fraudulentamente enajenados

Segn CASTAN COBEAS, la accin fraudataria fue el resultado de

algunos recursos o acciones existentes en el Antiguo Derecho Romano, y que fueron tres: el Interdictum Fraudatorium, la Restitutio in Integrum ob Fraudem y la Actio Personalis in Factum o Ex Delicto.

No hay coincidencia en la doctrina, no solo en cuanto a sus antecedentes histricos, sino tampoco en cuanto a su paternidad, imputndosela en algunos casos al jurisconsulto PAULO y en otros a un pretor de nombre PAULO, cuya actuacin se remota a la poca de Cicern. NATURALEZA JURDICA La naturaleza jurdica de la Accin Pauliana, como hemos visto, desde su origen en el Derecho Romano gener siempre opiniones discordantes en cuanto a su naturaleza y caracteres. Su concepcin en el Derecho Moderno tampoco se libr del debate doctrinario y la codificacin civil ha asumido diversas posiciones. Basndose en los orgenes histricos de la Accin Pauliana que la vincula al proceso de las ejecuciones en Roma, era catalogada como una Accin Real, no obstante los romanistas terminaron por inclinarse a considerarla por una Accin personal (creditoria). En conclusin la Accin Pauliana es creditoria, ya que de ser real el acreedor tendra que tener un derecho especfico sobre un bien, que sera el que lo legitima para accionar. El acreedor acciona en virtud de la relacional obligacional que ha dado lugar a la constitucin del crdito, por lo que la accin que se deriva es de carcter creditorio. Establecida la naturaleza creditoria de la Accin Pauliana es, necesario, determinar su naturaleza especfica, esto es su autentico carcter. Inicialmente la accin pauliana fue vista ccomo una Accin de Nulidad (Cdigo Civil de 1936, artculos 1098 al 1101), JOSSERAND sostiene La accin pauliana es una accin de Nulidad de modelo reducido y a basa de indemnizacin minimizada. La doctrina (BETTI, CASTAN TOBEAS, COVIELLO, MESSINEO) rechaza la atribucin de accin de nulidad por que la accin no procura anular el acto solo hacerlo oponible a ciertos sujetos Por ltimo tiene el carcter de Accin Declarativa de Ineficacia o Accin de Oponibilidad (Cdigo Civil actual), pues el acto no desaparece, simplemente no produce tales efectos. Su finalidad es declarar, simplemente, la ineficacia del acto practicado por el deudor en la medida que este acto perjudique los derechos del acreedor y que la ineficacia de tal acto sea el nico medio como ste puede hacerse efectivo su derecho. As mismo con la ineficacia del acto jurdico fraudulento, este resulta ineficaz respecto del acreedor, pero mantiene su validez y eficacia jurdica respecto de los terceros que han contratado con el deudor, para que puedan reclamar sus derechos afectados. REQUISITOS PARA EL EJERCICIO DE LA ACCIN PAULIANA a) REQUISITOS SUBJETIVOS

CONSILIUM FRAUDIS intencin del deudor de insolventarse o de agravar su situacin; el fraude es intencional doloso y no puede ser por negligencia (no se concibe esa posibilidad). La actuacin fraudulenta del deudor (animus nocendi), requiere que el deudor haya tenido conciencia o, al menos, conocimiento, de que la enajenacin realizada supone, adems, un perjuicio para sus acreedores

SCIENTIA

FRAUDIS conocimiento del tercero del estado de

insolvencia.

b)

REQUISITOS OBJETIVOS

INSOLVENCIA DEL DEUDOR, es desequilibrio en patrimonio en que

es mayor el pasivo que el activo, debe probar, salvo que se encuentre fallido.

PERJUICIO ES RESULTADO DEL ACTUAR DEL DEUDOR.

(eventus damnis), un acto de disposicin se considera perjudicial a los a creedores cuando determina su insolvencia y que mientras el deudor sea solvente, y lo es en tanto sus bienes embargables sean suficientes para responder frente a los acreedores, stos no est, legitimados para actuar infiriendo en los actos de disposicin que realice, salvo que con tales actos se produzca una disminucin que afecte su solvencia y se presente el eventus damni que legitima a los acreedores a ejercitar la accin pauliana.

FECHA DE CRDITO DEBE SER ANTERIOR A LA ACCIN, es

imprescindible para el ejercicio de la accin pauliana la existencia de un crdito, tradicionalmente se considera que el crdito debe ser preexistente al acto fraudulento porque el perjuicio al acreedor slo puede producirse cuando ste tiene un crdito ya existente a la fecha que el fraudator realiza el acto calificado de fraudulento.

Los REQUISITOS GENERALES que seala el Art. 195 del C.P.C.,

que todos los actos sean a ttulo oneroso o gratuito. Se presumen celebrados en fraude de acreedores todos aquellos contratos por virtud de los cuales el deudor enajenare bienes a ttulo gratuito. Tambin se presumen fraudulentas las enajenaciones a ttulo oneroso.

PRUEBA DEL FRAUDE CASOS DE ACTOS ONEROSO Los requisitos explicados anteriormente no alcanzan, sino que adems, el tercero debe ser cmplice en el fraude, esta complicidad se presume si el tercero conoca la insolvencia del deudor. Esta presuncin es IURIS TANTUM ya que puede desvirtuar el adquirente; aqu se da una inversin de la prueba ya que debe demostrar su buena fe. Esta disposicin se funda en la connivencia del tercero, como requisito para hacer lugar a la revocacin de actos onerosos; es una exigencia inevitable de la seguridad de las transacciones. Si bastara la sola mala fe del enajenante, nadie puede estar seguro de los derechos que adquiere aunque adquiera los bienes abonando un precio justo y su actuar sea de buena fe. En la realidad jurdica la connivencia del tercero es casi imposible de probar. Esto se refleja en la poca Jurisprudencia en que a la accin pauliana se le hace lugar; pero se le da lugar como un principio preventivo (ante el peligro de la revocacin los terceros no llevan a cabo actos fraudulentos) CASOS DE ACTOS GRATUITOS Es distinto todo, porque la revocacin del acto no supone la perdida de un derecho adquirido a cambio de una prestacin equivalente, sino la extincin de un beneficio. Aqu alcanza con que se den los requisitos mencionados sin que sea necesario la complicidad del tercero; y aunque el tercero adquirente logre probar su buena fe y la ignorancia de la insolvencia del deudor, el acto es pasible y debe ser revocado. Generalmente para determinar si el acto es oneroso o gratuito, la solucin queda librada a criterio judicial por ser muy dificultoso. CARACTERSTICAS

Compete a los acreedores, la accin pauliana compete a los

acreedores perjudicados, y para que proceda esta accin es necesaria la existencia de un crdito, y lo que percibe el acreedor es que se declare ineficaz respecto de el los actos de disposicin realizados por el deudor.

El acreedor la ejerce en su propio nombre, el acreedor

perjudicado con el acto de disposicin y de su deudor ejercita la accin en su nombre y la dirige contra quienes la celebraron.

Es individual, la accin incumbe a todo acreedor, pero el resultado

exitoso de la misma beneficia exclusivamente al acreedor que la ejercita; para ejercitar la accin el acreedor no requiere el concurso o concurrencia de los otros acreedores perjudicados.

Es subsidiaria, en el sentido de que no procede si en el patrimonio

del deudor hay bienes suficientes para satisfacer el crdito; est subordinada a

que con el acto de disposicin el deudor cause perjuicio al acreedor, hecho que debe ser probado por ste.

Es un remedio indirecto, porque no persigue directamente el cobro

del crdito, sino que prepara el terreno removiendo el obstculo creado por el deudor con el acto de disposicin de sus bienes.

Es conservatoria o cautelar, la finalidad de la accin pauliana es

titular del crdito limitado al deudor la facultad de disposicin de su patrimonio, en cuanto afecte la garanta general de las deudas que la gravan, en el sentido que si el deudor no ejercita su prestacin los acreedores pueden embargar los bienes que lo integran para hacer efectivo su crdito.

Es facultativa, por ser un derecho optativo del cual el acreedor

puede valerse o no segn convenga a sus intereses. Es renunciable, siempre que no perjudique el derecho de terceros.

Si se trata de una renuncia fraudulenta puede ser declarada ineficaz a instancia de los acreedores del renunciante.

Tiene cualidad patrimonial, por lo que solamente recae sobre

aquellos actos jurdicos cuyo objeto sean susceptibles de valoracin econmica, de transformarse en dinero mediante su venta judicial.

Protege la buena fe, el deudor puede administrar su patrimonio

como mejor le convenga siempre en cuando se conduce en buena fe y con lealtad hacia sus acreedores sin violar el deber de cumplir con sus obligaciones.

Es de naturaleza personal, la accin pauliana no se basa en el

derecho de propiedad del deudor sino en el ttulo del acreedor para demandarlo, que se origina en el crdito que le asiste y el deber del obligado de pagar su deuda. TITULARES DE LA ACCIN PAULIANA

Son titulares de la accin pauliana (legitimacin activa) cualquier

acreedor perjudicado con los actos de enajenacin de los bienes del deudor, tanto los quirografarios (no cuentan con garantas especficas) como los privilegiados (la ley establece que sus crditos tienen prioridad sobre otros), como los garantizados (cuando cuenta con garantas especficas), cuya garanta no es suficiente o cuando con el acto del gravamen del deudor ven disminuidas las garantas reales otorgadas a su favor. No es viable esta accin si el crdito est suficientemente garantizado con hipoteca, prenda, fianza, etc., o cuando en el patrimonio del deudor haya suficientes bienes realizables para satisfacer el pago que se le exige. Los acreedores cuyos crditos estn respaldados con garantas especficas suficientes carecen de accin pauliana

por ausencia de inters, por cuanto los actos de enajenacin de los bienes del deudor no les causan perjuicio.

Son pasivamente legitimados en la accin pauliana el deudor que

ha realizado el acto de disposicin o gravamen en perjuicio de su acreedor y el tercero adquirente, Y si ste hubiere, a su vez, enajenado los bienes a otra persona, la accin tambin se dirigir contra el subadquirente o subadquirente sucesivos, por cuanto declarado ineficaz el derecho del transmitente, queda tambin ineficaz el de quien de l adquiri. EFECTOS DE LA ACCIN PAULIANA LA POSICIN DEL TERCER ADQUIRIENTE El tercero puede haber adquirido de buena fe, desconociendo la intencin o el nimo fraudulento del deudor o, por el contrario, puede haber participado en el fraude, en la burla de los acreedores. En este ltimo caso es evidente que la posicin del adquiriente no es digna de proteccin y que, por tanto, la rescisin del contrato le afectar de plano, quedando obligado a devolver lo adquirido o, en ltimo trmino, a indemnizar a los acreedores. Por el contrario, en el supuesto de que el tercero haya adquirido de buena fe y a ttulo oneroso, no hay razn alguna que le aboque a hacer de mejor grado al acreedor que al adquiriente de buena fe y por tanto, la transmisin habida no puede ser revocada o rescindida. Por consiguiente, en tal caso, la eficacia de la accin revocatoria quedar limitada a la puramente indemnizatoria y la obligacin de indemnizar pesar nica y exclusivamente sobre el deudor fraudulento. En este caso, la operatividad de la accin revocatoria es virtualmente nula. Nuestro cdigo civil ha previsto esta figura en el Art. 199. LA POSICIN DEL SUBADQUIRENTE El subadquirente es aqul que adquiri el bien de quien a su vez, lo adquiri el fraudator. El subadquirente del bien objeto del acto impugnado, se hallar cubierto de la accin pauliana, si acredita que lo es de buena fe y a ttulo oneroso, cualquiera que haya sido el ttulo de su antecesor. Nuestro cdigo civil ha previsto la situacin en el Art. 197. PRESCRIPCIN DE LA ACCIN PAULIANA La prescriptibilidad de la accin pauliana fue prevista en el Derecho Romano y con este modo de extinguirse fue receptada en la codificacin civil moderna, aun cuando ha sido materia de diversos plazos prescriptorios. EL Cdigo Civil, pare el que la accin pauliana es una accin declarativa de ineficacia, en el inciso 4 de su Art. 2001 le fija un plazo prescriptorio de dos aos: Prescriben, salvo disposicin diversa de la ley.... El plazo sealado es en este caso de caducidad y comenzar a computarse desde el da de la enajenacin fraudulenta.

VIA PROCESAL DE LA ACCIN PAULIANA El Art. 200 del C.P.C. regula el trmite procesal de los distintos casos de las acciones paulianas. Cuando la transferencia es a ttulo gratuito, el proceso sumarsimo es suficiente para acreditar la existencia del crdito, la gratuidad del acto de disposicin del deudor, la falta de bienes libres conocidos. La existencia del perjuicio a los derechos del acreedor se presume cuando del acto del deudor resulta la imposibilidad de pagar ntegramente la prestacin debida o se dificulta la posibilidad de cobro. Por lo que concierne a los actos a ttulo oneroso hay que probar, adems, la mala fe del tercero adquirente, por lo que la situacin se torna mas difcil, por cuya razn se tramita como proceso de conocimiento. Con acierto se establece que es procedente que las partes puedan solicitar al juez para que dicte medidas cautelares destinadas a evitar que el perjuicio resulte irreparable. Si el acto de disposicin es un supuesto de de la declaracin de quiebra del deudor, son de aplicacin de las disposiciones del Derecho Concursal. IMPROCEDENCIA DE LA ACCIN PAULIANA Nuestro Cdigo Civil lo regula en el Art. 198, en el cual sostiene que la accin pauliana no impide que el deudor cumpla con sus obligaciones ya vencidas. Con el fin de evitar simulaciones, se exige que la deuda vencida y pagada conste en documento de fecha cierta. Un documento privado adquiere fecha cierta desde: La muerte de otorgante pblico. determinada o determinable Otros casos anlogos; el juzgador considera como fecha cierta los documentos que hayan sido determinados por medios tcnicos que le produzcan conviccin. COMPARACIN CON LA SIMULACIN La presentacin del documento ante notario La difusin a travs de medio pblico de fecha pblico para que certifique la fecha o legalice firmas La presentacin del documento ante funcionario

a)

La accin de simulacin as como la accin pauliana tiene carcter

conservatorio, desde que estn dirigidas a defender y conservar la garanta general que para los acreedores constituye el patrimonio del deudor. b) c) En ambas acciones se requiere la existencia del perjuicio, que La accin de simulacin tiende a dejar al descubierto el acto determina un inters legtimo de los acreedores para obrar. realmente querido y convenido por las partes y anular el aparente; la accin pauliana tiene por objeto revocar el acto real.

d)

Las transmisiones de bienes hechas por acto simulado quedan sin

efecto y aquellos se reintegran al patrimonio del enajenante; en la accin pauliana no se produce el reintegro sino que se limita a remover los obstculos para que el acreedor pueda cobrar su crdito haciendo ejecutar los bienes.

e) f) g)
h)

La accin de simulacin favorece a todos los acreedores no as la

pauliana (salvo el caso de quiebras o concurso). La accin de simulacin puede ser intentada por las partes y por los

acreedores; mientras que la accin pauliana solo por los acreedores. El que intenta la accin de simulacin no debe probar la insolvencia La accin pauliana prescribe a los dos aos (Art. 2000.4), la de

del deudor y tampoco requiere que su crdito sea de fecha anterior. simulacin a los 10 aos (Art. 2000.1), y la accin de daos derivados para las partes simulantes de la violacin del acto simulado prescribe a los siete aos (Art. 2000.2) COMPARACIN CON LA SUBROGACIN a) b) La accin pauliana como la subrogatoria se fundan en el principio Ambas tienen carcter patrimonial, la subrogatoria trata de crear o segn el cual el patrimonio del deudor constituye la garanta de los acreedores. incrementar el patrimonio del deudor, que la desidia de ste podra dejar perder, y la accin paulina restituye la garanta patrimonial exclusivamente en relacin ala acreedor accionante c) d) Ambas constituyen recursos judiciales subsidiarios cuyo fin es Ambas acciones no proceden sin en el patrimonio del deudor hay conseguir el pago actual o futuro de las deudas bienes suficientes para hacer efectivo el crdito, situacin en la que el acreedor no tiene injerencia en el manejo de los asuntos del deudor.

e)

La accin revocatoria ataca un acto celebrado por el deudor y tiende

a dejarlo sin efecto en la medida del inters del acreedor; la subrogacin salva una omisin del deudor negligente.

f)
g) h)

En la revocatoria se supone un propsito del deudor de defraudar a La accin revocatoria favorece al acreedor que la intenta; la La accin subrogatoria presupone la existencia de derechos en el

sus acreedores; en la conducta del deudor negligente no hay tal dolo. subrogatoria favorece a todos los acreedores. patrimonio del deudor, mientras que la pauliana presupone que el derecho ya ha salido del patrimonio del deudor por haberlo enajenado. i)En la accin oblicua el acreedor obra en nombre del deudor inactivo, lo que no ocurre en la pauliana que corresponde a un derecho que los acreedores ejercen en nombre propio.

j)El fin de la accin oblicua es ingresar en el patrimonio del deudor los bienes que resulten, por lo que la naturaleza de la accin subrogatoria es de integracin patrimonial. En cambio la pauliana persigue que se declare ineficaz con relacin al accionante el acto de disposicin del deudor, restituyndose, de este modo la garanta patrimonial comn, pero sin que los bienes retornen al patrimonio del deudor, por tanto , su naturaleza es de constitucin de la garanta patrimonial ACTOS PASIBLES DE ACCIN PAULIANA Remontndonos a la poca de Roma, se admita la posibilidad de revocar los actos que hubieran empobrecido al deudor, criterio ya superado en la legislacin moderna, lo que tiene importancia es el perjuicio mismo a los acreedores; la diferenciacin entre actos que tiendan a empobrecer o eviten un enriquecimiento muchas veces difcil de formular, no tiene, en verdad, importancia. Actualmente se entiende que todos los actos que signifiquen un perjuicio para los acreedores pueden ser objeto de revocacin sin que quepa formular distincin entre los que producen un empobrecimiento y los que impiden un enriquecimiento. EL FRAUDE Y LA QUIEBRA El Cdigo Civil ha querido distinguir la accin pauliana de cualquier otra accin que persigue la ineficacia de actos de dispocisin. Por ello, el Art. 200 en su segundo prrafo precisa Quedan a salvo las deposiciones pertinentes en materia de quiebra. Las disposiciones pertinentes en materia de quiebra son las aplicables a la Ley de Reestructuracin Patrimonial (Ley 27809)

EL FRAUDE EN LA REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL NOCIONES PREVIAS Cuando el deudor a ingresado a un procedimiento administrativo de reestructuracin patrimonial, antes denominado Proceso de Quiebras, tambin puede realizar actos jurdicos en perjuicio de sus acreedores, disponiendo u ocultando sus bienes, para eludir el pago de sus deudas y salvaguardar su patrimonio, sea transfiriendo realmente sus bienes para obtener dinero o transfirindolos simuladamente. 3.1.1. NUEVA LEY DEL SISTEMA CONCURSAL (Ley 27809) Publicada el 08 de agosto del 2002, en vigencia a partir del 08 de octubre del 2002. Los artculos que interesan al tema en mencin son:

del deudor

Artculo

14

que

regula

el

Patrimonio

comprendido en el Concurso Artculo 16 que regula los Crditos Generados

con Posterioridad al Inicio del Concurso Artculo 19 que regula la Ineficacia de actos


LA ACCIN PAULIANA CONCURSAL

Artculo 20 que regula la Pretensin de

Ineficacia y Reintegro de Bienes a la Masa Concursal Cuando una persona es declarada insolvente en trminos concursales, se produce una modificacin sustancial en las relaciones obligacionales que tenga sta con sus creedores, y como consecuencia de ello, se va a generar una situacin temporal de carcter excepcional que va a ser regulada principalmente por una legislacin especial, en el caso peruano es la LEY DE REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL, la misma que trae sus propias instituciones que se van a aplicar a las personas inmersas en esta situacin excepcional. Dentro de esas instituciones especiales se encuentra la accin pauliana concursal, que es un remedio al fraude cometido por el insolvente, o sus representantes, en perjuicio de los acreedores, y que se diferencia de manera significativa de la accin pauliana comn. As, la accin pauliana concursal se dirige a logara la ineficacia de los actos de disposicin patrimonial fraudulentos realizados por el deudor-insolvente antes de declararse su insolvencia, y que perjudiquen la expectativa de cobro que producen que tienen la universalidad de acreedores. Su objetivo es lograr la inoponibilidad de dicho acto fraudulento, con respecto a todos los acreedores concursales, lo cual, cuando se trata de insolvencia declarada por insolvencia patrimonial y no por liquidez del patrimonio, se convierte en una suerte de revocacin del acto que reintegra el bien a la masa concursal a favor de los acreedores. Sin embargo, cuando se trata de insolvencia por iliquidez del patrimonio y no por insuficiencia patrimonial, es una suerte de ineficacia parcial, hasta por el monto que sea necesario para cubrir las deudas concursadas. OBJETIVOS Y EFECTOS DE LA ACCIN PAULIANA CONCURSAL La accin paulina concursal tiene el claro objetivo de recomponer el patrimonio concursal en beneficio de la universalidad de acreedores reconocidos por el INDECOPI a fin de lograr una mejor perspectiva en la satisfaccin de los crditos. Sin embargo, dicha accin tambin puede lograr revertir una situacin de insolvencia. En efecto, si el acto de disposicin patrimonial que se pretende sea ineficaz es el que gener la situacin de insolvencia, pues al declararse dicha ineficacia ese acto se tendr por no realizado-ser inoponible- con respecto a la universalidad de los acreedores concursales, y por lo tanto la situacin de insolvencia se ver superada y la misma tendr que ser levantada por haberse recompuesto el patrimonio que ahora ya no ser insuficiente. Podemos ver que la accin pauliana concursal no slo puede lograr que se declare la ineficacia de actos fraudulentos, o la revisin de una situacin de insolvencia, sino que tambin puede modificar la calidad de un acreedor concursal. As tenemos que si lo que se pretende es lograr la ineficacia de una garanta real constituida poco antes de la declaracin de insolvencia, y a su vez esa garanta ha servido en su momento para otorgarle al acreedor garantizado el tercer orden de prelacin en el pago, de acuerdo con el Art. 24 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, pues

veremos que al lograrse la ineficacia de esa garanta la misma va a resultar inoponible a todos los acreedores concursales. Consecuencia inmediata de ello es que para efectos del procedimiento concursal, dicho acreedor que antes estaba garantizado ahora ya no lo est, y por lo tanto ahora pasar a ser un acreedor quirogrfico, pasando por lo tanto al quinto orden de prelacin, con menores perspectivas de cobro de su acreencia. En conclusin pues, vemos que la accin pauliana concursal no solo puede lograr la ineficacia de actos fraudulentos en beneficio de la universalidad de acreedores, sino que eventualmente tambin puede revertir una situacin de insolvencia, y hasta puede modificar la calidad de algn acreedor dentro del procedimiento concursal. LA ACCIN PAULIANA CONCURSAL EN LA LEY DE REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL El deudor para eludir el pago de sus obligaciones, pretender disponer, ocultar o transferir simuladamente sus bienes, estos hechos maliciosos son sancionados con INEFICACIA del acto jurdico, no son nulos o anulables, esto es conservan su eficacia legal respecto de los terceros, pero son inoponibles a la masa de acreedores. El artculo 19 y 20 de la ley de Reestructuracin Patrimonial regulan a esta institucin pauliana especial. El primero de ellos lo regula en su aspecto sustantivo y el segundo en su aspecto procesal. Como ya se ha mencionado, mientras una persona no es declarada insolvente en trminos concursales tiene plena disposicin de su patrimonio; es decir, no tiene mayor limitacin estructural para celebrar cualquier tipo de contrato de disposicin patrimonial, con lo cual qued claro tambin que los actos jurdicos que realice no estarn afectados con algn vicio de invalidez. Cuestin distinta ocurre cuando la persona es declarada insolvente, pues esa sola declaracin produce efectos que van a modificar la relacin obligatoria deudor-acreedores, y adems va a restringirle facultades al deudor con respecto a la libre disposicin de su patrimonio, para que ste se mantenga lo ms ntegro posible en el procedimiento concursal, en espera de la decisin que tome la Junta de Acreedores con respecto al mismo. En tal sentido, al deudor declarado insolvente se le prohben realizar todo tipo de actos de disposicin patrimonial, ya que ello implicara, eventualmente, cancelar anticipadamente crditos transgrediendo de igualdad de los acreedores concursales, y reconociendo igualmente el orden de pago previsto en el Art. 24 de la misma ley. Dichos actos prohibidos al deudor estn claramente tipificados en el propio artculo 19, y en consecuencia, transgredirlos si acarrea la nulidad del acto, pues el deudor-insolvente no tienen facultades para realizarlo, y es ms, est expresamente prohibido de hacerlo.

Sin embargo los actos realizados antes de la declaracin de insolvencia no son pasibles de una declaracin de nulidad, pues los mismos no contienen algn vicio de invalidez; por el contrario son pasibles de una declaracin de ineficacia por cuanto existe la presuncin de fraude a los acreedores concursales, en provecho propio o de terceros, y se ha transgredido el deber de cuidado diligente de la llamada garanta genrica, sobre la cual se entiende que los acreedores tienen el llamado seoro jurdico. DIFERENCIAS CON LA ACCIN PAULIANA CIVIL La accin pauliana comn busca lograr la ineficacia de un acto en beneficio slo del accionante, en cambio la accin concursal busca la misma ineficacia pero en relacin a todos los acreedores concursales, es decir, no solo beneficia al accionante, sino que beneficia a toda la universalidad de acreedores concursales que van atener mejores expectativas de cobro. Para que se ejercite la accin pauliana civil basta con probar el perjuicio de cobro y no es necesario la declaracin de insolvencia del deudor, en cambio en la concursal es necesario que dicha insolvencia sea declarada con posterioridad al acto de disposicin patrimonial fraudulento. La accin pauliana civil slo puede ser ejercitada por uno o varios acreedores, en cambio la concursal puede ser ejercitada adems por el Administrador o Liquidador del patrimonio del insolvente, as como tambin por la Comisin de Reestructuracin Patrimonial del INDECOPI, de acuerdo al Art. 20 de dicha ley. De all que esta accin a veces no beneficia al accionante, por cuanto ste puede ser distinto al acreedor. En la accin pauliana civil hay por lo general una solicitud de ineficacia parcial del acto de disposicin, hasta por el monto que sea necesario para cubrir el crdito insatisfecho, en cambio, en la concursal generalmente se trata de ineficacia total (prcticamente se revoca el acto), por cuanto en insolvencias concursales en la gran mayora de los casos se parte del supuesto de insuficiencia patrimonial para honrar obligaciones. La accin pauliana civil parte del supuesto de evitar una insolvencia patrimonial al momento del pago con respecto al acreedor-accionante, a diferencia de la accin pauliana concursal que parte de una insolvencia ya declarada por la autoridad estatal competente, y su objetivo es recomponer el activo concursal para que el universo de acreedores tenga una mejor perspectiva de cobro. Por ello es que si bien la accin pauliana concursal no evita la insolvencia, pues est ya est

declarada, ni tampoco revierte esta situacin, pues para ello existe el proceso de reestructuracin patrimonial, s logra mejorar las perspectivas de cobro en beneficio del universo de acreedores concursales ya que recompone el patrimonio del insolvente. CONCLUSIONES Independientemente de las cifras que se extraen del mundo de las estadsticas en lo referente al fraude, este delito tiene la fuerza suficiente para alcanzar las mismas races de la solvencia de personas y empresas, y algunos han llegado a decir que podra socavar los cimientos del orden econmico en general si se le deja seguir avanzando sin oponerle adecuados mecanismos preventivos. En nuestros das, la criminalidad econmica que tiene mayor trascendencia es aquella que se apoya en medios fraudulentos. Estos se han ido adaptando paulatinamente a las nuevas formas de delinquir que han surgido con los medios tcnicos (de forma particular en los informticos). Para colmo la sociedad cultiva con mayor intensidad disfunciones especficas que afectan de lleno a un nmero no despreciable de personas dotadas de gran capacidad para adaptarse a los avances y dinmica sociales. Entre esas disfunciones sociales se ve el constante reclamo del xito material con olvido de los valores para la convivencia y el respeto comunitario. Se la llama cultura de la ADQUISICION porque los modelos humanos ms deseados son los que se fundan en el xito material, en los negocios o en lo econmico. A pesar de estas consideraciones individuales el protagonismo de la delincuencia econmica, hoy da, no es solamente asumido por la persona fsica individualmente considerada. Una infinidad de delitos estn inscriptos en el marco de la criminalidad organizada o sea en la existencia de una asociacin de personas destinada a la realizacin de tcticas y medios perseguidores de eficacia y de impunidad. BIBLIOGRAFA 1. CAPILLA RONCERO Introduccin al Derecho Patrimonial Privado, Valencia-Espaa 2001, Editorial Tirant lo Blanch. 2. LACRUZ BERDEJO Nociones de Derecho Civil Patrimonial e Introduccin al Derecho, ltima Edicin, Editorial Dykinson. 3. 4. 5. 6. 7. 8. LASARTE LVAREZ Curso de Derecho Civil Patrimonial e Introduccin al Derecho, ltima PEREZ VIVES, Teora General.de las Obligaciones , Editorial Temis SALVAT, Raymundo M., "Del ejercicio de los acreedores de los derechos de los y acciones SANCHEZ DE BUSTAMANTE, Miguel "Accin oblicua" TORRES VASQUEZ , Anibal Acto Jurdico, Lima Per, Segunda Edicin 2001, Editorial BARANDIARAN, Jose Leon Acto Jurdico, Lima Per, Seguna Edicin 1997, Editorial Edicin, Editorial Tecnos.

de su deudor"

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15.

INDECOPI: PROYECTO de la Ley Procedimiento Concursal, publicado en la pgina web

www.indecopi.gob.pe publicado en enero del 2001.