Governana Corporativa na Amrica Latina: A Relevncia dos Princpios da Oecd na Integridade dos Conselhos e Autonomia dos Conselheiros

Autoria: Carlos Henrique Kitagawa, Maisa de Souza Ribeiro

RESUMO Na literatura acadmica, os conselhos de administrao so caracterizados como um importante elemento da boa governana corporativa. Neste sentido, este trabalho busca identificar as prticas de governana das empresas latino-americanas aos princpios recomendados pela Oecd para esta regio (Brasil, Argentina, Mxico e Chile). Dentre os sete princpios por ela recomendados para a Amrica Latina, este trabalho tem como foco apenas o quinto princpio, que trata das Responsabilidades do Conselho de Administrao, mais especificadamente s recomendaes com respeito Integridade dos Conselhos e Autonomia dos Conselheiros. O principal objetivo de verificar o posicionamento das empresas em relao s responsabilidades e superviso dos administradores como forma de garantir o controle e os resultados esperados pelos acionistas. Os resultados evidenciam que o Mxico o pas com maior ndice de atendimento s recomendaes da Oecd, seguido do Brasil, Argentina e Chile. Os principais pontos fracos, de modo geral, so a ausncia de comits especficos compostos, no mnimo, por maioria de conselheiros independentes, e proibies de prticas como reunies prvias ou instrues de voto dadas por acionistas a conselheiros. 1 INTRODUO As legislaes societrias dos pases geralmente requerem que os negcios das empresas de capital aberto sejam conduzidos por um conselho de administrao. Estas leis, segundo Baysinger e Hoskisson (1990, p.72), tambm concedem aos conselheiros a autoridade formal de aprovar e avaliar as iniciativas e performances dos gestores e distribuir recompensas e penalidades de acordo com os critrios que refletem os interesses dos acionistas. De acordo com Baysinger e Butler (1985, p.101), o conselho de administrao uma importante parte da estrutura de governana de muitas grandes empresas. Hermalin e Weisbach (2001, p.3) os definem como uma instituio econmica que, em teoria, ajudam a resolver os problemas de agncia inerentes gesto de uma organizao. A teoria de agncia argumenta que o conselho, com sua autoridade legal para contratar, demitir e compensar os gestores, protegem o capital investido e, deste modo, um importante elemento da governana corporativa (WILLIAMSON, 1984). Diante desta breve contextualizao, este trabalho tem como objetivo analisar as prticas de governana corporativa em quatro pases da Amrica Latina (Brasil, Argentina, Mxico e Chile), sobre o prisma das recomendaes da Oecd com relao integridade dos conselhos de administrao e autonomia de seus membros. A Oecd elaborou em 1999 uma lista de princpios bsicos contendo recomendaes de prticas de governana que, segundo Jesover e Kirkpatrick (2005, p.128), se tornaram benchmark internacional para prticas de governana corporativa em todo o mundo, formando a base para inmeras iniciativas de reformas para os governos e setores privados. Estes princpios provem uma orientao especfica para os legisladores, rgos reguladores e participantes do mercado, numa tentativa de convergncia das regras de governana para um modelo aceito internacionalmente, aperfeioando as estruturas legais, institucionais e reguladoras, com foco nas empresas que possuem suas aes negociadas no mercado. Alm disso, possuem orientaes prticas e sugestes para as bolsas de valores, investidores, empresas e as demais partes interessadas no processo de governana corporativa. Essas recomendaes so instrumentos que contm normas no vinculativas e boas prticas, bem 1

como linhas orientadoras sobre sua aplicao, podendo ser adaptados s caractersticas especficas de cada pas e regio. A partir desses princpios, a Oecd, com a cooperao do Banco Mundial, passou a realizar fruns regionais objetivando a adaptao de seus princpios realidade econmica e social de cada regio. Foram realizados encontros na sia, Eursia, Amrica Latina, Rssia e Sudeste Europeu, onde se debatiam suas caractersticas e seus principais problemas, identificando as reas prioritrias para reforma e formulando os Princpios de Governana Corporativa especficos para cada regio, considerando suas peculiaridades e caractersticas, e tendo como base as diretrizes da Oecd. No caso especfico da Amrica Latina, os encontros foram realizados no Brasil, Argentina, Mxico e Chile, no perodo de 2000 a 2003. Ao final, foi desenvolvido um documento intitulado de White Paper on Corporate Governance in Latin America, objetivando sumarizar objetivos polticos em comum e reformas prioritrias para a regio, com o propsito de melhorar a governana corporativa, e conseqentemente aumentar os investimentos, a eficincia dos mercados de capitais, as performances das empresas e o bem-estar social. Aps discusso desses itens, o relatrio expe suas recomendaes de prticas de governana corporativa para serem aplicadas na Amrica Latina. Ao todo so sete princpios recomendados: (1) Direitos dos acionistas; (2) Tratamento eqitativo dos acionistas; (3) Relacionamento com Stakeholders; (4) Evidenciao e transparncia; (5) Responsabilidades dos Conselhos de Administrao; (6) Melhoria no cumprimento de leis e sua exeqibilidade; e (7) Cooperao regional. Estes sete princpios so subdivididos em categorias, descrevendo sua base conceitual e exemplificando sua aplicabilidade. Diante disto, se pergunta: as empresas latino-americanas tm trabalhado em conformidade com as recomendaes internacionais de governana corporativa propostas pela Oecd? Esta a pergunta que este trabalho pretende responder, porm com foco apenas no quinto princpio da Oecd (Responsabilidades dos Conselhos de Administrao) que trata especificadamente da integridade dos conselhos e autonomia dos conselheiros. 2 REVISO DA LITERATURA Na literatura, comum encontrar classificaes de modelos de governana. Entretanto, apesar do grande desenvolvimento acadmico acerca deste tema, ainda no existe um consenso no mundo empresarial de quais seriam as melhores prticas de governana. Numa pesquisa realizada por La Porta, Lopez-de-Silanes e Shleifer (1999), constatam que um dos fatores de diferenciao entre os modelos se d em virtude da concentrao da propriedade acionria, e isto uma conseqncia da fraca proteo legal em relao aos acionistas minoritrios. Os mesmos autores sugerem que, uma das formas de reduzir este problema de prover uma estrutura legal de tal modo a dificultar a expropriao dos acionistas minoritrios. O modelo latino-americano de governana corporativa caracterizado, segundo Andrade e Rossetti (2004, p.157) por mercados de capitais poucos expressivos, e por isso, prevalece a alavancagem por exigveis. As empresas de maior porte da regio esto migrando suas operaes com ttulos mobilirios para mercados mais estveis, como o de ADRs nos Estados Unidos, onde elas devem se adaptar s regras norte-americanas, e que, conseqentemente, melhoram o nvel de evidenciao e prticas de governana nas empresas latino-americanas. Em relao estrutura de propriedade, prevalecem as formas concentradas de propriedade. Neste caso, a alta concentrao acionria resulta numa alta sobreposio entre propriedade e gesto executiva, dando origem ao principal conflito de agncia presente nessa regio, ou seja, conflitos entre acionistas majoritrios e minoritrios. O grande problema desse conflito que as partes minoritrias no so plenamente protegidas contra a expropriao

pelos majoritrios, e isso se deve principalmente fraca estrutura legal (enforcement) dos pases em relao proteo dos acionistas minoritrios. Segundo Berghe e Levrau (2004, p.462), um dos assuntos amplamente discutidos na literatura acadmica diz respeito em como estruturar adequadamente o conselho de administrao e o tamanho da influncia que a constituio do conselho tem sobre as aes do conselho e a performance corporativa. Entretanto, a questo do papel dos conselhos no se mostra esgotada na esfera internacional, menos ainda no caso especfico da Amrica Latina. Apesar de vastamente discutido na literatura, existem poucos trabalhos acadmicos com objetivos semelhantes a esta pesquisa. Num destes, Jesover (2001) comparou as prticas de governana corporativa da Rssia, estabelecidas pelas leis e regulamentaes do mercado, com os dois primeiros princpios da Oecd: direito dos acionistas e tratamento eqitativo. Suas concluses foram que, apesar do progresso no desenvolvimento extensivo da legislao e das regulamentaes, h ainda um longo caminho a percorrer para alcanar os padres recomendados de governana corporativa na Rssia. Outro trabalho com objetivos semelhantes, realizado por Tsipouri e Xanthakis (2004), buscou identificar se as empresas da Grcia esto em conformidade com as melhores prticas internacionais. Baseado em 37 indicadores (compostos por 54 questes), constatou-se que as empresas gregas demonstram um grau satisfatrio de conformidade com os princpios da Oecd. Dentre os pontos mais fracos constatados esto: o tratamento dispensado aos stakeholders e responsabilidade social corporativa; organizao das prticas de governana; a independncia dos membros do conselho de administrao; e evidenciao da remunerao de seus conselheiros. No foram encontrados estudos especficos que comparem as prticas de governana da Amrica Latina aos princpios recomendados pela Oecd. Existem apenas alguns trabalhos que exploram a situao especfica de determinado pas. Por exemplo, Wigodski e Ziga (2003) exploram este assunto, porm de forma superficial, comparando as recomendaes da Oecd com a situao do Chile aps aprovao da Ley de Opas. No Brasil, pode-se citar a pesquisa realizada por Kitagawa (2005), onde foi feita uma anlise comparativa dessas recomendaes internacionais da Oecd aos segmentos de listagem da Bovespa que possuem prticas diferenciadas de governana (Nveis 1, 2 e Novo Mercado). Porm este trabalho possui uma grande limitao, pois a sua amostra composta por empresas que j adotam algum tipo de procedimento de governana exigido pela Bovespa, e no necessariamente representam as caractersticas das empresas brasileiras. 3 MTODO DE PESQUISA O objeto de estudo deste trabalho so as legislaes societrias, regulamentaes do mercado e as prticas societrias das empresas de capital aberto do Brasil, Argentina, Mxico e Chile, que possuem aes negociadas em bolsas de valores. Para a amostra de empresas desses quatro pases, foram selecionadas as mais representativas de cada pas, ou seja, as integrantes da carteira terica que medem os ndices de cada mercado, conforme demonstrado no quadro abaixo:
Quadro 1: Critrio de seleo da amostra de empresas Pas de Origem Brasil Argentina Mxico Chile Nome do ndice ndice Ibovespa ndice Merval 25 ndice de Precios y Cotizaciones (IPC) ndice de Precios Selectivo de Acciones (Ipsa) Empresas (amostra atual) 58 25 35 40

A utilizao desta metodologia para a seleo das amostras de empresas de cada pas justificvel pelo fato de que as empresas que compem esses ndices so as mais representativas do mercado em que atuam. Foram utilizadas as composies das carteiras tericas de cada mercado, tendo como base o ms de janeiro de 2007. A partir da composio da amostra de cada pas, foram realizados ajustes de modo a agrupar as empresas que possuam diferentes classes de aes no mesmo ndice (exemplo, Petrobrs PN e Petrobrs ON) e empresas do mesmo grupo empresarial (exemplo, Bradesco e Bradespar). O quadro abaixo resume os ajustes realizados nas empresas da amostra.
Quadro 2: Ajustes realizados na amostra Composio Agrupamentos na amostra Nome do ndice de original da Espcies diferentes Mesmo grupo mercado amostra de negociao empresarial Ibovespa 58 4 7 Merval 25 25 0 1 IPC 35 0 2 IPSA 40 0 0 Total 158 4 10

Pas Brasil Argentina Mxico Chile

Amostra final 47 24 33 40 144

Diante desses critrios, a amostra final de empresas composta por 144 empresas, sendo 47 brasileiras, 24 argentinas, 33 mexicanas, e 40 chilenas. Para a coleta de dados, primeiramente, foi elaborado um questionrio, cuidadosamente estruturado com base no quinto princpio recomendado pela Oecd para os pases da Amrica Latina (Responsabilidades do Conselho de Administrao), com foco mais especificadamente no subgrupo que trata da integridade dos conselhos e autonomia dos conselheiros. No intuito de validar o questionrio, foi realizado um pr-teste com sua aplicao em oito empresas que no fazem parte da amostra final deste trabalho, mas que tambm possuem suas aes negociadas em bolsa de valores. Tal procedimento se fez necessrio para ajustar as questes, deixando-as com contedo de modo mais objetivo possvel, para extrao de respostas confiveis da amostra escolhida. A aplicao do questionrio s empresas da amostra se deu em duas etapas: A primeira etapa consiste na confrontao de cada pergunta do questionrio s legislaes societrias e regulamentaes do mercado de cada pas. Pode-se denominar esta primeira etapa como Governana Corporativa Institucional, ou seja, verificou-se o nvel em que se encontram as legislaes dos pases em relao s recomendaes da Oecd. A segunda etapa da coleta de dados consiste na verificao das prticas empresariais. Pode-se denominar esta etapa como Governana Corporativa Contratual, ou seja, foram verificadas as prticas voluntrias, normatizadas pelas empresas, em relao s recomendaes da Oecd. O objetivo desta etapa de verificar a adoo de prticas adicionais de governana em relao ao que exigido pelas legislaes, e quando possvel, averiguar o efetivo cumprimento (compliance) dos requisitos legais. Nesta etapa, a aplicao do questionrio ser com base em informaes divulgadas para o pblico externo, disponibilizadas principalmente pelos sites de Relacionamento com Investidores das empresas da amostra ou pelas comisses de valores dos respectivos pases. As anlises foram fundamentadas principalmente nos Estatutos Sociais, Relatrios Anuais (ano base de 2005), e demais documentos relevantes que apontam as polticas e diretrizes da sociedade e que sejam disponibilizadas aos seus usurios externos. A utilizao de duas etapas para a coleta de dados justificvel pelo seguinte motivo: uma empresa, qualquer que seja a sua nacionalidade, estar atuando num ambiente institucional, ou seja, dever seguir as leis desse pas. Alm disso, a empresa tambm gerida pelo disposto em seu regulamento interno, ou seja, os estatutos sociais, que so regras 4

contratuais da sociedade com seus acionistas. Essas normas estatutrias devero estar de acordo com as disposies legais de cada pas, porm podem conter orientaes de prticas adicionais em relao ao que exigido pela legislao, no intuito de proteger seus investidores, com mecanismos mais sofisticados e atualizados de governana corporativa. O questionrio ter trs opes de resposta: Atende Plenamente, Atende Parcialmente e No Atende. Essas respostas foram organizadas e agrupadas por pases, para posterior anlise dos dados obtidos. Ao final, busca-se identificar o nvel em que as empresas latino-americanas tm trabalhado em relao s recomendaes internacionais de governana corporativa da Oecd, sob o prisma da integridade dos conselhos e autonomia dos conselheiros. Cabe ressaltar que este trabalho no ter a participao ativa das empresas, ou seja, o questionrio ser respondido pelo prprio pesquisador nas duas etapas de coletas de dados, podendo uma etapa ser validada pela outra. A escolha dessa forma de coleta de dados se deve presuno de que somente as empresas mais interessadas por governana corporativa, e com outros atributos corporativos tenderiam a responder o questionrio, enviesando os resultados da pesquisa. Dessa forma, a utilizao desta metodologia para responder ao questionrio garante maior independncia das respostas, sem vieses na coleta de dados. O questionrio se basear em perguntas fechadas, ou seja, ter a opo de assinalar somente Atende Plenamente, Atende Parcialmente e No Atende. Como as perguntas sero formuladas com base nas recomendaes da Oecd, as respostas marcadas com Atende Plenamente ou Atende Parcialmente sero interpretadas como se a empresa atendesse os requisitos sugeridos pela Oecd (de forma plena ou parcialmente, com a devida justificativa), e caso as respostas sejam No Atende, entende-se que a legislao ou a prtica das empresas no seguem as diretrizes recomendadas pela Oecd. Os dados coletados foram organizados e classificados em uma planilha, para a converso das respostas em nmeros, de modo a permitir a utilizao de instrumentos estatsticos descritivos para anlise dos dados. As informaes extradas do questionrio sero agrupadas por pases e por tpico da pesquisa, para ento identificar em que nvel as empresas latino-americanas seguem as recomendaes de governana corporativa da Oecd. A principal limitao desta metodologia, caractersticas das pesquisas de ordem qualitativa, so diferentes interpretaes a respeito do mesmo assunto, onde tal fato pode ocorrer principalmente por envolver a anlise da legislao societria de quatro pases. Para minimizar este efeito, cada questo analisada ser acompanhada pela justificativa de classificao da resposta e sua fundamentao jurdica. Outra limitao desta metodologia que a coleta de dados foi realizada pelo prprio pesquisador, ou seja, o questionrio no foi enviado para as empresas para que elas o respondessem. Conforme j exposto, a utilizao desta metodologia, considerada mais imparcial e independente quando se trata da identificao de prticas governana corporativa, visa anular o possvel vis de empresas respondentes, porm esses dados coletados esto sujeitos a erros na interpretao dos fatos. Em relao limitao da amostra, entende-se que, por conter empresas que fazem parte da carteira terica que medem os desempenhos de cada mercado, no um fator limitante que traz graves conseqncias s generalizaes das concluses, pois a representatividade dessas empresas em seus respectivos mercados relativamente alta. Alm disso, apesar de haver meno de que sero identificadas as prticas de governana na Amrica Latina, este trabalho est limitado a apenas quatro pases (Brasil, Argentina, Mxico e Chile). Este procedimento justificvel pelo fato de que a Oecd elaborou as suas recomendaes com base nesses pases.

APRESENTAO E ANLISES DOS RESULTADOS Dentre os sete princpios recomendados pela Oecd para a Amrica Latina, este trabalho tem como foco apenas no quinto princpio, que trata das responsabilidades do conselho de administrao, o qual dividido em quatro subgrupos: Integridade do conselho e autonomia dos conselheiros; Desenvolvimento de uma cultura de conselhos eficazes; Remunerao de diretores e conselheiros; Aprimoramento das qualificaes e treinamento para os conselheiros. O questionrio apresentado a seguir foca apenas nas recomendaes do primeiro subgrupo (Integridade do conselho e autonomia dos conselheiros). Em sntese, as recomendaes da Oecd (2003) para este princpio tm como objetivo verificar o posicionamento das empresas em relao s responsabilidades e superviso dos administradores como forma de garantir o controle e os resultados esperados pelos acionistas. Essas recomendaes so expressas nas nove questes seguintes. (Questo 01): So expressas proibies de prticas, tais como, reunies prvias e instrues de voto dadas por acionistas a conselheiros eleitos com seus votos? Segundo a Oecd (2003, p.25), devem ser evitadas nos atos constitutivos e demais documentos pertinentes da sociedade disposies que permitam aos acionistas interferir no exerccio, pelos conselheiros, do respectivo dever de agir no melhor interesse da sociedade e de todos os acionistas em determinadas matrias includas na competncia do conselho. A orientao de que os acionistas devem expressar sua vontade e proteger seus prprios interesses no exerccio de seus direitos contratuais e estatutrios, alm de participarem das assemblias de acionistas, mas no orientando conselheiros sobre como votar nas reunies do conselho. neste sentido que a Oecd recomenda que a estrutura jurdica e os atos constitutivos da sociedade no devem permitir prticas (como reunies prvias e instruo de voto dadas por acionistas a conselheiros eleitos com seus votos) mediante as quais os acionistas possam limitar a capacidade de cumprimento, pelos conselheiros, de seu dever de agir no melhor interesse da sociedade e de todos os acionistas. Os resultados da comparao entre esta recomendao e as legislaes so de que nenhum pas da regio atende ao disposto pela Oecd. No Brasil e na Argentina, no foram encontrados dispositivos legais que tratem deste assunto. No caso do Mxico, a legislao trata desta questo de modo superficial, mencionando apenas no Art.29 da Ley del Mercados de Valores (LMV) que os conselheiros devem desempenhar seus cargos sem favorecer a um determinado acionista ou grupo de acionistas, porm no explcita ao coibir prticas de reunies prvias e instrues de votos. J o Chile, atravs do Art.39 da Lei 18.046/02, tambm trata implicitamente deste assunto, mencionando que os conselheiros eleitos por um grupo ou classe de acionistas tem os mesmos deveres para com a sociedade e aos demais acionistas que os conselheiros restantes, no podendo faltar a isto e aquela a pretexto de defender os interesses de quem os elegeu. Por no haver declarao explcita, foi considerado que essas duas legislaes no atendem ao recomendado pela Oecd. De modo a identificar prticas societrias, com regras estabelecidas por meio dos estatutos sociais das empresas, foi realizada a segunda etapa da coleta de dados, cujos resultados so apresentados na tabela abaixo.
Nacionalidade das empresas Brasil Argentina Quadro 3: Respostas da primeira questo Atende No Atende Parcialmente 97,87% 0,00% 100,00% 0,00% Atende Plenamente 2,13% 0,00%

Mxico Chile

87,88% 100,00%

0,00% 0,00%

12,12% 0,00%

Os resultados do quadro acima mostram que poucas empresas estabelecem a proibio de tais prticas. A grande maioria das empresas brasileiras e mexicanas, com 98% e 88%, respectivamente, e a totalidade das empresas argentinas e chilenas no estabelecem regras estatutrias em relao a esta recomendao. (Questo 02): Existe definio e divulgao de regras em que estipulado o nmero de conselheiros independentes da administrao e dos acionistas controladores? De modo a promover a integridade do conselho, a Oecd (2003, p.26) recomenda que os acionistas devem empenhar-se para manter nmero suficiente de conselheiros que no dependam da administrao e dos acionistas controladores. Os motivos explanados pela Oecd se devem ao fato de que a administrao da sociedade deve visualizar o conselho como um instrumento valioso ao qual recorrer. Porm, isto pressupe uma composio segundo a qual fazem parte do conselho membros dispostos e capazes de realizar julgamentos independentes e de oferecer orientao objetiva administrao. A Oecd ressalta ainda que os conselheiros independentes podem desempenhar um papel importante em algumas funes vitais do conselho, tais como as de anlises das operaes com partes relacionadas e as de superviso fiscal e controles internos. De acordo com a Oecd, existem diferentes critrios para determinar a independncia dos conselheiros, podendo variar de pas para pas e de empresa para empresa. Neste sentido a Oecd recomenda que a definio de independncia seja feita com base em cdigos ou regulamentos nacionais ou em diretrizes de melhores prticas que reflitam as circunstncias no contexto nacional. Independentemente do critrio adotado pela empresa para definir independncia, os acionistas devem ter um papel ativo no processo de desenvolvimento desse critrio. De acordo com as anlises realizadas nas legislaes, apenas o Mxico atende plenamente a esta recomendao, estipulando no Art.24 da LMV que 25% dos conselheiros devem ter carter de independncia. Nos demais pases, Brasil, Argentina e Chile, no foram encontrados normas que definam tais prticas. Com o intuito de verificar a existncia de prticas voluntrias, foram realizadas anlises nos estatutos sociais das empresas brasileiras, argentinas e chilenas de modo a identificar a estipulao dos nmeros de conselheiros independentes no conselho de administrao. Os resultados deste levantamento so apresentados a seguir.
Nacionalidade das empresas Brasil Argentina Mxico Chile Quadro 4: Respostas da segunda questo Atende No Atende Parcialmente 61,70% 0,00% 95,83% 0,00% 0,00% 0,00% 100,00% 0,00% Atende Plenamente 38,30% 4,17% 100,00% 0,00%

Pela anlise do quadro acima, verifica-se que as empresas brasileiras so as que mais adotam, voluntariamente, disposies estatutrias prevendo a existncia de conselheiros independentes, com um ndice de 38%. Na Argentina, esse nmero bem reduzido, com apenas 4% do total da amostra, e no Chile, nenhuma prev esta prtica.

Embora no tenham sido coletados dados das empresas mexicanas para esta questo, elas foram includas no quadro acima, pois se presume um atendimento pleno a esta recomendao, em funo do disposto pela legislao societria. (Questo 03): Existe separao de cargos do Diretor Presidente e do Presidente do Conselho? Nos pases em que no obrigatrio, a Oecd (2003, p.26) considera como uma boa prtica a separao da figura do Diretor Presidente com a do Presidente do Conselho, com o intuito de promover a integridade do conselho e dar-lhe maior independncia. Dos resultados levantados pela confrontao das legislaes com esta recomendao, somente o Chile atende plenamente ao recomendado pela Oecd, declarando expressamente que o cargo gerente geral (CEO) incompatvel com o cargo de conselheiro, conforme previsto no Art.49 da Lei 18.046/02. No caso brasileiro, a legislao societria no impe impedimentos em relao a uma pessoa assumir os dois cargos referidos acima. O 1 do Art.143 da Lei 6.404/76 prev que at 1/3 dos membros do conselho de administrao podero ser eleitos para cargos de diretores. Na Argentina, o Art.270 da lei 19.550/84 estabelece que as empresas podem designar gerentes gerais (equivalente ao Diretor Presidente exposto na questo), os quais podem ser ou no conselheiros. No Mxico, a terceira seo da Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM), que trata sobre a administrao da sociedade, no explicita a separao dos cargos de Diretor Presidente e do Presidente do Conselho. O Art.145 da referida lei apenas menciona que a assemblia geral, e os conselheiros podero nomear um ou vrios diretores gerais (equivalente a diretor presidente), podendo ser ou no acionistas. Objetivando identificar a adoo voluntria dessa recomendao por parte das empresas, foram verificados se os cargos do presidente do conselho e diretor presidente eram ocupados por pessoas distintas. Os resultados deste levantamento so apresentados a seguir.
Nacionalidade das empresas Brasil Argentina Mxico Chile Quadro 5: Respostas da terceira questo Atende No Atende Parcialmente 14,89% 0,00% 33,33% 0,00% 42,42% 0,00% 0,00% 0,00% Atende Plenamente 85,11% 66,67% 57,58% 100,00%

Pelos resultados apurados, verifica-se que mais da metade da amostra atendem recomendao da Oecd de separao dos cargos, com destaque para as empresas brasileiras, com um ndice de 85%. As empresas argentinas e chilenas ficaram praticamente no mesmo nvel, com 67% e 58%, respectivamente. No Chile, apesar de haver um atendimento pleno da legislao societria em relao a este assunto, a coleta de dados desta segunda etapa foi realizada de modo a averiguar o efetivo cumprimento desta lei. Os resultados mostram que todas as empresas da amostra esto em conformidade com a legislao, e conseqentemente, com as recomendaes da Oecd. (Questo 04): Existem regras no sentido de que os conselheiros afiliados a qualquer parte interessada em determinada operao sob anlise abster-se-o de debater e votar dessa matria especfica? Segundo a Oecd (2003, p.27), toda empresa deve ter uma poltica que defina claramente a forma pela qual o conselho avaliar e decidir assuntos que representem 8

potenciais conflitos de interesses. A recomendao de que esta poltica do conselho de administrao deva prever que os conselheiros afiliados a qualquer parte interessada em determinada operao sob anlise abster-se-o de debater e votar essa matria especfica. Pelos resultados obtidos da confrontao das legislaes desses quatro pases com esta recomendao, constata-se que Brasil, Argentina e Chile atendem plenamente disposto pela Oecd. No caso brasileiro, este assunto tratado no Art.156 da lei 6.404/76, proibindo ao administrador intervir em qualquer operao social em que tiver interesse conflitante com o da companhia, bem como na deliberao que a respeito tomarem os demais administradores. Na Argentina, o Art.272 da Lei 19.550/84 clara no sentido de orientar a absteno do conselheiro em intervir na deliberao o qual tenha possvel conflito de interesses. J na legislao mexicana, o Art.156 da LGSM estabelece que qualquer operao que o conselheiro tenha interesse oposto ao da sociedade, dever comunicar tal fato aos demais conselheiros, e abster-se de toda a deliberao e resoluo. Apenas a legislao do Chile no to explcita em relao aos demais pases da regio. De acordo com o Art.44 da Lei 18.046/02, apenas quando o contrato for de valor relevante e caso no seja possvel determinar preo de forma eqitativa ao de mercado, o conselheiro com interesse no negcio dever abster-se de votar. Para efeitos desta lei, entende-se como valor relevante os contratos que superem 1% do patrimnio lquido. Neste sentido, conclui-se que a legislao chilena atende parcialmente ao recomendado pela Oecd, pois os conselheiros se abstm de votar apenas nessas condies, e no em todas as operaes em que possui interesses. Ento, por haver um atendimento parcial ao que recomendado pela Oecd nesta questo, entende-se que este o patamar mnimo das prticas societrias das empresas chilenas. De modo a identificar prticas adicionais ao exigido pela legislao, foram analisados os estatutos sociais dessas empresas, verificando a existncia de dispositivos estatutrios que prevejam a absteno de debater e votar nas matrias em que os conselheiros tenham interesses. Os resultados so apresentados no quadro abaixo.
Nacionalidade das empresas Brasil Argentina Mxico Chile Quadro 6: Respostas da quarta questo Atende No Atende Parcialmente 0,00% 0,00% 0,00% 0,00% 0,00% 0,00% 0,00% 85,00% Atende Plenamente 100,00% 100,00% 100,00% 15,00%

Os resultados do quadro acima mostram que apenas 15% das empresas chilenas estabelecem esse mecanismo em seus estatutos sociais. As demais empresas, 85% da amostra, atendem apenas o que exigido pela lei, ou seja, atendem parcialmente o recomendado pela Oecd. Embora no tenham sido analisados os estatutos sociais das empresas brasileiras, argentinas e mexicanas para esta questo, elas aparecem representadas na tabela acima, pois se presume que elas cumpriro o estabelecido na lei, ou seja, atendero plenamente ao recomendado pela Oecd. (Questo 05): Existe comit de auditoria composto de, no mnimo, uma maioria de conselheiros independente? De acordo com a Oecd (2003, p.27), as prticas societrias esto nitidamente evoluindo para que os comits especficos institudos pelo conselho de administrao desempenhem um papel mais importante, particularmente nas reas de auditoria e definio 9

da remunerao. Neste sentido, a recomendao de que medidas devam ser tomadas para acelerar o processo de estabelecimento desses comits especficos, compostos de, no mnimo, uma maioria de conselheiros independentes, para exercer funes que possam representar conflitos de interesses. Ainda segundo o relatrio, existe um crescente consenso de que esses comits especficos podem representar um meio eficiente no s para garantir que o prprio conselho desenvolva efetivamente suas atividades fundamentais, mas tambm para inspirar confiana nos investidores. Os resultados apurados da confrontao das legislaes dos pases a esta recomendao so explicitados a seguir. A legislao brasileira estabelece atravs dos Artigos 160 e 163 da Lei 6.404/76 que o conselho de administrao poder criar novos rgos tcnicos e consultivos, mediante estatuto social. Prev tambm a criao de um Conselho Fiscal, cujas competncias so similares ao de um comit de auditoria. O parmetro que est sendo utilizado para verificar a similaridade com um Comit de Auditoria so as regras contidas na Lei Sarbanes-Oxley (SOX) dos Estados Unidos. Segundo o relatrio da Kpmg (2005, p.3) a SEC reconheceu que algumas jurisdies estrangeiras, tais como o Brasil, possuem rgos internos independentes do Conselho de Administrao que supervisionam os trabalhos de auditoria, como por exemplo, o conselho fiscal previsto pela Lei n 6.404/76 no Brasil. Para evitar a duplicidade de funes e responsabilidades, a SEC isentou as empresas brasileiras que tenham um conselho fiscal estabelecido de cumprir algumas exigncias da Regra 10A-3. Entende-se desta forma que o conselho fiscal no Brasil tenha similaridade s funes exercidas por um comit de auditoria. Entretanto, a legislao societria brasileira no prev que seus membros sejam independentes. Por isso, classifica-se o Brasil como Atende Parcialmente. Argentina e Mxico so os nicos pases que prevem a existncia explcita de um comit de auditoria, atendendo plenamente o recomendado pela Oecd. No primeiro, o Art.15 do Decreto 677/01 explcita ao decretar a criao de um comit de auditoria s sociedades que fizeram oferta pblica de suas aes, composta por trs ou mais membros do conselho, sendo a maioria deles independentes, segundo o critrio estabelecido pela comisso de valores. J no segundo, a legislao mexicana atravs do Art.25 da LMV, prev a existncia de um comit de auditoria e que os membros deste comit se integraro exclusivamente por conselheiros independentes. J a legislao chilena no prev a existncia de um comit de auditoria. Na seo da Lei 18.046/02 que trata da fiscalizao das sociedades, prev apenas que, nas companhias abertas, a assemblias de acionistas devero designar os auditores independentes, e caso haja previso estaturia, existe a possibilidade de haver os inspetores de contas. Neste sentido, entende-se que o Chile no atende as recomendaes da Oecd. A segunda etapa da coleta de dados consiste em identificar prticas adicionais em relao ao que exigido pela legislao. Desta forma, foram analisados os estatutos sociais das empresas brasileiras e chilenas, averiguando a existncia de dispositivos estatutrios que prevejam o comit de auditoria, composto em sua maioria por conselheiros independentes. Os resultados deste levantamento so apresentados no quadro a seguir.
Nacionalidade das empresas Brasil Argentina Mxico Chile Quadro 7: Respostas da quinta questo Atende No Atende Parcialmente 0,00% 78,72% 0,00% 0,00% 0,00% 0,00% 62,50% 0,00% Atende Plenamente 21,28% 100,00% 100,00% 37,50%

Os resultados apresentados mostram que 21% das empresas brasileiras, e 37% das chilenas atendem recomendao da Oecd, ou seja, possuem um comit de auditoria 10

composto em sua maioria por conselheiros independentes. Embora no tenha havido coleta de dados nas empresas argentinas e chilenas nesta questo, elas aparecem no quadro acima, pois se presume que atendero ao disposto na lei, ou seja, a recomendao da Oecd. (Questo 06): Existe comit de remunerao composto de, no mnimo, uma maioria de conselheiros independente? Os motivos reportados pela Oecd (2003, p.27) sobre esta questo so os mesmos explanados na questo anterior. Procurou-se evidenciar nesta questo a existncia de um comit especfico que trate somente das polticas de remunerao. Os resultados da primeira etapa da coleta de dados apontam que as legislaes do Brasil, Argentina e Chile no tratam deste assunto, e, portanto, no atendem s recomendaes da Oecd. No caso da legislao chilena, o Art.50 da Lei 18.046/02 estabelece que as empresas de capital aberto que possuem um patrimnio igual ou superior a 1.500.000 unidades de fomento devero constituir um comit de conselheiros, cuja uma das funes deliberar a respeito das polticas de remunerao de gerentes e executivos principais. Porm, como este comit no especfico para tratar exclusivamente de remunerao, e de no ser obrigatrio a todas as empresas, entende-se que o Chile tambm no atende ao proposto nesta questo. No intuito de identificar as empresas que possuem, voluntariamente, um comit de remunerao composto em sua maioria por conselheiros independentes, foram analisados os estatutos sociais de todas as empresas da amostra, averiguando a existncia de mecanismos estatutrios que estipulem esta prtica. Os resultados so apresentados no quadro abaixo.
Nacionalidade das empresas Brasil Argentina Mxico Chile Quadro 8: Respostas da sexta questo Atende No Atende Parcialmente 93,62% 0,00% 91,67% 0,00% 33,33% 0,00% 97,50% 0,00% Atende Plenamente 6,38% 8,33% 66,67% 2,50%

Pelos resultados do quadro acima, verifica-se que o grande destaque fica com as empresas mexicanas, sendo que 67% delas possuem este comit. Nas empresas brasileiras, argentinas e chilenas, este nmero muito baixo, chegando a 6%, 8% e 2%, respectivamente. (Questo 07): Existe comit de anlise de operaes realizadas com partes relacionadas da empresa composto de, no mnimo, uma maioria de conselheiros independentes? Os motivos da Oecd (2003, p.27) para esta questo tambm so os mesmos explanados na quinta questo. Busca-se nesta questo averiguar a existncia de um comit que trate especificamente das operaes com partes relacionadas. Pela anlise das legislaes, constata-se que em nenhum dos pases prevem a existncia deste comit. Diante disso, esta questo foi respondida conforme as prticas societrias, ou seja, a anlise baseou-se na verificao da existncia de dispositivos estatutrios que prevejam a existncia deste tipo de comit, composto por maioria de conselheiros independentes. Os resultados so apresentados no quadro a seguir.
Nacionalidade das empresas Brasil Quadro 9: Respostas da stima questo Atende No Atende Parcialmente 97,87% 0,00% Atende Plenamente 2,13%

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Argentina Mxico Chile

100,00% 87,88% 100,00%

0,00% 0,00% 0,00%

0,00% 12,12% 0,00%

O quadro acima evidencia que poucas empresas possuem um comit especfico para tratar da anlise de operaes com partes relacionadas. Apenas 12% das empresas mexicanas, e 2% das brasileiras prevem a existncia deste tipo de comit. A grande maioria das empresas no possui este comit, sendo que na Argentina e no Chile, este ndice chega a 100% das empresas da amostra. (Questo 08): Se existir comits especficos na sociedade, h definio e divulgao formal das atribuies, composio, normas de trabalho e suas atividades principais? A recomendao da Oecd (2003, p.27) que ao constituir comits com objetivos especficos deve-se documentar formalmente e divulgar as respectivas atribuies, composio, normas de trabalho e atividades principais. A explicao de que se, por um lado, a utilizao de comits especficos institudos pelo conselho expandiu-se mundialmente nos ltimos anos, por outro lado, ainda existe muita confuso em vrias jurisdies quanto sua situao legal, responsabilidades, composio, etc. Para que esses comits melhorem efetivamente o funcionamento do conselho e garanta aos investidores de que se destinam a um propsito significativo, o seu papel, mandato, situao e composio devem ser esclarecidas e divulgadas ao mercado, inclusive com a emisso de relatrios peridicos acerca de suas principais atividades aos acionistas. Os resultados da confrontao das legislaes com esta recomendao apontam que nenhum pas atende ao disposto pela Oecd nesta questo. No Brasil, o Art.60 da Lei 6.404/76 deixa claro de que o conselho poder criar, mediante estatuto, rgos consultivos, que, dentre eles, podem se enquadrar os comits especificados nas questes cinco, seis e sete, porm no so especificados se os estatutos devem conter as atribuies, composio, normas de trabalho e atividades principais. O mesmo tratamento encontrado na legislao mexicana, por meio do Art.25 da LMV. Portanto, entende-se que ambos os pases no atendem o requisito desta questo. Nas legislaes da Argentina e Chile no foram encontrados dispositivos legais que tratem deste assunto. Diante desses resultados, a segunda etapa da coleta de dados consistiu em averiguar as prticas empresariais, ou seja, verificar se existe documentao formal que estabelea as diretrizes de funcionamento nas empresas que possuem alguns dos comits previstos nas questes cinco, seis e sete. O quadro abaixo resume os resultados obtidos deste levantamento das prticas societrias.
Nacionalidade das empresas Brasil Argentina Mxico Chile Quadro 10: Respostas da oitava questo Atende No Atende Parcialmente 46,81% 0,00% 50,00% 0,00% 6,06% 0,00% 75,00% 0,00% Atende Plenamente 53,19% 50,00% 93,94% 25,00%

Os resultados apresentados mostram que as empresas mexicanas so as que obtiveram os maiores ndices percentuais de adeso ao recomendado pela Oecd, com disponibilizao aos usurios externos do regulamento interno de funcionamento dos comits especficos criados pela sociedade, atingindo cerca de 94% das empresas da amostra.

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Brasil e Argentina obtiveram resultados semelhantes, com pelo menos metade das empresas da amostra desses dois pases. J as empresas chilenas foram as que obtiveram menor ndice de adeso, com apenas 25% delas. (Questo 09): Existem regras coibindo a participao e/ou atuao de conselheiros suplentes ou adjuntos junto ao conselho de administrao? A orientao da Oecd (2003, p.28) para esta questo de que a estrutura jurdica ou os atos constitutivos da sociedade devem abolir a participao de conselheiros suplentes no conselho de administrao. Esta recomendao baseada no fato de que a existncia de suplentes pode reduzir o grau de envolvimento dos conselheiros titulares, inclusive em relao a seu comparecimento s reunies do conselho, ao mesmo tempo em que emite um sinal aos suplentes no sentido de que estes so algo mais do que meros observadores. A conseqncia final que o grau de envolvimento fique possivelmente abaixo daquele que seria considerado ideal. Os resultados obtidos da confrontao desta recomendao s legislaes dos pases apontam que nenhum pas atende ao requisito desta questo. No Brasil, o Art.140 da Lei 6.404/76 no probe a figura do conselheiro suplente, porm permite que cada estatuto social estabelea suas regras de substituio de conselheiros. A legislao argentina, atravs do Art.258 da Lei 19.550/84, trata da mesma forma este assunto. Tambm no Mxico e Chile, as legislaes estabelecem que as empresas podero admitir a figura do conselheiro suplente, desde que previsto no estatuto social. Estes procedimentos esto fundamentados no Art.24 da LMV, e no Art.32 da Lei 18.046/02, respectivamente. A segunda etapa da coleta de dados nesta questo baseia-se na anlise dos estatutos sociais de todas as empresas da amostra, com o intuito de verificar a existncia de normas estatutrias que probam a figura do conselheiro suplente. Os resultados so apresentados no quadro abaixo.
Nacionalidade das empresas Brasil Argentina Mxico Chile Quadro 11: Respostas da nona questo Atende No Atende Parcialmente 44,68% 0,00% 83,33% 0,00% 96,97% 0,00% 55,00% 0,00% Atende Plenamente 55,32% 16,67% 3,03% 45,00%

A anlise dos resultados acima evidencia que as empresas brasileiras e chilenas so as que mais probem a existncia de conselheiro suplente no conselho de administrao, porm, este resultado no expressivo, atingindo 55% e 45% da amostra, respectivamente. Argentina e Chile esto numa situao pior, com um nvel de adeso de apenas 17% e 3% das empresas da amostra, respectivamente. 4.1 Anlise Geral De modo a analisar o comportamento geral desses quatro pases em relao aos princpios recomendados pela Oecd, sob o prisma da integridade dos conselhos e autonomia dos conselheiros, foi calculada a mdia dos resultados obtidos. Esses resultados so apresentados abaixo.
Nacionalidade das empresas Brasil Argentina Quadro 12: Mdias dos resultados Atende No Atende Parcialmente 50,83% 8,75% 61,57% 0,00% Atende Plenamente 40,43% 38,43%

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Mxico Chile Mdia Geral

39,39% 65,56% 54,34%

0,00% 9,44% 4,55%

60,61% 25,00% 41,11%

Os resultados evidenciam que o Mxico o pas com maior percentual de atendimento pleno s recomendaes da Oecd, num total de aproximadamente 62%, cujos pontos fortes esto concentrados nas questes dois, quatro e cinco, que tratam, respectivamente, da independncia dos conselheiros, absteno de debater e votar em matrias que possuem interesses, e existncia de comit de auditoria composto por maioria de membros independentes. As questes de nmero um, sete e nove so os principais pontos fracos das empresas mexicanas. O Brasil aparece em segundo lugar da classificao, com um ndice de 40,43% e 8,75% de atendimento s recomendaes, de forma plena e parcial, respectivamente. Os destaques no caso brasileiro so as questes trs e quatro. Os pontos fracos so evidentes na primeira, sexta e stima questo. Argentina e Chile no obtiveram um ndice elevado em funo do alto ndice de no atendimento em vrias questes. Os pontos fracos em comum entre esses dois pases so a primeira, segunda, sexta e stima questo, com altos ndices de no atendimento s recomendaes. Entretanto, cabe ressaltar que, no caso argentino, as questes de nmeros quatro e cinco, e a terceira questo no caso chileno, obtiveram ndices mximos de adeso aos princpios recomendados pela Oecd. 5 CONSIDERAES FINAIS Os mercados de capitais na Amrica Latina tm se desenvolvido muito nos ltimos anos. Diante deste desenvolvimento, as grandes corporaes desta regio tm buscado formas que garantam uma gesto mais transparente e justa, fazendo com que seus administradores atuem de forma a garantir o controle e resultados esperados pelos acionistas. Esta a essncia das recomendaes da Oecd em relao a este tema, orientando as empresas e rgos reguladores a implantarem mecanismos que garantam a integridade dos conselhos e autonomia de seus membros. Neste sentido, este trabalho teve como objetivo averiguar o nvel de adeso das empresas latino-americanas, mais especificadamente Brasil, Argentina, Mxico e Chile, em relao aos princpios de governana corporativa recomendados pela Oecd para esta regio, focando apenas as orientaes que dizem respeito integridade dos conselhos e autonomia dos conselheiros. Os resultados apontam que o Mxico o pas com maior nvel de adeso s recomendaes da Oecd, seguidos do Brasil, Argentina e Chile. Entretanto, esses resultados no podem ser considerados satisfatrios, pois se verifica uma grande distncia entre o cenrio ideal e o real desta regio. Pelos resultados das mdias gerais apresentados no quadro 12, verifica-se que 54% das recomendaes da Oecd no so seguidas em relao integridade dos conselhos e autonomia dos conselheiros. Os principais pontos fracos, de modo geral, da Amrica Latina, so as recomendaes expostas nas questes de nmero um e sete, que tratam, respectivamente, de proibies de reunies prvias e instrues de votos dadas por acionistas a conselheiros, e a no existncia de comit para tratar de transaes com partes relacionadas. Os pontos fortes da regio esto concentrados, de modo geral, nas recomendaes expostas na terceira e quarta questo, que tratam da separao dos cargos de diretor presidente e do presidente do conselho, e na existncia de regras que probem os conselheiros de debater e votar em matrias o qual tenha algum tipo de interesse. Os resultados permitem concluir que muito ainda deve ser feito para melhorar as prticas de governana corporativa na regio. Esforos para melhoria dessas prticas so extremamente necessrios, ainda mais num ambiente financeiro globalizado. Sugere-se como tema de pesquisas futuras uma anlise mais detalhada das prticas de governana nesses 14

quatro pases, comparando-os com os demais princpios de governana recomendados pela Oecd para a Amrica Latina. 6 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ANDRADE, Adriana; ROSSETTI, Jos P. Governana Corporativa: fundamentos, desenvolvimentos e tendncias. So Paulo: Ed. Atlas, 2004. 412p. ARGENTINA. Decreto n 677 de 22 de mayo de 2001. Transparencia y Mejores Prcticas para el Mercado de Capitales. Disponvel em: <http://www.cnv.gov.ar/LeyesyReg /Decretos/esp/DEC677-01.htm>. Acesso em dez/2006. ARGENTINA. Ley n 19.550 de 30 de marzo de 1984. Texto Ordenado de la Ley de Sociedades Comerciales. Disponvel em: <http://www.cnv.gov.ar/LeyesyReg/Leyes /esp/LEY19550.htm>. Acesso em dez/2006. BAYSINGER, Barry D.; BUTLER, Henry N. Corporate Governance and the Board of Directors: Performance Effects of Changes in Board Composition. Journal of Law, Economics, & Organization, Vol.1, No.1, Spring/1985, pp.101-124. BAYSINGER, Barry D.; HOSKISSON, Robert E. The Composition of Boards of Directors and Strategic Control: Effects on Corporate Strategy. The Academy of Management Review, Vol.15, No. 1, Jan/1990, pp.72-87. BERGHE, Van den; LEVRAU, Abigail. Evaluating Boards of Directors: what constitutes a good corporate board? Corporate Governance, Vol.12, No.4, Oct/2004, pp.461-478. BOLSA DE COMERCIO DE SANTIAGO. Indice de Precios Selectivo de Acciones (Ipsa) Metodologa de Clculo. Disponvel em: <http://www.bolsadesantiago.com> Acesso em: Agosto/2006 BOLSA DE VALORES DE SO PAULO (BOVESPA). Ibovespa. Disponvel em: <http://www.bovespa.com.br/Pdf/Indices/IBovespa.pdf > Acesso em: Agosto/2006. BOLSA MEXICANA DE VALORES. ndices de Mercado IPC. Disponvel em: <http://www.bmv.com.mx/BMV/JSP/sec2_metcaluloipc1.jsp> Acesso em: Agosto/2006. BRASIL. Lei n 6.404 de 15 de dezembro de 1976. Dispe sobre as Sociedades por Aes. Verso consolidada at 01 de janeiro de 2001. Disponvel em: <http://www.cvm.gov.br>. Acesso em dez/2006. CHILE. Ley n 18.046 de 22 de octubre de 1981. Sociedades Annimas (incluye modificaciones Ley OPAS) actualizada al 7 de marzo de 2002. Disponvel em: <http://www.svs.cl/sitio/html/legislnormativa/normativavalores/pdf_leyes/ley18046.pdf>. Acesso em dez/2006. HERMALIN, Benjamin E; WEISBACH, Michael S. Boards of Directors as an Endogenously Determined Institution: A Survey of the Economic Literature. NBER Working Paper. No.161, Mar/2001. Disponvel em: <http://www.nber.org/papers/w8161> Acesso em 21/04/2007. 15

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