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EXPEDIENTE M ATERIA ESPECIALISTA JUEZ DEM ANDADO DEM ANDANTE

: 01658-2011 -0-2001-JR-LA-01 ; CONTENCIOSO ADM INISTRATIVO : SARA YO LAN D A GONZALES GONZALES : Dra. GLORIA TATIAN PANTA ORDINOLA : GOBIERNO REGIONAL DE PIURA : G A B Y JUDITH CHAVEZ YARLEQUE

RESOLUCION NUMERO: 05 Piura, 23 de marzo de 2012. SENTENCIA I. ANTECEDENTES. Mediante escrito de folios 38 a 79, la recurrente interpone demanda solicitando se declare la nulidad total de la Resolucin Ficta que deniega su recurso de apelacin contra el despido arbitrario del que ha sido objeto desde el 3 de enero de 2011; en consecuencia en aplicacin de lo dispuesto en el artculo 1 de la Ley N 24041, se ordene su reposicin al centro de trabajo, al haber laborado bajo la modalidad de servicios no personales durante el periodo del 01 de setiembre de 2009 al 30 de diciembre de 2010, en el archivo central de la sede regional, sujeta a subordinacin y dependencia directa; asimismo, solicita acumulativamente el pago de la indemnizacin por el dao causado. Con resolucin 01 de folios 80 y 81, se admite a trmite la demanda en va de Proceso Especial, notificndose con la misma a la parte demandada quien absuelve con escrito de folios 89 a 95; declarndose con resolucin N 02 de folios 101 y 102, el saneamiento del proceso, se sealan los puntos controvertidos, admiten los medios probatorios y dispone la remisin del expediente al Ministerio Pblico, emitiendo el fiscal de turno el dictamen correspondientes en los trminos que obran de folios 107 a 111, siendo el estado del proceso el de emitir sentencia. li. ARG UM ENTO S DE LA PARTE DEMANDANTE. Refiere que la emplazada en forma unilateral ha dado por concluida su relacin laboral, sin haber tomado en consideracin que se encuentra protegida por lo dispuesto en el artculo r de la Ley N 3 24041, pues no ha cometido faita de caicter disciplinaria alguna y menos de gravedad que justifique su separacin del servicio y an cuando ello se hubiere dado, no se le ha instaurado el correspondiente proceso disciplinario que le permita ejercer su derecho constitucional a la defensa. > Oeala que existen suficientes medios probatorios que acreditan que los servicios brindados para la emplazada bajo la modalidad de servicios no personales han sido desnaturalizados, pues en la realidad se trat de una relacin %ujeta a subordinacin, permanencia y remunerada como lo acredita con los medios probatorios que adjunta, por lo cual le asiste que su pretensin sea atendida. Agrega que est dem andando el correspondiente lucro cesante, dao a la persona, dao moral y los costos procesales del demandante, al haber sido despedida arbitrariamente, por lo tanto perjudicado al ponerse en riesgo su subsistencia y de quienes se encuentran bajo su responsabilidad; asimismo, se le ha causado dao moral entendido como la angustia la ficcin fsica o espiritual y los padecimientos provocados a la vctima por el evento daoso. III. POSICIONES DE LA PARTE DEM ANDADA. Con escrito de folios 89 a 95, absuelve la Procuradora Pblica del Gobierno Regional de Piura, quien asume la defensa en el presente proceso, solicitando que la demanda se declare infundada; pues refiere que el cese de la demandante se debi ai trmino de su contrato de locacin de servicios vigente hasta el 30 de noviembre de 2010. Refiere que la demandante haya prestado servicios de manera ininterrumpida como manifiesta en su demanda y deviene en desacertada la aplicacin de la Ley N 24041, pues la recurrente se le ha contratado para realizar labores temporales o eventuales, que no se

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encuentran establecidas en el cuadro de asignacin; ms aun, que no ha ingresado con concurso pblico. Precisa con relacin a la pretensin de indemnizacin por los supuestos daos, que existe uniforme y numerosa jurisprudencia que han establecido que en concordancia con las Leyes de presupuesto del Sector Pblico, 110 procede el pago de remuneraciones devengadas por das no laborados; adems, que la recurrente no acredita con medio probatorio alguno o idneo los supuestos daos de tipo material o moral. IV. PUNTOS CONTROVERTIDOS Se ha sealado como puntos controvertidos: 4.1. Determinar si procede declarar la nulidad de la Resolucin ficta que deniega el recurso de apelacin contra el supuesto despido arbitrario. V. DICTAMEN FISCAL. De folios 107 a 111 obra el dictamen fiscal emitido por la Fiscal Provincial de Prevencin del Delito, opinando que la demanda sea declarada fundada en parte. VI. FUNDAMENTOS DE LA DECISIN: 1. En el presente caso, previo a analizar si procede declarar la nulidad de la Resolucin ficta que deniega el recurso de apelacin contra el supuesto despido arbitrario debe determinarse si el vnculo laboral entre las partes es uno de carcter laboral como lo ha precisado la parte demandante; para ello, corresponde valorar los medios probatorios aportados al proceso, bajo los alcances del principio de primaca de la realidad, en v irtu d del cua l ante la d is c o rd a n c ia de lo que o cu rre en la p r ctica y lo que flu ye de ios d o cu m e n to s, debe darse p re fe re n cia a lo que su ce d e en el te rre n o de los hechos . Queda acreditado que las funciones para las cuales se le ha contratado a la recurrente se han realizado sin interrupcin alguna desde setiembre de 2009 hasta noviembre de 2010 (fecha que difiere con la especificada en escrito de demanda), segn comprobante de pago de folios 59 y tal como se acredita de los comprobantes de pago de folios 31 a 46, los cuales adem s han sido emitidos en forma continua; siendo el periodo acumulado como laborado de 1 ao y 3 meses. En consecuencia, debe advertirse si en la citada relacin se ha dado la presencia de los elementos esenciales del contrato laboral, tales corno: a) S u b o rd in a c i n : caracterstica propia, exclusiva y determinante del contrato de trabajo, entendindose la mis.,ia, como la obligacin que tendr el trabajador para acatar las ordenes, instrucciones o directrices de su empleador con relacin ai-trabajo por el que se le contrat y que en caso de incumplimiento del trabajador a dichas disposiciones, faculta al empleador por el poder sancionador y disciplinario, imponer las correspondientes sanciones al trabajador; adems faculta al empleador a establecer un horario de trabajo, el cual evidentemente debe ser cumplido por el trabajador. En este sentido, el T rib u n a l C o n s titu c io n a l en la se n te n cia recada en e! expediente N 05000-2009-PA/TC ha p re cisa d o el elem ento de la subordinacin en una relacin de trabajo:
(...) se apiecia que el elemento determinante, caracterstico y diferenciador del contrato de trabajo en relacin con el contrato de locacin de servicios es el de la subordinacin del trabajador al empleador, lo cual le otorga a este ltimo la facultad de dar rdenes, instrucciones o directrices a los trabajadores con relacin al trabajo por el que se les contrat (poder de direccin), as como la de imponerle sanciones ante el incumplimiento de sus obligaciones de trabajo (poder sancionador o disciplinario)

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El elemento de b) p re sta ci n p ersonal; referida a que es el trabajador quien por la

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contraprestacin a cargo del empleador por el servicio prestado por el trabajador y que tiene carcter alimentario, pues dicha prestacin est referida a cubrir sus necesidades vitales y familiares; debe tenerse en cuenta sin embargo, que dicha caracterstica no es exclusiva del contrato de trabajo. Asimismo, existen elementos adicionales que sin ser constitutivos de una relacin laboral, es frecuente encontrarlos en sta, cuya presencia de los mismos generan mayor certeza del vnculo laboral, as se tiene: que pese ha haber culminado el contrato suscrito entre las partes el trabajador contine laborando y se de exclusividad lo que denota la prolongacin del trabajo, dado que la empresa proporciona materiales y equipos para el desempeo de las labores. 6. De los medios probatorios queda demostrado que en el periodo de setiembre del 2009 a noviem bre del 2010 (un ao y tres meses), la recurrente ha realizado labores bajo subordinacin, pues deba cum plir disposiciones del responsable del archivo centra!, segn consta a folios 9, entendindose a tal como su inmediato superior; asimismo, se aprecia de la docum ental de folios 12, que la entidad demandada como empleador de la dem andante ha ejercido tambin su poder sancionador, pues mediante memorando m ltiple le hace una llamada de atencin a la demandante exhortndole responsabilidad en sus labores y recordndole que la recurrente estaba sujeta a un horario de trabajo, el cual adems concordaba con el Reglamento interno de los trabajadores de la emplazada; por otro lado, la recurrente deba presentar a su inm ediato superior informe mensual de las labores realizadas, tal como consta de folios 16 a 30; La prestacin personal; se acredita por el propio hecho de que la recurrente no ha delegado a terceras personas las funciones para las cuales fue contratada, sino, cmo se explicara el informe mensual que deba elaborar de las mismas y el cumplimiento del horario de trabajo que le fue impuesto; finalmente, la rem uneracin, se ve acreditada con las documentales de folios 31 a 46, montos que se corroboran con el consignado en las rdenes de pago emitidas por la emplazada a favor de la recurrente, y que obran de folios 47 a 59. Por lo tanto, acreditada la relacin laboral, debe verificarse si las labores ejercidas por la accionante han sido de naturaleza permanente y si las mismas no se encuentran inm ersas a uno de los supuestos de exclusin que se precisan en el artculo 2o de la Ley N 24041, com o lo precisa la demandada al referir que las mismas se encontraran inm ersas en las labores accidentales o eventuales de corta duracin. Para ello debe tenerse en cuenta que la recurrente est invocando a su favor la aplicacin de la Ley 24041 alegando haber desarrollado labores de naturaleza perm anente durante ms de un ao ininterrumpido de servicios. En este sentido, el a rtculo 1 y 2o de la Ley N 24041, disponen: %
Los servidores pblicos contratados para labores de naturaleza permanente, que tengan ms de un ao ininterrumpido de servicios, no pueden ser cesados ni destituidos sino p o r las causas previstas en el Captulo V del Decreto Legislativo N 276 y con sujecin al procedimiento establecido en l, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 15 de la misma ley. Artculo 2.- No estn comprendidos en los beneficios de la presente ley los servidores pblicos contratados para desempear: 1.- Trabajos para obra determinada. 2.- Labores en proyectos de inversin, proyectos especiales, en programas y actividades tcnicas, administrativas y ocupacionales, siempre y cuando sean de duracin determinada. 3.- Labores eventuales o accidentales de corta duracin. 4.- Funciones polticas o de confianza.

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10. En e l presente caso, corresponde establecer si la recurrente ha sido contratada para re a liza r labores de naturaleza permanente a favor de la emplazada y si stas han sido desnaturalizadas, al haber suscrito contratos de servicios no personales - tal como lo refieren las partes - ; en este sentido, se ha valorado en forma conjunta los medios

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probatorios aportados al proceso, concluyendo de las docum entales de folios 8 a 30, que la recurrente ha realizado labores en el "Archivo Central" de la emplazada. 11. Se aprecia de la documental de folios 8, que la recurrente si bien inicialmente (desde setiembre a diciembre de 2009) haba sido contratada para realizar el inventario de documentos a elim inar, las citadas funciones han sido prorrogadas en el tiempo, pues deba continuarse con la labor de inventario, adicionndosele adems labores de ordenamiento y seleccin de archivadores y otras funciones que asigne el jefe inmediato, tal como consta de los informes de folios 16 a 30; siendo esto as, se concluye que las labores realizadas por la demandante han sido de naturaleza permanente, pues no se trata de labores accidentales o eventuales de corta duracin, tal como lo ha sealado la demandada, sino que tal como se ha demostrado las mismas han continuado en el tiempo. 12. Por los fundamentos expuestos, resulta atendible la pretensin de la demandante en el extremo que expone ser beneficiara con lo dispuesto en el artculo 1o de la Ley N 24041; pues la extincin del vinculo laboral de la recurrente con la emplazada, nicamente deba darse por causas previstas en el Captulo V del Decreto Legislativo N 276 y con sujecin al procedimiento establecido en l, situacin que no se ha acreditado se haya dado en este caso; deviniendo igualmente en procedente disponer que la demandante sea repuesta en el puesto de trabajo que vena ocupando, antes de la vulneracin de su derecho u en otro de igual o sim ilar naturaleza. 13. De otro lado, respecto a la pretensin de indemnizacin de daos y perjuicios solicitada por la demandante, se trata de una responsabilidad Civil contractual, a consecuencia del incumplimiento de una obligacin voluntaria, conocida en la legislacin nacional como Responsabilidad Civil derivada de la inejecucin de obligaciones o simplemente responsabilidad contractual, puesto que las partes se encuentran sujetas a un contrato laboral comprendido, acorde con lo establecido en al Acuerdo Plenario Distrital de la Corte Superior de Piura del 2008, que acord por unanimidad en los procesos de indemnizacin po r daos y perjuicios instaurados para los trabajadores cesaros y repuestos al amparo de la Ley 24041 (...) se trata de una responsabilidad contractual. Recomendaron a los jueces de prim era instancia, calificar las pretensiones relativas al tema, como una de responsabilidad contractual'] debiendo referirse y determinar en que consiste el dao causado: en dao emergente o lucro. 14 En este se n tid o , se e ntiend e que el dao causa d o es la Lesin de un inters jurdicamente relevante, en este caso, el dao se configura como el menoscabo patrimonial causado por el incumplimiento de un contrato, puesto que teniendo en cuenta que el contrato tiene fuerza de ley entre las partes, cuando las partes celebian un contrato, lo hacen con la expectativa de cumplirlo, siendo^que en el presente caso, se trata de una pretensin indemnizatoria por responsabilidad contractual, puesto que exista la obligacin por parte de la demandada de respetar el contrato, al tener proteccin jurdica conforme al artculo 1 de la Ley 24041. 15. El Dao emergente, consiste en una lesin de naturaleza econmica; es aquello que egresa del patrimonio de la vctima como consecuencia del dao, mientras que el lucro cesante es aquello que la vctima ha dejado de incorporar a su patrimonio por causa del dao. En otros trminos, en el dao emergente se ha extrado una utilidad del patrimonio de la vctima, mientras que en el lucro cesante se ha impedido el ingreso de una utilidad a su patrimonio. Para que un dao sea resarcible es indispensable que no sea autorizado, es decir, que la lesin al inters jurdicam ente relevante se haya efectuado en ausencia de una justificacin por parte del ordenamiento. Tambin es necesario que el dao sea cierto. 16. En el presente caso, la recurrente no ha sealado ei monto del supuesto dao causado, no lo ha acreditado con medios probatorios que demuestren el perjuicio ocasionado, por tanto corresponde declarar infundada la demanda en este extremo, puesto que si bien el Juez en aplicacin del Articulo VII del Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, debe aplicar el derecho que corresponda al proceso, aunque no haya sido invocado por las partes o lo haya sido errneamente, sin embargo, no puede ir ms all del petitorio ni fundar su decisin en hechos diversos de los que h a n sido alegados por las partes, es decir no podra suplir la voluntad de las partes y s e a a r y
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por ende analizar si ha ocurrido o no un determinado monto econmico que no ha sido alegado por la parte demandante. 17. Por los fundam entos expuestos y estando a la opinin del Seor Fiscal, la presente demanda deviene en fundada en parte. VII. DECISI N: FUNDADA EN PARTE LA ACCIN CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA interpuesta G ABY JUDITH CHAVEZ YARLEQUE contra GOBIERNO REGIONAL. DE PIURA sobre CONTENCIOSO ADM INISTRATIVO. DECLRESE NULA Y SIN EFECTO legal la resolucin ficta materia de impugnacin en

el presente proceso.
CU M PLA la demandada GOBIERNO REGIONAL DE PIURA con reponer a la dem andante G ABY JUDITH CHAVEZ YARLEQUE, en el mismo o similar puesto que vena desempeando antes de la afectacin de su derecho. INFUNDADA la demanda respecto de la pretensin de indemnizacin por daos y perjuicios. AVO CNDO SE ai conocimiento del presente proceso la Seora Jueza que suscribe y especialista legal que suscribe por disposicin del Superior. Consentida o ejecutoriada que sea la presente. Cmplase y archvese lo actuado en el modo y form a de ley.- N o tifq u e se .-