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Teora del precontrato

La teora del precontrato implica la responsabilidad derivada de los perjuicios ocasionados por la mala fe de alguno de los posibles contratantes dentro de una de las fases que conlleva al perfeccionamiento del consentimiento (negociaciones preliminares, oferta y aceptacin).

El fundamento de la responsabilidad que ocasiona el precontrato se encuentra en el principio de la culpa in contrahendo, formulado por Ihering (tratadista alemn), el cual consiste en que todo dao generado en virtud de las negociaciones preliminares debe ser reparado, sin embargo a diferencia de la responsabilidad ocasionada por el precontrato, este principio no es aplicable a toda la etapa precontractual, ya que no abarca las etapas anteriores a la oferta, es decir que se excluye a los tratos preliminares.

A pesar de las consideraciones antes expuestas otro lado de la doctrina le da un carcter diferente al precontrato, asimilando su concepcin con la de promesa de contrato, as tenemos a Valencia Zea, el cual le atribuye a ambas instituciones el carcter de contratos no definitivos, mas este obvia su sustancial diferencia, la cual radica en la existencia de una obligacin, ya que mientras el precontrato en principio no genera ningn tipo de obligacin, una promesa de contrato por ejemplo la promesa de compraventa implica la existencia de una obligacin desde la celebracin del acto en el cual una de las partes se compromete a vender y la otra a comprar; el tratadista en referencia clasifica al precontrato en unilateral, aquel en el que una vez en que ambas partes han convenido en los elementos del contrato, la celebracin del contrato definitivo est condicionada a que una de estas se decida en celebrarlo y bilateral, aquel en que su perfeccionamiento est condicionado al cumplimiento de alguna solemnidad.

Naturaleza Jurdica

Respecto a este tema la doctrina se divide en dos posiciones, una de ellas es la de la responsabilidad contractual, este lado de la doctrina fundamenta su criterio basndose en que el deber que tienen las partes de actuar de buena fe en la etapa precontractual es equiparable a una obligacin especfica y por tanto la responsabilidad originada es contractual. Mas los detractores de esta teora argumentan que no es posible hablar de responsabilidad contractual ya que el contrato an no ha sido concluido, razn por la cual nace la otra posicin, la responsabilidad extracontractual, ya que no habiendo contrato y en aplicacin de las actuaciones de buena fe como deber ser de las partes hay que responder por los perjuicios causados; al igual que la anterior teora esta tiene sus falencias, las crticas contra esta concepcin de la naturaleza de la responsabilidad precontractual se fundan en que la responsabilidad extracontractual implica la obligacin de respeto y conservacin para todos los miembros de una comunidad pero es evidente que la responsabilidad precontractual por el hecho de ya ha habido negociaciones previas existe algn tipo de relacin entre las partes.

Otra posicin que ha vendi formndose es la de dotar a la responsabilidad precontractual de total independencia respecto a la responsabilidad contractual y extracontractual, sin embargo esta posicin carece de fuerza, ya que gran parte de la doctrina argumenta que al carecer de caracteres ontolgicos propios no es posible que se le entregue tal autonoma.

Es necesario resaltar que esta discusin no solo tiene carcter terico, ya que tiene consecuencias prcticas, de los muchos ejemplos que podemos mencionar para fortalecer nuestra aseveracin podemos mencionar la presuncin de culpabilidad, ya que la responsabilidad en una situacin precontractual deber ser probada, mientras que en una situacin contractual existe una presuncin. Mas es necesario recalcar que fuere cual fuere la naturaleza que se le atribuya a la responsabilidad precontractual, todas coinciden en un punto, la indemnizacin por los perjuicios causados, sin embargo dicha indemnizacin no contempla lo que uno dejo de ganar por el contrato frustrado.

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