94

Derechointernacional privado

P R O P S ITO S
Al concluir el estud,io este d.e captulo, el alunnod.ebers_ :

' Explicar, en trminos generales,los mtodosms con""::: los problemas que planrea el rrfico j"rf;;; i";.;";;;;_' ' Diferenciar los diversos mtodosy determinar en qu: -r:5irrrili r Eu que :riii circunstancias
Definir se aplican las caractersticas principales de dichos mtod:=

4.1

Coxcrpros

pRELTMTNARES

cronadojas sociedades, trfico urrtr" el ellas se ha incre:l=: dos. orientados hacia tu *oi,r"lOn d.ep roble n :. l._Pt:. El conocimiento derivan. *ro y manejo de algunosp"i".ipi"l.ql todosjurdicos constituyen el ,"a del qi," ,ro. ocpr.'. {::rr -,i

seguridad, de certeza, de ig.ualdd y de libertad, resulta -:::cer crertas bases que posibiliten lograr dichos propO.rt*--,_-,

fuera de espacio. D"biJo u ras diferentesr= de las institucione"'icho en_cadagrupo y ut ufan de obtener _*

alos mnimos de seguridad, de certezu,'J" igrr"faad y de r-: Normalmente, ros grupos sociales ilevan a cabo SS.,r . pacio geogrfico determinado; sin embargo, algunas de __",* efectuarse

esehombre ----entendido u., totuUud(psicobiol:::: n ".. crassocroculturales naturales en que , y se halli ,_ su existencia histrica_, el derecho """l"r. representa aquello

Por otra parte, es fcil observar que el hombre es ui :: otros seres vivos por sus productos culturares, uno a" i. l Para

Los iunrooos
Histricamente, el surgimiento de los mtodos, a los cuale: , do, ha sido ubicado durante ia Grecia ci"i"u, ;;;.'r.

94

Derechointernacional orivado

PR OP S ITOS
Al concluir el estudio d,eeste captulo, eI alumno d.eber ser capaz de: ' Explicar, en trminos generales, Ios mtodos ms comunes para la solucin de Ios problemas que plantea el trfi.co jurdico internacional ' Diferenciar los diversos mtodos y determinar en qu casos y conforme a qu circunstancias se aplican ' Definir las caractersticas principales de chos mtodos.

4.1 Coucemos PRELTMTNARES

il

iii

,$

#
4

Comoes natural, las sociedades evolucionana 1olargo del tiempo. Con el simple transcurso de ios aos, la vida cambia no s1o dentro de un grupo social determinado, sino tambin de un grupo social a otro. Algunos de los signosobservables de esta evolucino de esecambio se reflejan en los productosculturales de cada grupo. El derechoes uno de estosproductosy, por tanto, suele ser distinta la conceptuacin que se hace de las diferentes instituciones sociales que ha de regular. Por otra parte, es fcil observarque el hombre es un ente que difiere de los otros seresvivos por sus productos culturales, uno de los cuales es eI derecho. Para esehombre ----entendido su totalidad (psicobiolgica) en las circunstany en cias socioculturales y naturales en que se halla enclavado,las cuales determinan su existencia histrica-, el derechorepresenta aquello a lo cual aspira, es decir, los mnimos de seguridad, de certeza,de igualdad y de libertad (BorrnNsnrtrnn). Normalmente, los grupos socialesllevan a cabo sus actividades en un espacio geogrficodeterminado; sin embargo,algunas de esasactividadessuelen efectuarsefuera de dicho espacio. Debido a las diferentesregulacionesjurdicas de las instituciones en cada grupo y aI afn de obtener un mnimo posible de seguridad, de certeza,de igualdad y de libertad, resulta indispensableestabiecer ciertas basesque posibiliten lograr dichospropsitos.Conforme han evolucionadolas sociedades, trfico entre ellas se ha incrementado y han surgido el distintos mtodosorientadoshacia la solucinde problemasque de esehechose derivan. El conocimientoy manejo de algunos principios bsicosde dichos mtodosjurdicos constituyen eI tema del que nos ocuparemosen adelante.

wfol,M[ ,mrehdb

muilMm
M]]MiMW

Wlm'emrur

en qu
;:0m0 ()a':&-

El aut -Lrr. =u objeto" Eu td

:e ciertas eondrn que rigen de mar cesales incan q por segrrir para I ctera. De forma normas sealan. directamente un cul es el juez o t

Los unroros
Histricamente, el surgimiento de los mtodos, a los cuales ya nos hemos referido, ha sido ubicado durante la Grecia clsica, pero es a partir de la escuela

Mtodosms usuales:corceptos generales gb

z d,e: na Ia solucin de cnnforme a qu

r de los grosadores (siglox') cuando, segn se afirma, se inicia er trata_ sistemticode dichosmtodos. Lo";;;;rrguos son dos: M llmado de conflictos regisratiuos, que en aderantedenominaremos slsre_ w canflictual tradicional. v M[ conocido con la denominacingenrica de conflictosd.ecompetencta jud,i_
Por razones de su ubicacin en los planes de estudio vigentes, examinare-

ume ;|ru;':*Ti:r:r"^"-i1""po"t"tor,'yl'r,t"eunoyorroharemosreferencia mtodos recientes son a"?""-"Ja""""niH:il:TJ::ffii ms como er

-#ffi:-ateriales v el de ra rexmercatoria, para;";;i;"; ei de dere-

rc. Con el simptre lqro social deteI srgnos obsen-a_ bs cu_lturalesde hele ser distrnta rilss que ha de f,uedifiss ds 1ss eees el derechq_ nlas circunstaalesdeterminen aspira, es decix_ l@onrvurnrer-rdades en Lln e+ iridades suelen uionesjurcas imo posible de nsable estable-. rme han evoluty han surgido ile esehecho se lde chos mdelante.

Dmrnrxrrs MToDos
CONFLICTUAL TRADICIONAL

fruo'a''teeste mtodo se intenta resorver de manera directa un problema deri_

ffi,.fi Kt;:*iH:

aplicarse en caso de concurrencra multnea de dos o ms jurisdic.;;d" si_ JurrDuru(;r(rlres oe ;; o ms leyes, o dos en el espacro, que reclaman su observancia.qe

Rouononnr'pneo (1961),profesor argentino, define as dicho mtodo: - - esel conjunto normas de jurdicasquetienen_por objeto fin determrnar o la jurisdiccin compe.tente cures o la ley qo" ""

rica "ul *n raap i; ;;;; "'" ".io

normj ur a a dic

En esa definicin, distinguiinos ' un conjunto de norr

-ffi: . en qu op""" :n,::,"j1"J""ff L"*", "u.o" 'cmo opera.

bsicamentetres elementos:

hemos refen"de la escuela

Er autor sro se refiere a un conjunto de normas dentro dei sistema ju_ rfridico' distincin que parte de la esieciaridad J"]".;;;as en raz6n d.e objeto' En trminos generales, 'm las ,rormus de un .i"tu*?gen directamen{@ciertas conductas, pero existe un tipo de ellas ;;J;;n es distinta ya ryrerigen de manera indirecta dichasclnducd,Jil,";"_oalr"" r'nesares normas pro_ indican quinesson jueces.oaplicadores d;r de;e;-cul es el proceso para precisar jurdicamentl una situacin, , ru senrencia,etfrff;:*" ",rl De forma parecida, a fin de posibilitar la aplicacin del derecho, m'rmas searan' en casosconcretos, otras cul es.ra norma apricablepara resolver irectamente un problema deriva" J"fr"afi"" j"";;;;;;acional, sul es el juez o tribunal o bien, o""r de dicho probrema. "o-p"tuoi" "ono""r

96

Derechointernacional privado

Por lo general existe en el sistema una norma jurdica apricabrepara ra solucinde un casoconcreto,o bien, para determinr" ia de un juez o tribgnal. "op"t"rr"ia En algunas ocasiones, tambin suced.e que para resorver ciertos proble_ mas hay que recurrir a la aplicacinde una norma que no perteneceal sistema o que, si bien pertenece a ste, debe ser previamente identificada por existir duda acercade cul norma aplicar. El caso de Ia competenciajudicial es similar: existe d.udaacerca {e qu Juezo tribunal es competentepara conocerde un casoconcreto. Ya sea para determinar una norma jurdica extranjera o para identificar Ia norma del sistema que deba aplicarse, bi"n, pu"u *uuu, lu juez o tribunal es competente,hay que contar con un mecanismode aplicacinespecialde normas que nos ayude a eiio. Esta funcin es cumplida en algunos po. conjunto de normas a que Rorrnnoonr,pno hace referencia"y "." que "u"o. en general ra doctrina denomina reglas o nortnas d,econflicto Por su parte, er profesor espaol Mmor r,e M.rn' (rg72), define as al sistema: fEn estoscasos existen]doso ms relaciones jurd.icas potencia, en tantas leyes como tengancontactos laspersonas, con cosas actos figurenen el supuesto o que de peromientrasno seseale hecho, exactamente ley aplicible,es decir,mientras ia no seresuelvaer conflicto, nicoque,sin gnero ro algurro d.uda, de t"r""*o, uri" nosotros una reracin es humana,fctica, propiade la vida. De relacin jurdica slosepodrhablarcuando estfijada la llgislacindestinada regularaquella a relacin humana. En la definicin anterior se pueden distinguir cuatro erementos: . dos o ms relacionesjurdicas en potencia; ' la posibilidad de solucin de un conflicto; . ciertas conductashumanas o hechos,v ' la identificacin de una legislacinqul reg.rle las conductas o los hechos. Mm'e oo r Muor,plantea ra posibiridad de ra existencia de ,,doso ms relacionesjurdicas en potencia"y, en seguid.a, expresaqrr" *r. nmero variar conforme a las leyes o los sistemasjurdicos con que se encuentren relacionadas las personas,cosaso actosdel casoconcreto,es decir, que estaremosen presen_ cia de un nmero de normas susceptibres ser apri"aias, de il;;" eI autor [ama en potencia, debido a ciertos indicadores (por ejemplo,lugar e celebracindel acto, lugar de pago, iugar de comisin dei deiiio, q,i se derirran der caso concreto que Mra.rann l Muela denomina supuesto d.e "t".j iecho. Esta pluralidad_ normas, susceptibres ser aplicadas de de a Ia misma situa_ cin' plantea un conflicto o ms bien, una duda sobrecuat e ichas normas es la aplicable.Para ello resulta necesarioun mecanismoque nos ayude a decidir. Las conductaso ros hechosse producen en un espciogeogrfico determinado, o sea, en un cierto pas y, por tanto, es necesario saber qu norma debe-

m,ur aplicar. Supor ijnrmnr;,;1g- mismO del g:r-riarn para lu mir,iu iritrr:,rrespondiente X-aidentificac ,trE saber si, confor r' cho acto comc f:=rnos: lo que en hu=ara o un hechr nu 4iente, enunco lils:r-minar lo que :'r'':s del maestro Il -*;aCa la legislacir De los concep ::-prender ms ca -

Existen ciertos onginan la nece los pases con d de los estados fe local, debido al t l" En cada sistem objeto es posibil: dico local diferer de conflicto. Cabe aclar tratay estos prol bles tanto al tr internacional. S slo en los casos 3. No existe un cor reaiidad una.dud les, etc.) respectc ductas humanas otros sistemas ju (lugar de celebra to, etc.) que la dc n exin . 4. Es conveniente l minado, nos gue ble, conforme a lc Ias conductas hu podamos saber dr 5. Existe una difere: MERO DELPno sr

Mtodosms usuales:conceptos generales

97

b para la b.un juez n probleI si-.tema

E eIl stl l

a ,Cequ entificar trlbunal I de nor$por. ese neral la re as al be. leyes nesto de rentras o-cante jurdica 'aquella

mos aplicar. supongamos que un acto ha sido cererado rndicios del mismo --{omo su celebracin, las pu".orru" en Guatemara;ciertos q* irit"rrrirri"ro', ef,s._ nos guiarn para ra identificaciny, en su easo, aplicacinde ra norma jurdi_ ra ca correspondiente.. el ejemplo, podra En ,"" u t"y g;"i"_r1t""". La idenrificacin de Ia legishcln o ras aphcablespermi_ tir saber si, conforme aI derechoguatemalteco, """-;.;;;l"i; en ra dicho acto como un contrato, un matrimonio, "i "u*lrrt"rior, se conside_ una adopcin, etc. En otros trminos: 1oqe en un primer momento era para nosotrosuna simple reracin humana o un hecho se convierte, con ra aplicacin au rlrro"*rtividad corres_ pondiente,en un contrato, matrimonio, adpcirr, normatividad determinar lo que debe entendurr" pr trf "1"-o,r""i.n" o ,.to'o i"", lo que, en parabras del maestro Mra"reno u Muoli consiste ",.r en la relaciJn urdica ur.a vez "fijada la iegislacin destinada u aquella reracirlhumana,,. ""grrrur De los conceptosexpuestospoa"-o" inferir uigrrrru. para comprenderms cabarmenteer conceptoque "orrclusiones se conoce como confrictode reyes. 1. Existen ciertos problemas que, derivados del trfico jurdico internacional, originan la necesidadde recurrir a raaplicacin dere"echoe*trarrero.En los pases con diferencias en los rdenesjurdicos ro"arer, como es er caso de los estadosfed'erales, pued.e necesarioapiicar una norma ser de carcter local, debido al trfico 3urdicointerestatal. 2. En cada sistema jurdico-positivo hay una serie de normas cuya f.uncinu objeto es posibilitar la aplicacindel er9ch9 u"t"u"j";;;le un orden jur_ dico local diferente, rot-u. que la doctrina ha denomin or"gto" o tlorm's de conflicto. cabe acrarar que, en aderante,y en el nivel en er cuar se habrn de tratar estos probremas,gran parte d ro. p"in"ipi* bles tanto ar trfico jurico terestatat nacronal s"""rrr", son aplica_ *;; ;i trfico jurdico rnternacional. sin embargo, nicamente nos referiremos a este rtimo y slo en los casose] Ouepor su propia naturaleza J.o requiera aquI. 3' No existe un conflicto de leyes e'-el sentido estricto "lJerorirro, sino en realidad una duda por.parte de ros aplicao""" a"i J";";;;;,ru""s, tribunales, etc.) respectoa cul es er sistemajurdico aplicabrecuando ciertas con_ ductas humanas o hechosse encuentrn vincurdo., p* *lon espacial,con otros sistemasjurdicos. Esta vincuracin pr"""rriu .u indicios fo" (lugar de celebracindel acto, lugar "i"rto" de pago,rugar de ejecucrndel contra_ to, etc.) que la doctrina ha denominadopurr,tos d,econtctuo purttos d,e co_ nexin. 4. Es convenienteIa existencia de un mecanismo que, frente a un minado, nos gue en ra identificacin de la normij;d;;.;ranjera casodeteraplica_ ble, conforme a ros ndices (puntos de contacto o conexin)presentadospor las conductashumanas o los hechos,para que, con base en dicha norma, podamossaber de qu tipo de actos;.r"ai"os s" trata. 5' Existe una diferencia importante en ros dos conceptos antes expuestos:Ro_ MERO Pnlo se refiere a la 'jurisdiccin comper"*" DEL , r" iey que debe "

chos. o ms ru'rar nadas resen'llama n del caso situaI AS C S

ridir. ermidebe-

98

Derecho internacional Drivado

aplicarse" y MrAJADELA MuELA slo hace referencia a la "ley aplicable,,. Esto se debe a que el primer autor considera que el tratamiento de los llamad.os cotflictos de jursdicciottes es diferente del de los denominados cottflictos tegislatiuos. En cambio, el segundo autor estima que tanto las cuestiones de competencia judicial como las de competencia legislativa derivan de determinar una legislacin aplicable sin hacer distincin alguna entre dichos conceptos. Esto por lo general es cierto, aun cuando pedaggicamente es ms conveniente hacer dicha distincin. En conclusin y de acuerdo con los autores citados, el mtodo conflictual tradicional es un procedimiento mediante el cual, de manera indirecta, se trata de solucionar un problema derivado del trfico jurdico internacional o interestatal en el nivel nacional, con la aplicacin del derecho que dpr la respuesta directa. Ms adelante examinaremos en detalle este mtodo, as como las diferentes tendencias que en ei mismo se han desaruollado.

ltil

Tii

l:i

FJ-"iiiilil6

"llllulr tlts;;rl -..::i:li

L l l l l llllll " ' l { l l l lil,l , , li , Lf lllillil|luulitlrllllr t

I td

: l l ri , + rl i l L

ii.fitr.]ltrLiti

""1itlL lLriiiilr'llLlrid illlllilii,,-r*l 1l (lr luur lLllllllll

,lillllllllllllil ilJl,rrixilllit,I,utlrrh lllillriufi,ril llllilf iillilllll)]]11|l" It(r, il,r] ' 'il '" 1" iLlllill:rr

llllllllll I UL: iUlll,,:rl(li,]li, I

tl(lllll riiltl'llri![i]ffixr' lllllllllllllll lqlililL]]l}ll ul* ilullllllllliuilr ;l lltLilt|]lilt'lll lilItl111

Art. 13 del CCDF Lo. deternt.i.n.o,cin derecho opli.ca.blese h,ot', del corfonn,e o. I.o.ssiguientes regl.os; N. Lo. fot'nt.o. Loso,ctos.juld,,cos rcgid por el, derecho d.el Lugar en. qtr,ese celebren,. de se Coro se advierte, esta regla cie conflicto le inciica aljuez cul es la Ie, que debe aplicar para saber si la forrna de un acto jurdico es vIida o no. I

[]utl[ llllllll|lrslilt

iNil111i iii

lllllllllllllllll llllll xillr liiililllllilliliilllil mtnL,) *ll]iillti!, iluilIilr]rlllli;, ,,lllllLlllllllllllll I l1',1 ilil!11lil]]

lltLillll ilIllillllllill iiililtflill!) ilIIllillllll1r

lllrllllllllLliiiliir rllu

Nonnrls

DE APLtcACToN INMEDTATA

",illllilllrilr llllllttill 'Nlfillfillll

iltiln]fiLtfllllllill llilIil|| Llillllr]ilrl

Mediante este mtodo se intenta resolver, ile ma nera d,irecta, utt problema deriuado deL trfico jurd,ico intentaciottal cott la aplicacitt de ciertas twmas del que, por stt ttaturalezo,, excluyert,cualquer otro recurso. sstetnct, (1943) fue de los primeros en determinar este tipo de norArthur Nrrsse,qur,r mas que l llam tlortnes ttenras espaciolrnen"tecotudiciottadcts(Spatially cottditiorued ertt"al rules),las cuales diferenci de las ruortnas o reglas conflictuales, pues el contenido de las primeras "ser suficiente para que, en condiciones definidas, deba(n) ser aplicada(s) por los tribunales locales como cuestin de orden pblico, sin tener en cuenta si, de acuerdo con las reglas sobre conflictos de leyes, el contrato se halla de otro modo reguiado por una ley extranjera. . ." Aqu encontramos cuatro elementos bsicos: ' se trata de un conjunto de normas del sistema, diferentes de las conflictuales; ' por su contenido y, en ciertas circunstancias, son aplicables por los tribunales de manera directa; ' se les considera cuestin de orden pblico, y ' ante Ia presencia de este tipo de normas, no cabe otro recurso, sino el de su aplicacin inmediata.

ril'iiliruilllllilllilrrulll,irrrnriullrr
ilrniil1lililililil11 llll illllllllllilit

n'rilrllilll llillillllllll11llr tLL

ilt Lltl ll l l l l l rrl i l l l l lltr " l|l

Llu ll li l

1ililflr1
llfll

lllill illlll lllllljr'

lil uilmilil l

generales 99 conceptos Mtodos msusuales: fuacrcable". Estn b'tle lcs llamadae naCos conflida: llas cuestiones de denva,n de deterlma entre dichc's hg':g:camente es rd.o confhctuaL indiecta. se traia ra,ronal o interesilar la r-espuesla as; como las dr{A1 referirnos a las normas o reglas conflictuales, vimos que forman un @lunto distinto del resto de las normas del sistema. En el caso de las que nwpona Nussnannn, stas difieren tanto por su contenido como por las condirniirnr,es su aplicacin, de las normas o reglas conflictuales. de Tal contenido y su forma de aplicacin permite que los tribunales locales trhmnpniquen de manera directa, a diferencia de las normas conflictuales, que rmL aplicables para determinar qu norma jurdica extranjera ser Ia que nos gmql,orcione Ia solucin directa. Es decir, las normas conflictuales provocan que se m ft'ggurra a otra norma; en cambio, Ias normas a las que refiere NUSSS4UM diectamente. ryrllliinerqn Dicha aplicacin directa se debe a que tales regulaciones se consideran de ,rmnffien pblico, es decir, se trata de aquel conjunto {e normas del propio sistema qi@ ILE-s rganos del Estado encargados de crearlas consideran que involucran que deben ser protegidos enrgicamente Y, Por tanto, no cabe sustiliitun.grcs
^ - r ias-

mi:s -'g'los. t r r: t:,res e c elebr e : , lhe lphcar pala saLel

Como consecuencia de la naturaleza de estas normas y pol su aplicacin se excluye la posibilidad'de acudir a todo tipo de mtodos distintos, fuula @@rn i-: el caso de Ia conflictual tradicional. Es decir, el aplicador del derecho rffiilw- tribunal, etc.) no tiene que consultar ni siquiera con su norma conflictual, ip. eE el caso de que los hechos o Ia conducta humana que se le presenten ryhqen ciertos puntos de contacto o conexin con un sistema jurdico dife-

ill"nproblerrua den' h-r.to" ttorntas i;-i rso. Fr este tiPo de nar&.s (SpatqllY co-.reglas cotr'flictua' Fre. en conciones t como cuestin rie bs sobre conflictrs le- ertranjera. . . ntes de las conflicles por los tribuna-

(1958) reinicia el tratamiento y el inters acerca de Fhrlon FnNcBscexrs @,o de normas al aportar ms elementos para su definicin, y es l quien ffimrominanornxa,sde d'erechointerno de aplicacn, inmed'iata (Rgles afirma qlue,en algunas nnd,iatedu droit nterne); FneNcsscexrs mon,riHnrofor
;a aplicacin de leyes extranjeras puede resultar dificil o intolerable, o imposihdm. ;.,:rque Ia propia organizacin del Estado no tolerara la intrusin de elemenrimm" ir:lerogneos. De esta manera, Ia efectiva aplicacin de las leyes que reflejan ,diurheorganizacin tiene que quedar necesariamente asegurada.

eI M,,a texto anterior se distinguen tres elementos:

h .rnr!m1.mL,:iones de aplicacin;

*mmmhzsla aplicacinde normas jurdicas extranjeras, y a *4mm,wd:nirrio la organizacrn estatal. de

b1nen un principio las normas conflictuales pueden ser un buen conSrlr

farrso. sino eI de su

p,nnre concar las diferenciaspresentadaspor la diversidad de sistemas exr*rtentes,mediante la aplicacin de normas jurdicas extranjeras, rh{iilumirdtdmm qi: en ocasiones su aplicacin no es posible. Dicha imposibilidad de rmtqmtq ie la rm&uunnur,m. norma extranjera se convierte en un rechazo abierto cuando, existe Ia necesidadde aplicar las normas internas. TaI es mtxr:-;*<tancias, Mumillfu ,ndllllhrrumm. se trata de asegurar la organzacindel Estado, es decir, cuando rnre:io

[:"

100

Derecho internacional privado

t
t ffi
I

se trata de las cuestiones que interesan a dicho Estado o si intervienen cuestiones de ndole colectiva, concepto que NussnauM, como vimos, engloba en el orden pbiico. De Ias consideraciones anteriores podemos inferir algunas cuestiones que nos ayuden a comprender 1o que generalmente se conoce con el nombre de normas de aplicacin inmediata. 1. Existen ciertos'problemas derivados del trfico jurdico internacional que deben resolverse directamente mediante Ia aplicacin de normas internas, sin acudir a otro recurso. 2. En cada sistema jurdico positivo hay una serie de normas cuya funcin u objeto se encuentra vinculado con cuestiones de organizaci1n estatal, inters general o colectivo o de proteccin a otros intereses, y se ha considerado que dichas normas deben aplicarse sin otro recurso; normas que la doctrina ha denominado leyes de aplcacin ittmed,iq,ta, leyes de aplicacitr necesq,ria o autolitnitanes. 3. Deben existir normas internas que, en virtud de su funcin u objeto y por su propia naturaleza, no admitan otro recurso que el de su aplicacin, aun en los casos en que estn implicados elementos de orden internacional. 4. La diferencia entre los conceptos antes expuestos consiste nicamente en que FnaNcnscAKIS ms explcito que Nussnauu en lo relativo a la naturaes Ieza de dichas normas. En conclusin, y de acuerdo con los autores citados, el mtodo de normas de aplicacin inmediata es un procedimiento mediante el cual, de manera .lirecta, se trata de solucionar un problema derivado del trfico jurdico internacional por medio de la aplicacin del derecho nacional. Se trata, asimismo, de un mtodo complementario, en ia medida en que el nmero de este tipo de normas en el sistema es reducido. Este mtodo de solucin ha sido ampliamente desarrollado por Ia doctrina, por lo cual, en su oportunidad, se analzar en detalle.

rililll[]lilllllllLlllll lllllllllllljllllllllllll]''

illrlltlllilililllillrlll]llllilililr

)llllLilrillrlllllllJfllllii1]lllllfi:l Ltll{illtf

fiilflllllmlmJillrullll

rLlllutlr
ilililililil
llllllilil rillllLl[]llrr rLlllllllll1r

ii

LtLliltil tL[]u

Ll,itlr lllrIIu
lllllliilillllllllll,lliiill' Jlilll llllrlrliil

llliillll,,ir I N]l|lii']

lLllll'llllrllllll0l,lllrlill[uillillrr]l@

rililn ummin+iLlrrrmu
lllilllffliill1lirr]liiiricl{i [ll(lf :l,l illlrililriillllilllf li

"rl'111[m.]i,rllj: lri:'',:nllliliiiiliuLlllh r{ lill1t1lt I lllluLil i,t,"rl

,, 11 r11 , I rflilll'lil I trl (,lLllll*

rl1fl'.LJL;iil.],llll lrlir'rrilr lilllt :mil ;i '11 tr 1,1J"1,

Art. 413 del CCDF Lo, patrio, potesto,d se ejerce sobre lo. percotn, y Los bietrcs de los hijos. Su ejerccio qued,o sujeto, ett. cu,o,n,to la gu,otdi.o, y educo,cin, de los netrcrcs, a las nodalidades qu.e le im"pr,o. nt.otLo.s rcsolu,ciottesque se dictert, d.eacuerdo cott Io,Ley sobre Preuisin Socal de la Del,inctt,enc.oIn.fo,ntil en. el. Di,sh'.to Federo.l.. Esta disposicin se le aplica a todos los padres y menores que tengan su residencia en eI Distrito Federal, independientemente de que sean originarios de otros pases. I

rlllll, :lilrrri][ [,]* *1,,r ri -; lilTTlllr'ir. Ll'rr'i;l ii

ll : (f .t* dllllr

*.,,'h

l:

ilri

Il{ fl.'r:ifi [i]r.liilrrf

Nonrus

MATERTALE
r,:;dlil I!l,.-L .lrIl.l.

Mediante este mtodo se intenta resolver de manera directa un problema derivado del trfico jurdico internacional con la aplicacin de ciertas normas del

r ,:i r

- l i /i ,1 1

Mtodos usuales: ms conceptos generales 101

bnen cuestiofoba en el ornestiones que mbre de nornacional que nas internas, ga funcin u bstatal, intet considerado p la doctrina bn trccesaria bjeto y por su cin, aun en ilnal. camente en Phla naturab de normas lznera direco rrternaciosmo, de un p de normas limente de en detalle.

sistema que, por su naturale za, teraerLvocacin internacional, con exclusin de cualquier otro recurso. JacquesMem,v (1936)fue uno de los primeros autores en definir tal tipo de normas: EI mediotcnico por escogido un Estado pararesolver una cuestin ----en especie la relativa a la reglamentacin las relacionesinternacionales- puede tener, y de de hebhotiene, una influenciacierta sobrela naturalezay la funcin d.e norma la queutiliza' En efecto, presencia una situacin elementos en de con extranacionales,loslegisladores estatales determinan derecho el y, aplicable si ellosconsideran quesu derecho material nacionalno debeintervenir, ind.ican d.erecho el extran.iero a quehabrde recurrrrse. . . En el texto anterior destacanprincipalmente tres conceptos: ' existe la posibilidad legislativa nacional para resolver cuestionesd.erivadas del trfico jurdico internacional; el medio que se ha de utilizar guarda relacin con la rraturalezade la norma ' correspondiente,y r ' un primer recurso podr ser eI derechomaterial nacional y seguidamente podr recurrirse a una norma de conflicto. Meunv plantea la posibilidad de que el legislador nacional pueda decidir la regulacin de un supuesto de naturaleza internacional a partir de su norma interna. En otras palabras, percibi la posibilidad de que el legislador interno decidiese que determinada situacin -por sus caractersticas, inters para eI Estado o simplemente por decisin propia de dicho legislador- prldu "", reglamentada a partir de las normas jurdicas nacionales,es decir, desde el derechointerno. Si el propio legislador as Io decidiese, ind.icaren qu casossu propio derechono es aplicabley, en consecuencia, designareI d.erecho extranjero a que habr de recurrirse para resolver la cuestin de que se trate. Si eI legislador -dice el autor citado- decideque la cuestinpor resolver searegulada por su propio derechoo por un derechoaplicable distinto del suyo, expedir una norma con las caractersticasy naturaleza tales que permitan Ia opcin decidida. Si eI legislador decide que sea su norma nacional, elaborar una norma interna material en cuya hiptesis'se plantee la regulacin d.eun supuestointernacional; si, en cambio,decideque no sea su norma interna material la que se aplique sino una norma extranjera, entonceselaborar una norma interna conflictual que permita dicha aplicacin. Con ello, Jacques Mauny fue uno de los primeros autoresen plantear la posibdad de resolver los problemas derivados del trfico jurdico internacional mediante un mtodo distinto del sistema conflictual tradicional. La norma interna material a la que se refiere el autor que nos ocupa, tendr, diramos nosotros, una uocacininternaciool.No obstante ser elaboradainternamente, est proyectadahacia afuera del sistemajurdico que Ie d origen. Henri Berr'ror,(1950),al comentar una sentenciade la corte de casacin francesa (Messageries Maritimes), Ia cual estableci la necesaria vinculacin de

ejercicio quedo s que le npri.ial de la Delr en el Distrito I

blema derinormas del

I02 Derecho privado internacional Ios contratos internacionales con algn sistema jurdico positivo, alude a una disposicin interna francesa que otorga fuerzaobligatoria a los contratos "legal*mente concluidos": El contrato valesi no seencuentra no concluido conforme la ley,la ley es,de esta a manera,preexistente. . [y essta]la quedeterminaen primeray ltima instancia , las exigencias inteis generaly su conciliacin la libertad individual y la del con proteccin'a persona.. . El desarrollocontinuode leyesimperativas,bajo el imla pulso de la evolucinsocial y econmica, demostradocada vez rr's claramente ha quelas convenciones formanen la mediday dentrodelos lmites permitidospor se dichas leyes. En este conceptopodemosdistinguir dos elementos: ' el de la preexistenciade la ley, y ' ei de la aplicacin de la ley nacional. La ley otorga validez jurdica a los compromisoscelebradosentre las pary si esoscompromisosson de orden internacional, las disposiciones tes internas podrn ser aplicadas con objeto de regir directamente dichas relaciones.Esta aplicacin directa de normas internas materiales en este caso,para la validacin de una cuesti derivada del trfico jurdico internacional puede ser considerada, por el autor, como Ia aplicacin de una tcnica distinta de la conflictual tradicional para resolver problemasjurdicos internacionales.En estecontexto, la preexistencia de la ley, para Barmnot,,es el teln de fondo de Ia posibilidad de validacin de toda relacin jurdica. Todava en 1950privaba la tendenci.a generalizada,en los autores,de que toda relacin jurdica interrr'acional deba estar necesariamente relacionada con una ley nacional y es por ello que Henri Berm''ol hace nfasis en la aplicabilidad de normas materiales internas en la solucin de problemas derivados del trfico jurdico internacional En el casoque el autor comenta, los jueces franceses'encontraronen Ia hiptesis de la ley material francesa,la va para solucionar un problema de ndole internacional, internacionalizando con ello las categoras nacionales. Lo dicho por el profesor Barr'r'or-implica que en diversos sistemasjurdicos, por va directa o interpretativa, existe la posibilidad de encontrar este tipo de normatividad: normas materiales. A partir de tales ideas es posible inferir algunas cuestionesque nos permitan comprender el conceptoque se conocecomonortnas materiales. 1. Ciertos problemasderivadosdel trfico jurdico internacional pueden resolverse de modo directo mediante la aplicacin de normas materiales nacionales, con exclusin de cualquier otro recurso. 2. En cada sistemajurdico positivo existe una serie de normas cuya hiptesis o categoraspueden servir para solucionar directamente problemas derivados del trfico jurdico internacional, normas que nosotros denominamos cor uocacitlitttenwconal, Ias cualesexcluyenel recr:rir a mtodosms complicados.

Mtodos ms usuales: conceptos generales

103

im. alude a una monuatos "Iegal-

es, 6; 1e1- de esta 6nrlnma instancia y la bd rrvidual Em!-as. bajo el im ss claramente hs permitidos por

Art. 40 de Ia Ley d.e Font.eto y Pt oteccitt. d.e La Propiednd. ln.d,trctrinl. Cltat.do se solicite utta patente desptts d,e ho,cerlo en. ottos po.ses se pod,r t'ecoil,ocet' conlo fecho. cle pti,oridad lo. de presento.cin d.e aqu,el en qu,e lo fue prn.et.o. . li esta manera, el legislador mexicano parte de un supuesto de hecho realizado en eI extranjero del legistro de una patcnte) para darle conteniclo a su nolma nacional- As, para que en Mxico -i -= ie pueclan oLotgar efectos retroactivos al registro de una patente prevramente registrada en el ::.::1 lttje r o ,se tcn d r q u e acredi tar ese supuesto de hecho que es el regi stro en el extranj ero, por l o - . - .l lc' g isla d o l h a co n s trui do una parte de su hi ptesi s j urdi ca sobre un hecho que sucede fuera r . . in r b ito n o r r .lta lcle a p l i c:i ci n cl e sus l eyes. I

he entre las parfo:ionesinternas relaciones.Esta $ Faa la validal'prede ser consirde la conflictual tn este contexto, rla posibilidad de n autores,de que rrelacionada con en la aplicabilin-. derivados dei he juecesfranceLra para soluciolmn ello las cater que en diversos lsrbdad de enmes que nos perJer-iales. lai puedenresolateriales nacion-ecuya hiptesis Slemas derivados
rninamos cotl.Uorm-. complicados.

En conclusin, y de acuerdo con los autores citados, el mtodo de normas -. ateriales es un procedimiento mediante el cual, de manera directa, se trata de r=solvel un problema derivado del trfico internacional con Ia aplicacin del ii'echo material nacional y, de no ser posible de este modo, acudiendo a las :r-fmas conflicto. Se trata, asimismo, de un mtodo complementario, en la mei'-ia en que es reducido el nrnero de este tipo de normas en el sistema. Volver:rrros a analizarlo detalladamente.

Lrx unnctronrA
l'ufe,:lianteeste mtodo, la doctrina ha querido describir una amplia serie de :=slas emitidas por rganos privados en el mbito internacional o por rganos en ese mismo nivel, pero cuya caracterstica principal es que ---.-iernamentales == ilata de reglas que las partes hacen suyas en una relacin jurdica y, por :":no. Ias convierten en obligatorias entre ellas, o bien, estas reglas son aceptai,'.s pol organizaciones de comerciantes o de prestadores de servicios y las ha,=r obligatolias entre sus afiliados. El profesor mexicano Jorge Alberto Snvn (1994) opina que al lado de las -=:'slaciones nacionales y de los tratados internacionales en materia comercial. i=stacan las normas que, derivadas de las prcticas, usos y costumbres, han :-i.,r expedidas por los propios protagonistas de las normas: los comerciantes". En otras palabras, se trata de un mtodo eiaborado por los comerciantes ; -lla atender sus propias necesidadesen las transacciones que desbordaban las ::-llteras nacionales. En este conceptopodemos distinguir dos elementos que, a :'-i ";ez. son definitorios de Ia lex tnercatorio,: -rr Las norntas o reglas que constituyen a la lex tnercatorla son producto de las pi'cticas, usos y costumbres de los propios comerciantes, es decir, ellos misnros las formulan para hacer regir sus propias relaciones de tal manera que, en sus contratos, aI acordar someterse a ellas, estas reglas se vuelven obligatolias para las partes y as son 1eyentre ellas y pueden hacerse valer ante j,rs tribunales nacionales.

privado 104 Derechointernacional

inicios' el de dela Lex mercatoria fue' en sus b) No obstante que el sentid'o verdaaportadas

Bns'Y ;Yvon LoussuRsNJean Dennis Por su parte, Ios profesoresfranceset ' orN (1989) afirman Io siguientet de una misma el desde sigloxx' por los comerciantes establecida' La costumbre
actividadprofesionaldeagruparse.,,".o"iu.iooesnacionaleseinternacionales. introducidos en frmulas d;;;;;";"nes, ha contribui" u rrJ"rl."ri" "aop.iao stos]" '-usosy costumbres" contratostipo " '[: tipo ms tarde transcritas en los . . de la lex nercato' ro estatal. . . ia" tu naturalezal. son manifest".i";;;;i"rr que se satisfacen saludando con la tesis du atlt'"Ilos rio y, contrib*ru""u;;;;; Inercatorutn' del Js fervor la resurreccin cuatro elementos: De lo expuesto podemos destacar de una misma actividad; la agrupacin de comerciantes comunes; la aopcin de usos y costumbres estatal' y manifestaciones de origen no la resurreccin de un Jstnercatorutti

soluciones 13"'"o:lot-ado jurdi resolver casos concretos' las tarde han constituido instituciones deros cuerpo" t 'iai"oJ;;;;t c a s e n l a s d i v e rs a s l e g i s l a c ionesnaci onal es,comofueel caso,entreotras'que de operaciones bancarias v m-uchas de las la letra de canbio, pot lex "T;;;;;' lu actualidad' lo que se entiende todava exi"t"n' Si"'"?'go' "" menclonaron en el prrafo anterior y que que s9 ner'catoria6on las reglas entre las estatal hasta que surgen desavenencias no tienen ,rrr" au""i-" judicial estatal para su ei sistema partes y stas pid";;;L*utt"it' reconocimiento Y eecucron'

' ' ' '

DesdelaEdadMediaincluyendoelsiglopasadodeformaespecficahasta de para Ia defensa Ios comerciantus Je hu" ug"'ptd'o llegar a Ia poca t"'*J, aquellas que reglas der juego entre s, como sus interese. , nr"";:;;;."u. s e re fi e re n a l a re g u l a c i n d e s uspropi astransaccireglas que adetermi naci n ones,conl pueden ser nacionay tu'u"iersticas' de sus propias ""p""il"iua"" Ies e internacionales'

r, .,rru determinada *r" r"# rlt"";;;;h; "t" " esas reglas se convertirn en y uitt*""lo' las reglas nr",r1u*"'Jffiil;t contrato oUilguiotl"* entre las partes en ----' rI, Io que imphca son de Coorova sealamos'estasreglas "i:TT:::l* ., o. nocam'$ y' en epocam ru" p""pit" ag"naciottes de comerciantes n"" "Jt"J"u.Jttpo"

comuYl::-1T: de v La adopcin usos costumbres tengan que acep actividad, T:":"::Ji"nil; tar

n-"1?:j,1'^"^11",.Y:iil"1tLi"li13tri d por reciente,prestaoorei tarde se puedasolicitar su reconocimlento """'i"io'' *a.

;:HlT $";:;;;*" sobreestetema' volveremos e'tatui""' autoridade" las autono'au;"#""*.ncial Ms adelante .-o.i el i ri
vocan que este tip" d;;;;it"
a d pro' del comerciointernacional y su especialidad la importancia de sr ms' de ah nt"iti"* cada da

Mtodos ms usuales: conceptos generales

10b

I lj- tnicios, el de u,c.i:r-ado verdasn:uciones jurdilg: :ntre otras, de ne- bancarias que -r1endepor lex " ef:: anterior y que g!ncias entre las rI =satal para su Jean Dennis Bnsnts de una misma u e rnternacionales, lu:rios en frmulas scs..'costumbt,es. .. . - :-1t lex tnercatola rc::l saludando con

estudio. La dinmica del comercio mundial y la consiguiente produccin de este tipo de reglas han hecho que algunos autores consideren que estamos frente a una nueva resurreccin del Jus tnercatorutn, como el suceido en la Edad Me_ lia, cuando los Estados nacionales se quedaron al margen de la regulacin del comercio internacional.

obligacin 1 del comprador establecidaen el trmino "En fbrica" (ex worhs) por los rcotet.nrs; :clicin revisada a 1980 y elaboracla por Ia cmara de comercio Internacional (organisrnopri..'ado). El compradordebe"tomar posesinclela mercancatan pronto sea puesta a su disposicin en el lugar dentro de los plazosestipuladosen eI contrato y pagar ui p.ecio convenido,,. Es decir, si compradory vendedorhan acordadoque su contrato de compraventade mercancasse rija por ros In'cotern.s, harn obligatoriosentre ellos, ser los ley para su relacin contractual y, entre otros deberes,el compradordebercumplir con ro estipuradpor esta resra. T

DpnncHo uNTFoRME
Mediante este mtodo, a travs de normas de derecho sustantivo comunes esta_ blecidas por un tratado o acuerdo internacional, se regulan las relaciones jurdicas que los particulares desarrollan entre estados. Al respecto, el profesor estadounidense Friedrich K. JupNcBn (1998) sea_ la que "el derecho sustantivo es importante para resolver las transacclones comerciales internacionales aunque, no es un mtodo bsico srno complemen_ tano.

r especfica hasta rra la defensa de mo aquellas que la determinacin den ser nacionabnes quieran cotr:anque aceptar e convertirn en al. lo que irnplica i-\-.en poca ms atulaleza es prrnnocimiento por I te ma. *specialidad pronportancia de su

As, el derecho uniforme, o derecho sustantivo en el nivel rnternacional es un mtodo complementario e importante para la solucin de problemas que presenta el trfico jurdico internacional. Adems, es uno de los mtodos a los cuales eljuez nacional recurre para encontrar disposiciones de derecho sustantivo que pueden ayudarle a resolver 1as cuestiones que le plantean las transaccrones comerciales internacionales. Por su parte, el profesor argentino Alejandro M. Gnnno (1gg1) afirma: La implantacinde bloqueseconmicos regionales constituyeun impulso muy im_ portante en los esfuerzosde armonizaciln y unificacin del delecho. Esto puede comprobarse con la experienciacontemporneade los pasesde Europa, que conti_ nan elaborandoa ritmo aceleradoun derechocomuniiario por conducto de la integracin econmica.Sin embargo, los esfuerzosde armonizacin y unificacin del derechomercantil en el mundo contemporneo se inspiran necesaamente no en intereses regionalistas. Se trata ms bien de armonizar criterios jurdicos entre pases que, a pesar de contar con una tradicin jurdica diferenciaday una acentuada disparidad de desarrolloeconmico, mantienen una relacin comercialy por ende de conflictosjurdicos lo suficientementeimportantes como para justificar la armonizacin sus ordenamientos de iurdicos.

Mtodos ms usuales:conceptos generales L07

fr. macional se sea mertla a l a C omu pcio de unit objeto de ntes pases $ para pro'comercial. o internaque es un pner"al. na] constinas urdirriente de

En lo expuesto por Dor,' distinguimos dos elementos principales: ' En Europa continental y en Latinoamrica se sigue un procedimiento diferente del que llevan a cabo los jueces ingleses y estadounidenses, porque se busca primero la creacin de derechos; en cambio, en Inglaterra y Estados Unidos de Amrica se indaga desde un principio de competencia del juez. ' Hay una diversidad en el empleo de los mtodos, que redundan directamente en Ia norma aplicable aI fondo del derecho. EI procedimiento que el autor refiere y que se sigue en la Europa continental guarda relacin con los diversos mtodos que hemos citado, pero esta manera de proceder no es unvoca, pues el razonamiento puede partir del otro extremo: eI de la competencia judicial. En efecto, conforme a los mtodos antes descritos, eI objetivo que se pretende, ya sea de manera directa o indirecta, es saber qu norma jurdica se debe aplicar a las situaciones o los hechos que comporten elementos extranjeros, con 1o que se busca resolver el fondo del problema. En cambio, la doctrina angloamericana propugna por una tcnic di-ferente: ante una situacin o un hecho que comporta algn elemento extranjero, se buscar saber qu juez o tribunal puede ser el competente para conocer de dicha situacin o hecho; tal competencia, a su vez, puede ser directa en los casos de conocimiento judicial para la adquisicin de derechos indirecta cuando se trata del reconocimiento de los derechos adquiridos en el extranjero. En otras palabras, de acuerdo con un criterio prctico, Ios tribunales angloamericanos aplican el principio del viejo derecho ingls: primero los procedimientos para resolver el conflicto y despus el derecho aphcable. Si una vez establecida la competencia el juez aplica su propio derecho, habr una diferencia significativa respecto de los resultados en el conocimiento de la situacin o del hecho que comporte elementos extranjeros. Por ejemplo, de acuerdo con el sistema conflictual tradicional, la norma aplicable puede ser una norma extranjera, mientras que en este caso ser una norma nacional, por lo que los resultados tendern a ser dismbolos. Los comentarios anteriores se encuentran reflejados en el planteamiento que hace eI profesor ingls R.H. Gner,osoN(1969) cuando se refiere al mtodo seguido en Inglaterra: Los conflictosde leyes inglesasse han desanollado alrededorde tres cuestiones: el conflicto de jurisdicciones,o, itienen las cortes inglesas jurisdiccin para conocer un casoespecfico?, conflicto de leyes,o mediantequ sistema de leyes generalel mente debe ser decididocho casoespecfico?; comoel reconocimientoy ejecuas cin de sentenciasextranjeras, o mediante qu criterio deben decidir las cortes inglesas si una sentencia extranjera debe o no ser reconocidao ejecutada en Inglatetra? Como en el caso de los mtodos mencionados, ste ser motivo de un desarrollo ulterior; por lo pronto, y de los comentarios expuestos, podemos inferir

ir nai cle Mer-

d;!i.noto.ri,o

e r c anca s en Pc,ngan OtrA b ha n rat if iI

tencia de rtelnacioh. que es

el derecho l efecto, el F -.eguidarciben los remo del Dmpeten-

privado internacional 108 Derecho

J

;3or qula
lnternasionally

algunos ele m e n to s q u e n o s a y u d ' e n a c o mprenderel conceptoquel adoctri na jud,ical o con'flictos de jurisdcciotues' denomina cotlflictos d,econpete,rcia jurdico internacional que 1. Existen ciertos problemas derivados del trfico implican cualquiera de estos tres supuestos: del problema; ' determinar qu juez o tribunal conocer

+ Qu es lo
o o 1

Por qu se Cual es el:fo Qu se rrat.aq tencia judrcrall!

establecerqu lef se aPlicar,Y Ia ejecucin precisar qu criterio se adoptar respectoaI reconocimientoo de una sentenciaextranjera. Ios tribunales o jueces na2. Para el conocimiento de d.ichosproblemas, acerca de su competencia,decionales deben decidir, en primer trmino, a las normds procesales cisin que en todo caso se tomar conforme nacionales. sealadasen la medide 3. Esta manera de procederse d.iferencia las tcnicas daenqueseiniciaporladeterminacindelacompetencia,ynodelanorma d jurdica aplicable al fondo del problema' mtodo de conflicEn conclusin,y de acuerdocon los autores citados, el eI cual, de manera tos de competenciarrdiciat es un procedimiento mediante jueces o de los tribunales directa, se trata de establecerla competenciade los del trfico jurdico para el conocimientoy Ia solucinde un problema derivado qu circunstanciasun Juezo un en internacional, o bien, cOnocel qu casosy en reconocimientoy, en su caso,ejecucina para otoriarle tribunal e. competerrte una sentencia dictada por un juez distinto'

Ciuiles Att. 24 det Cd'igoFed'eral'de Proced'i'ttienlos Seri uez cottt,Petetlte: I.Eldellugarqu,eeId'enn,tldadho'ya,sealadoporo'serrequerid'ojudciaLnt'etl'tesobreel d'e cuntplintien'to su obligo'citt"' juez tiene competenciapara conocerde un caso,cuando sta es una norma que indica cundo un e lde man da dos ealenelc ont r at oenques e o b l i g , e l l u g a r e n d o n d e p o d r a s e r r e q u e r i d o p a r a cumplir con su obligacin. I

Contestelas preguntas srgurenf,es: que resuelvan los Problemas 1 CuIes la finalidad de establecermtodos jurdico internacional? ,r" plantea el trfico qu se afirma que se trata de 2 En eI sistema conflictual tradicional' por un mtodo de naturaleza indirecto?

:: 5'.SISTEMACONrtiCTUnr TRADrCtONAt (IENDNCIAS)

' ;. ,,. :

SUMA R IO
5.1 Tpwopcres. PrNrnAMIENro GENERAT 5.2 Du'nnNTES TENDENCIAS Origen de las tendencias modernas 5.3 ConunNTE SUPRANACIoNALISTA Internacionalistas Universalistas o 5.4 ConTBNTE INTERMSTA TERRIToRIALISTA 'Erya:ncr ' lng{aterra Estados Unidos de Amrica Latinoamrica 5.5 CoRnroNrPeurNotl Precursores Tendencia autnoma

;t" "u-

i -l

r'.l

I l

Sistemaconflictualtradicional

(tendencias) 111

funr

P R OP S IT OS
ser capaz de: Al cotrcIuir el estud,iod.e esteca,ptulo, el alumno deber' . Analizar el mtodo conocido como sistema conflirtual tradicional, doctrinas (tendencias) que se han expuesto al respecto' as como las

Fms)

, con el mtodo conforme a los autores citados en el captulo anterior'en relacin procedimiento un o d.enominad sisternaconflictual trad,icottal, ste consiste en manera indirecta, se trata de solucionarun problema derimediante el cual, de de los que tradiciovado d.eltrfico internacional (es dec!, no sIo un problema centro de .e ha ocupado el DIPr, sino cualquier otro de los que son el que dar Ia ";i;;;;" con inters enla aetnalndad) la aplicacindel derechoextranjero, histricamente el ms utilizado, respuesta directa. como este mtodo ha sido un amplio nmero de autores se han referido al mismo' A {n de-Iograt- una exposicinsistemtica,hemos adoptadoformalmente el esquemaplanteado por eI profqpor espaol Jos np YNcusMnssfa.

5.1 TENDENcIAS.PrRureauIENTo GENERAL

TENDENcIAS 5.2 DTTERENTEs

EI esquemaformal adoptadopara Ia exposicinde las diversas tendenciasdoctrinales ofrece fundmentalmente ventajas de ndole didctica, en la medida que posibilita una visin panormica general y sistemtica acercade las diveroctrinas expuestas.bab" sealar que una clasificacincon estas caracte"rs rsticas es arbitraria, pues una genelalzacn de este tipo no considera, en muchos casos,diferencias que nos haran ubicar a dichas doctrinas de manera podemosdecir que el mtdo conflictual tradid.istinta. Con estas salvedad.es, cional en la doctrina moderna se divide en tres grandes tendencias: los considera que el DIPr y, especficamente conflic1 :[,asupranracionalsta de ieyes,debenser inscritos en un ordenjurdico superior al de los estados tos es individualmente considerados, decir, que tal materia debe ser descrita supranacional. como de carcter 2. La intentista o territorialista consideraque la disciplina debeser estudiada nicamente a partir del derecho interno de los estados,es decir, que la descripcin debehacersea partir de procedimientosde carcter interno o territorial.

112 Derecho internacional nrivado 3. La a'utnotna considera que a la disciplina se le debe atribuir una posicin autnoma dentro del marco general del derecho; esta tendencia, que se inici hace aproximadamente 60 aos, sent las bases para gran parte de la doctrina contempornea. Las dos primeras tendenci.as tienen una gnesis diversa que se remonta aI siglo pasado. En el caso de la primera tendencia, generalmente se considera que su iniciador es Federico Carlos ln Ser,rcuy. Respecto de la segunda, se ha estimado que sta parte de la escuela angloamericana, en el siglo pasado. En este captulo se examinarn los orgenes sealados en el prrafo antey se estudiar en secciones diferentes cada una de dichas tendencias. Solarior mente para ofrecer un prembulo histrico procederemos, en primer trmino, aI estudio de algunos de los hechos relevantes en relacin con los orgenes de las tendencias modernas. OnrcpN DE LAS TENDENCIAS MoDERNAS

;'J :i -:o lLado. m

m !rT;rt-:":S ;efteneZ A ' :-l - l i f n' -. :D - l -I -::3.enas -* . !r Lt-::: ; ri a i -;n ql :e r= rI

ri[. uuur : -i= i. rechaza:r-oeI " t r ': ,-. - : - -: '. : t o it t t e- - '- a

--ri ;'-rPg.-ii[n I "':a

r:ta lanifestar]m r :.i

r '1Ii , l r :- - :On e i r ;"d l "" ,r;,.r'li .l:i .-:ecttcir, 1z:t p o d r ;- i w , tr .i ::* r ; o . ';,,'-:r -' :apacidad l= tr

" - , - tI' d e e j e cu :- :L C On ve L - 'm IT l :- l l n e s o ricu'Lai rlii lLl:::;ias

En la doctrina que emple el mtodo conflictual tradicionai d.urante el siglo pasado, pueden distinguirse de manera conceptual dos grandes tendencias: ' aquella que a partir de situaciones concretas pretende derivar o deriva de stas ciertas caractersticas particulares, a fin de determinar las normas jurdicas que le son aplicables, y ' Ia que tiene por objetivo determinar eI mbito de aplicacin de las normas jurdicas. La primera de tales tendencias tiene un punto de partida definido en las ideas de Federico Carlos tn Ser,rcvy,las cuales se encuentran en el volumen octavo de la versin original alemana y en el volumen sexto de la traduccin espaola de su obra general Sistema del derecho romano actual (1849), especficamente en el libro III, titulado "Imperio de las reglas de derecho sobre las relaciones jurdicas". La nocin bsica de la doctrina de SalrcNv puede resumirse de la manera siguiente: la persona es el centro de toda relacinjurdica, pero, en Ia medida en que desarrolla su actividad, dicha relacin tiende a ampliarse. De esta suerte, en algunas ocasiones entrar en contacto con diversos sistemas jurdicos, por lo que, en estos casos, habr necesidad de conectar, de vincular a Ia persona y cada relacin con un sistema jurdico determinado. La vinculacin resultar diferente: a las personas se les conectar con su domicilio y a las relaciones, con el asiento o sede; tales relaciones habrn de determinarse en cada caso concreto. La vinculacin no ofrece gran problema por lo que se refiere a las personas, pero en ciertos supuestos, como el de las obligaciones convencionales, tendremos que aludir a la voluntad de las partes y al lugar de Ia celebracin o de ejecucin de aqullas. Sar,'rcNy inclina por esta ltima se solucin.

tv*- -s tredetermr::r'r" .. ---:.s de las :i :g o - , : oncePci: r - i: ' r::r::\:-n" Para det"=lT r ,r - ii de las Per s: : J lx.r::ili la: ConfOrme a I :, -*;ar ds nsimier':'a um :: 1r. Como vetem :w la nai-l :m ; -rsonas, ,,";-::1o comentalri- 3e *::: arrentar nuestra x :: Y el de le5 :,1 -::o : =Pendientemenf e d -L:: - *::le para los efem

El sistema d- e ---::'Ica Y Ia maYor:a I :;- :rene en cuenta 3 : *: tenga. Este sistn idea de S-rl: -i -: ::. la :,:::";encionales Por st '. :-: ,. lex loci execu': n :"-=1e ordenamientc -j ( ar t . 6o. ) , cb'e -r-::o l,l=xrcanos(art. 13. lre l,: su Parte, la junsg ' = t t he m ost cLose. ; :"::ro "asiento" o "sedl

(tendencias)113 Sistema conflictual tradicional mne posicin ia- que se inir parte de la B se remonta oe considera 6unda, se ha rasado. rn'afo antebncias. Solaer trmino, Por otro lado, tal vinculacin se facilitar en la medida en que los sistemas jurdicos pertenezcan o no a una comunidad de derecho, que eI autor refiere el derecho romano. En los casos en que se pretenda la aplicacin de normas jurdicas ajenas a dicha comunidad de derecho, o bien, dentro de la misma comunidad, pero que resulten contrarias a las disposiciones nacionales, su aplicacin puede rechazarse conforme al concepto que el autor denomna lmite del or den pblico internaciono,l. La conexin o vinculacin propuesta por Savrcuv atiende principalmente a ciertas manifestaciones materiales que consisten en los llamados puntos de contacto o conexin, eId,omicilo para 1aspersonas, Iauoluntad de las partes o el lugar de ejecucin para las obligaciones convencionales. Conforme al criterio del domicilio, podremos determinar cules son las /rormas aplicables al estado civil y Ia capacidad de las personas y, con base en el de Ia voluntad de las partes o el lugar de ejecucin, sabremos qu normas jurdicas se deben aplicar a las obligaciones convencionales cuando las personas u obligaciones se encuentren conectadas o vinculadas con ms de un sistema jurdico. De esta manera, habremos de determinar, segn Ia ter'minologa de Ser,rcy,eI asiento o sede de las personas o de las obligaciones. La concepcin de SevlcNy acerca del domicilio como "punto de contacto" o "conexin" para determinar las normas jurdicas aplicables al estado civil y capacidad de las personas, merece algunos comentarios. El primero es de ndole histrica: conforme a la concepcin romana del origo, sta significaba, a Ia vez, eI lugar de nacimiento y el lugar donde Ia familia (el hogar) se encontraba establecido. Como veremos ms adelante, otros autores como MNcrNr sealan, para Ias personas, Ia nacionaiidad (en iugar del domicilio) como punto de contacto. El segundo comentario se refiere a una cuestin que debe quedar establecida para fundamentar nuestra subsecuente exposicin: existen dos sistemas, eI de iey de domiciiio y el de ley nacional. De acuerdo con el primero, como seala Sar,rcNy, independientemente de Ia nacionalidad de la persona, su domicilio ser eI que cuente para los efectos que comentamos. EI sistema del domicilio es seguido por Inglaterua, Estados Unidos de Amrica y Ia mayora de los pases latinoamericanos; en cambio, eI de ley nacional tiene en cuenta slo la nacionalidad de la persona, al margen del domicilio que tenga. Este sistema se sigue en los pases de Europa continental. Por otro Iado, la idea de Sevlclv acerca de la vinculacin o conexin de las obligaciones convencionales por su lugar de ejecucin, que atiende al principio estatutario de La lex loci executionis, se encuentra consagrado en la actualidad en una serie de ordenamientos jurdicos. Entre otros, podemos sealar los cdigos civiies griego (art. 6o.), chileno (art. 16) y del Distrito Federal de los Estados Unidos Mexicanos (art. 13, frac. Ip, y tratados como el de Montevideo de 1889 (art. 32). Por su parte, la jurisprudencia inglesa se refiere a la "relacin ms significativa" (the most closely connected), vinculada con la idea expuesta por Sel'rcxy como "asiento" o "sede" de relaciones iurdicas.

de fuenes las

rnte eI siglo dencias: i'o deriva de 'las normas I las normas finido en las 'el lolumen l traduccin !49). especho sobre las te la maneen la medirse. De esta emas jurile rincular r La vincuu domicilio Ne determibma por Io n obligacios v a1 lugar esra ltima

ll4

privado internacional Derecho

En cuanto a la idea de Sevrcwy acerca dei "lmite del orden pblico internacionalJ', la veremos con ms detalle cuando nos refilamos al concepto de orden pbhco. fueron eI punto de partida para autores modernos Las ideas de Ser,'ICxry que analizaron al sistema conflictual desde una perspectiva supranacional' Los puntos de vista dei ilustre romanista alemn expuestos hace ms de un siglo -han perdido aplicabilidad, lo cual no Ie resta el mrito de haberlas difundido "la brillantemente en su momento. SavrCuv se refera a un sentido profundo de judeo-criscomunidad. de derecho", a sus objetivos y filosofa, a una concepcin jurdicos de tiana occid.ental, y no a las diferencias existentes entre los sistemas Ios diversos pases. Un pensamiento de este tipo sigue vigente en especial en cuestiones de jurdco islmico u derecho de familia, en donde ias iferencias entre eI sistema se encuentran en la base cultural d.el sistema occidenotro sistema semejante y en todo el tal; sin embargo, en materia comercial hay unificacin de criterios mismo lenguaje jurdico' mundo se habla el jurdicas y lugar de Por otra parte, los criterios de sede de las relaciones como puntos de contacto funpor Sar'rCNV ejecucin de los contratos propuestos ya que las redamentales constituyen hoy en da conexiones complementarias, apuntan a un nivel de laciones jurdicas tanto personales como convencionales pasado, cuando complejidad que, naturalmente, no exista a mediados del siglo Svrcxv plasm.por escrito sus ideas. La concepcin mod.erna de Ia segunda de las tendencias mencionadas, es normas d.ecir, Ia que tiene por objeto determinar el mbito de aplicacin de las jurdicas, se ha situado gneralmente a partir de la escuela angloamericana del y Joseph slglo pu"udo, de manera especfica desde las ideas de John AusttN de Sronv. Segn John AusuN, el concepto de derecho debe partir del concepto clave es dedel "mandato". El derecho, segn 1,se integra de mandatos del soberano, d.eseode una persona, o de un grupo de personas' para que cir, expresiones del personas -las los deLs se conduzcan de determinada manera' Persona o que estn respaldadas por el poder y la voluntad de que emiten los mandatos1o es irrnigi" un mal o dao como castigo en caso de desobediencia; el soberano habitualmente sus mandatos y ningn otro poen cianto logra hacer obedecer see un poder semejante para imponer un hbito de obediencia anlogo. que Lafwerzajurd.ica de los mandatos del soberano est condicionada a y slo opera en eI lugar en el cual esto sucese cumpla tal hbito de obediencia jurdica. Esta tesis, como da; as, fuera de ese lugar, aqullos carecen de validez relacin con la idea de la estricta determinapuede apreciarse, gnt"dt ntima jurdicas de un Estado. U.tra"t a-bito de aplicacin de las normas sus Comentaros sobre conflictos d'e leyes Por su parte, Joseph Srony, en y (1834), fuertemente influid.o por las doctrinas territorialistas francesa holan"En estricto derecho, todas las leyes que d".u l" Ios siglos xvII y xvIII, afirma: su domiexpide el soberano no tienen fuerzani autoridad fuera de los lmites de

nio, pero la necesidad excepciones Por lo qur cepciones en el conce rechos adquiridos en o concepto del ComitY,l que no se lesionen los art. 13 del Cdigo Cir situacones jurdicas utt EsLado extratfiero En princiPio, ia fuerte nfasis en el si existencia Y el valor d - desarrollado Poster sente estudio, hemos territorialista, a la cx Desde eI Punto gran arraigo en eI Pe iar valor a la ProPiedr :a del derecho. Otro I que, bajo la influenci sonas realizaron sus desarrollaron amPlia

5.3 ConRtelrE

El comn denominac le carcter internacl recho interno. En tl fe, a su vez, en dos r-ersalistas.

I:,itpnNacIoNALIS'

-\ finales del siglo Pa ca a la "comunidad mas derivados del tl ZlrBlvt.NN, unt

'I as nor m as de < Estados, Y ' las normas de o este mbito, Pro de conflicto).

(tendencias)115 tradicional conflictual Sistema bo intero de ornorlernos onal. Los r un siglo ilitundido rdo de "Ia rdeo-crisrdicos de tiones de elmico u n occidenen too e\ y lugar de acto funye las ret'nivel de 4 cuando unadas. es a-<normas rrc.aa del de Joseph mpto clarre ano. es de! pala que onas -las oluntad de erano lo es n otro poadmite algunas nio, pero la necesidad del bien pblico y general de las naciones civil." SrOnv fundamenta estas exexc'epcionespor 1o que respecta al comercio (uested rghts). As, Ios de."p"iorr"" errel concepto d.Llos d,erechosad.quiridos ser reconocidos por el soberano, mediante eI ot o pas deben adquiridos "r, hacerse siempre "u.ho. concepto del Comity,pero su reconocimiento y validez debern y derechos_desus ciudadanos. En este sentido, el qrr" ,.rose Iesionen io.^pod"r"" su frac. I que: los art. 18 de1Cd.go Ciuit para it Dtt ito Federq,l establece en etu las en'tidades de la Repblica o ett situaciotres juricas uld.amente 6eo'd'as recon'ocdqs' un Estqd,oixtranjero cottforne a su d'erecho, deber'tt'ser jurdicas internas deben prevalcer; sronv pone En principio, las normas excepcionalmente la fuerte niasis en el sistema nacional y tiene en cuenta sIo jurdicos. Este punto de vista es retomado existencia y el valor de otros sistemas del prey desarroliado posteriormente por otros autores que, pa?a los efectos itt'tertt'ista o sente estudio, hemos inscrito dentro de la corriente denominada territorialista, ala cual nos referiremos ms adelante' tuvo Desde eI punto de vista histrico, la concepcin feudalista dominante partrcuun gran arraigo en el pensamiento ingls, y como en ella se le concedi propiedad terrena, esto se reflej en las ideas territorialistas acervalor a la 1"ar en Ia medida ca del derecho. otro factor que influy fue de carcter acadmico, algunas perque, bajo la influencia de los movimientos de reforma en Inglaterra, cual, como se recordar, se sonas realizaron sus estudios en Holanda, pas en el francesas del siglo x1r' d"esarrollaron ampliamente las d.octrinas territorialistas

5.3 ConnlENTE SUPRANAcIoNALISTA

que pone en los elementos El comn d.enominador de esta corriente es el nfasis considerar cuestiones de dede carcter rnternacional, incluso en ocasiones sin que esta tendencia se subdivirecho interno. En trminos generales, cabe decir y el de los unide, a su vez, en dos grand.es grupos: el de los internacionalistas versalistas.

INrnnacloNALISTAS autores dieron prima{ finales del siglo pasado y a principios d.elactual diversos jurdica internacionall' como va de solucin de los probleca ala""oror-,rridd mas derivados del trfico jurdico internacional' Z IrB l u N N ,u n o d e e l l o s , di sti nguedosti posdenormasj urdi cas: . las normas de origen n"tentaciottal, q]uetienen como destinatarios a los Estados, y .Ias normas d'e origen nacional, que Se expiden para solucionar, dentro de jurdico internacional (normas este mbito, problmas derivados del trfico de conflicto).

ryo.
nada a que lesto suceesis,como iletermilabs d.e leyes ua 1-holanr le1-esque le su domi-

116 Derecho internacional privado Es decir, se trata de normas acordadas por los estados a travs de convenios o tratados internacionales en las que los propios estados se obligan a resolvgr de una manera determinada los problemas que presenta el trfico jurdico internacional, por un lado y por el otro, la voluntad de esos mismos estados manifiesta en la elaboracin de una normatividad compatible con este esfuerzo internacional un segundo autor es Pr.lnr, quien dirige su anlisis hacia la soberana estatal y a lo que l mismo denomina er fin social de las leyes. para este autor, Ios conflictos de leyes son conflictos de soberanas, por lo cual conviene saber en qu medida se afecta Ia soberana de un Estado cuando ste acepta la aplicacin de las leyes de otro Estado. Pru,Br afirma que el DIP no establece en ese sentido reglas precisas y slo existe el principio bsico conforme al cpal es necesario que cada Estado otorgue un respeto mximo a Ia soberana d los dems estaos (Berm''ol). EI fin social de ]as leyes, segn PuBr, debe quedar asegurado, para lo cual se deben distinguir, entre otros, dos caracteres propios de toda ley: el de su generalidad y el de su continuidad. Conforhe al primero, las leyes son expedidas para regir dentro de un determinado territorio, lo que suele resultar indispensable para garantzarlavida colectiva. Mediante el segundo, el de su continuidad, Ia ley protege Ia vida jurdica internacional de los individuos. Este ltimo es el carcter que deben tener las normas de DIPr. En esta concepcin internacionalista tambin podran quedar inscritos otros autores como DoNeu, coNop y Duqr,u, BusraaNrn y carcnoo casrrr,le. Es importante sealar que las propuestas de los internacionalistas, especialmente en el rumbo marcado por Znm,nrauN, han vuelto a renacer, primero con Ia Conferencia Permanente de La Haya de Derecho Internacional Privado, la cual por medio de sus numerosas convenciones aprobadas ha creado un verdadero sistema internacional en materia de DIPr, y segundo en el mbito latinoamericano, en eI que mediante Ia Conferencia Americana EspeciaLizada sobre Derecho Internacional Privado, en el seno de sus cuatro reuniones iniciales, realizadas en los ltimos 20 aos, se est en vas de crear otro sistema internacional en Ia materia. Aunque se trate de sistemas jurdicos regionales, uno principalmente europeo y otro latinoamericano, eI sueo de estos internacionalistas sigue vigente.
e' WMEftm

lluulr'ff,mlmJmttllL

ffiim,auil,u,r
Wts MMIM,

Mffiilm,lht

muww
llilll$ffilm

Irul
rffi

ni,nUil
l0lii

Mi['] rioruMi
1fr|ilm'ml

{ihm,

UNryensar,rsrAs
Lateora de estos autores se inicia con la obra del holandsJrrra (18g0),quien consideraque el DIPr puede estudiarse desdedos perspectivas: y ' la del Estado individualmente considerado, ' la del Estado qe forma parte de una comunidad internacional. En el primer caso,todo Estado tiene el deber de respetar a "los individuos que componenIa sociedad jurdica universal", y para cumplir con i es necesaque as lo prevea en su ordenamiento interno. En eI segundocaso,por ser rio
Mrrol

ucdlldh

lvs de conve]Ligan a resolbfico jurdico bmos estados leste esfuerzo r la soberana Ea este autor, yiene saber en a Ia aplicacin ien ese sentido rnecesario que bms estados urado, para lo ila iey: el de su rs son expediFsultar indisel de su contip. Este ultimo edar inscritos n Casulla. nalistas, espeF, prrmero con Privado, Ia cual tverdadero sisJinoamericano, Derecho Interlizadas en los al en la matehlmente eurosigue vigente.

p arte de una comunid ad, lose srad ", homognea,los problemas derivados der trfico j*;;l;;;inacional "-:;:"": -"":;;#mediante vas idneas: tratados, leyes uniformes, etc. ffar,ulao). A partir de ra idea de que los individuo, ra sociedadjurdica universal, eI autor condiciona a ra "soberana "o-poo"n legisLtiva estatar: er poder der Estado, comorepresentarteiocal der pod.er pbh a" tu t *urrid.ad,,, ..elpoder de varios Estados que obran de acuerdo,, ,'ut p"d;;;";j""to v de ros Estados sobre la humanidad entera" ffaNcuas n4osita. Los argumentos acerca de una idea universalista del DIpr no tuvieron mayor eco' aun cuando lo rograron por medio de voN Bar (lgsg) y FnaNxnsrnrN (1926),entre otros. una variante de tendenciasanteriores es la que sostienepascual Es_ tanislao MeNcrm,conocida comonacionarista.nr, 'as tvtaivcrNr su ctedra en rnaugurar en la universidad de Turn (1g51)y "re.to, ms turd" * ,rr,aponenciapresentadaen el Instituto de DerechoInternacio nal (L874),serefiri a la necesaria aplicacin extraterritoriar der d.erecho, cual prei"" la con Ia idea de la 'justicia internacion ar"y ala qu deben someterse i"Jtcar ros estad.os bajo el riesgo, en caso contrario, de violar el derecho de gentes y con ello afectar a ra ,,comuni_ dad del derechofundada en ra sociabilidal de la naturai"r, a"r hombre,,(Row_ RoDEL Pnalo). MaNcnr parte de ra idea de que ar elaborar y expedir las reyesnacionares el legislador ha tenido en cuenta ra mentaridaa a" io" p,r"to", u"i corno su cultura: Iengua, raza, costumbres,ras cuares son la u"n"io'de su ,,sernacio_ nal". De esta manera, resulta indispensabreque l;;-;;;;;"al de los indivi_ duos se apJiquedondequieraque sios se-encuentren, principarmente para re_ g1r su capacidad, estado civil y dems derechos "a privado,,. Esta aplicacin,que incrusopuede negar a ser extraterritorial, ""ra""r es susceptibrede su_ fri tres excepciones: ' cuando exista una ley de orden pbrico que lo impida y que preva rezca; ' en materia de actos jurdicos, cuando ei aspecto fo"*uiu su celebracin sea regido por las leyes del lugar en que se otorguen, y ' si la persona se acogeal principio de autonoma de ra voluntad, caso en er cual prevalecerla ley nacionai designadaapiicable. De esa manera' a partir de la antigua idea estatutaria y der principio establecido el art. Bo.,prr. tercero, detcaeo en t"inirle 1g04,MeNcrNr propone el establecimientode todo un sistema "rl generalizadode aplicacin del deechoy, por tanto, susceptiblede solucionarlos problemas derivadosdel tr_ fico jurdico internacionai. Esta idea se sigue actualmente en ros sistemasjur_ cos de Europa continental, es decir, se prete,de Ia apricaci.," tu rey naciona] de las personas regir su .upu"id"d y .l"ii, a drferencia de rala I.slaterra, Estados unidos de Amrica y la mayora "rtuo de ros pasesratinoameri_ ianos, donde se sigue un sistema consistenteen aplicar errdichos casosla ley iel domicilio de las personas,sin tener en cuenta su nacionalidad.

r(1890), quien

al. los individuos n l es necesapor Ser' D CaSO,

privado internacional 118 Derecho como podr apreciarse, con estos autores se vuelve sobre la plopuesta de que es a travs de ,tn sistema internacional como mejor se podrn atender las * necesidades del trfico jurdico internacional.

5.4

ConHENTE INTERNISTAo TERRIToRIALISTA

En esta segunda tendencia estamos frente a una variedad ms amplia de ideas, Io cual ,to hu"" fcil una labor de clasificacin. De esta forma, el comn denominador del cual partimos es que se trate de autores cuyas ideas se centran jude manera primord.ial en determinar el mbito de aplicacin de las normas

Hablaremos indistintamente de corrientes internistas y territorialistas, ya que si bien algunos autores consideranque existen diferencias de fondo enen realidad los internistas son territorialistas moderados.Debido a la ir" "llu", de referirnos a las diferentes variantes territorialistas, slo haremos dificultad mencin de los territorialistas propiamnte dichos y de los llamados un'ilateraen listas,cuyasideas se han expresad.o Francia, Inglaterra, Estados Unidos de Amrica y Latinoamrica.

Fnarcr.
El retorno de las ideas territorialistas en estepas se debeprincipalmente a las (1897).Sin embargo, eI mximo Sotw,tInns obras de Fonux (1843)y Vanou,r,ns francs es Jean Pauline Nrso\Tr (1924),cuya sistematizador del territorialismo amplia obra constituye una propuesta completa y el intento de establecerun jurdico .r".dero sistema de soiucin de los problemas derivados del trfico internacional sobre una base territorialista' ex"cuand.o decimosque una ley es territorial, deseamos Segn NIBO\tsr, los hechosrealizadosen un determinado territopresar que la misma rige todos l.io o qrr" interesan al mismo". Es decir, en principio, Ia ley normalmente aplicable ser Ia ley del foro, en relacin con los hechosque se produzcan dentro de su mbito territorial de validez, y sIo en un nmero limitado de casos-{omo excbpcin- podr permitirse la aplicacinde la ley extranjera; esto no significa q..u juez aplique invariablemente y a todos los casossu propia iey, Io cual, "l adems de ser una solucin obsoleta,resultara contraria al comerciointernacional. En tales casos,segn Nrsoynr, Io que el juez debe aplical son sus nolmas de conflicto y no sus ,tot-u. materiales. "Cuando un legisiador elabora una ley en mente estableceruna reglamentacin para su te-afirma NreOyBT- tiene del rritorio", y como consecuencia necesarioequilibrio de competenciaterritorial, el pas mejor calificado para resolver cualquier conflicto es aqu1dentro de cuyo territorio se desarrollan en cada casoconcretolos hechos susceptiblesde crear un derecho.

Sistema conflictualtradicional (tendencias) 119

he r las

[eas, nm1ltran b jubas, D enb a la

BInOS

Iterabs de
*.i.

la las r-imo Euya Eun ldico r

F EX.

Los resultados del sistema propuesto por Nraovot son: "Respetomximo de los derechosde cada Estado y de su soberana,en aquello que les sea esencial| pero tambin respeto universal de los efectos de dicha soberana". Otro autor francs inscrito en esta corriente es Pierre Louls-Luces (1935), para quien todo "conflicto" de legislaciones "engloba tres grupos de intereses: el priuad,o,de los individuos como parte en ei iitigio , el n'acionalde los estadosy elinternacional, qtle se refiere a Ia sociedadhumana". El inters que debepredominar es el nacional. De esta manera, podr lograrse una armona legislativa hay en la medida que en cada Estado aplique su propia ley. Segn Louts-Lucas, local: la necesario,que revela la frontera exdos tipos de incompetenciade ley trema e indispensable de Ia territorialidad, y Ia uoluntaria, de carcter secundario, que "muestra simplemente el hecho de que un Estadg quiera restringir eI espontneamente campo de aplicacin de su propia ley''. y existe Como puede desprendersede las ideas de NrsoYolf Lorns-LucAs, prepondeuna constante comn en eI sentido de declarar competentee incluso rante a Ia lex fori. Asimismo, ambos autores concuerdanen que Ia ley del foro debe fijar d"emanera unilateral su propio fhbito de aplicacin y, finalmente, dondela propia ley interna no contemple determinapara casosexcepcionales, as hiptesis, podr sta declararseincompetentepara permitir la aplicacin de Ia ley extranjera, la que a su vez reivindica competencia.As, para ambos la autores el papel que d.esempea regla de conflicto es exclusivamenteeI de la del campo de aplicacin espaciai de su nolma material y, en los d.elimitacin casosde la incompetenciade sta. simplemente permitir la aplicacinde la ley extranjera. A esta manera de concebirla funcin de la regla de conflicto,se le ha denominadotradicionalmente un ilateralista.

INcr,erpnna
Todava influido por la tendencia territorialista, Dtcnv (1896) sostiene en su obra el principio de que la aplicacin de Ia 1ey extranjera en eI foro debe afirma que esa exdarse de manela excepcional;recogiendola idea de StOnV, "derechosadquiridos", siempre cepcin debejustificarse en el principio de los qrrl .., objeto sea lograr resultados ms justos. Para DrcBvel DIPr se basa en dos pritrcipios: la "competenciajudicial" y los "conflictos de leyes". As, todo derecho dbidamente adquirido conforme a las leyes de un Estado debe ser por los tribunales ingleses, salvo el caso en el que generalmente reconociclo ial derechosea contrario al principio del orden pblico. Esta actitud refleja Ia preocupacintpica d.eun jurista que pertenece al sistema del commott'law: judicial concederleprimaca al reconocimiento de derechospor la autoridad Oovp). Talvezuna de las principales aportacionesde DIcnv haya sido Ia recopilacasosfallados por las cortes inglesasy su intento por derivar cin de d.iferentes jurisde ellos principios generalesque pudieran guiar 1aactividad futura de los jueces. tas, en especialIa de los

tntoplicate su Eomo hfica cual, Ernarmas ra ley ru territoentro les de

,rrilillllillllllllllllllllllllli

L20

Derecho internacional privado

cnpsurnn(1935),por su parte, critica la elaboracinde principios generales en Ia materia y se inclina por un mtodo de anlisis para resolver este tipo de pioblemas. Este autor otorga importancia a ia forma comola norma jurdica extranjera debe ser determinada y aplicada por los jueces ingleses,y sostiene que la aplicacin de la norma jurdica extranjera no afecta la soberana estatal en la medida en que dicha norma sea aplicada en el foro por mandato de la propia norma de coriflicto. Darle primaca a la actividad judicial, comolo hace Drcpv, tiene su base en eI viejo principio de derechoingls:praor remed,ies than rights, o sea,primero el procedimiento y luego eI derecho aplicable, Io que revela eI sentido prctico anglosajn.En este sentido, tanto la idea de los derechosadquiridos como la necesidadde recopilar fallos de las cortesvan a ser retomad.os'en Estados Unidos de Amrica por Bner,n,segn veremos a continuacin. Cnnsurnpaporta elementos para la discusindel problema de la calificacin ste ser ,.n t"-u q.r" trataremos ms adelante.

Esmpos UNmosop Amnrce

En este pas, hasta la SegundaGuerra Mundial la doctrina moderna sigui dos direccionesms o menos definidas: la que se inici en la Universidad de Harvard y Ia adoptada en Ia Universidad de YaIe. En Harvard, Joseph H. Bner,nretom las ideas de Drcpy acerca de los derechosadquiridos y, al igual que 1,hizo una recopilacin de la jurisprudencia que culmina con eI primer Restatemenfo recopilacinde casos estadounidense, jurisprudenciales (1935).De manera similar a Drcvy, Bnetn pretende encontrar una serie de principios en los que se inspira el sistema del common law y, en eI casode inexistencia de algunos de stos,habr que deducirlosde la interpretacin de los ya hallados. Esta manera de proceder habra de ser continuada por varios autores estadounidenses como Cnparneu, FRouNn,Lp,r,n,TnaurMAN, y, Goonnrcn particularmente willis L.M. Rppsp,quien, con eI apoyode los anteriores, de otros juristas y del American Law Institute public en 1971eI segundo Restatetuent. En Yale, Emest G. LonnznN posteriormenteWalter W. Coox encabezan y una corriente opuesta a la de Harvard, en Ia que propugnan por dejar en plena libertad al juez y rechazan que a ste se le puedan imponer limitaciones fund.amentadas en principios generales.Se trata de saber "1oque hacen los jucces y no lo que debenhacer". En estascondiciones, necesariolograr Ia "mejor solues cin'en cada casoconcreto. En respuesta a la idea de los derechosadquiridos, proponen una nueva interpretacin de la aplicacin del derecho extranjero: cuando los tribunales aplican una ley extranjera "crean una ley interna semejante" a aqulla, para lo cual se basan en los "principios de conveniencia social" (on grounds of social conuenience), el objeto de "otorgar derechosparecidos a los que la ley excon tranjera otorga en el casoconcreto"(Gnar,msou). esta propuesta Ia denominan A

teora del derec por Eduardo Th cuando tratemo Las ideas r estadounidense integraron Io qu camente todos L nal. Muchas de propuestasY tu necesarioadmil cas en la disciPl ha pasadoY ah cativos,Parece cionales dentro flictual'. Examrnel de la revolucil ZWEIG. Segn Ct inters estatal que esto no sus conocer del asr tranjera. Esta tal (gouernmen Cewns, a procedimie un de las normas sistema conflic deben aPlicar I les), ascomo I tion rules) m. La Psic quienle otorg( la justicia, Y as por las que el. EnnNzv a las normas sostiene que I rogarse cuand tenezca. Otros ar y Rnnsn- fue revolucin coI to que el juez

(tendencias) LzL conflictual tradicional Sistema teora del derecho local (local law theory) y se asemeja a la expuesta en Mxico por Eduardo Tncusnosy en Italia por Roberto Aco, que veremos ms adelante *cuando tratemos el tema de la aplicacin de la ley extranjera' Las ideas de LonruzoNy de Coor sentaron las basespara que otros autores estadounidensesdesarrollaran una serie de propuestas que, posteriormente, integraron Io que se llam reuolucin conflctual. Esta revolucin critic prcticamente todos los principios en los cuales se basa el sistema conflictual tradicional. Muchas de las ideas de los autores que durante esta poca hicieron sus propuestas y tuvieron eco eR su pocaya han perdido fuerza; sin embargo, es necesario admitir que este movimiento hizo que las ideas tradicionales y clsicas en Ia disciplina fueran revisadas. Por otra parte, la revolucin conflictual ya o ha pasadoy ahora los autores estadounidenses, por Io menos los ms signifiparecen volver, con ideas renovadas, a la uti]izacln de conceptostradicativos, cionales dentro de Io que podra llamarse genricamente la "posrevolucin con, Examinemos ahora las propuestas de tres de los autores ms relevantes de la revolucin conflictual: Brainerd Crnnm, David Cevonsy Albert A. EsnoZWEIG.

trpo

aI Ia
en rel la

Uniele-

b q,r"

lante-

Fg*"I Fezan lplena Fndalt*"t y F solut.

hueva funales para 1o I social ley exf,ninan

Segn Cunnln, en cada caso concreto deber determinarse si existe un inters estatal o gubernamental por aplicar la ley del foro, y slo en los casos que esto no suceda,Ios tribunales locales podrn declararse incompetentes pra conocer del asunto que se les presente y, exc'epcionalmente,aplicar la ley extranjera. Esta idea se basa en el principio del anlisis'del inters gubernamental (gouernrnental interest analy sis). Cvons, a su vez, critica el sistema conflictual tradicional por considerarlo un procedimiento"mecnico"y "formalista' que no tiene en cuenta el contenido de las normas susceptiblesde ser aplicadas, y plopone que el objeto de todo sistema con{lictual seaalcanzar la justicia en cada casoconcreto,para lo cual se deben aplicar las "reglas de seleccinde jurisdiccrn' (jurisdctiott' selectonrules), ascomo las determinantes para el "resuftado final del juicio" (result selection rules\ ms convenientes. La posicin de Cavsnsfue sensiblemente modificada pol su Propio autor, quien le olorg posteriormente mayor importancia a Ia seguridad jurdica que a la justicia, y as plante un tipo de reglas conflictuales (principles of preference) por las que eljuez debe guiar sus decisiones. a EnnpNzwnrC, diferencia de los autores mencionados, otorga cierto valor a las normas de conflicto tradicionales (choce of law rules, basic rules), pero sostiene que la ley dei foro debe ser la predominante y que sta slo podr derogarse cuando as est expresamenteprevisto por el ordenjurdico a que pertF'nezca. CnptnU Otros autores ms o menos contemporneos-YNIOMA, LEFIAR, y Rnnsn- fueron decisivos para el desarrollo de las ideas que constituyeron la revolucin conflictual. El primero propuso una amplia lista de reglas de conflicto que el juez podra utilizar sin una obligacin especfica. EI segundo -Lo-

internacional L22 Derecho nrivado FLAR- con su Choice-influencitlg cottsid,eratiorsplantea a los jueces amplios parmetros dentro de los cuales puede resolver los casos que se les presenten. Los doqltimos -CHEAruau y Roosn, y en especial ste- se dieron a la tarea de glosar los principios derivados de la jurisprudencia estadounidense y tomando en consideracin las nuevas propuestas, redactaron el segundo Restatemettt of cotflct of laws. Entre los autores actuales cabe distinguir, entre otros, a: voN MnspnpN, TneurvrN y JunNcnn. Los dos primeros han propuesto un mtodo que denominan Fwrctional approach, en el que hay propuestas para que eI juez aplique la ley que mayormente tenga inters con el caso de que se trate y al mismo tiempo utilice reglas de conflicto multilaterales. Por su parte, JupNcnn propone un mtodo (subsan"tuelaw approac) basado en las finalidades que persigue todo mtodo de resolucin conflictual y, en este sentido, considera que la norma jurdica extranjera debe ser nicamente un modelo del cual el juez del foro debe partir. As su razonamiento de decisin ser diferente del que utiliza cuando conoce y decide casos internos. Asimismo, eI juez del foro debe tener la libertad suficiente para adecuar su norma de conflicto con objeto de identificar una mayor cantidad de puntos de contacto que le permitan determinar ia ley aplicable con ms libertad.

ffii

ill

fl
l

territorialista- glaterra:.hiru{ la enseanza Y* Bgnt u,.d na.ElPrime@ dominacin W

bre de nPe":a produce caso de est,:*s que no pef:
CN SUS CIEITA,S

tiene sus e
En ge:t dadar:s decir:e plaza:

De =.nnri

de las 1e1-:s
po,ro toCi': con la dc':z

LarrNoaunrcat
En 1485 se inicia Ia Reconquistade Espaa. En la medida en que se expulsa a los rabes de territorio espaol,Ias comunidadesaplican, de manera general, sus propias leyes -sus fueros- a toda persona que se encuentre o habite en e1 Iugar. Con el tiempo, esta rnanera de aplicar ia ley fue delineando 1oque ms tambin puetarde se conocicomoel territorialismo espaoLEsta concepcirr 1asleyes dictadas por la Corona espaolaen un esfuerzode cieencontrarse en unificacin legislativa; ste es eI caso deI Fuero de Castilla (1272),la recopilacin de Ias Siete Partdas (1348),Ias OrdetmttzasReales (1492),las Leyesd'el Toro (1505),y de manera especialIa Nueua Recopilacin'(1567),cuerpo legal que se aplic ampliamente en los territorios colonialespor ms de tres siglos. Otro factor que influy para afirmar el territorialismo fue eI principio del que exclusiuismocolonial (Ots Capdeclu), consistaen la prohibicin a toda persona no sbdito de Ia Corona espaola,de ingresar en sus territorios (Avarcs). Con el procesode independenciade las nacionesiberoamericanasse incub un sentimiento nacionalista que contribuy a ampliar esa concepcinterritorialista. En el siglo xx distinguimos dos tendenciasterritorialistas en Sudamrica y en el presente siglo,la tendenciaterritorialista mexicana.Veamosbrevemente cada una de ellas. La primera tendencia territoriaiista que influy ms profundamente en la legislacin centro y sudamericana es la que se deriva del Cdgo ciul cltlleno de 1855. Andrs Bnllo, su autor, desempecargos diplomticos en Londres por casi 20 aos y ah tuvo contacto con la jurisprudencia inglesa de carcter

rialista. s:
esta disP' es aphc.a':re otra rnte en reallJ-,i srstema l.
u1 gmtrrl:rilLr

ma err:;"
f-

nado dl ;

que rei
)AI(5r --!"l

pOrO

; r'f *t
;

ertrax;.1t-":
^' itr

mrslll:'.'
pISona$ slr

t oda; , lW

much: *
trerc': *$i

mucb:s

Sistemaconflictualtradicional(tendencias) I23 amplios Er presenten. la tarea de y tomando Wement of r h'fnunnoN, rc denomilaplique Ia mo tiempo ne un msigue todo nrma jurI foro debe za cuando la libertad lr una may apiicable
ii;:

territorialista, concepcin que se hace manifiesta en la obra que escribe en Inglaterra: Prin cipios de derecho in'tern'aciort'ol.A su vuelta a Chile, se consagra a la enseanza y comienza, en 1835, la redaccin del Cdigo cuil. Bnlr,o parte de tres conceptos generales'. donin'acin', imperio y sobera' na.EIprimero se refiere aI poder que se ejerce sobre 1as cosas y se conoce como dominacin En la medida en que sta es consagrada por las leyes, toma e1nombre de mperio y de esta manera establece mandatos para las personas. El imperio produce efectos sobre los ciudadanos y sobre 1osextranjeros; sin embargo, en el caso de estos ltimos el Estado no puede dictar leyes para aquellas personas que no pertenecen a su comunidad nacional, a menos que stas se encuentren en sus tierras o dentro de los lmites establecidos en eI mar. Este territorialismo tiene sus excepciones y la ms importante es Ia siguiente: En general, las leyes relativas al estado civil y a la capacidadpersonal de los ciudadanos se aplican a stos cualesquieraque sea el lugar en donde residan. Puede decirse que esas leyes viajan con los ciudadanosa dondequiera que stos se desplazan. De esta forma BBuo, abre la posibilidad de la apiicacin extraterritorial de las leyes mediante el estatuto personal. En el art. 14 dei Cdigo cluil chileno se establece qwe la Ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica incluyendo a los extrantjeros.De acuerdo con Ia doctrina chilena, esta disposicin tiene dos interpretaciones: una territorialista, sostenida por Clemente Fesnos y Claro Solnn, quienes afirman que en esta disposicin el legislador no ha dejado duda alguna de que la ley chilena le es aplicable a todo individuo que se encuentre dentro de territorio chiieno. La otra interpretacin, sustentada por el profesor Jaime NavanRntn, considera que, en realidad, el legislador chileno sIo quiso afirmar eI principio general de que el sistema jurdico chileno rige en Chile y que se trata de un sistema que adopta el domicilio como ley personal. De manera general, denominaremos a este sistema territorialismo in ternedio. La segunda tendencia territorialista sudamericana, que hemos denominado de territorialismo relatiuo, se inicia con el Cd,igo ciuil argentino de 1871, que redacta, junto con otros cdigos y disposiciones, eI jurista Dalmacio Y;nz Sansprprn. De acuerdo con eI art. 1o. de dicho Cdigo, las leyes son obligatorias para todos los habitatttes del territorio de la Repblica, ya sean ciudadanos o extrantjeros, disposicin que tiene una marcada influencia deI Cdigo ciul chileno; sin embargo, este criterio general es matizado por otras disposiciones en eI mismo Cd,igo que someten expresamente la capacidad o la incapacidad de las personas a las leyes de su domicilio. Como veremos, estos dos cdigos civiles influyeron decisivamente en casi toda la legislacin centroamericana y sudamericana. Un factor que contribuy mucho en este sentido fue el hecho de que gran parte de estos pases se convirtieron en pases de inmigracin, y Ia aplicacin de la ley del foro solucionaba muchos problemas.

expulsa a ra general, abite en el b que ms nbin puesfuerzo de n recopilar Leyes del nrpo legal es siglos. incipio del rtoda perr (var.os). as se rncun territoudamrica brevemenNmente en r,'il chileno n Londres b carcIer

.,,',

ii

privado internacional 124 Derecho ha cedido en Con el tiempo, ese carcter marcadamente territorialista todava durante sin embargo, favor d'e Solucionesde naturale zainlernacl.onal; una serie de movimientos convenciolugar a que se gestaram pasdodio "i "igf" carcter intnacionai promovidos con objeto de encontrar solucionesa nales de jurd.icointernacional, mediante disposiciolos problemus d""irraJos del triico constituy en Ia regin prenes de carcter .rrprunu"io"al' As, Sudamrica se cursoraenelmund'o",.-ut""iad.etratad'osdeDlPr,primeroconelTratad'ode y de tarde con los Tratad'osd'eMon'teudeo 1889, luego Lima de 1877-L878,ms de importante: Ia Cott'uett'cin' de 1g39-1940;la codificacininternacional ms elcual est Bustamant'te, d.e DIpr d,eLa Habanade 1g2g,conocida comocd,igo integrad.opor4STurt""lo",ylasact'-talesconvencionesderivadasdelaConfe(crnp)' Intermericana de DerechoInternacionai Privado rencia Especializad.a posicin actual mantiene ua la Salvo excepciones, d.octrinalatinoamericana posicinque se advierte claracrtica a los sistemasy actitudes territorialistas, aprobadasa partir de 1975' En gran medida' el inmente en las "orrrr".rJiorres prcticas y acordes con Ia cremento ha provocuoh b}squeda de soluciones ; rapidez que este tipo de asuntos requiere' En el casode Mxico, examinaremoscuatro aspectos: ' ' ' ' su evolucinhistrica hasta 1932; la entrada envigor delCdieo ciul de 1932; 1988' y eI territoriali.sm absoluto y la doctrina hasta y la nueva iegislacin' los esfuerzospor lograr eI cambio,

de sus derec legtino o ile su aplicacrn los hace la cr

Bajo tr:s persona

les !.atl: p e r scn a l per-Inan{

crr< , la

f:--

otros aut:rt J. Z-*-ri' 1 -\ Far sarrollc er

EnMxico,laevolucinfuediferentedeladeCentroySudamrica.A]igual iegislacinespaolasubsisque en eI resto au r,uti"ou-rica, la influencia de la tiinclusodespusdelograd.alaindependencia,peroenvariosdelosdocumentos de aceptacinde los extranelibertarios se manifiest un amplio sentimiento de Cott'sttuconales' Ignacio et art. 2o.de Elemetrtos ros. Tenemoscomo ":"-nf"" LpnzRyNtrarrl;t"s'rts.l0y16deldocumentoSenttnientosdelaNacill', y (1813);los arts. L4 v r7 del Decreto por elaborad.o Jos ivlu"u Monnios PevN Mexicanro(181a)y el art. 12 del constitucorrotpor la Libertad.d.ela Amr,ca ciuilfuancs'de 1804 lguala(lsz1). De forma ms inmediata, el Cdigo PIan d,e que de Gncf GoyBN 1851, son los antecedentes v ur pr"v"t o ai cso ciull el Dstrto Federal y ros Territorios influyeron pu", qrr" u-, el cd.igo ciuil para la teora de los estatutos' d,eBaja Citiorrio,de 18?0,se consagrara JosDfzCovnnuelAssostienequeelprincipiorector.delDlPrseencuen. traenlasoberanaestatalyquestaese}fundamentodelaindependenciade la ley pr"t", gustn vnnnuco comentque la aplicacin de las naciones.por "., la exteisin del suelo nacional, sin importar la calidad de territorial sore toJu necesario'en ocasiones'que dicha la persona, A" o,,g"" fe"dal, por-lo que es "" Io requiere "el bien pblico y geneI"y t"ngu aplicacinlxtraterritorial, pues as referirse a los artculos del cd'igo ral de los pueblos". Isidro MoNupl Duanto, al explica que, con base en ellos, d.e1g70, relacionadoscon el estatuto personal, extran'jero,s est'en'ejercicio podremos determinar si el hombre es n'acionalo

ifln*

Sistema conflictual tradicional (tendencias) 125

I I

F.

tr lDfea

es padre d,e susd,erechoscuiles,s pued,ead.quirir d'omicilio y cambiarlo, si necesaria legtimo o legtmo, *oyor rneftode edad^. . etc.,por lo cual estima alreferirse a los mismos artcuSpow, su aplicacin. Flrrul*"nie, ManuelMara los hace la consideracinsiguiente:
poder de la ley: el de su Bajo tres aspectos diferentes se halla el hombre sometido al actos; estos tres objetos se rigen o bien por la p",,o,,u, el de sus bienes y el de sus y capacidad i.y p"ttiu del individuo, que arregla todo cuanto concierne a su estado y por la ley del lugar de la situacin de sus bienes, si Ia tienen estable p"";r"rf' de la forma exterioi de io" inmuebles, o por ltimo, si se trata permanente "o*o pasado' sus actos lcitos, por las del lugar donde aquellos han

F"F"2de go lde

i F)

F"ln Fatla

tuh

Francisco (1903), JosArcen (1889), P"dto Roonfcunz otrosautores,entre "11o. J.Z'vg.l(1903),LuisPnnzVnnpf(1908)yMiguel,V.Avel,os(1911)' A partir de 1870 la jurisprudencia mexicana adquiere un importante desarrollo-enla materia; entre otras, destacanlas sentenciassiguientes: (que en el En materia de estatuto personafsehizo prevalecerla ley nacional por caso era la espaola) sobre la mexicana, al declararse la incapacidad minora de edad de una personaque, conformea la ley mexicana,Ia mayor 2o. y capaz(Juzgad.o de io civit de ia ciudad de Mxico, 11 de febrero de los i8Oil En mute"ia de sucesiones, bienes muebles se hicieron depender difunto (Suprema Corte de Justicia, 30 de de la'Iey del ultimo domicilio clel septiembrede 1881). (Tribunal En cuanto al estatuto real,. se confirm el principio Lex rei sioe por lo que superior de Distrito, 4a. sala, de 30 d.eseptiembre de 1881), por atae a bienes inmuebles, y en cuanto a los bienes muebles se dedujo interpretacin eI principio mobilia sequttar personatn (Tribunal Superior de Justicia del Distrito, 3a, Sala, 19 de noviembre de BT D' contratos, se conform el principio Lexloci soluton'sen cuanto En materia d.e Justicia, al pago de obligaciones derivadas de aqul1os(suprema corte de de,la forma, el principio Locus regt actun 11 de marzo de 1872),y respecto (Juzgado3o. de io Civit, 26 de marzo de 1874)' judicial, Finalmente, en cuanto a problemas d.erivadosde la competencia en ms de 30 aos;la existen dos sentenciassignificativas que se adelantan primera a la jurisprudencia francesay la segunda a las ideas que estudiaLos bajo el rubro de la escuelade la Universidad de Yale' En el casode la primera sentencia,la suprema corte de Justicia deciar personaque el superintendente d.ela estacin del ferrocarril de Vefacrwztenia para conocerdel eran competentes raa v, por tanto, los tribunales d.eeselugar tuviera incumpiimiento d.euna obligacin, con 1oque evit que el demandante donde se encontraban qrrerec..rrir a los tribunales de Ia Ciudad de Mxico, en La Corte de de s oficinas generalesde dicho ferrocarril (13 de.d.iciembre 1873). personalidad de cada Casacinfrancesa acept,en trminos casi idnticos, la

A finales del siglo pasad.o y a principios

del actual destacaron las ideas de

r
I

t
,|F ?

p
l".I

F
F

[ielcio bn.
\dn [del 304 {ue ios

FnFde Fley Ide

lrha lm.eiga

F"'
icia

privado internacional 126 Derecho junio de 1909) sucursal, para efectosdel cumplimiento de obligaciones(15 de fue extendido a las sucurbajo eI conceptode garesprincipales, que ms tarde para soluy saies de emprresas proyectadoal mbito internacional, y sirvi as judicial en materia de sociedades' cionar conflitosd.ecompetencia La segundasentenciacitada (Juzgado5o.de io Civil de Ia Ciudad de Mxico, del 6 de matzo de 1871)se refiere a la competenciaque declararonlos tribunala les mexicanospara conocer.Q.e ejecucinde una obligacinpersonal contrada en el extranjero entre extranjeros, y se tom la residencia de uno de esosextranjeros, siiuada en Mxico, como el elemento de inters. A esto, ms tarde CunnmIo llam Gouenunentalnterestanalyss'z ciul de 1870 fueron reproduciestatutaria s de| Cd'go Las disposiciones manera, Mxico sigui una trayectoria diferente de la das en eI de ig$+; de esa del resto de los pases latinoamericanos;pero, con motivo del Cdigo ciuil de 1928, expedido en 1932, se suscit un cambio diametral hacia una concepcin Las razonesde este camterritoriaiista, que llamamos territoralisffi.oo,bsoluto. de orden poltico y social derivados bio, en nuestra opinin, son varias: factores extranjeras, del procesorevolucionario y de las intervencionesy rqplamaciones en Ia doctrina mexicana de concepciopor una parte, y por otra, faita de arraigo nes estaiutarias, ademsd.elescasodesarrollo de dicha doctrina. La disposicinclave en el CdgociuI de 1932que muestra ia idea territorialista q..u le imprimi es la del a. 12, eI cual estableca: Ias leyesmexica"" nas, incluyend'o las que se referen al estadoy capacid'adde las persona's'se naciottaleso extran'jeros, aplca," aod,os loshbitantes d,ela Repblica,ya sed'n en ella o sean trant'sentes' estnd,omiciliados De esta manera, durante ios 56 aos (1932-1988)que estuvo en vigor el y territorialismo absoluto,la jurisprudencia en la materia casi desapareci la los autores que escribieron doctrina disminuy sensiblemente.son contados puede alguna obra en ei periodo comprendido entre 1932 y 1968; entre ellos Tnlcunnos(1938),Guillermncionarsea Roberto Esrpv Rurz(1932),Eduardo mo Garr,amoYl;;qvaz (1943),Alberto Anco (1943 y 1959),Jos Luis sIQgnrnos Gencfe, (1945), Jorge Aurelio CARil-r,o (1965) y, finalmente, carlos Aner,-eNo generalesreprodujo en quien public sus apuntes de clase,los cuales en lneas su libro publicado en I974 y reeditado posteriormente' (1938),todo Estado es independientey soberasegn Eduardo Tnrcuonos no dentro de los lmites de su territorio:
donde empieza la La potestad normativa de cada Estado alcanza nicamente hasta d.e derecho positivo. . . as, la aplicacin de las potestad de otro sistema autnomo puede dar nica y exclusinormas jurdicas de un Estado en el territorio de otro se por la voluntad autnoma [de este ltimo]' vamente

norma de cod mar parte deJ En Ia oil

obstante. srs conocerlo"liei Rolando @

berra

nal. Thrc-- de la prr-u

f Tdu-{ - - i

Tmcr-m.-sw cano. E- suu :r autor Xr, comop':r

^l UI :L\ -+-* -i LC*4 ^o-q-i;i

de]|

-lsfemu,m

A su
' , --r#l^ t

Il:5s

flis

r- Es ffisunii :::nl
a::,,m!!ul!@ml

:-;.UriLdm

i::mm dm

Mm,

Tnrcunnos rechaza el principio de la "absoiuta territorialidad de Ia ley", pues ello resultara contrario "al espritu de utilidad y de justicia", que es precisamente Io que obliga a admitir la aplicacin de la norma extranjera. As, sosla tiene que lalplicacin d.e1a norma extranjera en eI foro se da en virtud de

Sistema conflictual tradicional (tendencias)

I27

norma de conflicto, la que, en realidad, crea una nueva norma que pasa a formar parte del sistema jurdico nacional. En la obra de Tnlcunnos se percibe la influencia de autores italianos; no obstante, sus caractersticas de creacin son insuperables, a grado ta1 que, sin conocerlo, Ilega a algunas conclusiones parecidas a Ia que ms tarde arubar Rolando Quannt, aI proponer el unilateralismo como medio de solucin, en materia conflictual, a los problemas que se suscitan en y por eI trfico internacional. Tucupnos'es, a nuestro parecer, eI iusprivatista mexicano ms importante de la primera mitad del presente siglo. Jos Luis Sreupmos (1945) sigue algunas de las vas trazadas por Eduardo Tmcunnos y basa su anlisis principalmente en eI sistema jurdico positivo mexicano. En su Siesisdel DIPr y en trabajos posteriores se destaca el afn del autor por mostrar eI problema de Ia materia en el sistema federal mexicano, as como por formular propuestas para resolver algunos de esos problemas. Critica eI sistema territorial del art. 12 del Cdigo ciuil y propone que e1 estado y la capacidad de las personas debe regirse por la ley del lugar donde habitan. En general SIeuBrnos es, en nuestra opinin, un excelente comentarista del sistema jurdico mexicano en esta materia, y aunque su obra no es tan abundante como la de TnIcuBRos,busca plantear soluciones prcticas a casos concretos, Io que lo convierte en un autor cuya obra es de consulta obligada. A su vez, Carlos ARnlr,No Gancfa (1968) sostiene que "el DIPr es un conjunto de normas jurdicas aplicables en los casos de vigencia simultnea de normas jurdicas de ms de un Estado que pretende regir una situacin concreta". Es decir, circunscribe e1 objeto de Ia disciplina al sistema conflictual tradicional, sita las normas conflictuales dentro del derecho pblico y les otorga una posicin predominante, pues afirma que en tales casos es "un sujeto [el que] determina obligatoriamente para otros la norma jurdica que los ha de regir cuando se suscita un problema de vigencia espacial simultnea de normas jurdicas de ms de un Estado". Tambin seala que los mtodos de solucin de confiictos son dos: e1 mtodo interno y el mtodo internacional. En cuanto al primero, dice: "e1 Estado, con vista a sus propias necesidades, conveniencias, compromisos y opiniones, dicta las soluciones normativas que satisfagan mejor sus intereses y los del grupo social al que se gobierna; 1os intereses universalistas sucumben ante las necesidades locales." Respecto del segundo, expresa que, conforme a ste, la solucin de los llamados conflictos de normas jurdicas tiene como regla una disposicinsupraestatal nacida no de la voluntad unilateral de un Estado, sino del acuerdo expreso o tcito (tratados internacionales o costumbresinternacionales) de varios estados,y por tanto, las normas que se elaboran para solucionar conflicde tos no se reducen a la satisfaccinde las necesidades una entidad estatal, sino que se enfocana cubrir exigenciasde la comunidad de naciones. Este autor, a diferencia de los mencionados anteriormente, justific Ia eristencia del art. 12 del Cdigo ciuil de naturaleza territorialista, mediante cliterios de ndole ptctica que pueden resumirse de la forma siguiente:

Ur

L28 Derecho internacional privado extranjero aplicaNo se ha requerido la bsqueda ni la interpretacin del derecho de invocar el orden pblico y el fraude a la ley como ble; se ha reucido la necesidad de la norma extranjera nomeos para rmpedir en ciertas ocasiones la aplicacin ta perdido importancia como subterfugio para aplicar a toda ;;;f";"*tin la norma jurdica extranjera costa la norma jurdica nacional en sustitucin de competente.

Su conDicho autor se mantiene dentro del mtod,oconflictual trarlicional' Incluir en cepto del DIPr contiene algunostrminos que es necesariocomentar. la peria un conceptonormativo d.e disciplina, comoelementode diferenciacin, pocoes pretender tenencia de sus normas al derechpblico, ademsde aclarar de la disciplina, clausuradahace ms reabrir la discusinacercade la ubicacin "vigencia simult' de un siglo por SrOnv.Por otro lado, aI afirmar que existe una no resulta claro, pues como nea de'iror-r. jurd.icas de ms de un Estado", y PRADO de MIAJa citados de RouBnoDEL qued expuestomediante los conceptos de 1a aplicacin de una lB m Munla, Io que existe nicamente es duda acelca determinada norma. evidenciadaen sus primeras sin embargo,la posicinde AnnluNo GARCA en los itimos aos,en los que se inclina por obrasha expe'mentuo ,r' cambio jurdico internacioencontrar solucionesa los problemas derivados del trfico con y' en ocasiones, fundamento en nal con baseen un territorialismo moderado un sistema internacional. mosA pesar de la prevalencia de un territorialismo absoluto,Ia realidad posible que qweno era tr, desdela misma fecha de expedicin del Cdgociu\, con carcter exclusivo y excluyente y una posicin de esa naluralezasubsistiera y operaconesde as, en eI mismo ai.Io,l932,seexpidi IaLey Generald'eTtulos \TI se dedica enteramente a "la aplicacrd,ito, cuyo Ttulo primero, captuio propio cdigo y d'e cin de las leyes extranjeras". En eI Cd,igo comercio en eI ai principio territociuil,;ay rru"iu, disposiciones que constituyen excepciones ms importantes, que revelaron Ia tendencia a rlatista. eu izIas disposiciones Ley de Naueno continuar con un sistema de esandole, fueron las reformas ala las y gacirt, comercio Martimos,publicadas en 1975,y ahora ya derogadasen que por primera yez se intent formular las bases de un sistema de derecho por la navegacin internacional privado aplicable a los problemas plesentados (art. 3o.). y eI comerciomartimos internaEn el nivel internacional, seratificaron por Mxico dos convenios Uniformidad del Rgimen cionales vinculados con el DIPI: el Protocolo sobre sobre el ReconoL"g"r de Poderes,de 1940,ratificado en 1953,y la Convencin NacionesUnidas, ciJiento y Ejecucinde SentenciasArbitrales Extranjeras de de 1968,ratificada en 1971. los esfuerAnte una situacin de prevalencia territorialista, empezaron de Derecho Internacional Privado' zos para eI cambio. El Instituto Mexicano Guillermo Ge'unoo vAz' fundado en 1968 por los juristas Jos Luis stQuBrnos, y Y ASCU Carlos AnnlleNo quoz, Jorge Aurelio Cannrlr,o,Julio Csar Tngvto

Gencla, se l'ir generacin d vado impulst Claude Brn tor de esta ol Manuel R-,e CoxrnEt-:-< V mia \Ieilc-a la Acadenttq na sobre IDE Naciona- ien fecha. D:-r', pala Ia :-suu ra de i:,:tl En 19, t "
qs e [,r
c fTqn.-pi

P.P,j-:*l.

l.;

!re-i E -i
^ -. D -L
_:J -

t -L

l9:- sr

-a:

fr

--,,&l!'m.L
gL

l l nr'{Jmr,nr Jmrlrffil r{ 91 mrnmr

ldlnili

dt*

(tendencias)129 conflictual tradicional Sistema Gancfa, se vio reforzado a principios de la dcada de los setenta pol una nueva generacin de juristas que, junto con los anteriores, contribuy a darle un renovado impulso al DIPr en Mxico. Entre e1loscabe mencionar a Laura Tnrcupnos, 'Claude Bplarn, Fernando YAzqunz PANDo,Vctor Carlos Gancfe MonnNo y el autor de esta obra, a quienes posteriormente se les unieron Luis Fausto OnNplas, Manuel RosalBs Srlv, Ricardo AnanCA,Walter Fuscn Prnupp y Francisco Jos CoNrnons Vaca, entre otros. En 1974, eI Instituto se transform en 1a Academia Mexicana de DIPr. En 1975, Mxico, a travs de un grupo de miembros de la Academia, particip en la Primera Conferencia Especializada Interamericana sobre DIPr (cmIr-t), en Panam.8n1976 se llev a cabo el Primer Seminario Nacional del DIPr, seminarios que se han celebrado sin interrupcin hasta la fecha. Dichos seminarios se constituyen en el foro ms importante en Mxico para la discusin de problemas relativos al DIPr y la prirfcipai fuente generadora de doctrina en 1a materia que ya cuenta con ms de 90 trabajos publicados. En 1976 Mxico empez a participar como miembro permanente ante la recin creada Comisin de Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional a travs de dos profesores prestigiados: Roberto MeNrrlr,a MolINa y Jorge BaRRERA GRAF.La presencia mexicana ante dicha Comisin contina con tres representantes: los profesores Jos Mara AsscAL, Alejandro OcalnIo R.E. y el que esto escribe. En 1978 se ratificaron 1as primeras convenciones aprobadas en Panam. En 1979 Mxico vuelve a participar en la cmlp-II, con 1a representacin de miembros de 1a Academia, en esta ocasin en Montevideo, Uruguay. En 1981 se constituy IaAsociacin Nacional de Profesores de DIPr. En 1983, Mxico haba ratificado siete convenciones interamericanas. En 1984 se vuelve a participar en la cmp-ru, enLaPaz, Bolivia, y en esa fecha Mxico pasa a formar parte de ia Conferencia Permanente de La Haya en DIPr. Para mayo de 1994, el pas ya era parte de 50 convenciones en la materia, con 1o que concurre a crear un amplio derecho convencional internacional. En el Dcimo Seminario Nacional de DIPr, celebrado en 1986, se presentaron varias ponencias que ploponan cambios a la legislacin, con objeto de adecuarla al derecho convencional ya existente y con el propsito de hacerla compatible con las necesidades del trfico jurdico internacional moderno. En dicho seminario se tom la decisin de que la Academia nombrara relatores para reformular los trabajos presentados y as llevarlos a una nueva discusin eI ao siguiente. Los relatores fueron, en derecho procesal internacional, Jos Luis SreuuRos, Fernando VAzQupzPabmo y Ricardo AnARca;en derecho laboral, Laura Tucunnos; en Cdigo ciuil,Leonel PonpzNlpro Casrno. Despus de un ao de discusin interna y reformulacin, en el Undcimo Seminario Nacional se presentaron los proyectos respectivos, tendientes a modificar la legislacin vigente en DIPr. Con base en los msmos, 1a Secretara de Gobernacin, pol medio de su Direccin General Jurdica formul un proyecto que eI Poder Ejecutivo puso a consideracin del Congreso y que fue aprobado entre el 7 y 11 de enero de 1988.

: l
f'

a s
g

n
t-

f_

0'.

zi

privado internacional 130 Derecho el Para Laura TnlCUpnOS, derecho internacional privado, y especficamenconflictos de leyes, deben resolverse sobre una base internacional y en un te los nivel internp con fundamento en principios modernos y med.iante la utilizacin de las d.iversas tcnicas establecidas. En algunas de sus obras se advierte la inquietud por la sistematizacin del DIPr al derecho del trabajo ya que, segn afirma la jurista, "el derecho del trabajo tiene una dimensin internacional innegable" y, por tanto, "se rgquiere de tcnicas internas que resuelvan la relacin de sus elementos con las normas provenientes de sistemas jurdicos diversos para la regulacin de estas situaciones". Sus trabajos ms recientes se han enfocado aI problema de la doble nacionalidad, en donde ha hecho aportes' por otra parte, ha incursionado desde hace varios aos en eI TnrCuonOS, derecho constitucional, gracias a lo cual ha podido plantear cuestiones de inters para el DIPr; por ejemplo, sus anlisis acerca de la aplicacin de tratados internacionales en eI sistema federal mexicano resultan muy sugerentes. Por su parte, Fernando YAzqunz Peloo considera que el rgimen jurdico de los problemas que pretende regular eI DIPr nicamente puede encontrar una regulacin adecuada en el derecho internacional pblico, pues sIo ste ofrece un nivel suficiente de coincidencia de convicciones jurdicas que asegure soluciones unitarias. En consecuencia, debera propiciarse tanto la celebracin de tratados internacionales de derecho uniforme, cuanto las investigaciones comparatistas que tiendan a descubrir las convicciones jurdicas coincidentes, las cuales facilitan el surgimiento de normas internacionales. Dada la escasez actual d.e normas internacionales, Ias soluciones a partir del derecho interno son indispensables, y eI principio de posibilidad de internacionaltzacn en que insisti Petros Var-r,rNoesse muestra como una de las guas tiles en la formuIacin de normas internas. algunos problemas como el Por razones anlogas, segn VAzqVpZPANDO, encuentran una solucin ms adecuada en el mtodo compade la caiificacin ratista o en la tendencia autonomista de Eduardo Vma, ya que en el pensamiento de este 1timo tal autonoma se plantea precisamente para llegar a una calificacin que atienda de manera adecuada el carcter internacional del problema. En lo que se refiere aI mtodo de solucin mediante normas de remisin, YAzqnzPeuto insiste en que debe evitarse la evasin de la aplicacin de excepciones tales como la institucin desconocida, el fraude a la ley y eI orden pblico. Asimismo, de acuerdo con este jurista, debe buscarse una aplicacin menos mecnica que la derivada de normas de remisin o normas de conflicto tradicionales, para tener en consideracin necesidades de Ia equidad en cada caso concreto. VAcA public su primera obra en 1994 (Derecho Francisco Jos CoNTnBRAS Priuado,2a. ed., Harla, Mxico, 1998). En ella, eI autor expone Intentaciottal una serie de ideas en las que se refleja una nueva concepcin del DIPr mexicano. Tambin public su obra de DIPr, parte general, lo que constituye un gran aporte a la materia.

Sistema conflictual tracional (tendencias) 131

f* hm, F.
ln it

5.5 ConnrENrEAUrNoMA Pnrcunsonns

En los ultimos 40 aos ha surgido un conjunto de autores que de rnanera general hemos agrupado en la tendencia denominada autnomo. Entre las caractersticas qye podramos sealar como comunes a esta tendencia se hallan las siguientes: ' atribuir al DIPr una posicinautnoma dentro del marco general del derecho; ' partir del sistema jurdico positivo y del mtodo jurdico comparativo, a efecto de apoyar dicha posicin, y ' propend.erhacia el equilibrio entre nacionalismose internacionalismos (Evrucnus). Algunos de los precursoresde tal tendencia son los alemanes Ernest Re(1934),as comoeI griegoPetrosVr,r-rnas nm (1931)y Wilhelm W' xcr,pR (1937), cuyosplanteamientos estudiaremosa continuacin. Ernest Rasnr,parte del mtodo de derecho'comparadoy afirma que las normas de conflicto son de origen nacional y debenser interpretadas de manera diferente de como se hace con el resto de las normas del sistema. sin desvincularse del procesointerpretativo que se Ie aplica a todas ellas (eljuez interpreta de manera distinta las normas relativas a la familia y las normas mercantiles). Se trata de ia utilizacin de un mtodo interpretativo diferente, donde el juez ha de considerar a las normas conflictuales de manera independiente de las demsnormas del sistema a que aqullaspertenecen,pues estn destinadas a regular fenmenosjurdicos distintos que se presentan por la coexistenciade diversossistemasjurdicos positivos. Para este autor, la norma jurdica de conflicto consta de dos partes: ' la primera define su objeto,el cual consisteen ciertos hechos(lugar de celebracin del acto, Iugar d9 ejecucindel contrato, etc.),y jurdicas de esoshechos(ley aplica' la segundadetermina las consecuencias jurdicas de Ia ble a la forma en la celebracinde los actos,consecuencias ejecucindel contrato en tal o cual lugar, etctera). Sin prejuzgar acercade la existencia de una relacin jurdica determinada, la norma conflictual plantea una situacin que deber ser definida o calificadams tarde. A reserva de retomar ms adelante las ideas de este autor, cuando veamos el problema de Ia calificacin,cabesealar que RABu,plantea la necesidad de que Ia norma conflictual sirva de verdadero enlaceentre el sistema jurdico del foro y los dems sistemasjurdicos positivos y, para ese efecto,mediante la por las normas interpretacin, el juez debe ampliar las categorasestablecidas conflictuales(adopcin,matrimonio, divorcio, etc.). Es decir, en 1asnormas del sistemajurdico nacional las instituciones se encuentran definidas de tal modo

hnlsrrbn
a

letr fthe

I'IL

lBp-

fioo[ros Hobn5

;, hne haFn
t

privado internacional 132 Derecho acto jurque se trene certeza de que un matrimonio celebradoen Puebla es un Distrito Federal; dico similar al previsto en la legislacinde Nayarit o en la del definicin de catelo mismo s'ted.e con una adopcin,un divorcio,etc. Pero esta dos goras o institucronesno suele res.rltar tan clara cuando se interrelacionan en Greciao celebrado mas sistemasjurdicos positivos:un matrimonio religioso totabnente similar al matrimonio civil prevrsto en Mxico; en Espaa no resultar en chiasimismo,el divorcio previsto en Mxico es una institucin desconocida la separacin ser Ie, en donde la categorao institucin con efectosparecidos u" """;:"J;ta manera, RsBr, propone ampriar ras categorasde ra norma conuna categorla flictual del foro con objeto de estar en condicionesde reconocer similar a la nacional,posibilitando con ello el extranjera que no sea totalmente De esta mariera, en la enlace entre los dif'erentessistemasjurdicos positivos. conflictual nacional debe,en su primera parte' concepcindel autor, la norma (Iugar de celebracin del d.efinir su objeto, el cual consiste en ciertos hechos y de la ejecucindel contrato) y, seguidamente,en matrimonio, d.ela adopcin jurdicas de los mismos: establecer las consecuencias su segundaparte, "*t"" de un matrimonio, de una adopcin,de un divorcio, de si efectivamentese trata de ser el caso,estableun contrato de compraventao de una institucin similar, derechosy deberesmatrimojurdicas correspondientes: cer las conseclrencras de Ia propreniales, derecho a alimentos, distribucin de bienes, transmisin dad, etctera. Porsuparte,WilhelmWoNclanpropugnaporelmtodocomparativocomo jurdicos positivos' Segn tecnica p""u iog""" Ia armona en los diversos sistemas los sistemasjurdicos positivos i, .u a" pr"ii, del conocimientoy estudio de a a fin de tratar de uniformar sus instituciones o categoras'aun el "*trurrj".o", sacrificio mximo. De acuerdocon wBNCl,sn, derechocomparado costa de un extranjero y alcanes el medio idneo para lograr el conocimientodel derecho vez' redundar en benelo zat urracierta uniformidal de soluciones, cual' a su continuidad jurdica d'el trfico internacional' ficio d.ela por Rannl, sino que con la Dicho autor no d.escarta posibilidad propuesta pretende complementar el prosu idea de la utilizacin dei derechocomparado los sistemasjurdicos posicedimiento propuesto por aquI.La uniformidad de por .ibi"n iesulta muy dificil de conseguiren forma plena, tivos es un ideal q.,ru compaeI mtodo y, lo menosde manera generalpuedeobtenerse ciertamente, idneopara eo' rativo resulta un medio otroautor,PetrosValltvlas,afirmaqueladiscusinacercadesupranay que posicionestan extrecionalismoy eI nacionalismoes meramente terica a la reglamentacinde la vida internacio-u*"o"y.,d',,alacabalcomprensindelosproblemasqrreenlarealidad cuyo objeto." plantea "drr"" lo dems' hace de la disciplina una rama "iDIpr, nal de los individuor, oi"to qlue'por nipt o e1derechocomparado.Por tanto, deben autnoma del derecho, "t "t-o procedimientosidneosque sirvan verdadera y efecy estudiarselos ;;;;;.r"" para reglamentar Ia vida internacional de los individuos' trvamente
Quiz

ejercido en reales que zar toda servido de adelante-

proble

Tlx
Los
genera.lem

debido milL tende,muum,

r-erndod -{-ntrom \fer:nm
l. slnrflrrr

::{srLq,dB

iehm
gluilru
:1lmmrll

]mm m

Sistemaconflictualtradicional(tendencias) 133

ts j"'ibderal;
p catehan dos Emeciao Mxrco; cn Chitracin ha con-

Quiz la postura de Ver.lroes sea una de las que mayor influencia han ejercido en Ia doctrina contempornea, pues tiende a solucionar los problemas reales que el trfico jurdico actual plantea. Su posicin, en el sentido de rechazar toda discusin terica que no conduzca aI iogro de soluciones prcticas, ha servido de apoyo a la doctrina contempornea para avattzat, como veremos ms adelante, en otros campos y propugnar por otras tcnicas de solucin de los problemas derivados del trfico jurdico internacional.

TnxonNcrn AUTNoMA nos anteriores permitenobteneralgunosde los presupuestos Los argumentos

autnorna. Por otra parte, generales que dan origen a Ia llamada tett'd'enca debido al elevadonmero de autores que podrar considerarsedentro de esta tendencia, nos limitaremos a cuatro de ellos: Jacques Maunv (1936), de la Universidad de Tolosa; Henri Benrror- (1938), de la Universidad de Pars; Juan Antonio Cennrr,lo Ser,cnno(1961), de la Universidad Autnoma de Madrid, y Werner Gor,oscrnnor (L947), de laUniversidad de Buenos Aires. No obstante que una de las caractersticas del desarrollo francs moderno ha sido pendular entre los extremos,en 1936,eI entoncesmaestro de la Universidad de Tolosa, Jacques MeunY,en su curso de la Academia de Derecho Internacional de La Haya, propuso la posibilidad de la complementacinde doctrinas hasta entoncesirreductibles, mediante la necesariacoexistenciade fuentes nacionales e internacionales. "Las normas que constituyen al DIPr -decadeben ser caracterizadaspor su contenidoy no por su origen." Dentro de esta misma tendencia, B,rn''or,sostena que las relaciones regidas por el DIPr no son una simple materia sometida a Ia normatividad del foro con desconocimiento de la existencia y valor de los sistemas jurdicos extranjeros. Comono se puede negar Ia existenciade las relacionesinternaciona1esen el nivel individual, su regulacin exige la piesencia de un conjunto de normas que tengan en cuenta el contenido y alcance de las diferentes soluciones aplicablesen los diversos sistemasjurdicos extranjeros. No se pretende, afirmaba el autor citado, el estblecimiento de un sistema supranacional que ignore la existencia de los derechos nacionales, y tampoco una simple proyeccin externa de stos. La idea bsicade Beulrol es Ia necesariacoordinacinde los sistemasjurdicos, de manera tal que su aplicacin armnica propenda a alcanzar las finaEsta idea fue propuestapor la delegacin cada uno de estosderechos. lidades d.e mexicanay aceptadacon motivo de la elaboracinde la ConvencinInteramericana sobre Normas Generales de DIPr. As, en su art. 9o. se establece:tros para regular los diferentes aspectos diuersas leyes que puedan, ser coftTpetentes jurdica, ser,naplicadas armnicarnente, procurando d,euna misma relacitt perseguidas por cada una de dichas legislacones. realizar las finalidades Este conceptoseincluy en eI Proyectode Modificacionesal Cdigoculy fue aceptado,en los mismos trminos, en el art. 14,frac. V, primera parbe, del Cdigo.

frego.a
h ello el h- en la L parte, in del Fte, en hblecer cio, de pstabiepFimotproplelrccomo " Segn P6rrivos a*.4 F ;Parado pr a,tcann beneQue con b e I pro be posilna- por lmmpaHlranaFexfreealidad lrnacioF rama p, deben lly efec-

I34 Derecho internacional privado Por otro lado, tradicionalmente se ha considerado que el sistema conflictual es el nico procedimiento con el que pueden resolverse los problemas d.erivados del trfico jurdico internacional; pero en poca reciente se ha complementado tal procedimiento con Ia utilizacin de otros medios como son los Ilamados de leyes de aplicacin inmediatay de normas materiales. No obstante Ia exi.stencia de los mtodos sealados, el conflictualgarantiza hoy en da,,la coordinacin de los sisterrlas jurdicos nacionales", ya que posibilita su articulacin como entidades coordinadas y no como compartimientos separados y cerrados. Lava propuesta por Barrnnor, dentro del mtodo conflictual tradicional es la de la localizacin objetiva de relaciones de derecho privado. conforme a ello, debern considerarse los elementos que normalmente constituyen este tipo de relaciones: por una parte, ei sujeto o sujetos,,el objeto y Ia fuente jurdica; por la otra, el contacto o la conexin de dichos elementos con uno o ms sistemas jurdicos positivos. Dicho en otros trminos: habr que determinar, primero, las cualidades de las personas que intervienen la nacionalidad o domicilio de comprador y vendedor, de esposo y esposa, de padre e hijo, etc.; clespus, cuI es el fin que se persigue (compravbnta de mercaderas. diolucin del vnculo matrimonial, filiacin) y, finalmente, la fuente jurdica de las consecuencias queridas por esas personas (un contrato, el acto de divorcio o e1 acto de filiacin). Hecho esto, deber precisarse despus la vinculacin, la conexin o el contacto que los sujetos, e] objeto y la fuente jurdica guard.an con un determinado sistema jurco positivo (ptor razlnde la residencia o el domico del comprador o vendedor, de los esposos, del padre y del hijo; por el desplazamiento de la mercadera; por la disolucin del vnculo matrimoniai o de la filiacin y sus efectos; por el lugar de celebracin o ejecucin del contrato, del divorcio o de la filiacin). De esta manera, segn Beur''ol, se lograr que la interpretacin de la relacin considerada sea acorde con la normatividad con base en la cual fue creada, con Io que se evitan posibies deformaciones o desnaturalizaciones, y de esa manera se da oportunidad y garanta a la continuid.ad internacional de las relaciones humanas, 1o que, a su vez, posibilita la correcta "coordinacin de los cliversos sistemas nacionales". La posicin de Ba:u'r'ol, su visin y sus inquietudes han ocasionado que varios autores hayan hecho suyos los planteamientos y las ideas de este autor francs, con 1o que se ha dado origen a una renovacin de la tendencia autonomista, como es el caso especfico de Juan Antonio cnnrr,lo ser,cpo, a quien nos referiremos a continuacin. En la exposicin de este antiguo profesor de la universidad de Madrid y ahora, de ia Universidad de Sevilla, se constata una labor de crtica a las concepciones universalistas e internistas. A1 igual que Banrnol, cennruo sostiene la necesidad de recurrir, si es necesario, a otros mtodos diferentes del mtodo conflictual para solucionar problemas derivados del trfico jurdico intemacional, pero especifica: Para cumplir su misin (la reglamentacin de las relaciones humanas afectadas por la pluralidad y la diversidad de ordenamientosjurdicos), el DIPr recurre al

En
t.

De io
IB.I

ULLCrui,e".
9.

De unru

te de elem.e - Fin='

sup
diecs

De
la
UIA I

n
meA;";:r;M
InEDT

DIPr, para 1. I
eleme cacron 2. A con; las reol

regrrlar eXternr,: intern caso.

rntegra:

supues:;: fl q..e sea uC reglan;rd

En cuad mas derivaiso pronuncia p''ur temas jurdlcu adecuadas" r i:

(tendencias)135 tradicional Sistema conflictual empleo de diferentes procedimientos y de ah que esta disciplina registre un pluralismo de normas de las que alguna puede ser predominante, pero en modo alguno exclusiva. En efecto, la reglamentacin puede resultar: 1. De Ia aplicacin de normas de derecho interno a Ia relacin o situacin internacional, pese a los elementos extranjeros que puedan darse en la misma. ' 2. De una norma material mediante la que eI ordenamiento del foro reglamente de modo directo las consecuencias jurdicas de un supuesto de hecho con elementos extranjeros. 3. Finalmente, de una norma que procede a reglamentar de modo indirecto el supuesto de trfico externo, por refere4cia a uno de los ordenamientos jurdicos con los que aquI se halla vinculado y en el cual queda localizado. De esta manera, afirma eI autor, Ia internacionalizacinde la solucinno se alcanzameante el establecimientode una regulacin directa eipecfica, distinta y aun a vecescontraria a Io que el ordenamientojurdico del foro tiene previsto para las hiptesis del trfico interno, sino medantela cooperacinde coornacin que se organiza para proveer una reglamentacinjusta y adecuadaa un supuestode trfico externo. Cennrllo Slcnno cita a Eliza Pnsz Vnn cuando afi.rma que hoy en da el DIPr, para cumplir su misin pasa por tres etapas: 1. Inicialmente se verifica si el supuesto de hecho en eI que pueden existir elementos extranjeros cae o no bajo el imperio de normas internas de aplicacin necesaria, y en qu medida ello es as. 2. A continuacin, y en eI caso de respuesta negativa, se hacen intervenir las reglas materiales, nacionales o internacionales, que pudieran existir para regular directamente las consecuencias jurdicas de supuestos de trfico externo con elementos extranjeros jurdicamente relevantes. 3. Finalmente, en caso de no comprobarse la existencia de normas de derecho interno de aplicacin necesaria ni de normas de DIPr, material aplicable al caso, se procedera a aplicar las reglas de conflicto, que con las anteriores integran el sistema de DIPr, del foro y cuya funcin consiste en localizar el supuesto de trfico externo en uno de los ordenamientos en presencia, para que sea ste el que, en coordinacin con el derecho del foro, proporcione la reglamentacin sustantiva del problema de que se trate. En cuanto a la diversidad de procedimientos para Ia solucin de problemas derivados del trfico jurdico internacional, cabe destacar que eI autor se pronuncia por una necesaria cooperacin y coordinacin entre los diversos sistemas jurdicos positivos, pues sta ser Ia va para alcanzar soluciones justas y adecuadas, Io cual implica que los legisladores y aplicadores del derecho nacio-

lm*a conflic-

deritsmft:*:a-.
{mplelffi;a uiry.- son }os :bstante h"\: thur--=r da 'la ftrm s,ri arrrcuus separados y lctual tradicioado. ; normalmente stos, el objeto y elementos con :habr que dean la nacionalib padre e hijo, rcaderas, disorjurdica de las ile divorcio o el rlacin, la co;uardan con un el domico del m e1 desplazaial o de Ia filiabato, del divorbgrar que la matividad con ciones o desnala continuidad ilita la correcta rcasionado que s de este autor dencia autonoDo, a quien nos rd de Madrid y tica a las conrecurrir, si es an'a solucionar rcifica: nanas afectadas DIPr recurre dl

privado internacional 136 Derecho nales adopten una actitud de apertura cuando se les presenten este tipo de problemas. A diferencia de los autores que se mantienen en una posicin tradiespecifica las tres etapas que el DIPr debe recorrer, la cional, Cennlllo Ser,CpnO es Ia que, por lo general, se haba explicado como nica: eI ltima de*las cuales mtodo confl.ictual tradicional. De esta manera, Cannr,.o Sar.cnooplantea la posibilidad de analizar otras normas distintas de las conflictuales. En cuanto a Werner Goloscrnnnr, este autor sigui un mtodo abstracto y analtico, conforme al cual se enfocan los problemas derivados del trfico jurdico internacional desde una triple perspectiva: 1. En cuanto estos problemas son.una realidad social, implican una serie de cuestiones sociolgicas que deben ser estudiadas (enfoque sociolgico)2. En la medida que tales problemas se encuentran conectados co diferentes sistemas jurdicos, se presenta la necesidad de resolverlos de manera especfica, por Io que se debe determinar la norma aplicable respectiva (enfoque morfolgico). 3. Como se trata de problemas que no pueden ser desvinculados de los intereses de los individuos, resulta necesario suministrar soluciones que concilien tales intereses de la mejor manera posible. Para ello es aplicable el concepto de justicia (enfoque axiolgico o dikelgico). De este modo, eI fundamento de los llamados conflictos de leyes lo encuenira GoltscrnrDT en eI necesario respeto a los derechos de los extranjeros. Se tra, en el fondo, de1 antiguo derecho de gentes: las personas, como las colectividades, deben permanecer en pie de igualdad; los problemas que se susciten entre ellas deben resolverse de Ia mejor manera posible, con el cuidado de conservar siempre un mnimo de respeto. El extranjero pertenece a una colectiviregida por sus propias normas; su presencia en una colectividad distinta no ct-a-d debe ser causa para que las normas de su colectividad originaria y conforme a las que ha organizado su vida, dejen de aplicrsele. El respeto a su persona implica el reconocimiento de su personalidad. Para el maestro argentino, 1a norma de conflicto tiene una funcin distinta de la que se Ie ha atribuido tradicionalmente, pues por Io comn se ha dicho que Ia norma de conflicto es una nolma de competencia, por cuanto determina en qu casos y en qu medida debe aplicarse la norma extran"Ia norma de jera a una situacin concreta. En cambio, para Gollscnltllt conflicto es una norma de fondo, ya que resuelve ste de manera indirecta al determinar la norma jurdica extranjera que proporcione la solucin directa al problema". La idea de GOloSCnltnr, segn la cual la norma de conflicto es una nolma fondo, en la medida que resuelve el problema de manera directa, no toma en de consideracin la funcin de la norma de conflicto, puesto que cuando sta opera an no se sabe qu norma extranjera designar e, incluso, si la designacin es posible.

6. PROBLEMAS PTANTEADOS POR EL SISTEMA CONFLICTUAL TRADICIONAL

6.1
En el
en el cho nos

de Ia
eenYr

\. Cou

SUM ARIO
6. 1 A,cuospRoBLEMAs Bspocf'rcos 6.2 Pnocnsonp car,rrrcacrN Primera escuela:calificacin lex fori Segund.a escuela:calificacin lex causae Tercera escuela:mtodo comparativo 6.3 El nnnxr,'fo 6.4 CupsrrNPRE\IA pfrer,rco 6.5 CoNcnproDEoRDEN 6.6 Fneunn A LALEY 6.7 INsurucrNonscoNocme
6.8 ApltcacrN rB NoRMAS EXTRANJERAS

mremqt

El m
nacioual

dai Ia
norlnag

cho qrre doctrina

man todo cuencra I mas crerfa con

ii.

ll

Problemas planteados por el sistema conflictual tradicional

139

los
HA
;AL
rr l fF
lr

P R OP S IT OS
Al concluir el estudio d,eestecaptulo, el alumno deber *er capaz de: ' Conocerla estructura y funcionamiento de las reglas de conflicto ' Definir en qu consiste el proceso de la calificacin . Pre'cisarlos problemas que eventualmenteel juez deberesolver a partir que ha determinado la ley extranjera aplicable . Conocercules son las causaspor las cuales, eventualmente, el juez no puede aplicar la ley extranjera designada aplicable ' Definir los diferentes planos en la aplicacin de la ley extranjera.

7
I
l I h ) t"
I

EsPEcrtcos 6.1 Arcunos pRoBLEMAs

En el captulo anterior se examinaron Ias principales tendenciasdesarrolladas en eI sistema conflictual tradicional y se distinguieron rasgos caractersticos de dicho sistema.Para terminar con este mtodo,en adelanteexaminaremosalgunos problemasy solucionesque se han presentadocon motivo de su aplicaciny funcionamiento. De esta forma, mostraremos cmo el rgano aplicador del derecho,normalmente el juez, utiliza la norma de conflictoy culesson las posibilidades que tiene a eserespecto;en esesentido,veremosalgunas caractersticas de Ia norma de conflicto.En seguidanos referemos a la calificacin,despusaI s reenvo y la cuestin previa, luego se analzarn los concepto de orden'pblico y fraude a la ley y finalmente se estudiar la aplicacin del derecho extranjero. Con base en el esquemadesarrolladohasta ahora, trataremos sIolos planteamientos de orden general relativos a este tema. Anteriormente concluimosque: El mtodo confl.ictualtradicional es un procedimiento con el que, de manera indirecta, se trata de solucionar un problema derivado del trfico jurdico internacional o interestatal,en el nivel nacional con la aplicacin del derecho que dar la respuesta directa. Asimismo, se indic que en cada sistema jurdico positivo hay una serie de normas cuya funcin y objetoinmediato es posibilitar Ia aplicacinde ese derecho que d la respuesta directa. Tales normas han sido denominadas por Ia doctrina reglas o norffLasde con'flicto. Ahora bien, esas normas, al igual que Ia gran mayora de las que conforman tod.osistema jurdico, constan de un supuestoo condiciny de una conseDE cuencia jurdica (l\4ra.le LAMuELA).La diferencia consiste en que en las normas sustancialeso sustantivas, eI supuestoo condicinrepresenta generalmente cierta condicinhumana (". . .si eI menor fue reconocidopor el tutor. . .", "si los jurdica una contratantes se pusieron de acuerdo.. .", etc.) y su consecuencia

b
,

r
I
il

5
l
ir k.

tr l,

140

Derecho internacional privado

permisin as, por ejemplo, en el primer supuesto, la consecuencia jurdica es una permisin que puede concretarse en los trminos siguientes: si el menor fue reconocifu por eI tutor, hay adopcin. Lo mismo en el segundo caso: si los contratantes se pusieron de acuerdo sobre precio y cosa, habr compraventa y, en algunos casos, habr una prohibicin o un mandato. ("Los actos ejecutados contra el tenor de las leyes prohibitivas o de inters pblico"). . . sern nulos; o bien ("cuando haya un conflicto de derechos, afalLa de 1ey expresa. . .), se decidir la controversia en favor del que trate de evitarse perjuicios y no en favor del que pretenda obtener lucro. En cambio, en Ia norma conflictual, el supuesto o condicin es un concepto o categora jurdrca (forma de los actos, capacidad de las personas, etc.) y la consecuencia jurdica el sealamiento del derecho susceptible de ser aplicado, derecho que dar la respuesta directa.

Hans L tuales que co los hechos qr jurdicos, par de otro mods, o no valor jw las consecuer ras de norri

'las que J relacin: ' las que d: relacin .; ' las que d= nes consnt

En el caso de \a n.orma.sustantiuo., el art. 2248 del CC establece: Habr. cotnprauenta cuotdo uno de los con.trato.ntes se obliga a h'ansferir la pt'opiedo.d de LoLacoso o de un derecho y el otro a su uez se oblgo. a po.gol' pot' ellos t.utprecio cierto y en dinet o. sea, el supuesto o condicin y la consecuencia jurdica estn establecidos en la propia .ro.*r.O d.e En el caso de una ror'o con,flicto, el art. 13, frac. IV del CC establece: La fornta de los . se actos ju.rd.icos se rcgir. pot el. derecho del l,u,gol'en. qLLe cel.ebren,. . As, esta norma, a diferencia cle la anterior, nos rernite a otra norma -lugar en que se celebren- para que sea la de este lugar la que se aplique y saber si, en cuanto a la forma, el acto jurdico es vlido. I

o,) EL art. 2736 j:i,

Zo e-r:i-.;": n

forrttat: m Pri:-'1, i,. E s t.odc ,.", q d.i .c hos t"a :.'

Se trata de una diferencia estructural que atiende a la funcin u objeto de las normas, es decir, con base en las normas sustantivas del sistema, por lo general se regulan las conductas que normalmente se suceden dentro del mbito de aplicacin de dichas normas (fiscales, administrativas, etc.). De esta manera, las normas sustantivas establecen, comnmente, condiciones o supuestos que producirn o no ciertos efectos, segn se satisfagan o no. Incluso, en algunos casos las normas establecen de forma imperativa ciertas conductas, que obligan o prohben y, en caso {e desobediencia, suele aplicarse una sancin: se trata de un mtodo de regulacin de conductas que posibilita Ia convivencia social en un lugar determinado. Las normas conflictuales tienen otros fines y, por tanto, se encuentran estructuradas de modo diverso, pues su funcin u objeto inmediato no es la regulacin directa de ciertas conductas, sino permitir de manera indirecta o mediata la aplicacin de normas sustantivas (sean del propio sistema o de un sistema diferente), que directamente regulan determinadas conductas. En otras palabras, las normas sustantivas regulan la conducta humana de manera directa y las normas de conflicto de manera indirecta, pero en el fondo ambas tienden a lo mismo: posibilitar la convivencia humana, en la medida en que establecen un mnimo de seguridad, certeza, igualdad v libertad.

Como se obsc,:r . r constitutivas l= u tranjera, el r.- w fondo requer: i : + p

l b) E l art 13 i = cottfot rtrc o i': i {lrx ac tos j t c ottt, : :. N

Contl: t:: l teco y un lnli_.-fiit pnrnero se c ;ruM el precio, 1-n .e dfr regirn por" ii"; lenl --n este cas_ ,tftr d conr ato.

( c ) E l art. 19i :r,*,L Distrito Fei' ,l ,'Lril

Esta::,rmu el extranjer: rnfl -s decir, por u:: -rdrr extranjer-a ,-rru: 0 nol'manle\::::: r ,q
e n c l n d e s : : -r1 rL M

Probler-nas planteaclos por el sistema conflictual tradicional

l4I

p*lr.t ". sil *::,r fue m: s: ,:s conmE"aa:E 1-.en mr,'i:s cono m"-i:_.: bri.en m i:-rii' la h--: j.i que *rt- , :cndile las lfl,l.l a:s:ePt1fu1':

Hans Lnwe.1, autor alemn, propuso una clasificacin de normas conflic"se debe analizar si tuales que consid.eramos clsica. Segn este autor, primero producir efectos los hecios que configuran cierta relacin son susceptibles de jurdicas"' Dicho jurdicos, para en seiuid.a saber cuIes son sus consecuencias se deb saber si los hechos constitutivos de cierta relacin tienen de otro aplicable a -odo, o no valor jurd.ico, y de ser positiva la respuesta, conocel eI derecho propone tres categolas'consecuencias de esa relacin. De esta forma, LnWall ras de normas conflictuales: . las que designan la norma que rige las condiciones constitutivas de una relacin; de esa ' las que designan la norra que debe regir los efectos o consecuencias y relacin, las condicio' las que designan al mismo tiempo las normas que rigen tanto como los efectos. nes constitutivas

Mfl;: 1J[ir

Li'l1a' : ---

l7lo

J SU Lez

@
o) EI art. 2736 del CC, primer prr., establece
[rd'tLSLaexisten.ciay co.pocid,ad,pataser ti,tttl,ordedetech,osy obligacon'es,ftt'rtcion'am'i'ertto' y fusin d,e las petson,o,s ttorales extran'ieros d'e'tt'atu't'ol'e' I,iquidocin, fo|rilocin., d,i,soLttcil,, 'za entendindose por ta' o aqu'el'del d,e stt, cottstiLttcit., pr;uad.a, se tegir,t:r.por el d.erecl'to d.e fonno. y fonrlo tequeri'dos pa|o l'o a'eacitt d'e Esta.d.oetr. qu,ese ,u,r',.p1,o,, los requisi.tos d.ichas Persorto.s, consultalse para conocel las condiciones Como se observa, esta norma indica qu derecho debe el clerecho de constitucin de una persona rnoral exconstitutivas cle una relacin, en este caso, hayan curnplido los requisitos de forma y tranjera, el cual ser el derecho del Estado donde se fondo requerid.os para crear dicha persona rnoral' del det'ech'ooplicable se lt'o'r ) El art. r3 del cc, frac. I/primera parte, dispone: Ia d.etettn.itt.o'cin onte|iores, Ios et'ectosjtu'dicos d'e l'os Lo Sa,li,o prct;isto en l.as t't'acs. s'gterrter,'ogLo,r, cotforrnc o Lo.s debatt, ejear.torse. . . en. se o.cts y cott,Lt.oLos regir.rt por eL derech,od,el,hr.gat. d,o*de entre un exportador guatemalConforrne a esta clisposicin, si un contl:ato cle compraventa que el ro"ri.uno se ha celebrado en Guatemala y en l se ha convenido teco y un importador tnercanca en Mxico, lugar donde se pagar prirnero se compromete con el segundo a entregar su los efectos jurdicos de la operacin se el precio, y no se clesignan el derecho aplicable a su contrato, conflicto del art. 13, frac V, seala la ley regirn por las leyes mexicanas. Es clecir, la norma de ser Mxico el lugar de ejecucin del --en este caso, la rnexlcana- que rige efectos ilel contrato ror co n tl' a to . en. heclt'os pas extron'.ietopt'oducit tt et'ectosen el c) El art. r593 del cc establece: Los Lestatrcntos cort Los leyes del pas etl que se otorga'r'ott ' hoyan, sido fornrulodos d,eo.cu,erd,o i"rriro lrnd'ral cuattd.o par:a saber Si un testarnento hecho en Esta norma indica qu otra norma se clebe consultar Ia disposicinjurclica que regir sus efectos' Es el extranjero es vlido y, al mis-o tiernpo, seala jurclica en cuanto a concliciones de fonclo y forma, la norma decir, por un laclo se clebe consultar, a los efectos del testamento, Ia y, en cuanto extranjera (lugar cle fbrmulacin rlel testanento) que el testatento tenga sus efectos' por ejemplo' nolma lnexlcana que a su vez sea el lugar en el etcteta en clnclese encuentran los bienes, los herederos' l

fuoi ::: ,:. ].1l'opla

e "[,r ' ' --'.: Ce los

- - {l ug.,::: que s e rlll* i.:::::.. el acto

'{

lr ffi :r:bjeto de a. Por 1o fu:* ielmbiunmtl': $ . )= e sta ma rcs : srJpuestos hLp*:atila cierapli.carse "su:-: pOsibilita n ::. Eur:ales tienen &r'":r-:. Pues su ictr.ixctas, sino Dfl": -stantivas il::i:e r-.egulan '-;: regulan Ia indide :alela tr l: ::nuvencra :';neza, igual-

't

privaclo internacional 142 Derecho que Ahora bien, ia norma de conflicto opela con base en un medio tcnico aplicable, el cual se denomina pun'to de sirve para designar Ia norma sustantiva que las personas, las coii,r",a,, pu,Jo d,ecol.tacto, y consiste en la relacin jurdico (Mwa DELA MUELA)' Es sas o los actos tienen con determinad.o sistema (como el lugar de celebradecir, se trata de elementos circunstanciales de hecho se encuentra un bien inmuecin o ejecucin d.eun acto jurdico, eI lugar donde domicilio de Ia bie, etc.) o de conceptos urdlcos igualmente circunstanciales: establecimiento de persona fsica, domicilio iel propietario de un bien mueble, para saber con qu sistema ia sociedad, etc. Estos elementos servirn de gua a fin jurdico o con qu norma se encuentra vinculada cierta persona o relacin, de identificar la norma aPlicable. dem buir las Mossfe).

Dijimos tcnico que sx

el pago de pensin alimenticia' fundada Ante un juez mexicano se presenta una mujer a clemandar que el matrimonio, celebrado entre ellos en en que Su esposo Ia ha abandonado. El mariclo responcie y, por tanto, no trene pues no se cutrrplieron las solemnidades ,requeridas Nicaragua, e. '.'lo, ninguna obligacin de sulninistrarle alimentos' gua, la cual habr de proporcionarle su Ante esta srruacin, eljuez mexicano necesita una de los actos (en este caso, la del art. 13, frac. IY del CC, que seala: La forn'a norma de conflicto que se celebrett' ' ')' jut'dicos se rcg'ti por el det'echo del htgar ett E l a c t o j u rctico ( e scle cir ,e ]r r r a tr im o n io ) se h acel ebradoenN i caragua,porende,el derecho c l e e s t e p a s s e r a p lica b le p a r a d e te r r n in a r sie lm a tr imoni oesvl i doonoy,encasodeserl o primero, obligar al esposo a otorgar la pensin alimenticia correspondiente'

na purtto de ct tancial de hec ejecucrn; sin gar fortuito er tener que ver I de ejecucin. ! cional- se les e1 caso de las I reglas de confl

, a/

La Convencin de Mercaderas de Il 7o. En la medida t conpraventa se n) mento de la concli 2o. Sin ernbargo. i establecimiento al

no se preconforme al planteamiento unilateral de la norma de conflicto, caso del planteamiento bilateral a| que nos tende que sta seIe, como en eI ex\tatr\ena srrsceptlo\e \e ap\rcatse, sxrtr q'ut' \e$os r.ete\q,\arrotsa\rrtirca el mbito se pretende que dicha nolma d.e conflicto slo se iimite a determinar de acuerdo con quienes sostlede aplicacir, d" lu" normas internas. Es decir, consiste ."n rrn punto de vista unilateralista, Ia funcin de la norma conflictual sisteno'a tienen o no com{e su.1tolio s\\assstrsrss\s\ai\as er\e\etrsrrrat probiepetencia para q\re eventualmente se aplique una norma extranjera. El con precisin cul ma prctlco que presenta este planteamiento es determinar a los juristas norma extranjera debe aplicarse. Desde el siglo pasado, esto oblig franceses a bilateralizar sus normas conflictuales' 1804 As, por ejemplo, eI art. 3o., prr' tercero del Cdigo ciul fuancs de del tenor siguiente: Las leyes relatuas al estado establece ,rnu l.ro"rJu unilateral pas y capacid,ad. d,e las persollas rigeil a los fran ceses,rcluso a los residetes en -extianjero. junta aqu es: y qu ley se aplica a los extranjeros re.sidentes La pre que "la en Francia? nn fSg, el iribunal de Gran Instancia de Pars decidi por su ley personali'. Es decir, capacidad de los extranjeros es regida en Francia lo cual si-la d.isposicin dei Cd,igo ciuilfrancs slo se refiere a los franceses, los problemas de los constituye una norma ,rnilateral, habra que solucionar juez francs bilateraliza la normaextranjeros en Francia y, de esta manera, el

Las negoctaone presentes en dici / Que en eJ conara' tsr\s:r"\\.\x:sr c) La ventahaya s v en res pues ta t (licitacin de ofe

S\\!e\e te es d.estacan q o puntos d.e cor

' Iugar en d, cclnclusin ' Iugar en d 'lugar de n, ' lugar en d cancas, ' cuando se

Todas es da determinar que se Ie prese

Problemas planteados por el sistema conflictual tradicional

143

Dte:s.co que in -r':.nfo de Pc'1s 1as con!,[- .i-r). Es r i= :eLebrank:: lmuede mn:--:-: 1a b:--=:nto de tl:: :istema fe[.-::n. a fin

M l lt ; l :,r t undada dn r;r ellos en le;:":. no tiene su !Tl:'::-1nalle pnlnl: ;; ios actos 'emi= .i derecho icr[L :i:s: de ser 1o

s es Iarazlnpor la que la formulacin de normas conflictuales se hace de manera bilateral, pues en ella "hay equivalencia e igualdad de trato al distribuir las competencias entre la ley del foro y 1as leyes extranjeras" (Y.tNcuns Mrssla). Dijimos que la norma o la regla de contacto opera con base en un medio tcnico que sirve para designar la norma sustantiva aplicable y que se denomina puttti d,econtacto o purrto d,econexin ste puede ser un elemento circunstancial de hecho, como eI lugar de celebracin de un contlato o e1 lugar de su ejecuctn; sin embargo, puede acontecer que eI lugar de celebracin sea un lugar fortuito en donde las partes en el contrato se encontraron y 1o firmaron sin turr", q,r" ver nada con ellas o con el contrato, o bien, que existan varios lugares de ejecucin. A estos problemas -por Io dems comunes en el comelcio internacional- se les ha dado respuesta en las convnciones internacionales, como es el caso de las relativas a la ley aplicable en materia de contratos, con normas o reglas de conflicto con puntos de contacto mItiples.

d,e La Convencin de La Haya sobre la Ley Aplica,ble o,los Con,tt'atosde Contprouett,ta Intetttacion.al Mercodet as de 1986, art. 8o. escablece: por las partes, la 1o. En la medida en que la ley aplicable a la compraventa no haya sido escogida Estado en el cual el vendeclor tenga su establecimiento al rrocompraventa se rige por la ley clel mento de la conclusin del contrato. su 2o. Sin embargo, la compraventa se rige por la ley clel Estado en el cuai el comprador tiene establecimiento ai mornento de Ia conclusin del contrato, si: o) Las negociaciones se llevaron a cabo y el contrato se concluy por las partes en el misrno, presentes en clicho Estado; o que el vendedor debe ejecutar su obligacin de eue en el contrato se prevea expresamente entrega de las mercancas en dicho Estado, o por el comprador Lu ueitu haya sido concluicla confonne a condiciones fijadas principahnente y en respuesta de una invitacin que le hayan clirigido varias personas a rnanera de concurso (licitacin cle ofertas). I

I[t,, rro se Preha- al que nos in:=. sino que iri.,"el mbito qenes sostieffi,::;al consiste hr:n o no com-

b) c)

frra. El Probierprecisin cuI fa a los juristas hancs de 1804 hf;'ros al estado r;ietesenPas residentes frrros r decidi que "la sonaf'. Es decir, 1o nanceses, cual roblemas de los *altzala norma-

Si bien retomaremos este tipo de disposiciones ms adelante, lo importante es d.estacal que en una disposicin moderna como sta, Ios puntos de contacto o puntos de conexin son mItiPles: . Iugar en donde e1 comprad,or tiene su establecimiento en el momento de la conclusin del contrato; ' Iugar en donde el comprador tiene su establecimiento; ' Iugar de negociaciones y conclusin del contrato; . l,gar en do;de el vendedor debe ejecutar su obligacin de entrega de mercancas, y . cuando se trata de una licitacin, lugar de establecimiento del comprador' Tod.asestas opciones se presentan de tal manera que el juez nacional pueprecisin Ia ley aplicable aI contrato, segn e1 caso da d.eterminar con 1u -"yo" que se le presente.

'r -

privado internacional 144 Derecho A continuacin examinaremos el proceso conflictual en Ia misma secuencia que generalmente se presenta en la realidad. En primer lugar, ante una rehinrlrdica con elementos extranjeros, el juez busca su regla de conflicto y la consulta. En este apartado ya nos referimos a la naturaleza de este tipo de reglas y a los puntos de contacto que stas incluyen. Una vez hecho esto, eljuez nacional proced.e a calificar, como veremos en el apartado siguiente. La calificacin le permitir conocer a la ley extranjera qu deber aplicar y cmo hacerlo. En eI proceso de aplicacin de la ley extranjera, excepcionalmente pueden surgir do cuestiones: que las reglas de conflicto de la ley extranjela aplicable remitan a otra ley (reenvo) o que deba resolverse, con anticipacin a Ia designacin de la ley extranjera aplicable, alguna cuestin sin la cual eI proceso no puede continuar (cuestin previa). Resueltos estos dos problemas, el juez nacionai est en posibilid.ades de aplicar la ley extranjera designada aplicble, a condicin que dicha ley no sea contlaria al orden pblico del foro o cuya designacin no haya sido producto de un fraude a la ley del foro' En este mismo orden procederemos a la exposicin de los temas en los apartados que siguen.

las concepc matrimonio

Por tanto forma civil, me, Tal mane nal; sin embar

6.2 Pnoceso DEcALIFIcAcIN

Pnrunna ESCUELA:cALIFICACToNLEX FoRI

Este tipo de calificacin fue planteado por primeravez ert las obras de KttN (1897),francs. Consiste en 1o (1891), autor alemn, y ms tarde por BARTIN por establecidos la norma de conflicto siguiente: "para interpretar los conceptos etc.) hay que recurrir al (fo"*u de los actos, Iugar d.econclusin, contratos, derechointerno"; as, eljuez deberecurrir a su propio derechopara saber qu se entiende por forma del acto,por contrato de compraventa,por matrimonio, etc., aun cuando la compraventao eI matrimonio se hayan celebradoen el extranjeextranjero. Como es previsible, una interpretacin de ro y conforme al d.erecho este tipo no resulta convenienteen la medida en que se interpretarla existencia de instituciones extranjeras, con sus peculiaridadesy caractersticas,conforme a un derecho distinto -derecho del foro-, lo cual puede provocar una interpretacin distorsionada. Para ilustrar lo anterior, cabereferirse a un casoresuelto por ia Corte de Casacinfrancesa (22 dejunio de 1955):el senor Caraslanis, de origen griego, pidi a los tribunales francesesla anulacin de su matrimonio, para Io cual alegaba que su ley personal (en el caso, la nacional griega) Io obligaba a contraer matrimonio en Ia forma religiosa y 1haba contrado matrimonio en Francia en Ia forma civil. El razonamiento de la Corte de Casacinfue eI sigulente: pertenece la categora de a del de Sabersi un elemento la celebracin matrimonio
jueces franceses conforme a las reglas de forma o de fondo debe ser decidido por los

o) Se otorga r derecho eI este tipo dr Es decir'. s jurdica (fo cin, etc.) 1 el problemi me a su pri extranjelo se corre el extranSelo de las que el matrimc separacin trimonio rt entre eI Es b) Califical d nicament cho internr

.a ,UJSIAS \- C

calmente opue

SncuNoarsr

Tal calificacr por Wot,l'r (19 cacin debe h clurdos sus pr( fielmente la rr minos, medrar jera (como la r bin se design cual deber i trata de un m sa- es vlido IJna de I vot, quien nfit

planteados el sistema por Problernas conflictual tradicionai I45

FtEi- 3 SeCUen-

E&r nte una fi6 ;:;rt-licto y h :=:= npo de ho .::.:'. eI juez ur't ;a caLifi' y : f : a !1 haCer-

Ias concepciones derechofrancs, segn el cual el carcter religioso o laico del del matrimonio es una cuestin de forma. Por tanto, dicha Corte consider vlido el matrimonio celebrado bajo Ia forma civil, mediante Ia aplicacin del principio Locusregit actun. Tal manera de llevar a cabo Ia calificacin facilita Ia tarea dei iuez nacional; sin embargo, se ha criticado por las razones siguientes: o)' Se otorga un predominio excesivo a1 derecho interno, pues se trata de un derecho elaborado con eI fin de regir situaciones de carcter interno, y en este tipo de situaciones se encuentran implicados elementos extranjelos. Es decir, si el calificar es hacerlo conforme a una determinada caLegoria jurdica (forma del matrimonio, forma en que,debe ser realzada la adopcin, etc.) y esa categora pertenece al derecho deljuez que est calificando, el problema que se presenta es el siguiente. Drcho juez interpretar conforme a su propio derecho esa categora que, en realidad, pertenece al derecho extranjero que va a aplicar, 1o cual no es lgico ni conveniente y, por tanto, se corre el riesgo de desnatutalizar la categora establecida en el derecho extranjero, producto segramente de una serie de circunstancias distintas de las que produjo la categora similar en eI derecho mexicano. Por ejemplo, el matrimonio civil, Iaico en Mxico, obedece a la Guerra de Reforma, a una separacin violenta entre la Iglesia y el Estado durante el siglo xrx. EI matrimonio religioso en Espaa obedece a una larga tradicin de convivencia entre ei Estado espaol y la Iglesia, etctera. b) Calfcar de esa manera puede prestarse a que el juez nacional, al utilizar nicamente sus conceptoso categoras en relaciones que desbordan el derecho interno, Ias deforrne mediante una interpretacin restringida. stas y otras crticas dieron origen a la aparicin de una tendencia radicalmente opuesta: Ia calificaci6n lex causoe. Sucuxoa ESCUELA: CALIFICACIN EX CAUSAE

D-.:e pueden qer. aplicable m : - " iesi g n a Ie . ; r : ce so n o n e- ; ; : e z n a cl oa pr[r::=-:1e. conrcrji JesignaB E:Su10 orden
!e -=J-

oft:a de KanN C,:--.lste en Io m,- ie conllicto u= lecul'rir al ua =.ber qu se dh:g,ruo, etc., e: =1estranjere:retacin de al:1a existen--<:Icas, conb ;l"r-ocar una rprl ia Corte de b cngen griego, io" ;ara lo cual r| ^: abligaba a ra:rimonio en rar:,rx fue el si;a ;cat eg o ra d e ffi:.es conformea

Tal calificacin fue defendida en Francia por Dosracxnr (1909), en Alemania por Womr (1933) y en Italia por PaccruoNr(1935). Se considera que "la calificacin debe hacerse con base en el derecho extranjero designado aplicable, incluidos sus propios conceptos o categoras", con 1o cual se logra conservar ms fielmente la interpretacin de la relacin jurdica concreta. Dicho en otros trminos, mediante esta calificacin se designa no slo una norma jurdica extranjera (como la relativa a los requisitos para celebrar el matrimonio), sino tambin se designa al derecho al que pertenece dicha norma jurdica, conforme al cual deber interpretarse esta Itima. As, en el ejemplo, se podr saber si se trata de un matrimonio que -independientemente de su forma laica o rehgios a - e s v l i d o e n cual qui er l ugar. Una de las principales crticas que se hicieron a esta teora fue la de Nraovnr, quien afirm: "Debido a que la calificacin es necesaria para determinar la

privado internacional 146 Derecho ley aplicable, cmo partir de la calificacin establecida por la ley extranjera si an se ignora cul ser sta?" En otros trminos, equivale a caer en un crcu" lo vicioso, pero esta crtica pierde fuerza en la medida en que en toda situacin existen puntos de contacto evidentes que nos indican con qu pas y, en ocasiones, con qu ley est conectada dicha situacin y, por tanto, puede llegarse a determinar la ley aplicable, por ejemplo, conforme al art. 1593 del Cdigo ciul: Los testatnentos hechos en pas extranjero producir.t efectosen' eI Distrito Federal cuantdo hayan sdo formulados de ocuerdo cott las leyes del pas en' que se otorgarotu. De este modo, el juez mexicano, frente a un caso de este tipo, puede limitarse a constatar la existencia de un hecho (lugar de otorgamiento del testamento) e inmediatamente ubicarlo en un contexto jurdico determinado; de ah podr partir para verificar si se trata de un acto jurdico y cmo se considera este acto conforme a la ley de su otorgamiento, es decir, se calificar conforme a la ley extranjera si se trata o no de un testamento. Esta manera de proceder implicar una determinacin previa del factor contacto conforme aI propio derecho del juez, o sea la lex fori, pero esto posibilitar la calificacin lex causae. Una posicin semejante fue la que CnnsnInE sostuvo en Inglaterra. En eI derecho positivo mexicano se adopt esta doctrina en el art. 3o., prr. tercero, de la Ley de Nauegacn y Comercio Martimo de 1963, ya derogaparala do a partir de enero de 1994, que dispona Los califcacones tuecesarias los conflctos de leyes, sin exceptuar la clasificacin' de bienes, seresoluctt, de rtt, las determtada,s por la ley mexicotla, saluo eI caso de que, con'forrne a las d,isposicones mexicanras,el conflicto haya sido resuelto por la aplicacin' de la ley extraniera. como se advierte, en tal disposicin se establece, en primer trmino, la calificacin lex fori, pero si resulta aplicable la ley extranjera, con base en sta se }levar a cabo ia calificacin, resultando as calificacin lex causae. El problema prctico que pudiera aparecer es si Ia norma extranjera regula de manera diferente ia institucin de que se trate. As, en el ejemplo, el problema surgir si lo que conocemos como testamento estuviera regulado por el derecho extranjero como una donacin. En este caso, el juez que est calificando tendra que someter ese acto que conforme al derecho extranjero es donacin, a la regulacin de las donaciones de acuerdo con el derecho de origen. Se trata de que eljuez que califique respete al mximo la naturaleza del derecho extranjero. Esta situacin se halla regulada de manera ms completa y precisa por el CC, que en su art. 14 establece: En,la aplicacin d'etderechoextranjerose obseruarlo siguiente: para lo cual el juez I. Se aplicar cotno lo lt ara el juez extro,njerocorrespond'ente, texto, uigencia, sentid'oy alcanpod,r allegarse la informa,cin necesaraacerca del ce legal de dicho d,erecho. Es decir, Ia aplicacin del derecho extranjero deber hacerse de manera que se respete como tal, con base en sus propias categoras e instituciones.

d f

planteados el sistema por Problemas conflictual tradicional 147 sl ktr?n]era tm : crcuJa lruacin l5r-en ocasiob legase a $^i;go ciuil: lfr,^mr":rt Fede. : qu e se 5s b , h ; : pu e d e frr :rel testahel:: de ah m :::n-cidera |l m:iorme a lde rroceder N ; r :pio d e h,i* ':"susoe. L ; e- art. 3o., En el ejemplo anterior, si un juez mexicano juzga lo que considera un testamento y aI consultar la ley extranjera su norma de conflicto (a. 1,4,frac. I) le indica que debe aplicar eI derecho extranjero como lo hara eljuez extranjero, y si ese derecho establece a la institucin correspondiente como una donacin en vez de un testamento, como lo hemos visto, tendr que partir de esta ltima consideracin y aplicar no slo la norma designada, sino tambin todo el derecho extranjero gue, en su conjunto, lleva a la conclusin de que se trata de una donacin. primera vista, lo anterior parecera difcil y complejo, pero no lo es en la prctica. El juez mexicano tendr a su alcance el texto no sIo de la norma extranjera aplicable, sino tambin todo el que regula dicha institucin, y con base en l podr jwzgar y decidir.

Tpncnna ESCUELA:MToDo coMpARATrvo De forma parecida a Ia calificac6nlex causae,apartr de 1933el jurista alemn Ernest RsoL propuso un nuevo sistema:el mtodo comparativo, que dio lugar al surgimiento de la llamada te"rcera escuela(dritte Schule). Despusde hacer un anIisis de las calificaciones lex for y lex causae,Ranol propuso que la norpropios. Su idea es la siguiente: ma de conflicto poseyeraconceptos jurdico nacionaltienenun objetivodefiniLas normassustantivasdetodosistema do (regular en conductas el mbitointerno);en cambio, las normasde conflicto, en jurdicos)y, para lograrlo,la norma el fi.nesdistinto (coordinar diferentes sistemas conflictualdebeelaborarse maneraquepreveala aplicacinde cualquierderede De previstas la procho,ya seanacional extranjero. estemodo, categoras o las en pia norma conflictualdebernestar desvinculadas las nociones derecho de de inmatrimonio, terno.As, las categoras vorcio,adopcin, contratos, etc.,debern previstas el derecho serms ampliasquelas mismascategoras en interno. En Mxico, el matrimonio es laico y est sujeto a regulacionesespecficas; podra preverse que Ia categoramatrimonio abarcarano slo1oque el derecho mexicano conocecomomatrimono laico, sno tambin el matrimonio religioso catlico,musulmn, etc. Esta desvinculacindel derechointerno, por sus propias nociones,implica a su vez la creacinde categoras propias e independientes que slo podrn lograrse con base en eI derechocomparado.Dicho en otras palabras: cuando nos referimos a Ia creacinde nocionesms amplias nos estamos refiriendo a la labor constructiva que debellevar a caboel juez. Veamosun ejemplo. EI juez mexicano debe decidir si el matrimonio celebradoen Espaa por la Iglesia es vlido o no en Mxico. Si aplica su categorainterna, si lo interpreta conforme a su propio derecho,que estableceque el matrimonio es nicamente un contrato civil, podra responder que el matrimonio religioso no es vIido pero, si por el contrario, eI juez mexicano lo analiza de acuerdo con el derecho espaol,va a encontrar que es perfectamentevlido que es, adems, una institucin similar a la mexicana en Ia que hombre y mujer se renen para preservar Ia especieformando una familia, etc. y, por tanto, Io correcto,jurdicamente es que le otorgue plena validez en Mxico.

p.:'.Jerosaft'*x paro La set :;e:es, hifii"re o ios de la fu:at I e::srno. la en ftw-** sta F- a- probleb uenanera na =lrg:r si bemaljero p,;-." somepg;-eun de F ei;u;ezque , E,s;a situaU- iue en su
i

fo n". ei iuez nha.; ;, oicqn -

G = rranera

hsr:nes"

148

I)etecho internacional privado

6.3 El nrENvo
Conforme*a la calificacin, ei juez del foro sabe cul es el derecho que debe aplicar y cmo debe hacerlo. Ahora bien, suele suceder que en la remisin que est haciendo al derecho extranjero surja una duda que puede resumirse como sigue: 1a remisin efectuada por la norma de conflicto: la hace al derecho extranjero en su conjunto (hormas sustantivas y nolmas conflictuaies)?, o bien, nicamente al derecho sustantivo extranjero? En el primer supuesto, qu suceder si la nolma conflictual extranjera es diversa y, asimismo, si aplicado el derecho extranjero, surge una cuestin que d.eberesolverse antes conforme a ese mismo derecho a Llno distinto? En estas interrogantes se resunen dos problemas: el reenvo y la cuestin previa. En respuesta a las preguntas anteriores, si la rernisin que hace la norma conflictual del foro es a la norma sustantiva extranjera, se aplicar sta y cabe decir que se est en presencia de una remisin simple. En un esqlrema simpiificado, este tipo de remisin se ilustra en la figura 6.1'

A nte un j uez de i a I porque no s e c ri mpi E l j uez mex :

en es te c as o es t:.. c eLel te...\' t.l :, s us tantrv as at gen:l requisitos de fon validez pata los ar-:

Ahora bie conjunto, inclur ras, podrn pre

1. Que las nor nacionales. En es norma cle cr E1 art ra: en l se

Derecho mexicano (norma remitente)

Derecho argentino (norma remitida)

Norma conflictual del foro

Art. 13, frac. IV, CC

Art.72, Cdigociuil argentrno

Norma conflictual extranJera

Nor m a conflictual del foro

Norma sustantrva del foro

Norma sustantiva extranjera

Norma sustantiva del foro

Figura 6.2
Figura 6.1 Esquema de la remisin simple.

Problernas plantcados por el sistema c<nflictual trrrcional

I49

d*:":',:-- iue clebe rym. l-*:=i-an qUe -;

i l m :==:* f f =e COII1O

,'-h@,1"=i.rcho esffir;:*== ". o bren.

f ; - ; ' - . : nenler.a eS .L:,i - -::Stron qlre F *,:: ' En estas n dr i; Hf f i ' n : a : l:l-ia' [q'-a i:3.-; la norma : ry,J:;,1 asia ]- Cabe :- rl slmpiifim E: -

Ante un juez de la Ciuclad cle Mxico se irvoca l nulidad de un contlato cclebraclo en Argent.ina, pofque no se cumpii con los requisitos de fbrma prc\istos en esc pas. El ju e z n iexi cano consul tar su norrna de confl i cto, es deci r, cl al t. 13, l i :ac. IV de1 ()C , que en estc caso eslablece: Lo t'ot'rtttt de lts octos jurdicos se rcg tot'e.l dcre.clto rlel. ltr.gar ur. qLt,c se ce l,e b r e n ... Y co t.uoel contrato se cel ebr'en A rgenti na, cl j uez rnexrcano consul tar l as nonas sustantivas argentinas corr:esponclientes y constatar' si efectivamente se ha cumplido o no con los ' r e q u isito s d e fo r rl a. A n ms. cl eteruri nar de acuerdo con esa l cy si Ia forta es un r equi s i to de va lid e z p a r a lo s actos j urdi cos. I

Ahora bien, si Ia remisin de la nornra de conflicto es al derecho en su conjLrnto, incluidas las normas de conflicto y las normas sustantivas extranjeras, podln presentarse las dos posibilidades siguientes: 1. Que las normas conflictuales extranjeras sean idnticas o serrejantes a las nacionales. En este caso, se confirmar la remisin al clerecho extranJero por la norma de conflicto del foro (fig. 6.2). E1 art. 12 del Cdigo ciuil argentino es la norrna conflictual extranjera: en I se establece que Las fortrtct.sy solertur,idades de los cott,tra,tos d,e ,

Derecho mexlcano

Derecho argentino

l. -rma - ::rrirctual :in1"anJefa

Norma conflictual del foro

Art. 1ll, frac. IV, CC

Art. I2, -.--.--------> Ciligo ciuiL argerltino

Norma conflictual extranJel'a

\',rlrn& :ilstantlva .\t1'anjera

Norma sustantrva del foro

+-

N orma sustantiva extranjei:a

F i g u ra 6 .2

Esqr,remade la remisin al derecho extranjero por la norma de conflicto del foro.

privado internacional 150 Derecho tod,oil,strutnetuto pblico sotl regidas por los leyes del pas dott'de se hubieran otorgad,o. EI contrato se ha otorgado en Argentina; por tanto, la norma por la norma conflicd,econflicto de este pas confirma la designacin hecha tual mexicana. 2. eue las normas conflictuales extranjeras no sean idnticas o semejantes a las nacionales. En este caFo surgen dos Problemas: remitan a su vez aI derecho del Que las normas conflictuales extranjeras juez del foro admita la remisin, con lo cual se configura foro y que el el reenvo simple, y remitan a su vez al derecho de Que las ,ror-u" conflictuales extranjeras a) reenvio en segundo glado' un tercer pas, lo cua) da )ugar La norma conflictual extranjera remite, a su vez, aI derecho del foro y el juez dei foro admite la remisin, con lo cual se configura eI reenvo simple o reenvo en primer grado, tambin llamado reenuo de retont'o (fig. 6'3)' En la figura 6.3, se trata el caso de un nicatagense domici.liado en Panam' quien comparece ante un juez de este pas en un juicio donde habr de determinarse alguna cuestin relativa a su capacidad. Conforme aI Cdigo ciuilpanamefo de lSZl , debe seguirse el sistema de ley nacional, pues su art' 5o. establece:los

leyesrelah d,ad.legal extranfiera la norma d ragenser difiere de l se rige ynt giiense d.e sultar ap Sr el
nicaragg

m-"ftemr

1. En eil en eilL
nt

prm

Derecho panameo

Derecho nicaragense

Norma conflictual

Art. 5o., Cdigo ciuil panameo

Art. VI, primer prr., Cdigo ciuil nicaragense

Norma conflictual

t14t D,-.

Norma sustantiva

Norma sustantiva
mrm

*fl rlr

-ru'ryI'm
Figura 6.3 Reenvo simple o reenvo de retorno'

Problemas planteados el sistema por conflictual tradicional 151 w,..: irntde se hubier Wr: :anto. la norma mr - rnrma conflic, hircc= iem.eJantes a leyes relatiuas a los d,erechos deberes d,efamilia, o a,l estad,o, dicin y capacy con dad legal d'e las persollas, obligan a los parlaneos ouDque residan ,t pases extratfieros. De esta forma, al nicaragense domiciliado en panam, conforme a Ia norma de conflicto de este pas, se le tratar de aplicar la norma jurdica nicaragense correspondiente (ey nacional). Pero la norma conflictual nicaragense difiere de la panamea, pues establece: La capacd,ad.ciul d.e los nicaro{",rr", ' se rige por la ley de su domicilio (afi. vI, primer prr. del cd,igo ciuil nicaragense de 1904), es decir, al estar el nicaragense domiciliado en panam, resultar aplicable, conforme a la norma conflictual citada, Ia norma panamea. Si el juez panameo acepta la remisin que hace la norma conflictual mcaragiiense, se estar en presencia del reenvo simple, que suele ser eI caso ms frecuente. Sin embargo, cabe destacr dos situaciones: 1. En el caso del reenvo simple, se estar frente al llamado conflicto negatuo, en el cual, dada la disparidad de normas conflictuales en sentido ""tri"to, no habr propiamente competencia de ninguna de las normas en presencia; juez del foro (eJjuez panameo) deber resolverlo de alguna pero el manera y, por tanto, aceptar Ia remision efectuada por la norma conflictual extranjera. Esta situacin, como se ver ms adelante, se encuentra reglamentada en varios sistemas jurdicos que, al regular el reenvo simple, establecen la obligacin del juez de aceptar la remisin. 2. Debido a Ia situacin planteada (de aceptacin de la remisin), el juez del foro, en casos extraordinarios e irregulares, puede usar el sistema conflictual propio y el extranjero para lograr una remisin que luego aceptar, es decir, aplicar su propia ley mediante un subterfugio. La doctrina y la jurisprudencia contemporneas rechazan este tipo de proceder. La historia del reenvo, en el siglo pasado (19?g), se inicia prcisamente con un proceder irregular de este tipo en eI caso Forgo. La norma conflictual extranjera remite, a su vez, aI derecho de un tercer Estado (fis. 6.a). Cambiemos ahora el punto de conexin de la persona de nacionalidad nicaragense dado en eI ejemplo anterior; es decir, en vez de estar domiciiiada en Panam, lo est en la ciudad de Mxico. De esta manera, el juez panameo, con motivo de un litigio presentado ante 1y en el cual d.ebapronunciarse acerca de la capacidad del nicaragense (ley de domicilio), sta, a su vez, lo remitir al derecho mexicano, especficamente al Cdigo Cuil para el Dstrito Fed.eral,lugar del domicilio del nicaragense; as, la norma aplicable ser la mexicana. Si eI juez panameo acepta esta remisin, se estar en presencia d.el reett"uo ett segurd,o grado, el cual es poco frecuente. se le ha criticado porque podra d.ar lugar a un reenvo a varios sistemas, es decir, el ejemplo la norma conflictuai mexicana reenviara, a su vez, a un cuarto sistema y as subsecuentemente. Sin embargo, los puntos de conexin en toda relacin jurdica son limitados, lo que elimina la posibilidad apuntada.

m '=l d d e l e c ho del h :-;'L se configura

M.l -,::! :- derecho de Ug . : r: -

m l j . r =-L c d e l f or o y =u' r:=nr-o simPle trt { f : *-., g . 6' 3) . rErrir--l- en Panam, hm,hr-'i= ieerminarh{.'4,:--" ;. panameo los F t : _ =s:a b l ec e:

] - -rn a ::i::enti\:a

152

Derechointernacional privado

Figura

6.4

Reenvo en segundo grado.

sostenerse d

Derecho panameo

Derecho nicaragense

Derecho mexicano

Norma conflictual

Art. VI, primer prr., Cdgo ciul nicaragense

conttatio al I juez nicarag conflictua-l (l jero alguno)mente comp( Como s normas coni bas normas 2. No puede adt na problemai dinacin de r con la aplicar rechazarse a

Alorma sustantiva

Varias )egi.s, glamentado,gomo segundo grado), Au Israel y Pdonia. En .SSS-*fS.<.-lLe-q,te-Lu cuarto: SL de acuet

A par t ir d e l o d .i c h o a c e rc a d e l re e n v osei mponeahoraunj ui ci ovalimportanoraty su factibilidad. En este sent do, es vo, a fin de constata, ,,rri;-hua t elaaf ir m ac i n d e l p ' o t" " o ' " tp u n o l C e n u i ' l' oS al ceno' qui ensehaceecodel o pocos al afirmar que en la actualidad son dicho por NBulreus v "ti"oo Nnvnnno' losautoresquesemuestrantotalmentepartidariosdelreenvo;rlelmismomodo, as porque de forma indiscriminada' Esto es son escasos qulenes io """t'u'u" d. ebidoalne c e s a ri o u e g o d e l a n o rm a c o nfl i ctual ,el rechazototal porque draa equi val con ello admitirse en todos los casos' t ignorar su naturale""l""ae ."ntinuacin ilustraremos ambas situaciones' protu;rs"ii"". """';;;;."iun pues suele ser el resultado 1. No puede ser rechazad'o indiscriminaclamente' Segn e1 ejemplo de la persona de d.el libre ,r"g.o a; ia norma conflictual. ser regrdomiciliadu un Purru*, su capacidad nacionalidad rri";;;;".e nicarapor el reenvo que la norma conflictual da por el derecho*p""u^""' tpico en eI cual dos normas concaso guense ha ef'ectudo' Se trata de un flictualesconcontenid'odiversosecoordinanmedianteelreenvoparalograr que, en este caso, Ia norma conflicuna sorucin unior^". Debe recordarse que le ha operado por Ia competencia tual nicaraguense (ley de domicilio) (fig' 6'3) panamea (lev nacional) ha sido oto"guau io)' ;;';;";rrfl"t.rut S i b i e n e n e l c a s o a n te ri o rt" p t' * uconstataruncoordi naci nde puedeas' por Io que el reenvo no normas conIictua7es,no siempr" "tt""d" Norma conflictual

Norma sustantir-a

Figura 6'5

Cr

Problemas planteados por el sistema conflictual tradicional

153

D:=ho It : r :: an o

sostenerse de manera indiscriminada. Esto se puede ver en otro ejemplo contrario aI anterior, es decir, un panameo domiciliado en Nicaragua: el juez nicaragense aplicar su propio derecho en virtud de que su norma conflictual Qey del domicilio) as lo exige (no hay remisin a derecho extranjero alguno). En este caso, la norma conflictual panamea declarar igualmente competente a su propio derecho (fig. 6.5). , Como se advierte, se est en presencia de una falta de coordinacin de normas conflictuales, denominada cotflicto postiuo, el cual indica que arnbas normas conflictuales reivindican competencia. 2. No puede admitirse indiscriminadamente en todos los casos,porque ocasiona problemas serios. Como se vio anteriormente, su objeto tcnico es Ia coordinacin de normas conflictuales y mientras eI juez del foro considere que con la aplicacin del reenvo no lograr ese objetivo, dicho proceder debe rechazarse a fin de emplear otro recurso. Varias legislaciones y jurisprudencias han aceptado aI reenvo y lo han reglamentado,,como es el caso de Alemania (donde se admite hasta eI reenvo de segundo grado), Austria, BIgica, Checoslovaquia, Francia, Hungra, Inglaterra, Israel y Polonia. En Mxico, enla Ley de Nauegacitt y Cornercio Martitnos, que estuvo vigente hasta eI 4 de enero de 1994, se estableca en el art. 3o., parr. cuarto: S de acuerdo cott las leyes del Estado extrantjero, declaradas cotnpetert-

, mL -.--: - -'-alorati, lid, =: r:rpor"tan:,: -: =CO de l O m* , ..: : a11 poC O S ffi

Derecho nicarag'ense Art. VI, plr.mer prr., Cdigo ciuil nicaragense

Derecho panameo Art. 5o., Cdigo ciuil panameo

:drr,::-:nc modo, ffir: .= ;:i porque a ffi.1 = .'-;.:-''a1dla $"; . r'- ,.: COnello
M l : . , = .:: '-" aCiO n e S .

Norma conflictual

Norma conflictual

D$+:r:l t-esrlltado dr* -:- r:f sona de regim:: l. :1 - -er m i- -: , ; a 1 n i ca r aCi-, . : -: r' maS COn8tr' , l ]' alogra r Ir :, .:ra conflic@I: .:llill3 qUe le ilL, :-'-r fig. 6.3). !
f fi; -

Norma sustantiva

Norma sustantrva

- -; : : lracinde
'- I nllpr]p

F i g u ra 6 .5

C o nfl i cto posi ti vo.

privado internacional 154 Derecho ser'ru tespar las leyes tuacionales,hay lugar para aplicar las leyes nxexicanla,s, staslas que se aPliquen'. Esta frmula reglamentaba de forma precisa el reenvo simple, aI indicar parte al juez mexicano que deba aplicar su derechoen casode un reenvo por del derechoextranjero. En el nivel internacional existen algunas convencionesque se refieren aI reenvo y a la necesidad de la coordinacin de los sistemas jurdicos nacionales. Entre dichas convenciones,hay dos ratificadas por Mxico: . convencin Interamericana sobre Normas Generales,de 1979,art. 9o', y . ConvencinInteramericana sobre Conflicto de Leyes en Materia de Adopcin deNlenores, de 1984,art. 19. En Mxico, el sistema establecidopor eI CC incorpora los elementosmodernos de esta institucin al sealar en su art' 14, frac' II: circuandodadaslas especiales extraniero,saluo sustantiuo Seaplicar el d,erecho
las nortnds cu,,itancias d,el caso, d,eban tomarse erl cuellta, con carcter excepcional, sustantiuct's tneticanzas d,econflicto d,e esed,erecho, que hagant' aplicables la,s normas o d,e utt, tercer Estad'o.

base en el artmexicano Qey d Hasta aqr cionado al juez , te colateral del realizada en u a reclsma la l una serie de i-n segrrir adelenta saber cul es eil mel.c.ana- 3m[ cu-l es ei dere4 problero.a'e io lnca-

n
e en el

1e L:ne,cfu'm
:?:
t

rueMfuh

Como puede observarseen esta disposicin,cuando se trata de la aplicacin d.elderecho extranjero el principio general es que se aplique el derecho sustantivo para evitar de esa forma el reenvo;sin embargo,Ia disposicinrecoexcepcionales,Seanaplicadas las normas de conflicto extrannoce que, "r, "uaoa jeras pero de manera limitada en cuanto a sus efectos,es decir, siempre que Ia del d.esignacin derecho aplicable que hagan a su vez, sea limitada a las normas o bien, a un reenvo d.esegundo grado que es a las normas de un -"*iaunu", tercer Estado.

-:!d.rlnlitur

1e :sffimtrfiffi@'

I'eu'Edhim
,rmr lffimmM@\
IMXruMI

f,rmmumrffilnr llillffi

ilffi

6.4 CursrIN PREVIA

Ia una vez designadoeI derechoaplicable (nacional o extranjero) puede surgir que consisteen Io siguiente: el llamada cuestnpreuia o cuestinprelimtar, juez del foro ya ha designadoal derechoaplicable;sin embargo,en el casoque se y ie presenta existe una cuestin que debe resolver para poder seguir adelante la aplireq.riere saber si esa cuestinprevia o preliminar debe ser resuelta con de la ley designadaaplicable o con la aplicacinde otra ley. Por ejemplo, "u"ir, cullcolombianode 1942, la sucesitten los conforme al art. f OiZ aet Cd,igo d,e bienes una persona se abre al tnotnetttode su muerte en su ltno domicilio' exteptuad'os.La sucesin se regula por la ley del saluo los casose)cpresarnente legales' que se abre, saluolas excepcion'es d,omcilioen que una personafailece mientras est domiciliada Ahora bien, supngase juez colombiano,un en Mxico y deja en colombia bienes inmuebles. Ante eI y Ia demandala apertura d.e sucesin, aquI,con hijo adoptivo del ahora difunto

lfl'm,

Problemas planteados eIsistema por conflictual tradicional 15b

M.:x:attas, sern q*i-.. al indicar ne-"-ao por parte lu: se refieren al nacionales. ft,,,:s [9-9. alt. 9o., y [a:na de Adopn eu:nnentos mot':'-srycialescirpc,-":i. Ias nortnas bn;:,rs nexicana,s p-; Je ia aplicaffi1;" el derecho -.! _slcin recoroc*f tcto extrantr- S::IfpIe que la *r: a las nolmas t& a-rmas de un

fr; ;= 1esurgir 1a
m .- s:s-Ldente:el e. =l: aSOq u e S e m.-r adelante y mr-:,a con la aplilh- P"r'ejemplo, en B -t:.-.stL los @n """:,dotruicilio, uJi,;;.,n lo ley del ;ns;"; l.miciliada u :r:--:rbiano, un m:: '"-aqul, con

base en el art. 1012 citado, determina derecho aplicable a aqulla el derecho mexicano Qey del domicilio dei difunto). Hasta aqu se est en presenciade una remisin simpre que Ie ha proporcionadoal juez colombianoeI derechoaplicable,pero supngaseque un pariente colateral del difunto impugna ante eI propio juezlavaldez de la adopcin rearzadaen un tercer pas y, como consecuencia, derechodel hijo adoptivo el a reclamar la herencia. Entonces surge una situacin diferente, que plantea una serie de interrogantes que el propio juez colombianodeberesolver antes de seguir adelante: debervolver a consultar su propia norma de conflicto para sabercuI es el derechoaplicablea ella?,deber consultar Ia norma conflictual mexicana,comoderechoaplicable a la cuestinprincipal (sucesin), para saber cul es el derechoque deberegir a la adopcin? estostrminos, se plantea el En problema de Ia cuestin previa o cuestin preliminar, la cual, como su nombre Io indica, surge y debe ser resuelta con motivo de una cuestin principal. La cuestinprevia, comoproblema especfico derechoconflictual, surdel ge en el momento de la aplicacinde una ley material extranjera a una cuestin de derecho (Ilamadaprncipal', cuestonadao depediente, que a su vez produce otra cuestin, prejudicial, incidental o condicionante),a la cual se encuentra Iigada por un vnculo de subordinacinlgico-jurdica.surge, en estemomento, la pregunta sobreel derechode conflictoscompetentepara indicar la ley que ha de resolver la segunda de estas cuestiones:derechode conflictos d.el foro o derechode conflictosdel ordenamientoque rige la cuestinprincipal? Se trata, por tanto, de averiguar si la cuestin principal deber ser objeto de una conexin autnoma (es decir, segn Ia lex formals for) o de una conexinsubordinada (de acuerdo con la lex fornals causae) (AznvnnoNoruoca). Otro ejemplo es el casoPannoncannamallecontra Nadidimoutopelle, resuelto por la Corte de Casacinfrancesaen 1931y que se consid,era inicio en el Ia construccinde este concepto. siguiente es un apretado resumen d.elcaso. E1 se trata de una familia inglesa originaria de la India (que en esa poca era colonia inglesa). El padre era dueo de una gran fortuna constituida en parte por bienes inmuebles ubicadosen la Conchinchina (ahora Vietnam y parte de Laos y Camboya),en aquel entoncescoloniafrancesa.El padre tuvo varios hijos dentro de su matrimonio y adopt a uno ms fuera del matrimonio. Esta adopcin fue hecha de acuerdo con el derechode la India. El hijo adoptivo falleci antes que su padre y a su muerte dej a su vez, un hijo. EI padre de Ia familia falleci posteriormente en 1925y dej un testamento hecho el 14 de noviembre de 1922 ante un notario de las entoncesIndias Francesas.Ntese que hasta aqu ya tenemosdos leyes en presencia:la ley de Ia India, en realidad ley inglesa por eI origen de Ia familia, y ley francesa por la ubicacin de los bienes inmuebles y el notario ante el cual se expidi el testamento. Por'medio de su testamento, el padre de la familia desheredal hijo de su hijo adoptivo, o sea,a su nieto. Este nieto, representadopor su madre, la seora Ponnoncannamalle, impugn el testamento. La raz6n de Ia impugnacin se fundamenta en Io siguiente: de acuerdocon el derechofrancs,eI nieto tiene derechode concurrir a

privado internacional 156 Derecho la,sucesin en calid.ad de "heredero legitimario" ocupando eI lugar de su padre ya fallecido. El Tribunal de Saign (1928), la corte de saign (1929) y Ia corte de Casacirlfrancesa (1931) rechazatonla demanda de impugnacin del testamento conforme a las siguientes razones: Ia adopcin que eI padre realiz de su hijo adoptivo fue vlida de acuerdo con el derecho de la India -que era el derecho ingls aplicabie en aquel entonces en Ia India en tanto colonia inglesa y ese derecho permita que su paflre con hijos nacidos del matrimonio pudiese adoptar a otra persona fuera del matrimonio-, porque adems, Ia ley de Ia India era Ia ley personal del adoptante y del adoptado. Sin embargo, el enfoque de los tribunales franceses fue distinto y consideraron que Ia ley aplicable a Ia cuestin principal, o sea, a la sucesin, fuera 1a ley aplicable para resolver la cuestin previa, o sea, la adopcin. De esta manera, la ley francesa fue aplicada a la sucesin porque el testamento haba sido hecho ante notario francs,'y polque los bienes inmuebles se encontraban ubicados en territorio francs (antigua colonia francesa), aplicado as el derecho francs, este derecho prohiba que una persona casada y con hijos nacidos del matrimonio pudiese adoptar a otra persona y en consecuencia, Ia Corte francesa decidi que eI nieto no tena derecho a reclamar la herencia porque su padre, conforme a la ley francesa, no haba sido considerado como hijo adoptivo. Lo que sucedi en este caso, como puede observatse, es que los tribunales franceses aplicaron el derecho francs a la sucesin y Io hicieron correctamente conforme al principio lex rei sitae, o sea, Ia aplicacin de Ia ley es en funcin del Iugar de ubicacin de los bienes inmuebles y stos se encontraban en territorio francs. Sin embargo, usaron este mismo derecho para resolver Ia cuestin previa, acerca de los derechos del nieto como "heredero legitimario". Dicho en otros trminos, juzgaron conforme a un derecho (derecho francs) la institucin establecid.a en otro derecho, derecho de la India (derecho ingls) y el resultado fue anulatorio. Si bien esta sentencia de Ia Corte de Casacin no es un ejemplo de coordinacin de sistemas jurdicos, 1oimportante es que fue e1primer caso en eI que se present de manera evidente Ia cuestin previa. ROzSy SAuCunz Respecto a este caso, Ios profesores espaoles FBnNANnnz al juego de la regla de conflicto. LonpNzo se refieren de manera especfica . . .si la institucin adoptiva hind no es equivalente a la adopcintal y como la el entiend.e legislador francs, no integrara al presupuestode la norma sucesoria del DerechoMaterial francsque atribuye a los hijos adoptivosdeterminadosderechos sucesorios.Si la adopcin hind fuese equivalente a Ia adopcin francesa, sera Ia ley hind y no Ia ley francesa,la que determinaseIa validez de la constitucin de dicha adopcin,el control de los requisitos formales, etc., cuya solucin,en caso de determinar, por ejemplo, Ia invalidez de la constitucin de la adopcin, sobrela solucindel casoconcreto. tendra iguales consecuencias Para evitar una desnaturalizacin de instituciones extranjeras como sucedi en este caso, la tendencia moderna se ha pronunciado en favor de una conexin autnoma de la cuestin previa. Es decir, que Ia cuestin principal (en nuestro ejemplo, la sucesin) se rija por el derecho que la regla de conflicto le

aconsejeal juez. p conforme aI derec. la institucin. En Ia Conve Mxico, en el art. prelmtares o inc, paltw debenresolt Este texto r esta disposicin sr sentido de que ''no la aplicacin de Ia comentada posibi diante su regla dt principal y este dr te, que sera el ap Una vez ide necesidad de veiri aplicacin no ha s En caso de c norma jurdica er la necesidad de a sistema jurco seccin siguiente prcticos que ple.

6.5 CoNcep

ste es quiz uno que, adems,la d algunos de sus as tica, acercadel te Con objetoc conflictual, es con

o) Entre Io que d se entiende pr b) Entre leyes tr orden pbiico

En primer I no se encuentra d

Lu uolutl.tad dl rarla o modifit d,irectamente el

planteados el sistema por tradicional 157 conflictual Problemas

cie su padre v la Corte

in del testatelizrfi ds gt

era el dereingls.q y ssg

iiese adopia Ina era

de los trii..acuestin r Ia cues,:cada a Ia ]- porque s ,,rntrgua :.]' que una a ma per:a derecho o haba ;rlbunales
lSamente

n,nn de] ;errltorro

Jn pre" sn OII'OS
JJU C>L d-

aconsejealjuez, pero si surge una cuestinprevia, sta se analice y se resuelva conforme aI derechoque Ia cre precisamentepara e\itar que se desnaturalice la institucin. En 1aConvencinInteramericana sobreNormas Generales,ratificada por preuas, Mxico, en el art. 8o. se estableceIo siguiente: Art. 8o. Las cuestiorues principrelimtares o incidentalesquepuedan surgir cotL motiuode wta cuestn pal no debenresoluerse d.e la tuecesariamente acuerdocotu ley que regula estaltima. , Este texto ntegramente fue recogidopor el CC en su art. L4, frac. IV. En esta disposicinse puede ver claramente que se deja en libertad al juez en el Ias sentido de que "no debenresolversenecesariamente" cuestionesprevias con la aplicacin de la 1eyque rige a Ia cuestin principal, o sea, que Ia disposicin comentada posibilita una conexin autnoma, lo que facilita aI juez que mediante su regla de con{licto pueda designar al derecho aplicable a Ia cuestin principal y este dispositivo le da el accesoa la aplicacin de un derecho diferente, que sera el aplicable a Ia cuestinpreliminar. Unavezidentificada la norma extranjera susceptiblede aplicarse, surge la necesidadde verificar si est acordecon el orden pblico del foro y si su posible aplicacin no ha sido producto de un fraude al sistemajurdico de tal orden. En casode que en ninguno de los pasosanteriores presente problema, la norma jurdica extranjera se podr aplicar y, a partir de ese momento, existe la necesidadde analizar de qu manera dicha norma podr aplicarse en un de sistema jurdico distinto y cules son las consecuencias dicha aplicacin. En la seccinsiguiente se estudiar lo anterior y se examinarn algunos problemas prcticos que presenta dicha aplicacin.

:--.edsfue
*rrplo de
:.::-o*:en gl

PBtIco 6.5 Cor.cemo DE oRDEN

ms antiguos en materia conflictual y en el ste es quiz uno de los conceptos que, adems, la doctrina se encuentra dividida. A continuacin se analizarn algunos de sus aspectosgenerales,con el fin de dar una idea, as sea esquemtica, acercadel tema. Con objeto de limitar el alcancede la nocin de orden pblico en materia conflictual, es conveniente hacer dos distinciones: o) Entre lo que debeentendersepor orden pblico en derechointerno, y lo que se entiende por orden pblico en el DIPr, por un lado, y b) Entre leyes territoriales o leyes de aplicacin inmediata y el conceptode orden pblico. En primer lugar, el conceptode orden pblico en el nivel interno mexicano se encuentra definido por eI art. 6o. del CC: de no eximird,e obseruancia la ley,ni altela de La uoluntad, losparticulares pued,e priuadosque no afecten los Slopuedenrenunciarse derechos rarla o mod.ificarla. de pblico,cuand,o renunca perjudique derechos terceros. la no directamente inters el

ni; y mmo la
sfiC-.orra
EI.

]n m,r,r-;[tus*nmn:nen In ai,:Ed.n

[rI[

3 UrA ra
{0mrEfil3r3[ .r

158

Derecho internacional privado

Al respecto, la jurisprudencia ha establecido: . . 'para que el ordenpblicoestinteresado, precisoque los intereses(involues crado)sean de tal manera importantesque, no obstante.. . la aquiescencia d.el intersado, actoprohibidopueda'causar daoa la colectividad, Estadoo a el un al la Nacin(Semanorio Judicial d.e Federacin, Ia XXXVIII, p. 1334). De este modo, el conceptode orden pblico en el derechointerno mexicano significa un lmite a Ia autonoma de la voluntad, el cual puede ocasionar la nulidad del acto jurdico llevado a cabo en ejerciciode ella, mientras que en el DIPr dicho concepto'tieneuna connotacindiferente. se trata d.eun medio de que se vale el rgano aplicador del derecho,normalmente eI juez, para impedir Ia aplicacinen el foro de la norma jurdica extranjera competente. En segundo lugar, a vecesse ha llegado a confundir lo que se entiende genricamente por leyes o normas jurdicas territoriales o d.ealhcacin inmediata, con el conceptode orden pblico, esto es, por leyes o normas jurdicas territoriales se han coosideradotodas aquellas normas del sisemaque, por tener ciertas caractersticas, deben aplicarse, como su nombre lo indica, tlrritorialmente (normas procesales fiscales,penares,etc). sin embargo,la doctrina contempornea se ha encargado de distinguir, entre este tipo de normas, algunas denominadasde aplicacin inrned,iata,de aplcacin ncesariao autotirnitantes. Pero en todo caso, Io que subsiste en las leyes o normas territoriales es el deseodel legislador, por circunstancias determinadas, de que sean aplicables de manera invariable en su territorio. Por su parte, el conceptode orden pblico como med.iode que se vale el juezpata impedir la aplicacinen el foro de la norma jurdica extranjera generalmente competentetiene una basems amplia, y esto es lo que precisamente presenta las dificultades de su determinacin.Esta dificultad de precisin queda evidenciada por la doctrina; as, se ha dicho que el juez utlrzarel medio que representa el concepto de orden pblico para evitar, segn ser,tcNyy BanrrN,la admisin de elementosheterogneos determinada comunidad de derechoo en en Ia comunidad jurdica, o, segn Nrso\Tr, para conservar un "minimum de equivalencia de instituciones" o, como afirma LnnssouRs-prcpoNNrRE, prepara servar cierta poltica legislatiua. El orden pblico en un sistema jurdico determinado es variable. No se puede decir que el orden pblico en un sistema musulmn es el mismo que en uno cristiano occidental,pues entre los dos hay, por lo menosen algunos u"p""tos fundamentales, una falta de comunidad jurdica en los trminos por Savrcwv.Lo mismo podra aplicarse al minimum de equivalencia"*p""rido, d.instituciones a que se refiere Nrnotor. Alavez, lo que en un sistema jwdico puede considerarsecontrario al orden pblico en un momento dado, puede no serlo en una fecha ulterior, y a esto se refiere LnnpsouRs-PrcnorNrno cuando dice que d.ebepreservarse cierta poltica legislativa. Como un extremo en esta conceptualizacinest la idea que algn da tuvieron ciertos autores en determinads pases europeos:el orden

pblico es un c Por extrema, r ningn juez dr establecidosdr El rganr nal, puedelleg so de Ia califica da cuenta de r sistema jurdic en el concepto desecharla.Ell salvaguardar L su sentencia si al sistema y qr indebido proce De lo ant, debe efectualc su aplicacin, l derarse en abs -lo que es con relatividad de r a priori en qu blico del foro. Ir provocar el car en condiciones cabe referirse a En el Cd pues el legislad disolverse.En e los tribunales n jeros lo permit mente compete juez por ser con trimonio resul de 1884.En 19 Familiares, eln En ese mi cin, sentencia expropiacin efr den pblico, pn sobre un bien n cin'Justa y prr Tal criterir Casacin,sente

Problemas planteados el sistema por conflictual tradicional 159 pblico es un conceptopara defender los principios d.elas nacionescivilizadas. Por extrema, esta afirmacin es ilustrativa; con ella se intenta expresar que ningn juez debe aplicar leyes extranjeras que puedan afectar los principios establecidos dentro de una sociedadcivilizada. El rgano aplicador del derecho,al utilizar el mtodo conflictual tradicional, puedellegar a identificar y determinar, comose ha visto (medianteel proce-rode la calificacin), la ley normalmente competente.pero si en ese momento se da cuenta de que si se aplica dicha ley se pueden provocar problemas en su sistemajurdico, o simplemente consideraque no resulta conveniente(conbase en el conceptode orden pblico), el juez tendr amplia d.iscrecionalidad para desecharla.Ello resulta razonable en cuanto que el juez, en este sentido, ebe salvaguardarIa unidad sistemticade su propio orden jurdico, en razinde que su sentenciasignifica Ia expedicinde unanorma particular que se adicionr al sistema y que debe ser coherente con ste; en tales condiciones,resultara indebido proceder de manera diversa. De lo anterior se deduceque el anlisis de la norma extranjera aplicable debe efectuarlo el juez nacional precisamentecon motivo, y en el momento de su aplicacin,lo cual lleva a formular los principios siguientes:no puede considerarse en abstracto a ninguna norma comocontraria al ord.enpblico del foro -1o que es contrario hoy podra no serlo maana-, lo cual a su vez implica 1a relatividad de dicho concepto.Por ello, resultara ociosopretender determinar a priori en qu casosciertas normas pueden estimarse contrarias al orden pblico del foro. Incluso, en un mismo pas, el simple transcurso del tiempo suele provocar el cambio conceptualque permite aplicar normas que anteriormente, en condicionessimilares, hubieran sido rechazad.asPara ilustrar 1oanterior, . cabereferirse a dos ejemplos. En er cdigo ciuil mexicanode 18?0,el divorcio no estaba contemplado, pues el legislador de la poca consider que el vnculo matrimonial no deba disolverse.En estascondiciones, cualquier demandade divorcio formulad.aante 1ostribunales mexicanos,con baseen que la ley personal de los esposos extranjeros 1opermita, se habra rechazado.La raz6n consisteen que l ley normalmente competente (ley personai de los esposos) hubiera podido aplicarla el no juez por ser contraria aI orden pblico mexicano,pues, conforme a ste, eI matrimonio resultaba indisoluble. Este criterio fue confirmado en el Cd,igoCuil de 1884.En 1914, con la Ley del Diuorcio, y en 1917, con la Ley d,eRelaciones Faniliares, el mismo caso,ante el mismo juez, hubiera sido posible. En ese mismo sentido, en 1928 los tribunares franceses(corte de casacin, sentencia del 5 de marzo), caso La Ropit, afirmaron, con motivo d.euna expropiacinefectuadapor el gobiernosovitico,que resultaba contraria al orden pblico, prevalerse en Francia de un derecho adquirido en el extranjero, sobre un bien mueble, cuyo propietario haba sido desposedo indemnizasin cin'justa y previa". Tal criterio fue confirmado en el casode potasa Ibrica, en 1989 (corte de casacin,sentenciadel 14 de marzo),pero despusde Ia segunda Guerra Mun-

be :reeses (involu. Ia aquiescenciadel h'l,dC"al Estado o a !3'r-{ hs:.rerno mexicaF=i. ocasionar la tr*:ras que en el n i= un medio de Prez -:araimpedir WE*: D i;: Se entiende c a:--:acin inmennr r:as jurdicas r- a qu e . p o r t ek * jca. territobcrg: la doctrina nde --rmas, algum6.".:"r autolimia h;ryl.roriales es rS aplica-an 'r ;':= ..e vale el
ffi?r.:1,e ggg-

@e:ecrsamente le;recrsin quem: =l medio que [nil;-. J B-rnrtN,]a tn: := derechoo m "-:;itnurn de
miTn pa prer-^:. nrr::ahle. No se g[ *:-.rno que en n a{:"i-IlLS aspeCr'r-Eespresados brnn: ds mstitug -,-nfraO al e ;l:eior, y a Effi]-,:IS CiCrtA ,se,--:,a idea que ilry:ts:,s:etr orden

privado 160 Derecho internacional dial, cuando eI propio gobierno francs liev a cabo una serie de expropiaciones, confiscacionesy nacionalizaciones; el criterio empez a cambiar y, en 1969, Ia misma Corte de Casacin,frente a las nacionalizaciones argelinas, declar necesaria un indemnzacn,siempre que sta fuera por lo menos equitativa y previamente fijada. El criterio justo fue sustituido por uno ms amplio, y el de que la indemnizacin fuera previa cambi por un criterio ms amplio: aquel segn el cual hubiera al menosla intencin de pago. En el CCvigente, la isposicinacercadel conceptodel ord.en pblico cony se plantea en trminos claros en el templa una serie de elementosmodernos art. 15, frac. II, que determina los casosen que no se aplicar el derechoextranjero':Cuand,olas dsposicion del derecho es extrantjero el resultado de su aplicao cin seant contrariosa principios o instituciottes pbliord,en fundanentalesd,el co mexicano. ' Como se observa,en este concepto.se considerantres elementos: 1. Que la disposicin del derecho extranjero sea contraria al orden pblico mexicano.Para ello, basta que eI juez mexicanolea la sposicin extranjera y compruebeque es contraria al ord.enpblic mexicanoy, por tanto, Ia rechaza;por ejemplo, Ia aplicacinde una ley de origen musulmn comola que ya mencionamos,que permite al marido "rechazar" a su esposay con ello efectuar un divorcio, sin que Ia esposatenga derechoa ser escuchada por eljuez. Una iey de tal naturaleza no podra aplicarse,porque estara en contradiceincon el principio constitucional mexicanode que toda persona prr.). debe ser,oda en juicio (a. 14 constitucional segund.o 2. Que comoresultado de su aplicacin,las disposiciones derechoextranjedel ro sean contrarias a principios e instituciones fundamentales del orden pblico mexicano, esto es, si bien dichas disposicionesno eran contrarias al orden pbiico rnexicano,cuando eljuez va a aplicarlas se da cuenta de que provocaruna contrariedad con dicho orden pblico. Por ejemplo,de acuerdo con el Cdigo ciuil deI estado de Veracruz,.esprocedenteel cambio de nombre de una persona (art. 61), aun cuandose trate de una decisinvoluntaria (frac. II). Aunque a primera vista una disposicinde estetipo no parecera contraria al orden pblico del Distrito Federal, donde se permite modificar o ratificar actas,del estado civil (art. 134), la jurisprudencia (Quinta poca,t. CXXV, p. 514, AD 5 485/, sexta poca,cuarta parte, v. X, p. 183, AD 4 669/ 57, v. XXXI, p.70, AD 2 178/ 59,v. XLVIII, p. 230,AD 7 800/ 58, v. LXIX, p. I7, AD 6'233/61) ha rechazado dicho cambio por un "simple capricho", como sera la decisin voluntaria permitida por el Cdigo ciuil de Veracruz. Dicho en otros trn-inos:Ia disposicin no es contraria en s a1 por el Cdigo Cuil del Distrito Federal, pues ste orden pblico establecido prev una institucin parecida,pero el resultado de la aplicacinde una ley -de carcter estrictamente voluntario- ofende 1o que los tribunales han decidido al respecto: prohibir que alguien se cambie el nombre por simple capricho.Independientementede lo anterior, estesupuestopodra servir de

ejemplo pa que se estr 3. Que las dis sean contr implica qu ley es cont contraried establecidr de dejar er cho mexic

6.6 Fnnun

Al igual que la zado por el rg de una norna son distintos. nismo conflict no sera posibl tacto (nacionaj ca, a su vez. la que se obtendr flictual. Para ilus concepto. Se n Beaufremont" la princesa de cidi divorcia poca en Fran nacionalidad y in. AI prefend fueron impugn raron que efec Beaufremont t nalidad diferer Volvamu en el Cdigo C cuando sea un te de Justiciaalguien domiol voluntaria" pa el art. 61 del {

Proble'ras planteados el sistema por conflictual traciicionar 161 ierpropiaciones, iir ;r. en 1969, la Lr*s. declar neros equtativa y gerr,plio, y ei de fu enplio: aquel ler ublico conhc: claros en el her=cho extranflr ,ie stt aplica,*, :rdett pblile-:":s: I crien pblico msi:n extranjelt" ! rr tanto, la .,-:an como la F" ::posa y COn ]sel escuchada ejempio para el fraude a la ley y para el concepto de institucin desconocid.a, que se estudiar ms adelante. 3' Que las disposicionesdel derecho extranjero o el resultado de su aplicacin sean contrarios a principios o instituciones del orden pblico mexicano. Esto implica que el juez nacional no pueda decidir caprichosamente que cierta ley es contraria al orden pblico en abstracto, que deber referir la "lrro , contrariedad especfica con el principio o ra institucin urdica. El haber establecido el adjetivo mexcano en la disposicin comentaaa fue con la idea de dejar en claro que siempre ser una contrariedad especfica con el derecho mexicano y obligar aljuez a declararla en ese sentido.

6.6 FnnuoE A LA LEy

41 igual que la nocin de orden pblico, ra der fraud. a la ley es un medio utilizado por el rgano aplicador del derecho para impedir la aplicacin, en el foro, de una norma extranjera, con la diferencia de que, en este caso, los supuestos son distintos, pero precisables en mayor medida. consiste ;i;;;;: nismo conflictual para lograr un resultado que, d.e "n "-pl"u, otra manera, normalmente no sera posible, es decir, mediante el cambio voluntario de los puntos de contacto (nacionalidad, domicilio, etc.) en determinada relacin jurdica, se provo_ ca, a su vez,)'a aplicacin de una norma diferente con resultaios distintos de los que se.obtendran de haberse aplicado de forma regular el procedimiento con_ rlrctual. Para ilustrar lo anterior se estudiar el caso concreto que d.io origen a este concepto. se trata de una sentencia de la corte de casacin francesJ (caso de Beaufremont, 18 de marzo de 1s7g) y los hechos pueden resum*se como sigue: la princesa de Beaufremont, casada en Francia y de nacionalidad francesa,*de_ cidi drvorciarse de su esposo. Debido a que el d.ivorcio estaba prohibido en esa poca en Francia, se traslad al Ducado de saxe-Altembourg, donde cambi su nacionalidad y llev a cabo su divorcio, para ms tarde volver a casarse en BerIn Al pretender que su segundo matnmonio tuviera efectos en Francia, stos fueron impugnados ante los tribunares de ese pas, los cuales, a su vez, conside_ raron que efectivamente no eran de reconocerse, fundad.os en que la princsa de Beaufremont haba cometido un fraude a la ley francesa, al adquirir una nacio_ nalidad diferente y con base en sta llevar a cabo su divorcio. volvamos a utilizar el ejernplo dado en el caso del orden pblico. con base en er cdigo ciuil para eI Distrito Fed.eral, slo es posible de nombre cuando sea una necesidad o se trate, como lo ha preceptuado "rlbiu, la Suprema cor_ te de Justicia, de "ajustar el acta a ra verdadera realidad social". sin embargo, alguien domiciliado en el Distrito Federal decide cambiar su nombre de forma voluntaria, para lo cual se domicilia en veracruz y, con base en lo dispuesto por el art. 61 del cdigo ciuit de esa entidad, comparece ante juez competente y

fu:i= e,.taraen
F:"-,J,a persona

$
reui: e\tranjeP n=- ,'lden p!r c--:rar.ias al lffrL;--:ra de que pr6r: Ce acuerb - ambio de &;=i.5nvolunh n; : n o p a re B:rmlte mo-

frri:;a (Quinta p. 183, b, " I. [,{D ;800/58, p un "srmple l@,;4a ciuil de ha-na en s al hr:"- puesste i.nde una ley brii,males han he por simple dna servir de

privado internacional 162 Derecho Ileva a cabo el proceso correspondiente. Con la sentencia en la mano,-trata de que dicho cambio se inscriba n eI Registro Civil del Distrito Federal. ste pueprecisamente por haberlo logrado con fraude a la ley del Distrito de rechazar,s*e Federal (CC). Otro ejemplo es Ia situacin que prevalecien Mxico hasta 1971,cuando ademsqued evidenciadala inoperancia de un sistema territorialista comoeI que exista en eI Cd,igoCu,ilpara el Distrito Federal y que an prevalece en algunos cdigos civiles de la Repbiica: Mxico tuvo que impedir el fraude a la ley extranjera al evitar la utzacin indiscriminada de la ley mexicana para propsitos de este tipo. En 1971,por un decretopublicado eI 20 de febrero, se modific el art. 35 de Ia Ley de Nacionalidad, y Naturalzacin (esta ley ya fue pero el dispositivo subsisteen el art. 69 de la Ley General de Poblad.erogada, y ci1,), se sujetron a permiso previo de la Secretarade Gobernacintodoslos actos relativos a divorcio y nulidad de matrimonios extranjeros, con Io cual se termin con los llamados d,iuorciosa,l uapor que tenan lugar principalmente en los estados de Chihuahua, Tlaxcala y Morelos, pues sus leyes internas permitan la adquisicin de residencias en cuestin de horasuy,consiguientemente, el pronunciamiento de competencia judicial por los jueces de esos lugares. ElIo en origin que personasno residentes en esasdemarcaciones el lapso de alguprrdi"""tt Iograr su d.ivorcio. tru. hot." En el cc vigente se estableceun conceptomoderno del fraude a la ley en eI art. 15, frac. I, en los trminos siguientes:No seaplcar el derechoextranjese ro: L Cuando artificiosam.eture hayanreuadidoprincipios fundarnentalesdel el fraudulenta d'etal derechomexicano,d,ebend,o juez determnar la intet'cin euasin.. . Como se obsetva,esta disposicinrene los elementosprincipales de determinacin del concepto: . Ia evasin artificiosa, o sea, calculada o premeditada para lograr un efecto buscado; . que se trate de principios fundamentales, dejando aI juez Ia flexibilidad de decidir en qu casosdebe rechazar o aceptar, y . Ia determinacin por el juez del elemento volitivo, siempre dificil de identificar: la intencin fraudulenta. En relacin con este concepto de fraude a la ley, es importante sealar que a medida que los sistemas jwdicos se acercan ms en sus concepciones las culturales y sociales, diferenciasmarcadasque haba hace aosvan desapareciendo. Hasta hace 20 aos eI divorcio estaba prohibido en Italia, Francia y Colombia,y ahora ya no. En Francia y en otros paseseuropeosya se permite la adopcincuando hay hijos nacidosdel matrimonio, etc. De esta manera' Ia utiIzaiin de la figura del fraude a la ley ser cada da menor. Es decir, ya no es necesario como 1oera antes, obtener un resultado distinto con la aplicacin de una ley diferente, puesto que hoy en da las leyes en el mundo occidentaltienden a uniformarse.

6.7 lNsrm

Puedesucederq encuentre que jurdico. En es institucin no s haya posibdar mtica natual chos de pareate instituciones co cin del estado r Un casod tran previstas e asemejan a inst carse.Por ejem pero no idntic: previsto en el d laico previsto pr car una ley extr mexicano,pero do, aI cual se h.a

6.8 Aprrce
Este tema se pt

Teora. Desd llos doctrinales la aplicacin de

1. Teoa talir que preseal

' Conforme rrorma ex este proce tise en u: va, eljuez del sisten ' De acuen ilcorpore ma de co tratar dr

Problemasplanteadospor el sistema conflictual tradicional

163

la raano, trata de Fe eral. ste puerla le- del Distrito nsa.1971,cuando tcnalista como el ) a".:aprevalece en nd": e1fraude a Ia hy rnexrcanapara il 2[ de febrero, se in". esta ley ya fue &:.eral de Poblahr:,acrn todoslos Fcs con lo cual se pr::dpalmente en ES-"iernas permreI mig:;:entemente, EIIo rss:; trLrgares. p =- lapso de alguil h;:ile a la ley en di;-rlro extranjeerr fru;r.i,r'n ales del fut:"i'lleta de tal np:--:rpales de de-

6.7 lNsrltuctl oescoNoclDA

Puedesucederque el juez del foro, en eI momento de aplicar una ley extranjera, por encuentreque sta contieneuna institucin jurdica desconocida su sistema jurdico. En estos casoshabr una gama de posibilidades:puede ser que dicha institucin no sea conocidaen su derechoy, adems,sea tan dismbola que no haya posibilidad alguna de aplicar dicha ley, porque hacerlo afectara Ia sistemtica natural de su propio orden jurdico; sera eI caso,por ejemplo, de derechos de parentescoms all de los reglamentadospor Ia legislacin interna o instituciones como el matrimonio por comportamiento,previsto por la legislacin del estado de Hidalgo. IJn caso diferente es el de instituciones que efectivamenteno se encuentran previstas en el orden jurdico interno, pero hay ciertos elementosque las por Ia ley extranjera, susceptiblede apliasemejana instituciones establecidas carse.Por ejemplo,la institucin del trust er_elderechoanglosajnes parecida, pero no idntica aI concptomexicano de fidecomiso.El matrimonio religioso previsto en el derechocolombianoes parecido,pero no idntico aI matrimonio es laico previsto por el derechomexicano.En estoscasos, decisindeljuez aplicar una ley extranjera que contengauna institucin no conocidapor eI derecho mexicano,pero asimilable. El mtodo para lograrlo es eI del derechocompalado, al cual se har mencin ms adelante.

6.8

ApucAcIN

DE NoRMAS EXTRANJERAS

Este tema se puede abordar desdedos puntos de vista: A .:,gral un efeCto n ia fl.eiibiiidad de p'e ndcil de identiinn;:nante sealar m rj*s eoncepciones e:.:*=ran desapa* l;"lra.Francia y nss Ia sepermite la sanera, Ia utiEm, r- Es leci. ya no es unr. aphcacin de -: md: :,::id.entaltienTeora. Desde el punto de vista terico, existen principalmente dos desarrollos doctrinales que pretenden explicar 1anaturaleza y el modo de llevar a cabo la aplicacind.euna norma extraa dentro del sistemajurdico nacional: 1. Teora italiana del rtuio ricettizio,llamada tambin de Ia in'corporacin, que presenta dos variantes: . Conforme a la primera, la norma de conflicto del foro, al designar a la norma extranjera aplicable,cumple, adems,con otra funcin. Mediante este proceso,la norma extranjera deja de tener tal carcterpara convertrrse en una norma nacional.Al producirse esta nacionalizacinnormativa, el juez nacional puede,adems,interpretarla comoel resto de normas y del sistema (PaccHloNI CutovnNoa). . De acuerdo con la segundavariante, se niega que la norma de conflicto incorpore o nacionaliceIa norma jurdica extranjera. La funcin de Ia norma de conflicto eScrear una nueva norma jurdica en eI sistema,o Sea'Se tratat d.euna fuente de creacinnormativa. Esta tesis fue sostenidaen

L64 Derecho internacional privado

Italia por RobertoAco, y en Mxico, con algunas variantes, por Eduardo Tucunnos y de manera parecida en Estados unidos de Amrica, w'w. Cooxlcon su idea delalocal law theory' 2. Teora inglesa, que considera aI derecho extranjero como un hecho en eI proceso.Se inicia con Ia decisinMostytt' us.Fabiigas de 1774.sta ha sido I" ]rrun"ru de conceptuar al derecho extranjero no sIo en Gran Bretaa, sino tambin en Francia. En esepas se ha explicadoque Ia norma extranjera, como cualquier otra, consta de dos elementos:uno imperativo y otro racional; este liimo prevaleceen eI pas del foro cuando se aplica la norma extranjera @etu'roli, expiicacin difcil de aceptar para nosotros, en la medid.aen que pretende una divisin artificial de la norma. En el fondo, aI considerar I derecho extranjero como un hecho en el proceso, s9 pretende otorgar al juez facultades muy amplias pala su interpretacin, sin vincularIo con una interPretacin Previa. La manera de consideraral derechocomoun hechoen eI procesofue aceptada por el derechopositivo mexicanohasta 1989.As, los arts.284 de7cdigo e Pioced.tnentosirit"" para el Disirito Federal y 86 del Cdigo Federo'l de proced,imientosCiuilesesiablecan: Slo los hechosest,nsujetos a prueba; el Io d,erecho estar tricatnentecuando se funde en,leyesextran'jeraso en usos' o costumbres jursPrudettcia. prctiProblemas prcticos. En cuanto a los problemas que presenta en la ca la aplicacin del derechoextranjero, hay dos tendencias: . Ia proveniente de la d.octrinainglesa, que considera al derecho extranjero comoun hecho en el proceso'y en las ' la moderna, Ia cual estima que eI derechoextranjero es u n d.erecho mismas condicionesdel derechodel foro' tienen relacin directa con los problemasprcticossurAmbas tend.encias gidos con la aplicacin, en cada caso concreto,del derecho extranjero que ha iesultado aplicablepor la norma de conflicto del foro' Conforme a la tradicin inglesa, la tendencia antigua, ia aplicacin de ia Io norma extranjera la lleva a caboel juez slo a peticin de la parte interesada, conocey aplica su cual se explica en raz6n de que eI juez nacional, el del foro, propio derechoQura nouitcuria), y aplicar un derechoextranjero Ie representa diprctica esas ii.rrttua". que puedencomprometersu posicin.Sin embargo,en la por todos los jueces' posiblesdiiicuitades son rsueltas de manera satisfactoria son 1osuficientemente las En el mund.ocontemporneo, comunicaciones gran d.ificultadun texto de ley extranjera e, incluso, expeditaspara localizar sin lo genehjurlsprtrdencia e interpretacin doctrinal que existe al respecto.Por el derechoextranjero se recurre s pasesdondese aplica con frecuencia "ul, "ru.pu"ialista en eI derecho de que se trate, como un abogadodel pas de u ,rn origen d.elderechoextranjero aplicable,para que formule unaffdauit ouncerti-

fcado de costut texto de la le* e de los tribunal referencia a la r go, existen med Un medic cho extranjero, convenciones r pecto de Mric Exteriores, por solo requisito d autoridad cenh gen de la le1-qr es mnimo 1- s deban efectuar laciones Exteri Otra ra un centro de in de la uNalr. que ms grande d consulta compr de cualquier pr Una ra mexicano que I parado o DIPrque lo elabore I tacin del testh En io r:fi considerar- al d propio, algunu Espaa; sir er rica: desde 1ff Bust at r uoni, ', ca actuai la O '1979. En ei n reformas al CU a continuat e reformas a ,r Areentina ' l{
,l

uuanlq consegurx:: q ello cuenla r,@ t

q,) La m.= { I slste11] -: f i

tradicional 165 conflictual por planteados el sistema Problemas

f por Ed..,ardo ponca,W.W.

h7

F#.ffu1
pan Bretaa,
extrannvo y otro Ia norma

,enIa
el fondo, aI se pretende ,srnl-incular-

fue acepdel Cdigo Federal de r pru,eba;eI

i a erl usos,

:n la prcti: ertranjero d=recho en las prcticossurque ha licacin de la rnteresada, 1o

1-aplica su
representa dila prctica esas los jueces. cientemente ra e, incluso, Pol lo genelero se recurre

emita una opinin' En I se transcribe el fcad,od,e costunbre, o simplemente interpretatlvo por parte iexto de la ley en cuestin, se expone cul es el criterio y se hace una breve de los tribunales con cita d'e jurisprudencia aI respecto' punto de derecho. sin embarreferencia a Ia doct'na dominante acerca de ese medios ms econmicos y muchas veces ms expeditos' go, ""i"t"t medio institucional en Mxico es, respcto a Ia informacin del dereun En efecto, en mitiples ch6 extranero, cuando ste es d.erecholatinoamericano. prev la existencia respases se convenciones ratificadas poI Mxico con estos de Relaciones Mxico, d'e una autoridad central que eS la Secretara p"",o a" 'E*t"rior"., persona interesada, con el por med"io d.eIa cual un juez o cualquier puede solicitar que la solo requisito de llenar el cuestionario correspondiente, central de1 pas de oriautoridad central se ponga en contraclo con la autoridad y se lleve a cabo el trmite correspondiente' El gasto S"" " f" Iey que ." ,r". de las comunicaciones que Js mnimo y .aio se hacen los cargos por el costo En la Secretara de Redeban efect'arse, segn 1a urgenci de la informacin. es la Consultora Jurdica' laciones Exteriores d"eMxico, la oficina encargada puede ser mediante Otra va para localizar*ei texto del derecho extranjero Investigaciones Jurdicas de un centro de infbrmacin jurdica, como el Instituto cor, uc"rrro legisiativo, documental y hemerobibliogrfico q.,u ..r"* de Ia uNeu, "l posee adems un sistema de ms grand.e de Amrica Latina' Este centro persona (el uNau-'lunn) desconsulta computarizado, al cual tiene acceso toda la institucin' de cualquier punto del pas; previo acuerdo con U n a v a m sp,,edesermedi anteuni nformeel aboradoporunj uri sta comcapacidad comprobada de conocimientos en derecho mexrcano q.,.u ""rgrriu de este tipo es que el jurista de conseguir un informe fu"udo o Otpr. La ventaja rnterprepuede contribuir con e1juez del foro a lograr una mejor ir" fo "ruore jurdico extranlero' tacin del texto el juez del foro debe En lo referente a la tendencia moderna segn la cual circunstancias que el derecho considerar al derecho extranjero en rgualdad de Alemania' Italia y algunos pases europeos aceptan esta posicin' como tr*t;, Es p a a ;s i n e m b argo,estatendenci ati enesuori genytradi ci nenLati noamms tarde con el Cdigo de rica: desde 1s89 en ios tratados de Montevideo, Priuado) de 1928, y en la poBustanq.ttte (el Ciigo d,eDerecho hentaconaL Normas Generales de DIPr de ca actual la oonvenJin Interamericana sobre las .Ig7g.En el nivel interno, Per, con su cd'igo ciuit de 1985, y Mxico, con tendencia clara Hay una reformas aI Cd'igo Ciut d,e1988, adoptan ese criterio. proyectos de sentido, como lo emuestran, entre otros, los a continuar en ese (196a-1970) y (1963-1965), Brasil reformas a los cdigos civiies de Venezuela Argentina (1975). C u a n d o ,poral gunaci rcunstanci a' el textodel al eyextranj eranopue da presente, y para eI foro deber resolver el caso que se le conseguirse, "f.,", ello cuenta con dos vas: a )L a m s s e n c i l l a:queencuentreunanormai gual osemej anteensupl opl o sistema Y que Ia aPlique, Y

,i del pas de ffiot:il o\rlcertL'

-'

166

Derecho internacional privado

b) Que no exista una norma similar o que decida volver a recurrir aI derecho extranjero para aplicar otra norma jurdica, la cual, si bien no es exactamente Ja buscada en primera instancia, tiene semejarrzay, en su opinin, puede aplicarse al caso. En ambossupuestos, juez deberrecurrir al mtodocomparativoque Ie el permita averiguar la naturaleza de la institucin o del conceptoque tiene frente a s, y mediante la interpretacin, en un afn por conciliar los objetivos del derecho,lograr la aplicacinms adecuada. A fin de ilustrar lo anterior con un ejemplo, baste recordar el dispositivo del art. 14 constitucional, ampliado por el art. 19 del CCDF, segn el cual Los jud,iciales d,elord.en ciit debern resoluerse controuersas confonne a la letra d.e la ley o a su interpretacin jurdica. A falta de ley, se resoluern confprme a los principos generales d,ederecho. Ahora bien, respectoa las reglas que puedan seguirsepara esa interpretacin y sobretodo para una integracin correcta,eI art. 5o. del Cdigo de ProceditnentosCiuiles del estadode Sonora establecesiete criterios: ' a) "Inlerpretacin teleolgica y funcionali'; b) "Expedicin y equidad en la administracin de justicia"; c) 'Verdad material sobrela verdad formali'; d) En caso de una norma jurdica dudosa, "en ningn caso significar un obstculo tcnico o formal para la administracin de justicia"; e) Inaplicabilidad de la regla de que "las excepciones las leyes generalesson a de estricta aplicacin'; /) Igualdad de las partes, y d "EI de someter la interpretacin de las normas deI Cdigo a los principios constitucionales relativos a la funcinjurisdiccional y a los principios generales de derecho (Ovar,ln). Sin embargo, la labor integradora debe tener lmites y, en materia de DIPr, el juez no debe aplicar, por ejemplo, un derechocuyo texto no est completo o no haya estado vigente en el momento de celebrarseel acto de que se trate. El juez siempre debe actuar con la mayor certeza posible de que efectivamente aplica un derechovlido y adecuado. EnAlemania, dondedesdehaceaosse aplica estesistema,conocido como ha opirtin.aproxitnada, la Suprema Corte (Bundesgerichtshof) sido muy enrgica al establecerlos lmites respectoa este mtodo.As, en una sentenciade 24 de noviembre de 1969 declar:
un derechoque no se encuentra en vigor, que no ha sido adoptadopor ningn sistema jurdico y que quiz slo exista en la mente de las partes, no puede ser aplicado; la existenciay el contenidode un derechosemejanteresultan sumamenteinciertos para poder constituir la base de una decisinjudicial. Aplicado el derecho extranjero designado por la norma de conflicto , eLjuez del foro proceder a interpretarlo. En el sistema ingls, el sistema antiguo, considerar aI derecho un hecho en el proceso persigue como fin que eI juez tenga

una amplia liber adecuadamente r del siglo xvm, 1 miento acercade debido especialn ello, en una conq ro sin temor a af El sistema to de la interprel cho como derech Los tribunales s van a cabo una sobre eI derecho EnFranci un hecho; sir em sobre los juecesrespecto,en el s claro y preciso" d del 21 de novien tribunales super no sea desvitua En Mxico trto Federal de, mexicanoeI sigl les, con las refor ma moderno. 0 extranjero. . .) a juez pod.r.all.eg y alcance legal a Es decir. e car de oficio eI t como Io hara el pretativa que d extranjera se pu calificacin. Las riormente, a los trito Federal en

Contestelas prc

1 Cules. flicto?

planteados el sistema Problemas por conflictual tradicional 167 una amplia libertad interpretativa, sin poder acusrsele de que interpreta inadecuadamente al derecho extranjero. Esta posicin, como se recordar, data del siglo x\TII, poca en que los jueces nacionales no tenan el mismo conocimiento acerca de mtodos interpretativos y el contacto internacional de hoy da, debido especialmente al rpido desarrollo de los medios de comunicacin. Por ello, en una concepcin moderna, eljuez puede interpretar aI derecho extranjero sin temor a afectar su naturaleza, contenido y alcance. ' EI sistema judicial italiano cuenta con una amplia experiencia en el mbito de Ia interpretacin del derecho extranjero. Los jueces consideran este derecho como derecho nacional y, por tanto, lo interpretan e integran con libertad. Los tribunales superiores ejercen control interpretativo sobre los jueces y llevan a cabo una labor integradora, pues en ocasiones generan jurisprudencia sobre el derecho extranjero. En Francia an se sigue la doctrina inglesa, que considera al derecho como un hecho; sin embargo, Ios tribunales superiores ejercen control interpretativo sobre los jueces. En sentencia, la Corte de Casacin debi pronunciarse a este respecto, en el sentido de que el juez de la causa haba desconocido "e1 sentido claro y preciso' del texto legal extranjero (Nlontefiore us. Colonia del Congo Belga, dei 21 de noviembre de 1966), o sea, incluso en un sistema como el francs, 1os tribunales superiores asumen la responsabilidad de que el derecho extranjero no sea desvirtuado por los jueces en el proceso de interpretacin e integracin. En Mxico, despus de haberse seguido en los Cdgos Federal y del Distrito Federal de ProcednietLtos Ciuiles,la doctrina inglesa que pas al derecho mexicano el siglo pasado por medio deI Cdigo francs de Procedimientos Civiles, con las reformas de 1988 el sistema cambi y ahora se cuenta con un sistema moderno. Conforme aI CCDF, a. 14, frac. I: Se aplcar. . . (el derecho extranjero. . .) cotno lo hara el juez extrattjero correspottdiente, para lo cual el juez podr, allegarse la in fornacin ttecesaria acerca del texto, uigen cia, sentdo y alcance legal de dcho derecho. Es decir, eljuez del Distrito Federal o eljuez federal deber no sIo aplicar de oficio el derecho extranjero, sino tambin hacerlo de manera similar a como lo hara eI juez extranjero, Io cual da un amplio alcance a Ia funcin interpretativa que debe hacer eI juez mexicano. Sobre la interpretacin de Ia ley extranjera se puede consultar eI tema que ya vimos en este captulo relativo a la calificacin. Las reformas de 1988 abarcaron tambin, como se mencion anteriormente, alos Cdigos de Procedimientos Ciuiles tanto Federal como del Distrito Federal en sus arts. 86 y 86 ls, y 284y 284 bis, respectivamente.

tg::r-rlr al derecho he: no es exacta! I :n su opinin, nrs.! eratrvo que le c iue tiene frente r r,:," abetivos del d-: eXdispositivo wre-.lel cual Zos fo,--:ea la letra de fu. :runfortneo, los nfisi: .sa interprer- 'l:Cigo de Promt::

m,g=::'"ur un obsi rya: ginerales son

gr . ,:s principios m:rnc1plos gene:- :n materia de hr:: no est comp aco de que se 'eilr i= que efectivaMru: :::nocido como Un,r =:f,o muy enrne oentenciade 24 r: ,r ningn sisteul:- i= :er aplicado; mE:aente rncrertos

Contestelas preguntas siguientes:

b --r:'licto, eljuez h- a antiguo, connq::= ;l juez tenga

1 CuI es la diferencia entre una norma sustantiva y una norma de conflicto?

l4e wtne?

Idel Ce

7. NORMAS DE APTICACIN INMEDIATA, NORMAS MATERIALES, DERECHO UNIFORME V LEX TWERCATORIA

S U MA R IO
7.1 7.2 7.3 7.4 7.5 INrnooucclN Nonuas oB apr,rccrN rNMEbrArA Nonuls x{ATERrAL,us DnBcso uNTFoRME Lex uuacAroHrA

/r

L70

Derechointernacional privado

Normasde aplic

PR O P S IT OS
* AI concluir el estudio de estecaptulo, el alutnno deber ser capaz de: . Conocer otros mtodos adems del conflictual para la resolucin de problemas que presenta el trficojurdico internacional ' Distinguir los diferentes mtodos que se plantean

de aplicacin de organizacin fir sera un contral garse en pesos tr bien, puede tra parte dbi} en lz

El ordenamir cia internas, extranJerosI derecho extr

7 .l InrRooucclN
ms relevantes del mtodo conEn el captulo anterior estudiamoslos aspectos flictual; en ste analizaremosotros mtodospara la solucin de los problemas que presenta el trfico jurdico internacional. Entfe estos mtodos, uno es de origen exclusivamenteinterno: eI legislador nacional ha decidido,por diferenlas tes motivos, que en casosespecficos relacionesjurdicas con elementosextranjeros no deben ser consideradaspor el juez del foro, en aquellos aspectos que van en contra de su poltica legislativa (normas de aplicacin inmediata). Otro mtodo, eI de normas materiales, tiene fuentes tanto internas como internacionales y mediante l se trata de encontrar una solucin directa y de fondo con la aplicacin de una norma material. Un tercer mtodo -de derecho uniforme- trata de la normatividad creada por los estados-mediante tratados o conveniosinternacionales- con objeto de estabiecerlas mismas reglas a las cuales pueda referirse eI juez del foro. Con este mtodo se trata de asegurar hasta dondees posible,que los juecesde los estadoscontratantes van a resolver sobrelos mismos trminos. En materia internacional, Ia homogeneidadde resoluciones es tomada en cuenta por una gran comunidad y contribuye a una mayor armona de resultados. Finalmente, nos referiremos aI mtodo de Ia lex mercatoria. Este trmino lo usamosen su sentido ms amplio y en l incluimos el mtododel comerciomedieval que dio origen a las cartas de crdito, al cheque para eI desarrollo del comery a las demsinstituciones mercantiles necesarias cio internacional. Tambin incluimos las prcticas reconocidasinternacionalpor mente que ms tarde van a ser reconocidas los estados;es decir, normas que por su importancia los estadosreconoceny a las que dan validez jurdica interna.

O simpler decidido que un ca en todo el ter Para Phi} de esta normati Iegislador, ser a elemento extra de apreciarse, d una interpretac relaciones jurd znhaya afirm cin restrictiva, tender aI ms n Veamos lo ta de normasl-ir ser un rgimen partes ni eI cari con los procerlir Otro ejem Monetaria de h

. . .las oQligo Repblica, p monedanaa

7.2 Nonues DE APLIcAcIN INMEDIATA

Se trata d.enormas en las que se reflejan determinadas polticas legislativas estatalescon diferentes objetivospero que, en todos los casos,son normas que ser d.eben aplicadasobligatoriamente y evitando, por tanto, cualquier otro mtodo

Tomemos ga con el vender no, en dlares e ca y, finalmen reclamar, ya qr voluntad de las ia relacin jurfti por Io que corre Otro caso dad debe ser pn

Normas aplicacin de inmediata, normas materiales, y derecho uniforme lexmercatora 17l de aplicacin de derecho extranjero. En algunos casos se otorga primaca a la organizacin financiera estatal sobre la relacin jurdica internacional, como sera un contrato con una clusula en moneda extranjera que tuviera que pagarse en pesos mexicanos por ser sta la moneda de curso corriente en el pas. O bien, puede tratarse de la defensa de un menor o de un consumidor por ser parte dbil en la relacin. Como sostiene Cannlu,o Sar,cnoo: El brdenamientojurdico del foro se preocupapor salvaguardar su cohesiny eficacia internas, y de ah que no concedarelevanciajurdica alguna ni a los elementos extranjeros presentes,en el supuesto de hecho de que se trate, ni a un eventual derechoextranjero con el que aqullos se encontrasenvinculad.os. o simplemente, como lo ha manifestado pierre Mwn, er legislador ha decidido que un cierto tipo de su normatividad deba tener aplicacin sistemtica en todo eI territorio. Para Philon FnaNcoscxrs-que junto con Berm'rol fue el redescubridor de esta normatividad-, se trata de normas que debern, segn la voluntad del legislador, ser aplicadas inmediatamente, pues Ia posible consideracin de un elemento extranjero puede afectr Ia organizacin estatal. Se trata, como puede apreciarse, de un concepto que as formulado no est exento de riesgo ya que una interpretacin amplia del mismo llevara a afectar la especificidad de las relaciones jurdicas internacionales. De ah que Cannru,o Sar,csno, con to{a raznhaya afirmado que en este tipo de normas hay que partir de su interpretacin restrictiva, pues de otra manera "Ios tribunales y los funcionarios pod.ran tender al ms radical de los nacionalismos jurdicos". veamos los diferentes casos a que nos hemos referido. Dijimos que se trata de normas vinculadas con la organizacin financiera estatal. Un ejemplo pued.e ser un rgimen de control de cambios en donde sin importar 1o acordado por las partes ni eI carcter internacional de la operacin, el pago se har de acuerdo con los procedimientos de control establecidos. otro ejemplo ayudar a precisar nuestro concepto. EI art. go. de ra Ley Monetaria de los Estados Unidos Mexicanos establece: . . .las obligacones de pago en moneda extranjera, contradas d.entroo fuera d,ela Repblica,pa,ra ser cwnplidas en sta,se soluentarnentregandoel equiualenteen moneda nacional aI tipo de cambio que rija el lugar y fecha en que se haga eI pago. Tomemos por caso un contrato en eI que un importador mexicano se obliga con el vendedor-exportador extranjero a pagarle a ste en territorio mexicano, en dlares estadounidenses, la cantidad acordada como pago por la mercanca y, finalmente, el importador mexicano paga en pesos. El exportador no podr reclamar, ya que la norma mexicana deroga, en esa clusula del contrato, la voluntad de las partes. Para hacerlo ms ilustrativo an, podemos decir que Ia relacin jurdica internacional es "nacionarzada", aunque sea parcialmente, por 1o que corresponde al mbito de esa ley de aplicacin inmediata. Otro caso se da cuando el legislador considera que cierto sector de su sociedad debe ser protegido: la niez, la minora de edad, los consumidores. etctera.

l{|l

ntodo conn p,roblemas n. uro.oes de icr diferenbnnentos exfg,.. aspectos Linmediata). $elmo intera y de fondo recho unifore ratados o reglas a las de asegurar rn a resolver ldad de resoE A Una mad de Ia lex l mcluimos to" al cheque b del comerternacionalflormas que ilica interna.

legislativas IrQrmas que otro mtodo

172

Derechointernacional privado

Normasde aplicac

El art. 413 del CC establece: La patria potestad, ejerce se sobrela personct los bienes loshijos. Su ejercicio y de qued'atujetoen cuqt'tto la guard,ay educacin los menores, las mod,alid,aa de a des que le impriman las resoluciones se d,icten, acuerdocon Ia Ley sobre que de Prevencin Socialde la Delincuencia Infantil en el Distrito Federal. De acuerdocon esta $isposicin, unjuez que juzgue sobrela guarda de un menor no podr tomar en cuenta las leyespersonalesde tutor y menor, sino que tendr que aplicar precisamenteen esta relacin las disposiciones Ia Ley d,e d.e Preuencin Social que, por su naturaleza, tienen un carcter obligatorio e inmediato para proteger al menor. En otro sector, el de los consumidores,cualquier mercanca que ingrese en el pas para ser consumidadirectamente,debetraer informacin decuaday clara sobresus caractersticas, composicin, calidad,precio,as comolos riesgos que represente (art. 1o., frac. III de La Ley Federal de Proteccnal Consutndor). Esta disposicinse aplicar entoncesde manera obligatoria a toda operacin de compraventa internacional de mercaderaspor Ia que se pretenda introducir stas en eI territorio nacional, no obstante el costo -con frecuencia elevado- que pueda representar el tener que reetiquetar prendas de vestir, comestiblesen general, mercancaaI menudeo,etc., independientementede lo que hayan acordadolas partes en su contrato. Continuando con la caracterizacin de las finalidades de este tipo d.enormatividad, como lo mencionamosanteriormente, Cannru,oSALCEDo seala que existe una preocupacinpor salvaguardar la cohesiny la eficaciainternas del sistemajurdico. Para ilustrar con un ejemplo,tomemosIa Ley Federal d,eCompetencia Econmica, que en su art. 20 estableceque las concentracionesd.e empresaspor encima de los umbrales que la propia ley establece,deben ser notificadas a la Comisin Federal de Competenciaantes de realizarse. De este modo,una sociedadextranjera decidefusionarsecon una sociedadmexicanaen el extranjero para fortalecer su capacidadde produccin y d.esarrollarse ms activamente en el mercado mexicano; sin embargo, no lo podr hacer sin la notificacin previa a la Comisin y que sta no se oponga a la citada fusin (concentracin). otra manera, una fusin de esta naturaleza, sin tal autoriDe zac6n, estara afectando la cohesin y eficacia internas del sistema jurdico mexicano, ya que ira contra Ia proteccin del procesode competenciay libre concurrencia y del funcionamiento eficiente de los mercados de bienes y serviciosdefinido por la legislacinmexicanaen la materia y que le ha encomendado salvaguardar a la Comisin. Finalmente, como nos deca Pierre MArrn, se trata de una normatividad que el legislador ha decidido que se aplique de manera uniforme a lo largo de todo el territorio, comopodra ser el casode Ia Iegislacinfiscal. De esta forma, una operacinjurdica internacional si tiene su origen, el o los domicilios de las partes o su destino, en territorio mexicano,o cae dentro de algunos de los supuestosde esa ley, deber ser regida conformea sus disposiciones por tanto, y,

dicha operacin de se trata de este t personas y todos li dra decirse de la petencia, que est territorio naciona sona o empresa er gnero en Mxico pblico como Io es En el mbitr ta Yez regulacin 13, prr. segundo inmediato de ia n 7o. de la Convenci Roma, del 19de ju

Art. 5o. Con

1. EI present tro de bie para un ru as como a 2. Sin perj aplicable t cin'que tr su residen

' si Ia ceL oferta qr midor h' del conc ' si Ia otr del cons ' si el con plazado srempre de incru

. Como se pc eleccin por las resultado de prit ciones nperatit't. precisamente est la ley escog:da pt caso concreto de. otorgan las de sl proteccin? En p da con mayor fre

y uniforme lexmercatoria I73 normas materiales, derecho inmediata, Normasde aplicacin dicha operacin debe quedar sujeta al impuesto correspondiente. Es decir, cuando se trata de este tipo de legislacin, su aplicacin ser pareja para todas las personas y todos los actos a los que se refiere dicha normatividad. Lo mismo podra decirse de Ia aplicacin de leyes como Ia que ya mencionamos sobre competencia, que establece que todos los actos en esta materia que se realicen en territorio nacional quedarn sujetos a elia. No importa que se trate de una persona o empresa extranjeras: por eI solo hecho de desarrollar actividades de este gnero en Mxico, sus efectos sern regulados de acuerdo con una ley de orden pblico como lo esla Ley Federal de Conpetencia Econmica' En el mbito internacional, este tipo de normatividad encontr por primetavez regulacin en eI proyecto Benelux de 1951 de ley uniforme de DIPr (art. 13, prr. segundo, que fue modificado en 1969 y que se considera eI antecedente inmediato de la regulacin que se llev a cabo en los arts. 5o. y especialmente, 7o. de la Convencin sobre la Ley Aplicable a las Obligaciones Contractuales de Roma, del 19 de junio de 1980. Veamos brevemente las disposiciones antes citadas. por los consumidores(prrs. primero y segundo). Art. 5o, Contratos celebrados 1. El presenteartculo se aplicar a los contratosque tengan por objetoel suministro de bienes muebles,corporaleso de serviciosa una persona,el consumidor, para un uso que pueda ser consideradocomo ajeno a su actividad profesional, as como a los contratos destinadosa Ia financiacin de tales suministros. por las partes de la ley 2. Sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 3o., la eleccin de de aplcable no podr producir el resultad,o pruar aI consunid,or la proteclas cn.que le aseguren. disposicionesimperatiuas de la ley del pas en que tenga habtual (lo cursivo es del autor): su resid.encia ' si la celebracindel contrato hubiera sido precedida, en ese pas, por una dirigida o por publicidad, y si el consuoferta que le haya sido especialmente hubiera realizado en ese pas los actosnecesatiospara la celebracin midor del contrato, o . si la otra parte contratante o su representante hubiera recibido el encargo del consumidoren esePas,o . si eI contrato fuera una venta de mercancasy el consumidorse hubiera desplazado de estepas a un pas extranjero y all hubiera realizado eI encargo, siempre que el viaje hubiera sido organizadopor eI vendedrcon la finalidad de incitar aI consumidor o concluir una venta. como se podr observar en eI prr. segundo de la disposicin citada, Ia eleccin por las partes de la ley aplicable a su contrato no podr' producir el resultado de priuar al consutndor de la proteccitu que le aseguren las disposiconesimperatiuas de laley del pas en que tenga su residencia habitual'. ' Son precisamente este tipo de normas imperativas las que se aplicarn en lugar de la ley escogida por las partes en su relacinjurdica internacional, porque en el caso concreto de lo que Setrata es de proteger al consumidor con las leyes que le otorgan las de su lugar de residencia habitual. Qu significa en el fondo esta proteccin? En primer lugar se prev que eI consumo de bienes o de servicios se mayor frecuencia en el nivel internacional. Un producto o servicio oferd" "ott

ftt:

*t -

o)oniin

i *s nodalidar * : 1 .: Ley sobre ee-

*,:

l ' . ard a d e un '![i:*:r. srno que ms le ).a Ley d,e fog':'-rro e inmeilfi{rT l-.]e irtgrese j

m , * ?ie cu a d a y 0i;r - ls riesgos r""' Cottsuni;. dr , :-J.a opera,rE ;r:tenda inrecuencia -Ir-:Em;s de vestir, @:tr:l.ente de lO GW; :-!,a de norrtrxr fll qs rcr :.-rernas del flsr;l-i,'de Con@-:r: aiones de He:: ieben ser iliirs,'.1=;. este De [d *=\icana en a::--talse ms Lx :-a;er sin La h :::ada fusin " s-,: ral autorinirg;.=:raiur'dico ;en;acra y libre lLl=les v servim :- rmendado 0 :,flonatividad ne i 1 largo de . Dr -.ta forma, he-ll:os de las ;u:: de los suEl-q por tanto, -f;.

privado 174 Derecho internacional tado en algn medio de comunicacin nacional puede ser producido o prestado en otro pas; sin embargo, quien lo est consumiendo o recibiendo se encuentra en un lugar digtinto, el de su residencia habitual, Iugar en donde conoce o se supone que conoce cules son las leyes que lo protegen en materia de consumo de bienes y servicios. En estas condiciones, eI hecho de que el producto o servicio tenga su origen en un pas distinto no va a afectar la proteccin que la persona tiene en el lugar de su residencia habitual y, por tanto, en cualquier contrato que esta persona celebre sobre esta materia, no importa la iey aplicable escogida por las partes en la venta del producto o servicio, finalmente su acuerdo ser regido, en cuanto a la proteccin del consumidor, por las normas imperativas de su residencia habitual. Lo planteado en el prrafo anterior tiene implicaciones importantes en materia contractual, por Io que en la elaboracin de contratos de este tipo ya no slo habr que tenerse en cuenta las leyes del pas en donde se elabora el contrato, sino las de aquellos otros pases en donde se pretende que el contrato surta efectos, pues en caso contrario, una derogacin no prevista a una parte del contrato o eventualmente a todo el contrato, podra presentar sorpresas desagradables tanto para el cente que produzca el producto o para quien preste el servicio, como para eI abogado que redacte eI contrato. Como lo mencionamos anteriormente, esta misma Convencin contempla una regulacin eSpecfica en materia de normas imperativas. As, eI art. 7o. dispone: Art. 7o. Leyes de polica. 1. Al aplicar, en virtud del presente Convenio, la ley de un pas determinado, podr darse efectoa las disposiciones imperativas de la ley de otro pas con el que la situacin presente un vnculo estrecho,si y en la medida en que tales disposiciones, segn el derechode este ltimo pas, son aplicables cualquiera que sea la ley que rija el contrato. Para decidir si se debe dar efecto a estas disposiciones imperativas, se tendr en cuenta su naturaleza y su objeto, as que se derivan de su aplicacino de su inaplicacin. comolas consecuencias 2. Las disposicionesdel presente Convenio no podrn afectar a la aplicacin de Ias normas de la ley del p-asdel juez que rijan imperativamente la situacin, cualquiera que sea la ley aplicable al contrato. Aqu nos encontramos con dos hiptesis diferentes. En el prr. segundo, las normas que rijan imperativamente se aplicarn en lugar de las leyes escogidas por las partes, que es el principio al que nos hemos referido hasta ahora. En cambio, en el prr. primero se prev un principio diferente y ms actual: se trata de Ia aplicacin extraterritorial de normas imperativas. hasta la dcada de los cincuenta se haba considerado slo Efectivamente. eI efecto territorial de las normas imperativas, lo cual es natural como ya ha quedado explicado, pero con eI proyecto de Benelux antes citado, primero, y ms tarde con la Convencin de Roma, se elabor un planteamiento diferente que consiste en considerar, junto con la ley elegida aplicable por las partes, tambin la aplicacin de las normas imperativas. Dicho en otros trminos: se

Normas de aplicac

aplicar conformt pero se aplicar e bin ias normas i rn ciertas limita tes citado; es deci de aplicacin de consecuencias qu forma, eI juez de lidad podr encor vas, al alJ:aJizata ne su aplicacin, proceso es que s( vas que por su En eI come extranjeras de u: bien, un bloquec o cual pas. En et bloqueo debern pases. Es frecue tidas por los esta par de ejemplos, cuentas bancarii por los Ayatolahr las cortes france tration Act de 13 medidas tomad Estado en Irn s Ios bancos estad sos depositados r nuevo gobierno por distintos tril bancos estadour territorial a esat bancos eran regl constitucin y s su establecigiel unidense, Provc importar que s haciendo extens les a sus gobieri den -norma in El segund con motivo de l empresa holant

Normas de aplicacin inmediata, normas materiales, derecho uniforme y lex mercatoria

175

f . n 'i-::I: f ad0

re :-:-*:l]m'a en
[nir:. : itr slIp-

de :,::su-roo de l,,:l - : ;er-r-rcio L{:r- i !eTsna ry1;.=r alntlato

:1.,;- -= ;Scogl,rui _ r : _ l - : c1d

*. - -. --:- --,,.:.
iinrm r::-as de ; =l nm;':1:ar.tes en
l el; a :l: ni :D l-a no :!IttIatO

er l ,i, : ls" e l co n-;ra parte e " ff i*: : y s rp re !u : :ava qulen uu- -':n:empla A,s. =- :1'. 70.

Sm i:-:rmlnado. u r,n - -;:js con el Ma =- ;u tales i,:. -:alquiera a est as @ :-. : : trr- t': -'b1eto. as ur ii:cacin. -: LIm i-rracin de uU -.a sluacin, n::. :egundo,

rr -=esescogiIiEie Ftol.a.En m.:s actual: se ms,ierado sIo ra* :,mo ).a ha d: nmero, y e*: diferente pcr ias partes, re :rxllrros: se

aplicar conforme aI sistema confLictual tradicional la ley que resulte aplicable, pero se aplicar esta ley en su totalidad, incluida Ia posibilidad de aplicar tambin las normas imperativas que esta ley contenga. Sin embargo, se considerarn ciertas limitaciones que aparecen ahora en el dispositivo convencional antes citado; es decir, se Ie instruye aljuez que tome en cuenta en el caso especfico de aplicacin de normas imperativas "su naturaleza y su objeto, as como las consecuencias que se derivan de su aplicacin o de su inaplicacin'. De esta forma, eI juez de la causa determinar Ia ley aplicable y al aplicarla en su totalidad podr encontrar que Ia misma conlleva la aplicacin de normas imperativas, al analzar a stas tendr que evaluar si las aplica, hasta qu punto conviene su aplicacin, o bien, qu sucedera si no las aplica. Lo relevante en este proceso es que se considera la aplicacin extraterritorial de normas imperativas que por su naturaleza son de aplicacin trritorial. En eI comercio internacional suele suceder que, con motivo de polticas extranjeras de un pas respecto de otro, se establezca un bloqueo econmico, o bien, un bloqueo para evitar que cierta tecnologa pueda ser exportada a tal o cual pas. En estos casos, las disposiciones imperativas del pas que impone eI bloqueo debern ser consideradas y, en su caso, rechazadas o aplicadas por otros pases. Es frecuente que fenmenos de este tipo sucedan con disposiciones emitidas por los estados que pretenden tener efectos extraterritoriales. Por citar un par de ejemplos, en este sentido estn, entre otros casos, el de la congelacin de cuentas bancarias del gobierno de Irn con motivo del derrocamiento del sha por los Ayatolahs en 1979, y el caso de1 gasoducto siberiano de 1982, sometido a las cortes francesas con motivo de Ia aplicacin de la Export Control Administration Act de 1979 de Estados Unidos de Amrica. En eI primer caso, entre las medidas tomadas por el gobierno de Estados Unidos con motivo del golpe de Estado en Irn se congelaron los fondos depositados por eI gobierno del sha en 1osbancos estadounidenses y en consecuencia se ies prohibi transmitir recursos depositados en sus cuentas y pertenecientes aI gobierno derrocado del sha al nuevo gobierno encabezado por los Ayatolahs. Esta medida debi ser juzgada por distintos tribunales de pases en donde se encontraban las sucursales de 1os bancos estadounidenses y en la mayora de los casos se dio aplicacin extraterritorial a esas medidas, basadas en el criterio de que las sucursales de esos bancos eran regidas, en cuanto a su funcionamiento, por las leyes del pas de su constitucin y slo en cuanto a }as polticas bancarias, por las leyes del pas de su establecimiento.r Adems, la nacionalidad de esas sucursales, al ser estadounidense, provocaba que una orden de su gobierno debiese ser acatada, sin importar que su ubicacin se encontrara fuera de Estados Unidos de Amrica, haciendo extensivo el principio de obediencia que deben 1as personas nacionales a sus gobiernos. En resumen, se acept eI efecto extraterritorial de una ordel gobierno estadounidense. den -norma imperativaEl segundo de ios casos citados se plante ante los tribunales franceses con motivo de la negativa de una empresa (Sensor) filial en Francia de una empresa holandesa que, a su vez, era subsidiaria de una empresa estadouni-

privado 176 Derecho internacional dense, de cumplir con un contrato que la obligaba a suministrar bienes de alta tecnologa a una empresa sovitica para la construccin del gasoducto siberiano, sobre la bace de la fuerza mayor que se deriv de la prohibicin del gobierno estadounidense de que sus empresas suministraran todo tipo de material tecnolgico a Ia entonces Unin Sovitica, por Ia invasin que sta haba hecho de Polonia en diciembre de 1981. Un caso lleno de cuestiones interesantes2 pero

Normas de aplicacii

embargo precauto prejudicial, situac les, etctera.a En la Conve tratos Internacion imperativas. EI ar

para emi' g"t ." determin si EstadosUnidos de Amrica tena competencia y tir""*" tipo de med.id.as se concluy afirmativamente. En segundo trmino' se sirctras nedidaspoiantenet etectos extraterritoriales y con qu hiscrr\i6 mitaciones.A este respecto,se concluy que }as medidas tenan efectosextraterritoriales nicamenle respectoa las personasde nacionalidadestadornidenqn se. En el casoconcreto,clichasmedidas eran posiblesporque de acuerdocon los conveniobilateral entre Holanda y Estados Unidos, stos acordabantodos derechosentre empresasde ambos pases como si fueran sus nacionalesy en a estas cond.iciones, pesar de que Sensor era una compaa holandesa,por el entre Holanda y Estados Unidos de Amrica J' por ser subsidiaria su acuerdo se mattizd"e una empresa estadounidense, le considercomo empresa estadoimperativay, por tanto, con la facuitad de acatar la orden unidense Estados Unidos en Francia. del gobierno de juSin embargo,en casosmenos complejosy ms frecuentes,en materia de naturalezaletrilorial derivadas dicial se analza la aplicacin de medidas del derechoprocesale un pas en otro, y la respuestaes casi siempre afirmatipodra va. El profesor Jorge Srlva seala a este respecto:El trbun'al tnexicant'o a dtdoleun' trtnite especal la sod.el a acced.ei Ia solicitud, tribunal requirente ett adcionalesa las establecid,as la ley ticitud o cunplimiento d,eformald,ad.es procesal mexicana.s otros ejemplospodran ser los siguientes.Que una determinada diligencia que se ie solicite al juez mexicano pueda adecuarsea ciertos lineamientos por contlmphdos por la ley extranjera pero no establecidos la ley procesalmexiy que, por supuesto,el juez aceptepracticarlos' cana Asimismo, otro ejemplo, lo encontramosen la Convencinsobre Recepcin de Pruebas en el Extranjero, de la cual Mxico es parte y en la que se establece que:la persotta llamad,aa declarar en'eI Estado requeridoen cumpli' irnpepodr, negarsea ello cuan'dot'uoque metrtod,eexhortoo carta rogo,tora, rehusar su territorio. Conforme a la ley del d,itnento,excepcino el d,eier d,:e proEstad,nqu"ido (art. 12). Es decir, que estar invocando una disposicin para negalse a declarar conforme a las leyes y cesal vigente en "su territorio" vigentes en "su territorio" autoridades en un pas distinto. Esas disposiciones que se estn haciendo vlidas en un sern las disposicionesde ord.enpblico pas distinto. Todava en materia procesalinternacional, pueden clasificarsecomonorjuez requirente mas territoriales imperativas todas las rdenesemitidas por el al juez requerido y que se conocencomomeddascautelares,comoes eI casodel

en como puedenresumirse sigue; primer de pAmlOS q[te, efeCtOSesteApafiadl,

No obstante 1 lo disposiciones dc Ser,disc cionesirnperoti estrechos.

Como se adr en el segundose t Convencin de Ro Antes de te cin entre los div materia. En prin, deI CC, segn el c es el inters pbli orden pblico pan como un impedin de conflicto, y un I ferimos a una ley posicin de orden carcter porque o leyes a las que se mtica en todo eI que la sociedadn materias que se c guladas de forma cin de que en las existan elemento conforme a cierta mas territoriales r

7.3 Nonues

Las normas mate que resuelven di internacional y cu ta, no est condic de cetteza o segu

y uniforme lexntercatoria 177 normas materiales, derecho inmediata, Normasde aplicacin ha: brenes de alta 6p,s-"iucto siberiahur:n del gobierno m q: material tecra laba hecho de hrllesantes2 Pero m are: en Primer leirncla Para emiqgu:1,, trmino, se -::1r.r con qu liii- =fectos extraitsl =:mclounidenld*e ':uerdo con un m'nl:L,a,n todos los mF :a:lona1es Y en h: - : rd e sa , Por el rme: =ubsrdiaria su m n *lre sa e st adornrperatrva!r-: [es =it,materia jusmm:-nal derivadas p ns;anr re afirmatid, -::ttatto Podra mms-oecio,la La so' n,;,:;dos en"la leY er=,r.ada diligenml"-s l:eamientos hu.- procesal mexilMTr-a sobre RecePm: 1- en la que se |@lr-;do ett cutnPli[tr,:-', : rl Uoque itnPe' 6d- --:e a la ley del m': i"lsposicin Proa las leYes Y d'rne bs =n "su territorio" tfuni: vlidas en un !tu"-sc.arsecomo norro =l uez requirente !n.:o es el caso del embargo precautorio, arraigo de personas, separacin de personas como acto prejudicial, situacin de Ios hijos menores, pensiones alimentarias provisionaIes. etctera.a En la Convencin Interamericana sobre el Derecho Aplicable a los Contratos Internacionales (captuio 10) existe tambin una regulacin de normas imperativas. El art. 11 dispone: las se No obstal,telo preuisto en los artculos o,nteriores, aplicarn necesariamett'te inperatuo. car,cter del disposiciones derechodel foro cuando ten'go'n pertinente, aplicar las dsposidel Ser,d,iscrecitt. foro, cuand,olo considere derechode otro Estado con el cual el contrato ten'gauht'culos cio,esimperatiuas del estrech,os. Como se advierte, en el prr. primdro se repite eI principio tradicional y en eI segundo se transcribe, en forma resumida, el art. 7o., ptt. primero de Ia Convencin de Roma ya explicado anteriormente. Antes de terminar con este apartado es importante reiterar la diferenciacin entre los diversos conceptos del orden pblico y que interesan para esta materia. En primer trmino, el concepto tradicional establecido por el art. 6o. dei CC, segn el cual el lmite a Ia autonoma de la voluntad de los particulares es el inters pblico y Ia no afectacin de derechos de terceros. El concepto del orden pblico para el DIPr es tal como lo definimos en su oportunidad, es decir, como un impedimento para la aplicacin del derecho designado por la regla de conflicto, y un tercer concepto que acabamos de mencionar eS cuando nos referimos a una ley como Ia Ley Fed,eral de Competencia Econtnca en tanto disposicin de orden pblico, Io que equivale a decir que eI legislador Ie dio ese carcter porque consider que esta ley deba aplicarse -junto con las dems leyes a las que se les ha asignado ese carcter- de manera obligatoria y sistemtica en todo el territorio nacional. As, el concepto del orden pblico indica que la sociedad mexicana a travs de su legisiador desea que cierto tipo de materias que se consideran fundamentales econmica o socialmente, sean reguladas de forma sistemtica a 1o largo del territorio nacional, sin consideracin de que en Ias relaciones jurdicas que se vinculen a dichos ordenamientos existan elementos extranjeros. Sin embargo, queda la excepcin segn la cual, conforme a ciertas limitaciones, el juez mexicano puede dar aplicacin a normas territoriales o imperativas extranjeras, como ha quedado explicado.

7 .3 Nonuns MATERIALES
Las normas materiales a nivel interno son normas con vocacininternacional que resuelven directamente el fondo de un asunto derivado del trfico jurdico internacional y cuya solucin,a diferencia de las normas de aplicacininmediata, no est condicionadapor una obligatoriedaddeterminada, sino por razones d.ecerteza o seguridadjurdicas, o bien, porque Ia solucin as haya sido plan-

privado internacional 178 Derecho teada por el legislador nacional, pero que en todo caso, ya sea de parte del juez que la aplica o del legislador que la emite, hay una voluntad de coordinar su sistema jurdico con los dems. Las normas materiales pueden sel de origen interno o de origen internacional. No hay un consenso doctrinal sobre las diferentes modalidades de este mtodo, por 1o que haremos una catacterzacirr general del mismo. Veamos primero la caracterizacn de las normas materiales de origen internacionatr." Segn Mm;e nn LA MUELA,con tal tipo de regulacin no s1ose logra prever y solucionar problemas que se presentan fuera del mbito regular de aplicacin de las normas internas, sino tambin puede conocerse con anticipacin "una solucin contraria a la que eI propio ordenamiento tiene prevista para sus relaciones privadas internas". Por su parte, Cannr,r,o Sar.Cpoo afirma que el carcter internacional de una reglamentacin de esta naturaleza no es el resultado, como tradicionalmente se ha considerado, de una relacin necesaria entre el sistema nacional y un sistema extranjero, "sino de la adopcion de un rginnen jurdico material, directo, distinto y aun contrario al que el ordenamiento de foro tiene previsto para las relaciones y situaciones internas". En eI caso de las normas materiales de origen internacional, se trata de la normatividad que las partes han acordado que sea aplicada a sus convenios y que, por la naturaleza internacional de stos, dicha normatividad puede ser distinta o incluso contraria a las normas internas dei derecho del juez del foro que deba conocer de esos acuerdos pero, debido a su naturaleza mercantil, la normatividad designada por las partes puede prevalecer. Como recordaremos, e1caso que citamos aI origen de este mtodo fue un contrato con "clusula oro".5 No obstante que dicho tipo de clusulas estaban prohibidas por eI derecho francs de la poca, para eI caso de contratos internos eI juez francs, juez de1 foro, decidi que por tratarse de un contrato internacional en el que las partes haban acordado vIidamente, de conformidad al derecho canadiense, esta modalidad, y que, adems era una costumbre internacional generalizada, se otorgaba validez aIcontrato, incluida la "clusula oro". Para tratar de precisar ms este mtodo, recurriremos a otro ejemplo. De acuerd.o con el art. 3I7 dela Ley General de Ttulos y Operacion'es de Crdito: El crdito confmado se otorga como obligacin, directa del acreditante hacia un' tercero; d.ebeconstar por escrito y rto podr, ser reuocado por eI que pdi el crd' o.En esta figura -que sigue de cerca a1a antigua doctrina italiana en Ia materia- se subsume en una sola figura al crdito confirmado con el irrevocable. De acuerdo con las reglas sobre crditos documentarios de la Cmara de Comercio Internacional (ccr), que son las reglas que utilizan los bancos en sus operaciones internacionales de crditos documentarios, existe una diferencia precisa entre }a carta de crdito confirmada y la carta de crdito confirmada e irrevocable. En Ia primera, Ia obligacin de pago subsiste de parte de ia institucin bancaria ante la cual se abri el crdito durante el periodo solicitado. En el caso de la confirmada e irrevocable, hay una solidaridad entre ia institucin ante la

Normas de aph:

cual se abri e crdito dentro conforme a las mente confirma do con el art. ; desechada por lugar, las parte simplemente ac solicitar Ia aper Iario de soliciru' rencia entre La= podr aceptar s. de seguridad'", : cira en la rela:l rarla y as i en rnternaciona_tr;s Otra pers a travs de I,s ' retomemos ras uniforme. menl mas. Se trara i nal por la r:a . Estas n,lrnas su int er naci: na. . t r at ad . la. : : l- s cables. En: : r r plen. en la- r:.ai relacl':n= i;- :
SUStarrl-'-aS It:i:

j=- : : r por ei "r uez aSUntOqU= :. -=

LU

F-

!!3__ -, . ----

les, nos a: -e r=. o a una r eia: : : : : ; Segn lcs pr : i==. racterstica" sr consecuencla .--,lr del derecho rq r:;: tica ms de esia : del resto de las sencillamente dsu estudio den:r_ A continua: sar en qu consl.:

_l

Normas de aplicacininmediata, normas materiales,

derechouniforme y lex ntercatora

r7g

k parte del juez ,e ;,rcrdinar su q -aer de origen o,hre 1as difentr, 1.re.:acterizacin mrra-r matenab rc logra prever l j.e aplicacin $-rracin "una a ; zra sus relahter"nacional de macionalm: Ite-a nacional y E-1,::'o material, lm nene previsto n- se trata de Ia Sw;= ,convenios y hnad puede ser ldLe-uez del foro ha nercantil, Ia lo recordaremos, oro".5 'itrsula :ei Jerecho frants" uez del foro, N que las partes fuen-.e. esta moairzada, se otorrrtro ejemplo. De rc de Crdito: El tiic,nte hacia un' Soepidi el crdirliana en Ia mate:l rrevocable. De lara de Comercio n sus operaciobferencia precisa mada e irrevocade la rnstitucin bmdo. En eI caso rsntucin ante la

cual se abri eI crdito y la institucin bancaria que confirm al acreedor el crdito dentro de un cierto prazo.De esta *"rr*", una obligacin contrada conforme a las reglas de ra ccl, en trminos de obligacin crediticia simpre_ mente confirmada que se tratara hacer valer tambin cmoirrevocable de acuerdo con el art' 817 de ra Ley de Ttulos y operaciones d.e crd,io,podra ser desechadapor el juez mexicano con base en er argumento d.eque, en primer Iugar, las partes acordaron hacer regir su reracin a travs de ras reglas ccr o simplemente aceptaronque se rigiera conformea ai"rras t"gras, por er hecho de solicitar Ia apertura dei crdito ante una institucin bancar-iaque en su formulario de soiicitud as lo especificaba. estascircunstancias, En a pesar de la dife_ rencra entre las reglas acordadasy la ley sustantiva mexicana,erjuez mexicano podr aceptar comoaplicablesaqullasy no su propia ley. se trata de una razn de seguridady certezajurdicasque, de rro resolverse d esta manera, introducira en la relacin jwdica internacionar un eremerrto que podra alte_ rarla y as ir en contra de las operaciones ""igu"o mercantiles y, en este caso,bancarias internacionales. Otra perspectiva de illsis de las normas materiales internacionales es a travs de los tratados que estabiecennormas uniformes. A reserva u qo" retomemos ms adelante este tema, cuando abordemos el mtodo de dereJho uniforme, mencionaremosargunos elementos definitorios de este tipo de normas' Se trata de una normatividad que fue establecida en el mbito internacional por la va de un tratado y que es obrigatoriapara rospases parte del mismo. Estas normas sustituyen a las normas ateriales nacionales en aquelloscasos internacionales que, conforme a los supuestosmismos de Ia convencino del tratado, las normas materiales establecidas el propio por tratado debanser apiicables.En otras palabras: este tipo de normas materiales internacionaressu_ plen, en las materias que son acordadaspor los estadoscontratantes y en ras relaciones que tienen vnculos con dichos estados, a las normas materiares o sustantivas internas. Hay una aplicacinde normas materiales internacionales por el juez del foro con las cualespuede resolver de manera directa el fondo del asunto que se le presente. En cuanto a las normas materiaresinternas, al igual que las internacionales, nos dan la respuestadirecta y de fondo a una relacinjurdica internacional o a una relacin que tenga un supuestode hechovinculad internacionalmente. Segn los profesoresFpnNANnnzRoz,.sSAncHrz y l,o*"ro-uums de esta caracterstica, este tipo de normas "se distinguen en er hecho de determinar una consecuenciajurdica, arbitrar una respuestasustancial en distinta a la propia del derecho material del foro para supuestosd.etrfico interno,,. una caracters_ tica ms de esta normatividad es que su respuesta es distinta de la respuesta del resto de las normas internas, yu qnu de otra manera se tratara simpre y sencillamentede una norma material interna ms, sin ninguna rerevanciapara su estudio dentro del DIPr. A continuacin-presentaremos algunos ejemprosque nos permrtan precisar en qu consisteel mtodo de normas materiales internas.

privado internacional 180 Derecho Cuando decimos que estas normas dan una respuesta directa y de fondo sobre una relacin jurdica internacional o sobre una relacin que tenga un estamos ante el caso en el suguesto de hecho vinculado internacionalmente, que el legisiador decidi regular una determinada situacin sin recurrir a otro mtodo. As, el legislador mexicano en un caso concreto seala: de Cuand,ose solicite una patente despus hacerlo en,otrospasessepodr reconocer como fecha de priorid,ad, la de presentacn'en aquel en que lo fue prmero siempre que se presente en Mxico d,entro de los plazos que d,eterminen,Ios tratados siguientesa la solicitud de dentro d,elos doce meses internaconales o, en su d,efecto, patente en el pas de origen (aft.40 de Ia Ley de Fomentoy Proteccinde la Propiedad Industrial). Como se advierte, uno de los supuestos de hecho de esta disposicin se habr realizado en el extranjero -Ia primera solicitud de patente que, por lo dems, es condicin indispensable para que opere la norma- y es con base en si se este supuesto como puede darse e1 efecto de retroactividad -prioridadpresent tambin en Mxico dentro del plazo previsto. En este caso lo importante es destacar que el legislador mexicano, e su afn de coordinar su sistema con sistemas jurdicos extranjeros, emiti una riorma y en uno de los supuestos estableci el requisito de haber realizado previamente, fuera dei mbito normal de aplicacin de las normas mexicanas, o sea, en eI extranjero, un supuesto de hecho: la solicitud previa. Otra norma cuyo supuesto de hecho est totalmente vinculado al extran-

/ezae,ilaa)ziez/e.'
La subuencines el beneficioque otorga un gobierno extran'jero,sus organismos a pblicos o mixtos o sus entid.ad.es, directa o tdirectanente, losproductores,trarusd,e o formad,orescomercializad,ores exportad,ores mercancaspara fortalecer inequitatiuamentesu posicin competitiua ttentacional, saluo que se trate de pr'cticas Exterior). internacionalmenteaceptadas... (art. 37 de la Ley de Comerco Adems de que el supuesto de hecho est basado en un acto cuya realzacin debe darse en el extranjero, que es precisamente eI acto de Ia subvencin -acto adems realizado por una entidad extranjera en este caso, gobierno extranjero-, se trata de una norma que da una respuesta sustancialmente distinta de Ia que proporcionan }as normas internas para el caso de supuestos de trfico interno. Nuevamente es claro el afn del legislador nacional de coordinar su sistema jurdico con otros sistemas y en este caso, especficamente en materia de comercio internacional, est defimendo lo que debe entenderse en Mxico por "subvencin" como "beneficio que otorga un gobierno extranjero". Adems de las caractersticas mencionadas, Ia norma material interna tiene una vocacin internacional en la medida que pretende determinar un supuesto de hecho ms all de su mbito regular de aplicacin que, en principio, slo se limita al territorio nacional. Aunque se trata de un ejemplo distinto de los anteriores, para concluir veamos una disposicin que nos permitir mostrar eI elemento que he denominado uocacin'ernacion'al:

Normas de aplicacininmediata, normas materiales, derechouniforme

y lex mercatoria 181

Dtr- de fondo :d I qli. tenga un h .- caso en el a otro l.l.riiurir ,ur;r'drr recono,fu :,:mero siemihmn ".r.stratados tw )t slicitud de h a;: ProPiedad !n ::-Tosicin se b:; irle. Por Io 'trre= :,:n base en sr se m::::iadms: -: umportanhim:: su sistema fdr r:s suPuestos h :-:.to normal
"

teitorio Para los efectos de esta ley, se entiend,e que la, enajenacin se efecta en efectuar el en'uoal adquirente y cua'nd'o,rt'o nacional, si en l se encuentra eI bien al por el enajenante. habiend,o envo, en.el pas se realiza Ia entrega material d'el ben' d,e bienes sujetos a matrcula' o registro mexicanos se con'sidera'' La enajenacin r realzad,a en territorio nacional, aun, cuando o'l lleuarse a cabo se encuentre'I valor materialmente fuera d.e d.ich,o territorio (art. 10 de la Ley d,el Impuesto al Agregado)

de u:fo" =,:.puesto
I

J*,.i: ,ry
t Fr

al extran-

Como se observa,en esta disposicinse plantean dos supuestosconforme a los cuales Ia enajenacin de bienes se considera efectuada en el territorio nacional y, por tanto, susceptiblede ser gravada por eI impuesto al valor agregado.El primer supuestoes que el bien (o la mercanca)se encuentre dentro de ferritori nacional, no importa dndey de acuerdocon qu leyes se haya perfec' cionadola compraventa o cualquier otra forma de enajenacin.EI segundosupuesto determina que por eI solohecho de que el bien estregistrado o matricuiado en Mxico se considela efectuadala enajenacinen Mxico, no obstante que dicha enajenacinse hubiere hecho en el extranjero, conforme a leyes extianjeras y el bien se encuentre en el extranjero. Segn tales supuestos,el Iegislad.or mexicanoha querido ampliar el mbito regular de aplicacindel deredentro del pas- para cho mexicano-normalmente aplicable a lo que acontece y efectuadasfuera de su mbito de competencia, de a extend.erlo enajenaciones legales fuera de Mxico derivar consecuencias realizad.as dichas enajenaciones actualizan aI pago del impuesto aI valor agregado).Dicho en (que en este caso oiros trminos: el legislador pretende la aplicacinde su ley a un supuestopor realizarse en el extranjero, y el juez, frente a esta disposicin,no buscar otro mtodo,sino que simplemente aplicar Ia iey mexicana,por Ia manifiesta vocacin internacional de sta.

$r;i ofgafllstnos

an s.1gn:ni:; tar es,.tr Lnequl' pp:,r'tiecer iu*r.t ie Prcticas [^fr;a-'ir'. [c[ cuya tealizaoe -a subvencin @s:. gobierno ex:m'a'-mentedistin ur supuestos de lsrcna-l de coordien gue:f,camente hft,*e'ntenderse en lm: ertranjero". f m::enal interna dercr"mmar un su||lq-,n..en PrinciPio, iel-r.l'o stinto de lne:mrtu' mostrar

7.4 DenEcHo UNIFoRME

por Mediante este mtodo,a travs de normas de derechomaterial establecidas se regulan las relacionesjurdicas que los un tratad.oo acuerdo internacional, particulares desarrollan en el mbito internacional' No se trata en estricto seniid.o a" un mtodo independiente,pues podra quedar comprendidodentro del en mtodode normas materiales,comoya lo mencionamos eI apartado anterior; propias e importancia en el DIPr, desdeel sin embargo,por sus caractersticas se punto de vista pedaggico justifica su exposicinpor separado. En materia de DIPr existen tres formas para Ia elaboracinde las convencionesinternacionales: una es acordar que Ia convencino eI tratado se componga d.ereglas de conflicto que, en su momento consultar eI juez del foro para q"" t" indiquen el derechoque debeaplicar. Otra manera es elaborar la conven' o eI tratado con nolmas de derechosustantivo o derechomaterial; en este "in eI juez dei foro las consultar para resolver directamente y en el fondo el caso, asunto que requiera. La tercera forma es un mtodomixto en el que se incluyan

Norma-. & privado internacional 182 Derecho bant onor m asd e c o n fl i c to c o m o n o rm a s d ederechouni forme.Lasquenosi ntede derecho uniforme' resan por eI momento son las normas ---- conque a 1930, en esta fecha se adoptaron tres io" o remontarnos ms Una de ellas, la en Ginebra, suiza. venciones en materia J" """"rro cambiario

los tres temq forme. Salvoi actualmente I convencionewl

de urrifo"me del Derecho la Letra de camconvencinsobrela il;;;il"ir, uniforimportante en materia de derecho Jod.ernoms bio, es el antecedente prctica no importancia' en la

pesar de su me; sin embargo,este antcedente'a se dispona que los estados tuvo gran xito ya ;;i;;ropia'Convencin parteestabanobligadosaintroducirensulegislacininternalasdisposicioque, con el tiempo, esasnormas internas nes de Ia Iey unifor-"1 "r ""*rrrtado fue fueroncambiandoypocoapocodesaparecilauniformidadquesebuscaba. modernas de derecho u" tt' convenciones Con base "" ";;;;i"""iu' material se estableceen'el nivel del uniforme el mtodo es diJtinto. La norma y no hav ollisllin para los estados rratado o de la "o"";;;;;ittu"nu"iorral derecho interno. La obligacin consiste, encontratante" a" irr"oipo""r" a su que sus juecesy tribunales consulten la tre los estadosparte n el acuerdo,en normatividad como si fuera una norma convencin o eI trataJo y upliq,run dicha d.irectay para resolver eI fondo del asunto' material interna, o ,"u, au definida a incrementar el nmero -unera En la actualidal Lxiste una tendencia deconvencionesyt,.tuao'i"ternacionaleselaboradosdeacuerdoconelmto. dodelderechouniforme.Dosdelasconvencionesconmayornmeroderatificaestn elaboradascon este mtodo: la cionesen eI campo J""u"rro mercantil de senurrld". sobre eI Reconocimientoy Ejecucin convencin a" Nu.i*., y la Convencin de York' de 1958 tencias Arbitrales Extranjeras' de Nueva de compraventa Internacional de MercaNaciones unidas .ou"" i* contratos Mxico es Estado parte' ;;;.", de Viena, de 1980,de las cuales Entrelasventajasquetieneestemtodoestnlassiguientes:selograuna sobre un teinternacional d'e conceptosy soluciones verdadera ""-o-,u"iO" iete"minad.o nmero de estados.La armonizcin lleva a la pafa ,r, ma especfico unificacin""rit""lospo'pu't"delospropiostribunalesnacionales.Deacuerhagan' se sabe cuI es Ia posicin do con trainterpretacin que esostribunalls lo que ayuda a una mayor cetlezay que guardan sobre el tema de que se trate' previsibilidadjurdicas.Instrumentosdeestanaturalezafacilitanlaunificaesa econmicay comercial' y si bien actualmente ;;;; cin de pases "" como son ia Comunidad Econmica unificacin es fundamentalmente regional, comercio, entre otros procesos el Tratado Norteamericano d.eLibre ;;"n*, semejantes,estoconfirmaqueexiste,,o.-o,,i-i"ntofavorableparaunificacio,t". V u"*ottlzaciones jurdicas ms amplias' por su constanteexpansin'tienPuedeincluso p"L"""" que este mtodo' por ser aqul reas al sistema co,'fli"t,,al tradicional de a sustituo ",, -.,"h's ms definido y aportar mayor cerleza' UnejemplodeestatendenciapuedeserlaCtDle,endondelaaprobacin deconvencio',u.d'"_du"echouniformeescadavezmayor.EnlaprximaCIDIP, temario provisional ind.ica que dos de que se tealizar"r, rl "r, Guatemala, el

7.5 Lar t

Con este m emitidas por r gubernamen se trata de re aplicacinpor relacionesjur aceptadaspu cuyo uso geDe Poco se l pesar de habe nal. Por nued esasreglas pn que aI final se

o) Derecho c rganos dr b) Recepcin creada de c) Normativ: naciona-le mas, y d) Sistema d mitido por

En los tr cin normativ costumbre co ilustraremos l Dijimos por los derech ra de Ia siguir p dustriales -vprcticos, flex dis los estados go,esteproces con frecuenci organizacione

Normas de aplicacin inmediata, normas materiales, derecho uniforme y lex mercatoria

1gB

hs que nos inte-

futaron tres confltrna de ellas, Ia f Letra de Camlderecho unifortn la prctica no hr"" io. estados h las disposiciolonmas internas b se buscaba.
de derecho en el nivel del

los tres temas de los proyectos de convenciones por discutir son de d.erecho uni_ forme. salvo ra conferncia de r.. Haya de derecho irrJ""rr""iorral privado, actualmente todos los dems foros internacionales de trascendenciaelaboran convenciones derechouniforme. de

.7.5 Lex uenceronrA

con este mtodo, la doctrina ha querido. describir una amplia serie de reglas emitidas por organismosprivados en el niver internu"io,'ui por rganosinter_ gubernamentares esemismo nivel, en pero cuya caractersticaprincipal es que se trata de reglas qu: n: tienen origenlstatal, o bien, .rna obligatoriedad. su en aplicacinpor parte de rosestado.. orr reglas q* l"- p"t=Jiu"ur suyasen sus relaciones jurdicas y las convierten en oiuguioriu. rrt". uilr., o bien, reglas aceptadas por organizaciones de comerciarriu, o d" p".;;;;"res d.eservicios y cuyo uso generalizadolashace obligatorias entre sus uzuuJo.. Pocose ha discutido''acerca h naturareza jurdica d e dichas reglas, a pesar de haber existido desdeel inicio mismo del derechomercantil internacional' Por nuestra parte, hemos sostenio, desdela de esta obra, que esas reglas pueden expricarse a partir "p"ri"-" de diferenie;;;-q;;;", rnterpretativos que al final se reducen a dos.Estos esquemas interpretaiivos son los siguientes: o) Derecho creadopor deregacin efectuadapor ros derechosnacionales a ros rganosdescentralizados: ) Recepcincentrarizada por los derechos nacionales de una normatividad creada de manera descentralizada; c) Normatividad d.escentralitada,e algunos casos contraria a las normas nacionales,que los estadosreconocen an por " sus propias nor_ mas, y "rr.i*u d) sistema descentralizado, convaiidadopor la costumbreinternacional y ad_ mitido por los sistemasnacionales. En los tres primeros casosestamosfrente a una nueva concepcin crea_ de cin normativa; en el Itimo, ante un medio rro.r"ao*o " i"llrro.i-iento de ra costumbrecomofuente de creacindel derecho.A fin " ms estasideas ilustraremos los esquemaspopuestos. ""rrr"" Dijimos que puede tratarse de derecho creado por delegacinefectuada por los derechos nacionares los rgano. aur."ol*iri;. a d; delegacin opera de la siguiente manera,:las orgnizu"iorr". nacionalesde comerciantes,in_ dustriales y prestadores de servilio" instrumerrlo. irrt""rracionales prcticos, flexibres y que satisfagan ""[.rru""n sus necesidades. ocasiones En rogran que los estadosdiscutan y acuerden'n convenio o tratado irrtu*u"iorral; sin embar_ go,esteprocesoes rento y el comercio internacional es dinmico. por esta razn, con frecuenciaesasorganizaciones privaJas se renen y eraboran o encargan a organizaciones tambin privadas de nivel internacion"i r" ,"u."in de instru_

los estados
consiste, enconsulten Ia una norma del asunto.

el nmero con el mtode ratificamtodo:la

in de Senonvencin de de Mercase logra una sobre un telleva a la

flnles. De acuerpes la posicin pa.yor certezay f*an la unifica. p'u,aXmente esa Had Econmica ;0rirFosprocesos f,ara rrnifisaci:l

Fpansin, tiend pn:r ser aqul

h

! na aprobacin Iprrima cmm, drca que dos de

184

Derechointernacional privado

Normasde aplica

m entos,d.ereglas,quepuedenresultarlestiles'6Unejemplodeellofue sobre crditos documentarios a que ya nos hemos Ia redaccin de tas ""Slu"op"""ciones de crditos documentarios o tambin referido, o la gua pu""u }asreglas,,,,ifo"*""paracontratosdegarantaqueredactIaCmarade sedeen Pars y que son regias utilizadas por prctiInternacionul Comer=cio "on eI mundo que realizan operacionesinternacionacamente todos los bancosen Tertns,conocidos Ies. De este mismo organismoson los Internatonal Comercial las reglas sobre contratos C&F, clp, etc.), FOB, (ex-fbrica, FAS, ,*aoronrras "o-o las reglas uniformes sobredocumentosen transporte multimodal, internacionales, etctera. por las partes en sus contlatos Estas reglas, comoya sevio, son aceptadas opororganizacronesd"ecomerciantesyprestadoresdeserviciosdeniveiinterlas partes y, en ,rd.orruiy son hechas ley entre ellas, d.erechoobligatorio entre de la voluncaso de incumplimiento y con base en el principio de la autonoma ejecutivasa tray tad, los tribunales nacionaleslas reconocen pueden hacerlas habido una delegacin vs de sus derechosnacionales.De esta manera, habr nacionales que ms {arde es reconocidapor los estad.os implcita de parte de stos. por los Tambin dijimos que puedetratarse de una recepcincentralizada descentrazada' derechosnacionales,d" ,rnu normatividad.creada de manera ya la vimos en el prrafo anterior; 1oque falta es Esta ltima forma de creacin por eI p"""i.." cmo se efecta su recepcin.sta puede ir desdela aceptacin partes en su coltrato al haber incorj,re, de la autonoma de la voiuniad de las porudoestetipodereglasy,portanto,haberlashecholeyentreellas'hasta una convencino un un procedimiento ms .-piuio "o-o puede ser' por ejemplo' juez areconocer o a aceptar la recepcin tratado internacionut qrruobiisue a ese de lo anterior lo tenede esederechocreadoiescentralizadamente.Un ejemplo y Ejecucin mos con la convencin de Nacionesunidas sobreel Reconocimiento Como se sabe' Ia de SentenciasArbitrales Extranjeras' que ya mencionamos' el proceidimiento mayor parte de las reglas arbitrales ha sido creadamediante internacional comola por descentralizado,o sea-, organismosprivados de nivel Associatiott' p""pir Cmara de ComrcioInternacio nal,Ia Americatt'Arbitration' Internacional, etc' Las o ia comisin Interamericana de Arbitraje comercial para la solucin de sus partes en su contrato acuerdan sometersea esasreglas o un laudo que cumcontroversiasy una vez que se dicta una sentenciaarbitral y ejecutado de ple con las disposiciorre" Ia Convencin,ste debe ser reconocido prcticamente todos entre en aquellospasesque sean miembros de la misma' de comercio' Ios que existen corrientes considerables Entercerlugar,ilijimosquepuedetratarsedeunanormatividaddescen.o"t" iria a las normas nacionales'que los estados tralzad,a,enalgrrnos "ulo,d.esus propias normas.Ya nos referimos aI concepto reconocenaun por encima rud.uya su recepcinpor los estadosnacionales' d,escentrali de la normativid"ad. gi ."p"".to que ahora comentamoses eI del reconocimientoaun por encima de Iasnormasnacionales,supuestoporlodemsfrecuenteya|aveznatural.Los

estados alguna v nacional, pero su instituciones crer descentralizada t nera, suele prese mos del art. 317 r casos, lo ms pn descentrazadal cogidas por las p reconocer el hed internacional. d Finalmenu validado por la cr Efectivamente. l sistematizado - r de manera tal qu para efectos de s ste. Como ejen prrmero es una cl cin de Naciones Mercaderas de \ erpretacin de naciottal y la nec gurar la obseruq Es decir,lor que sus jueces n haciendo como cl en cuenta eI "ca "la necesidad de' dato es claro en e pases han inter mientos arbitrale que no se trata cmo se debe int ha empezado a d quienes se encarl sobre la Convenc dencia internacir cin, aceptan con nos hemos referi La Conven Internacionales r cer, en su art. 4o.

Normas de aplicacin inmediata, normas materiales, derecho uniforme y lex mercatoria

lg5

de ello fue nos hemos o tambin

Cm'r " rcr prcticonocidos ontatos

contratos

nivel irtery, en lia volunatradelegacin a por

por los falta es por el incorhasta

oun recepcin

estadosarguna vez legis.laronsobreargn tema de inters en el comerciointer_ nacional, pero sus,procedimientos legislativo. J; i;;il1""o provoc que las rnstituciones creadas cayeran prontJen a""".", la normatividad descentralizadaes.dinmicay est en constantrvrsin. De esta -i"nl""rJque ma_ "iu*p"" nera, suele presentarse oposicinunt"u ...ru y otta,como en el ejemplo que di_ mos det art. B77 deLaLev General de Ttulos y o;;;;;;;"|-e crd,ito. En estos casos, lo ms probabre es que el juez del foio ;t;;i ) unormatividad descentralizad'aporencima de sus normas ^ internas ya que aquras fueron escogidaspor las partes en ejercicio de la autonoma e l voluntad, adems de reconocer er hecho de que dicha normatividad en er comercio internacional, dndore asicertezay "tili;da seguridad al"" trficojurdico comerciar. , Finalmente, sealamosque se trata de'un sistema descentrarizad.o, convaiidado por ra costumbreinternacionary admitido por ros sisremasnacionales. Efectivamente, la normatividad. d.escentrarizada ;" ; ;;* que el producto sistematizado y renovado de ros usosy costumbres internacionar, de manera tal que rosestadosnsimprelente "r, "r"o-""cio reconocen este procesoy lo aceptan para efectos de su derecho inie"no v a" 1", ;;h.il"u; i""iul."" vinculad.as con ejempro de.lo anterior pueden mencionarse d.osinstrumentos. Er ---,- -to-o prrmero es una convencin que inici una tend.enciaen este sentido: ra conven_ cin de Nacionesunidas sobreros contratos de compraventa Internacional de Mercaderasde viena, de 19g0,q"u .l, art. lo.prr. primero, estabrec e: Er, ra itt'terpretacin ra presentecotiuencin "rr se d,e tend,rt cuent su cardcter t ter enttaciottal y la n'ecesidadd,e promouer ra urriorrni,aL" *"lpucacn y d,ease_ gurar la obseruanciad,era buena fe en er comercionternaconar. Es decir, los estadosnacionalesratificantes d"';;;;;encin aceptaron que sus jueces nacionares,cuando interpretan ra convencin, no ro estaran haciendo como cuando interpreta" .-f"srrl"cin interna, sino debern tomar en cuenta er "carcter internacionar" de la normativid.adque estn apricandoy "la necesidadde promover ra unifor-id"q en su aplicacin,,, con ro cual er man_ dato es claro en el sentido de que habrn e ot*.:.r"ces en otros paseshan interpretado la.convencin "orr".,li", "-o e, incluso, ro, riir"o, en procedimientos arbitrales internacionalesinterpretan "-o dicha corrrr"rr"irr.Evidentemente que no se tratar de una normatividad estatal, sino der."it";;; generalizado de cmo se debe interpretar la convencin. r," proceder ya ha empezadoa dar frutos en Europa y "r""r"t ".-n""'""r" en Estado, urri*"-America y ya hay quienesse encargan de resear y recopilar ras difereni;;l;;r*"""s nacionares sobrela convencin. As, esos."itu"ioi r, rn"-ardo .*o""r" de jurispru_ dencia internacional que ros estadosnacionares, ut t """ la sta unaforma """ "utihcado conven_ es d" t",-;;;;;ora

or lo teneEjecucin
m sabe, la nto como la |aion etc. Las

de sus que cumejecutado entre descenestados concepto ionales ade Los

ff"11ffJilr:?il:.obligaroria.

alaque ya

La convencin Interamericana sobre Derecho Aplicable a los contratos Internacionales repite ra parte sustantiva d" la corr.renirrrT" vi"rr" ar estable_ cer' en su art. 40-:para rosefectos tterpretaciru d,e y apticac,irt esta conuend,e

privado internacional 186 Derecho cin., se tend,r etucuenta sa carcter itttentaciottal y la necesidod de promouer la u,niformd,od. d,e su aplicaci. o sea, se trata de un mtodo cada da ms amplio y ms difundido que va constituyendo, como ya se dijo, un mtodo de construccin de lex mercatoria' Es importante tambin mencionar que entre los organismos productores de esta normatividad descentralzada existen algunos de naturaleza gubernamental; sin embargo, dichos organismos no actan, en estos casos, en su forma tradicional, elaborando resoluciones u opiniones que son obLigatorias para los estados miembros de esos organismos, o bien, elaborando tratados internacionales que ratificados sean obligatorios para los estados' Se trata ms de una labor de promocin d.el comercio internacional y de esa manera elaboran reglas qrre pueden ser utilizadas por los operadores del comercio y hechas parte de sus Jontratos, acuerd.os o convenios En primer lugar y ya la mencionamos anteriormente, est 1a Comisin de tambin coNaciones Unidas para eI Derecho Mercantil Internacional (cx't-rout, que desarrolla una labor muy amplia nocida por sus siglas en ingls: UNCITRAL), crmpo del comercio internacional, organismo en eI que Mxico ha tenido er, "l p""r.tcia importante y constante desde su fundacin' Adems de sus fun,rnu ciones como organismo intergubernamental en la elaboracin de convenciones y tratad"os internacionales,T se dedica a la elaboracin de "leyes modelo". EI profe"o Manuel Or,nmNcu, de Ia Universidad de Sevilla, se refiere a ellas en los siguientes trminos: de Se trata d.euna tcnica in d.irecta uniformidad. A diferencia de las convenciones, no son instrumentos internacionalesque los Estados se obligan a las leyes modelo rntegrar en sus respectivosordenamientos;carecende valor normativo; no son leyes: ms exacta que la exposicinley modelo sera la de modelode ley, porque su texto tiene el valor de un ejemploorientativo, destinadoa los legisladoresnacionales con la recomendacinde que lo adopten como tal modelo a la hora de dictar leyes internas en Ia materia. La cNunlu tambin elabora las "reglas" o "clusulas tipo" para que 1os jurdicas", que son contratantes puedan incluirlas en sus contratos; las "guas son legisladores o quienes se disponen a la redaccin textos cuyos destinatarios d.e un contrato, o bien, Ios "contratos tipo", que son formularios de contratos paraulllzarse en diferentes reas del comelcio internacional, 1o mismo que las "condiciones generales". Todos estos materiales pueden ser adquiridos en las oficinas d.eNaciones unidas en los diversos Pases del mundo. Por su parte, el Instituto para la unificacin del Derecho Privado, con tambin es un organissed.een Roma, conocid.opor sus siglas inglesas: UNIDRoIT, que, entre sus objetivos, tiene eI de realizar estudios, mo intergubernamental proyectos de convenciones y propuestas que ayudan al desarrollo del comercio internacional, como lo fue el caso del trabajo publicado en 1994 sobre los contraque tietos d.e compraventa internacional. Se trata de una serie de principios muchas veces encontrados".8 nen como 'propsito armonizar objetivos

N ormas de apL.

@
Contestelas pr

1 Diga usr, inmed:ar 2 Por qu nal''? 3 Cm o + cua] seri m e"? 4 Cu1es 5 Por ,que 6 Por ,qu cin n- n la co:t-'= 7 Q u =s terrxe::i

NOTAS
r Para mar.'--::Ji:n

rial de las dl-.:s;il:l

territoriai ap::'-'m nal l ti t' ,19S 1 :: fr (execuhve a:;-,: :':r pp.279 v s :

: Qhrc E+: -: r tu

du gazod.u:- :,r,emt
I _ // t-1.----dl'rd!_---: d

Pritlad'11::\:t-s. t! I Para rrc;-: :rlt-rt Convenci-': *-lrs" Naciotrsi ;= lrl;ll'ni I 5 La ''clu-:- :rm Ios confr:ii! ::rilftm oro equr'.-a-; :, lM i5 normalr,=: -" t -n cin a ::l: : ::.r* @ alto lal.-: :: -rr Mone:a:-, -- -: r:
" ELl.:='::

dlti5 C;':,:,-;r:.,'n,
i f
gllt l!

-,

--.:

19i l l ::-,::rL,: btt-- --1::rru

de Bproductores esta sin namental, embardicional, elaborando de rbros esosorganisnal y de esamanera nercioy hechas Parte bmisin de Naciones in conocidaPor sus plia en estesentidoy desdesu fundacin, de a elaboracin cone "leyesmodelo".El a ellasen los siguienlas convenciones, leYes igan a integrar en sus ,ves:ms exacta que la e el vator de un ejemPlo ::i,in de que lo adoPten

CAPITULO B GOTUFT|GTOS DE GOIIIIPETEIUGIA JUIDIGIAT

que los coillraa-,liia q,te soll textos cuyos le un contrato, o bien, se en diferentes reas les". Todos estosma: nidas en los diversos

en do con sede Roma, ,l smointergubernameny e convenciones proi ' no lo fue.el casodei mpraventainternacio' o armonizarobjetivoP

, i, .

SUMARIO
.,

ConVe r sonlas siguientes: NuevaYork, 1974;Convede Hamburgo), Hambur.p.ol rnal de Mercaderlas, y Pagars de iEmpresarios

8.1 PTANTEAMIENTOGENERAL ' ...8.2 CoMPETENGIA DIRECTA ' 8.2.I ,Competencia nacional directa 8.2.2 Coriipetencia directinternacional 8.3 COMPETENCIAINDIRECTA 8.3.1 Competencia indirectanacional . 8.3.2 Competencia : indirectainternacional 8.4 COOPERACIr UOlCnl judicialnacional 8.4.1 Cooperacin ir;, , ., 8.5
t::.. I

}risinal en inglson ull

blumbia University.

ARBITRA'E COMERCTAL

'q
I
que con y,qrciorymientgd-g los,prollemas surgen o Analizarla naturaleza
a a a

8.1

PLANTEAMIENTOGENERAL

judicial seinicianhistricamente manera de casi de conflictos competencia Los llamados sistema estipulativamente que hemosdenominado paralelaa los conflictoslegislativos, . i:.;fr;' ::;,I.i ':'il :::i:;:;.! : t!
.: . ,.j ,::i t'.;.,. .

i:.i Eii.,,l itria i,,ir; fa;;iur

{,:* T{.?C*t}, segl el t;.:ri *j ir-i*i: Cr-i;Saplicar:lifmprc

st propia

como su ley materialal fondo del asunto,lo cual ley, es decir,.tantosu ley procesal judicial y de competencia legislativa.De esta de implica una concurrencia competencia o sersu consecuencia, sea,el problemase la manera,determinada primera,la segunda reduce,en ltima instancia,a determinarla competencia iudicial. siguienBatduini llev a caboel planteamiento Duranteel mismo siglo xnr, Jacobus te: afirm que, en materiacontractual,si setrata de una costumbre(o una ley) relativa al procedimiento,serla del juez de la causala aplicable;si la costumbre(la ley) serefiere A la decisindel proceso,stadebefser la del lugar dondese celebrel contrato (Me-, jiers). Dicho en otraspalabras, texforil lo'.relativoal proceso,locus regit actumen cuanto al fondo de aquI. Esta dualidadplanteadapor el autor mencionadose refleja, Es en cierta medid. en el desarrollo doctrinal.cor4emporneo. comn que a mlrchos y tribunalesy jueces slo les interesedeterminarsu,gompEe4.cia acfg segpido,sin.-tpner, apliquen su Simplemente en cuentala naturalezadel asuntoo dg las leyes aplicables,. cqes,tiolPs: propialey al fondodel asunto.Estqprgcgdg,reflejadoq : a) fo'lo'de stosdebe que Que el juez o tribunal desconoce bn biertosiasuntos;'l regirseporunaleysustantivadiferentedelasuya;Y..l',.:: para aplicr se r ) Queesejuez o tribunal simplemente sitaen unaposicinde rechbzo 'i';';'1''t;";irrtl""i'ri ':'tir':':'r"' de "'' ley i cualquier distinta la suya. procedeies estetipo intemrmde ya o En todo cao, seapor ignorancia pi negligencia, pen la vida jurdica internacional.Eii'stssondicig+jl: 9l prgcedefgorrecto consisteen propix ltex'or i'Atpot, tl tt conformea las leyesprocesalii decidi la competencia inclusoextranjeras,-si correspgndientes, asuntolo requiere, aplicat las leyessustantivas

judicial de Conflictos competencia

159

es necesario. Hacerlo as es actuarjurdicamente bien e impartir justicia en'cadacaso concrefo. Con baseen los planteamientos anteriores,el tema que ahoranos ocupapuederesumirseen los puntossiguientes: . a) .Determinacinde /s normascompetenciales juez nacional; del b) Deterpirucin de /a competencia internacionalde esemismo juez; y . c) Detrminacindg.las reglasconfornie a las cualesel juez nacionalpuedereconor pronunciada un juez distinto,normalmente de por extran,losefectos una sentencia jero. En los primeroscasos,se esten presencia la competencia de directay, en el ltimo, de la competencie'indirecta, cuales estudiaritn continuacin. las se Unavezexpuestos a estos judicial, tantoa nivel temas,estudiaremos brevemente reglas las brsicaS la cooperacin de n4qinal como internacional y concluiremoscon algunaspalabrasacercadel arbitraje comercialtal y como estiprevistopor el Tt. Cuarto del Codigode Comercio.

A.2 COMPETENCIADIRECTA
lente de manera casi sistema rlaiYamente
-::i'-;.].',;r: ,. r, ..1

Todo Estado eslinteresado quesusnormasseapliquen en correctamente; esefin ha con creadoun sistema aplicacin derecho,sistema puedeser de nafuraleza de del que admirisirati''i jirilir!11. rdelqrtr:, hnr ; lii l* rli:::ir e$te e ltima,s].,'c l: ltina .1?rte iril e;t
,::,:r -.]r j: ;r :.:' ,r ,.,1:'. . r,tl ::r:r:.::j l l l t,i l i :j ;: ::1 ,:.;i :l S i ;i :1 i -tt:fi :.l tL:i C f:i tl .

. l,:npresu propia ciel asunto,lo cual legislativa.De esta sea,el problemase iltemiento siguienr una ley) rel,ativaal ,re (ta ley) serefiere r el conrrato(Me-; mts regit acfinn ei Eionado se refleja, mm rye a muchos o regurilo, sin.-fener arErlle apliqUenSu hftb-d6 esos debe, Gr*rxilr.\ apLicar p,mt
, GIE tmml lrtrFrnrriOmdNil rmrmmme 66

judicial sonplincipaimente relativas 1a 1,.e3 iii;:l'aivtir: taclcsistema il,inna"q cle les a y y competencia al procedimiento por su funcin,estas normassonde aplicacin nacional. Esaactividaddel Estado,encaminada la actuacin derecho a del mediante aplicala cin de la normageneralal casoconcreto,. conocecmola juridiccin, y la compese tenciaes, a su yez, la mdidade esajurisdiccin,esdecir, setr-ta la aptitud. juez de del para ejercerla jurisdiccinquele corrsponde (Alsina). La compeen.uncasoconcreto tencia directa ei entonces,en el sentidoahora emple{9, el d9 Ia jurisd.icqin iiercico por el ju,ezen et mbmfuode apticar Ia no:rnwgeniral alasiconcreto.
r' 'i . . ;lfi ir i,. i ,

4.2.1

Gompetencia directa naconal #

#1pn'.u'A me
:]"u*o mryq m

En algunos sistemasjurdicos, la decisin acercade la competenciapor parte de los tribunaleso jueces.;queda criterio de cualquiera ellos, por ejemplo, en los sistea de masjurdicos anglopajones, bartede ciertoscriteriosgeneralmente adnitidos o de criterip jurisprudengialeq obligatorios, fribunalesy jueces gozande una emplia discreciojurdicos codificados, por lo nalidad para deter'minar, competencia, los sistemas su En general,seestablecen generales, en otras,loscriteriossonmsnumerosos y ciertasreglas ' y especficos. El derechopositivo mexicanobrinda un importantecatlogode principios generales quepuedenayudara planteary resolverestetipo deproblemas.steesel casode los arts. 24 del CdigoFederal de Procedimientos viles (CFPL), y 156 del Cdi[o'de ProcedimfunfosCivilespara el Distrito Federal (CPCDF), que a continuacinse estudianen 12 '; :' duadros;cadauno analizadoindividualmente. ,

160

DERECHO INTERNACIONAL PRTVADO

territorial, y de Cabeaclararaquque setrata exclusivamente reglasde competencia por materiao cuanta. no de reglasde compefencia SER JUEi COMPETENTE:
Alt.24, CFPC

Art. 156, OPCDF

hayadesignaEl del lugarqueel deudor judicialmente de do para ser reqerido pago. en EI del lugar sealado el contratopara Tanto de el cumplimiento la obligacin. en estecasocomoen el anteriorsurteel o fuero no slo parala ejecucin cumplimientodel contrato,sinoparala rescisino nulidad.,

hayaseI El del lugar queel demandado aladoparaser requeridojudicialmente , de sobreel cumplimiento su obligacin. parael cumpliII El del lugar convenido de miento la obligacin.

se anteriores recogeel principio derivadode laforum loci executionis, En los preceptos se del el segn cual la determinacin juez competente haceen razndel lugardondedeba ejecutorias las ese Precisamente juez dictar medidas respectiva. la cumplirse obligacin dt delincrmplimiento la r:bligccinv::ilii:- tl cr-':plinier' quepuedan <lesprenderse ls rredidas. to de dichas una que Cabeobservar la frac. I del art. 24 del CFPCestablece frmulamsgeneral, con puesno slo se limita al pago; lo mismo sucede la frac. II de eseart. En cuantoal prr. de la frac. II del art. 156 del CPCDF, es importantenotar que prev segundo los casosde rescisin,ynulidad. En cuto a la primera, no existeninguna tamin de del dificultad en virnd de que puedeser consecuencia incumplimiento la obligacin, en se ctso welve a!priricipio general.'Pero lo relativo a la nulidad,puedeser ei cuyo del ;pldbl. l" iw " frg* A" ceteraclOn acto o del contrato, en'la medidaque dicha as, eljuez mexicanodeber del derivarsede la celebracin acto generador, nulidad suele las leyes del lugar de celebracin,quepuedenser las de un lugar distinto. referirse a

A.24,

CFPC

Art. 156, CPCDF

de Itr En la ubicacin la cosa,si se ejercita inmuebles. unaaccinreal sobrebienes de Lo mismo se observarrespecto las cuestionesderivadas del contrato de de arrendamiento inmuebles.

Itr El de la ubicacinde la cosa,tragndose 'de acciones o sobreinmuebles de reales 'controversias derivadasdel contrato estuvieSi de arrendamiento. las cosas dos en, ren situadas o abarcaran o ms terriforiales,sercomcircunscripciones en,el conocipetnteel que prevenga mientodel negocio.

En estospreceptos,se recogeel piincipio derivado del de la lex rei si. Ademsde territorial, el juez del lugar de ubicacin tratarsede un principio de orden estrictamente

judicial Conflictosde competencia

territorial, y npetencia

t56, CPCDF
hayadesigna: el deudor de ueridojudicialmente ialadoen el contratopara Tanto o'dela obligacin. moen el anteriorsurteel o rarala ejecucin cumontrato,sinoparala rest.

del inmueble podr llevar a cabo de maneradirecta las accionesreferentesa aquel o, relativas al regiptro de igualmente, podr interveair de maneradirecta para cuestiones que seencentren dentrode sujurisdiccin. dichosbienes que partede la relacinestrecha ese del La asimilacin contratode arrendamiento inmueble y, especialmente, las medidas ejecutoriasque de contrato tiene respectoal de puedan de derivarse 1.En estecaso,setrata,adems, un ejemplotpico deconcurenjudicial y de competencia legislativa (at. L4 del CC y de cias simultinea competencia del es la 121-II Constitucional). decir,determinada competencia juez, su ley material(Ie* . rei sitae) seraplicable La ltima partede la frac. II en el CFPC atiendea la naturaleza del propiocdigo.

Ara.24, CFPC
tratnIV EI del domiciliodel demandado, muebles sobre o reales dosede acciones personales del estado cio de acciones vil.

Art. 156, CPCDF

si IV El del domicilio del demandado, se trata del ejerciciode una accin sobre personao muebles, de acciones bienes civil. leso del estado Cuandoseanvarios los demandados y tuvieran diversosdomicilios, ser e1 competente juez del donicilto que
,:a rl il :i!)i.irr',

rum loci executionis, r del lugar dondedeba rs r:diCasejecuiorias

: '^ ' ' : ' : : -lr1; ::1 -="

frmulamsgeneral, eseart. En cuantoal ante notar que prev :a, no existe Uingqqa ento de la obligacin, !a nulidad, puedesr r la medida que dicha juez mexicanodeber un lugar distinto.

person0m un se En estospreceptos establece principio derivadode la mobilia sequntur que conformeal cual seconsidera el bien ("los bienesmuebles a las personas"), siguen en se encuentra el lugar del domiciliodel propietario.Dadala movilidadde estetipo de bienes, su ubicacinexactase dificultaa y, por tanto, debenvincularsecon un contacto establecomo el domicilio. En dichos preceptosel estadocivil se asimila igualmenteal la haciala ley del domicilio. domicilio, con lo cual conserva tendencia

At,.24, CFPC
V EI del lugar del domicilio del deudor, en casode concursos.

Art. 156, CPCDF

eljuez de Vtr En los concursos acreedores, del domiciliodel deudor.

5'6, CPCDF
de la cosa,si seejercita sobrebienesinmueblesi bservarrespectode las vadas del contrato de le irouebles.

que mencionada, concueraqula ideade la Iu bci erecartonis se Nuevamente reproduce da en este caso con otro punto de contacto: eI domicilio, Se trata de una cuestin de economaprocesaly de proteccinal deudor al centralizartodaslas acciones,peto tamen bin significa proteccinde los acreedores la medidaen que tendrnla oportunidadde y de la conocer la existenciade otros acreedores, naturaleza las reclamaciones la procedenciade stos.

rci sta" Aderns de bl tugar de ubicrcin

t62

DERECHOINTERNACIONAL'PRIVADO

Ar1,.24, CFPC
VI El del lugaren quehayatenidosudemien cilio el autorde la sucesin, la poca de de su muerte,trandose juicios hedomicilio, reditarios: faltade este a ser et competente de ta ubicacinde los races sucesorios, observndose bienes lo en en Io aplicable dispuesto la frac. I. A faltade domicilioy bienes'races, el es competente del lugar del fallecimientodel autorde la herencia.

A. 156, CPCDF
V En los juicios hereditarios, juez en el cuyajurisdiccinhayatenidosu ltimo domicilio el autorde la herencia; fala ta de esedomicilio, serel de ubicalo cin de los bienes racesque formanla 'herencia, a falta de domicilioy biey, nesraces, del lugardel fallecimiento el del autor de la herencia.Lo mismose en observar casos ausencia. de

que existenvarios spectos merecen En los preceptos anteriores considerarse. Desde el punto de vista formal, aparece claramente jerarquizacin puntosde conexin: una de y domicilio del difunto,lugar de ubicacin los bienes de races, lugarde fallecimiento del en autorde la herencia, ordende importancia. relacincon el ltimo domiciliodel diEn funto, cabe sealarque se trata de un punto de conexinantiguo;bastarecordarel durante Greciaclsica,en el cualsealaba posibilidad hacer la discurso Iscrates de la de fallecida de mediante puntode contacto regir la sucesin unapersona ese adems, trata se q1 ,irdfundirio que atiende, i trrmiloir-ic.r 1r,..,i,:;r', de un concepfo ampliamente en
:r ,- it' ; r";,1];11,,1:i i :.1.i -,-",t,:', t. _ .' :,.tt_:,.1i ,,: l ':: i ,_.1,,'::tr-';

sitae que,comoseha visto, otorgacompetencia indiscutible juez, cuy;ijurrsclicciiin ai zit que en la prcticajudicial suele se encuentran. estesentido,es conveniente En sealar el rechazarse punto de conexindel ltimo domicilio del difunto, en tanto principio de sobre.todo cuandostese encuentra competencia, ubicadoen un pasy los bienesraces en otro. ste es el casode Francia,dondelos juecesrechazan competencia jue, la de si en ces extranjeros los bienesracesse encuentran ubicados territorio francs,lo cual provocauna divisinen el conocimiento la masahereditaria. de punto de contgctosubsidiario,se establece lugar de fallecimiento la de el .Como persona sucede manera de imprevista sin haberllegadoa adquirirsu domicilio. cuando o de accidental, el sea Estoplantea inconveniente queeselugarde fallecimiento merainente pero secompensa la posibilidad quesegur:rmente persona tengaun domicilio, con de esa que atinadamente el en con lo cual se vuelve al primer caso. Por ltimo, cabesealar puesdesde puDtode vista se el CPCDFel casode ausencia asimilaal del fallecimiento, jurdico, los efectos sernlos mismos.

:'::.::

.l=:

judicial Conflictosde,competencia

t63

6, CPCDF
el rereditrios, juez en tenidosu ltimo r hay a lr de la herencia; fa,llio, lo serl de'bica:S racesque forman la rlt de domicilio y bielugar del fatleciminto rerncia.I mismo se os de ausencia.

AA.24, CFPC
VI 'Es tambincompetente tribunal de el ' quetrataestafraccin,paraconocer: a) De las acrionesde peticin de herencia. ) De las acciones contrala sucesin, antesde la particiny adjudicacin de los bienes. b) De lasacciones nulidad,rescisin de y eviccinde Ia particinhereditaria.

Art. ,156, CPCDF

VI Aquel en cuyoterritorio radicaun juicio paraconocer: ' sucesorio a) De las acciones peticinde hede rencia. ) De las acciones contra la sucesin antes la paticin y adjudiccinde de bienes. c) De las acgiones nulidad, resci.in de y eviccinde la particinhereditaria.

Desdeel 'nsiderarse. puntosde conexin: del r de fallecimiento imo domicilio del dio; bastarecordarel de rposibilidad hacer se actoadems, trata cga de Savign;r,al
le,, ,, .:1pi;l-i;:;i,;ir', ;., rn cuya jurisdiccin rctica judicial suele )n tanto principio de s y or bienes races competencia de jue' orio francs, lo cual : fallecimiento de la dquiri su domicilio. erainente accidental, r tenga un domicilio, 3 xrindameafe en el ede el Dunto de vista

A fin de proteger unidadde la masa la hereditaia, establece competenia mismo se la del juez que conocedel juicio sucesorio, pero estotieneun lmite: hastael momentode la particiny adjudicacin los bienes, de despus, vuelvena aplicarse normasgenrales las respecto dichosbienes:lex rei sitaeo mobiliasequntur de personam.

A1. 24, CFPC

f.iil El Cel lug;r el que se hizo Il inscripr:t,-ii:,;:1 1l-r.i,:ii:, Friltin r..l,: Fii:la pleclad,cr.ando accin que se entable i no tenga ms objeto que el de decretar su cancelacin.

Art. 156, CPCDF

Aqul se trata de una confirmacindel principio lex rei sitae, como queddescrito en el CPCDF.

24, CFPC VItr En los actosde jurisdiccinvoluntaria, salvodisposicin contraria la ley, es de juez competente del domicilio del que el promueve; perosi setratade bienes races, lo esel del.lugaren queestn ubicadps,observndose, lo aplicable, en lo dispuesto la frac. Itr. eri

Atf,

Art. 156, CPCDF

VItr En los actosdejurisdiccin'vbtuntarih, el del domiciliode quepromuevb, pero si se tratare de bienesraces, lo ser el del lugar dondeestn ubicados.

Los principiossondos: a/ El establecimiento competencia funcin del nico intersen presencia, de que es en respecto el del promovente dejuicios dejurisdiccinvoluntaria;y ) La insistenciaen el principio Iu rei sitae. ,.. i

t64

DERECHO INTERNACIONAL PRTVADO

At1J25,

CFPC

Art. 156, CPCDF

D( En los negociosrelativos a la tutela de los menores o incapacitados,el juez de de la residencia stospara la desigcasos, nacindel tutor y, en los dems el del domiciliode ste.

En los negociosrelativos a la tutela de es Ios menoreso incapacitados, juez el competente de la residenciadel menor o incapacitado.

por e que de se casos presupone eljuez de la residencia menores incapacitados, Eq ambos con stavinclado msdirectamente el medio dondc seencuentian,protegermejor sus intereses.En el CPCDF se prey la posibilidad de un cambio de competenciaen el supuestode que el tutor se'encuentredomiciliado en una jurisdiccin diferente de la del menor o incapacitado.Por tratarsede la posibilidad de una remisin de competencia de son y de que las reglas procesales estrictamente derecholocal, puedesucederque el prevista, lo cual finalmentepodra afectar los segundojuez no acptela competencia proteger.En estecaso,se tendraque volver a la frmla intereses quiensepretende de planteadapr el CFPC, sin embargo,cabe hacer notar que ta disposicindel CPCDF parael futor. faeilidades tiendea otorgarmayores

Art. 2$, EFP

C.cl I'ar;rsuplir el consentimientc qu: y ejerzalapatriapotestad, paraconocer para contraermatrilos impedimentos el monio, esjuez competente del lugar su en quehayanpresentdo solicitud los pretendientes.
t" 5n ls i l ggl l i j l c :: i ;- - '.l r ' ,r . : r s L i p i t l ei

la de consentimiento quienejerce patria para potestad, impedimentos iontraer o se el matrimonio, del lugardonde hayan presentado pretendientes. los

en reglasprecisas materiade tutela, A diferenciadel casoanterior, en el cual seestablecen que ahora nos proteger a menoreso incapacitados, las disposiciones en con el fin de principalmentea la voluntad del incapacitado,pues se ste,por el ocupanse'atiende del lujar,donde presee su solicitud, quien deterinanla competencia juez. En casode se parte del principio, no siempreacertado,de que el juez, en dado los impedimentos caso,podr impedir la celebracinde un matrimonio.

A..27, CFPC
Primer prrr.: Para suplir la licncia de maritaly praconocer losjuicios de nulidad del matrimonio, esjuez competenteel del domicilio cottyugal.

Art. 156, CPCDF

)(I Para decidir las diferenciasconyugales y losjuicios de nulidaddel matrimonio, lo es el del domicilio conyugal.

el Estasdispcsicionesque consagran principio del domicilio conyugal, formulado por En a [)rrmsulin en el siglo xvr, aenden la voluntadimplcitade los esposos. cuantoal

judicial Conflictosde competencia

165

)6, CPCDF
'relativosa la hitela de el incapacitados, juez de stosparala desigcasos, y, bn los dems le ste.

de ser aspecto la nulidad,si stadebe declaada del respecto'alacelebracin actoy ste juez recurrir a la tcnicaconflictual tradise llev conforme a un derechodiferente, el cional, pero, en todocaso,el criterioescorecto, puesesejuezseencuentra vinculado de maneradirecta con los esposos.El CPCDF es ms amplio: se refiere a las diferencias mtrimonialesy no slo ala licencia marital.

por e incapacitados, mejor sus proteger : competenciaen el cin diferente de la sin de competencia ruedesucederque el :e podra afectarlos : volver.ala frmla nsicin del CPCDF

ArA.27, CFPC
prr.: El propiojuezes comSegundo petente paraconocer los negocios de de de divorcio, y, tratndose dbandono de hogar,lo serel del domiciliodel cnyuge abandonado.

Art. 156, CPCDF

Xtr En los juicios de divorcio, el tribunal del domicilio conyugal,y, en caSode abandono hogar,el del domiciliodel de cnyuge abandonado.

CPCDF

a elativos suplii ei la e quienejerce patria paracontraer Jimentos se :l lugardonde hayan eendientes.

de e.nnoatgria tutela, frmffi $E ahora nos ste,por rcs ser............' el {dJnJz. casode Er Pr d ywr' en dado

," @ffiDF
wu"mnga[es dtu$ilmm ffi, uftmm rm-mnl:mxiro. umurrpl rdJun

mmmmmlunm nrum ryplL

lgmt{il ffim nl,lmnmifiia o[

el respecto vorcio, con lo cualseasemeja del Prevalece criterio del domicilioconyugal que a la mayorade las disposiciones al efectoexisten Latinoamrica, embargo, en sin en Internacional Privado(CdigoBustamante 1928)si biensesigue de el Cdigode Derecho general(arts.52-56),en el art. 318 se establece disposide estaorientacin manera una por en cin distinta,consistente quepodraserjuez competente que las partesescojan el 1omenos unade ellas,siempre cua.i:dr: encentre se dorniciiiada resida o Centro su de v ; En scbrc de -tr.irisCjcc:i:" 1 Lli::'elcin i*r i.-1;:",va Reconccimientl Divcrciosy Sepa(1970),arl.20., se sustituye criteriodel domicilioconyugal por aciones Cuerpos de el habitual,quesetraduce mayor flexibilidad. en el de la residencia rige Respecto extranjeros, el art. 69 de la Ley General Poblacin conforme de de al promover su divorcio en Mxico requeririn permiso de cual los extranjerosque deseen el la Secretara Gobernacin, que les serotorgadosiemprey cuandosuscottdtciones de y calidad migratoria selo permitan,lo queocune generalmente despus seismeses de de residencia territoriomexicano. en ' El segundoaspecto las disposiciones de comentadas el abandono hogar,,enel es de cual se otorga mayor beneficioal cnyugeabandonado posibilitrse la demand:ya;ho al en el domicilio conyugal,sino en el que tuviese. De esamanera,existeuna panormica generalde los casos los cuales pueden en existir competencia partede alginjuez.Si,; de como se ha visto, con baseen una vinculacin objetiva, el juez se declaracompeente, existe una amplia posibtlidad de que su sentenciasea reconocidafuera de su mbito jurisdiccional Antes de estudiarlas reglasde competencia directa internacional,convienereferirse a algunos aspectos procedimiento.El juez tiene las reglas de competencia de internas conforme a'las cualessedeclararcompetente no para conocerde deterrrinadoas-unto. o y En casode que se declarecompetente el asuntoque se le presentecontenga elementos extranjeros,ya se analizaronlos diversosmtodosmsusualespara resolverproblemas derivadosdel trficojurdico internacional,incluidos los diferentespasosquedebeseguir para conocery aplicar el derechoextranjero. A riesgo de repetir algunosconcepos xpuestosen el mbito de la aplicacindel derechoextranjero,ahoraque se aludeal proce-

166

DERECHO INTERNACIONAL PRTVADO

procesales dicho,ie harmencin lasdisposiciones dimientopropiamente de introducidas con la reformadel7 deenerode 1988al CPCDF,relacionadas el temaquenosocupa. con ,: , i' Art. 40 No procede Ia escepcin conexidad: de II Cuando los juzgados que conozcanrespecrtvammte los juicios pertenezcana de tribunales de alzadadiferentes;y III . Cuandose trate de un proceso quese ventileen el extranjero. Art. 108' Los exhortosque se remitanaI extranjeroo que se ieciban de 1,en cuantoa procesal internaciotnl, se sujetanin a lo sus formalidades y en generala la cooperacin por el Cdigo Federalde Procedimientos por los dispuesto Civilgs,.galvo lo dispuesto tratadosy convenciones internacionales queMuico seaparte. de Art. 193 EI juicio podr prepararse: que X Pidiendo el examen testigosu otrasdeclaraciones se requieranen unproceso de extranjero. Art.284 Et tribunat aplicar bI derechoextranjero comolo harn los jueces tal del Estadocuyoderecho resultare aplicable,sinperjuciode quelaspartespuedanalegarla y exislenciaycontenido derecho. del Para informarse texto,vigencia,sentido alcance del cl pad.r. t,o.lcrst inform.ts rt:;neci:,u,i.lt':rl,: legalt!e!tl.,rec'Li,: e.rlrarje.ro, rribunal r! de ;olir:ilitrlc:'ti 52.,'r':r'ia Exieriot'fuexcsno, r,s o tti*t, ordenar cdnii.r i , -i'.i.,.,;; ' ' batoriasque considere necesarias queofrecan partes. o las En el casode estadisposicin, cuyo contenido comenten lneasanteriores, se se paraqueel juezresuelva informacin texto, establece ampliagamade opciones una la del pero vigencia,sentidoy aleance legal del derecho extranjero.Se menciona lo."anterior, convieneinsistir: en el Distrito Federalse encuentra Instituto de Investigaciones el Jurl-. dicas de la UNAM, con un completoacervode legislacin extranjera,por tanto,.esta institucin puedeservir de valiosaayudapara el juez. Otra opcin cor.nplementaria rees paraqueproporcionela infon-nacin currh.a:un expertoen derecho cgmparado requerida,, jurdica de,la Secretara Relaciones o.bign, directamente larconsultora a de Exteriores, para que sta, a,su vez, pueda hacer el trmite .qgrrespondiente ante alguna legaein, " :; diplornticao consulado mexicano9n el extranjero.
; , ; . .1

y Art. 337 bis In obligacinde exhibir documentos csasenprocesosque se sigan en. el actranjero no comprender de eshibir documentos copiasde docutnentos la o identifigenricas. ri - ,i, ,,. , cadosporcaraertsficas ,:r -:. :, de' En ningn casopodr un tribunel tacional ordetur ni llevar a caboIa inspeccin pblico, salvo los casos permirtd.os las leyesnacio.. por archivos que no seandel acceso ' i., : .,. : nales. que s Como'puedeaprecidrse, trta d9 una disposiin tiende a facilitar, de manera precisa,la xhibicinde informacinsolicitada'del pnafo;'elr eitranjero. En -elsegundo r.-" ' : ' ':1 : ' ,r ' lmite establecido l de la propiley mexicana. es

"s ir

Conflictosde compenciadicial

t67

locesales'introducidas' I temaquenos ocuPa.'i

. . _: ,l ._ -iil,tl . J.:.1: ;

iuicios pertenezcana

cwnto a ian d.e"I,.en se ryral, siietaiin a lo

, to dispu4to'fior los

o pruebafestimonial de d'eclnracin el se.solictare desahogode Art.362bis' ,. Caando ser procesoextraniero, losdpclarantes,yodrn interroii pon, poro surtir efectoen un 36! ( esteCdigo. Pa;r1ell.o,. yr en saOsvirbal y directamente lostrminosdel art. det m.atena ,eque los hechQs i,ecesarioque sieacrediteante el tribunal del desahogo de parte o y rrogatorio'estn relacionadoscon el proceso"pettdiente que nedie solicitUd ,t . ;., ,i.:):,:. , : , deautoridadexhortpnlq. nfasis de,hacer por el art. 360;rse.trata repitelo establecido ,,, e*qu. tal disposicin -mismo concedido pruela tambindebe'ser de de siJtema desahogo estetipo de q* el prrafo agregal'el requisitode "n caso de procesos el extranjero,y en el segundo en al exhortante. solicitudde la autoridad la en ,. Finalmente el casodel art. 893, que se refiere,a laiurisdiccin voluntaria, 'i reformale adicionun prr. en los trminossiguientes:l ' o anplazaA solicitud departe legtimapodrrnpracticarse en estava las notificaciones en mientosnecesarios procesosextranieros, de Lo anteriortienecomofin no limitar la va pntrejueces,sinotenerla posibilidad en parafacilitary agilizarsuproceso de acciones estetipo quelapartelegtimaemprend el extranjero. directa infernacicna! #"?.,2'tsnipetenaia exiratepara internacional finesde eficacia directa de El reconocimiento la competencia en de una cuestin gran importancia ha extianjeras constituido rritorial de Ias sentencias directadejueces la competencia siguientes: plantear los trminos en el DIPr, quesepuede al interna.Cabeiecordarlo mencionado inicio de este ie regulacin y tribunales "obrto su vez, la ctividad r caplnrlo:la competencia ta medidade la .iurisdiccin -f!tai' aplicacinde la no'rmageneral ..inaa a h'dctuacin del derechomedante,la .rLtd "n debarcterestrictamene'nacioaI casoconcrCto:De ah que las normaspiocesales'sean poJjuece extrartjeros;'l]anterior nd y, por lo comnno trng- en consideracin que si'el juez extranerdecidetiq qien itict la sentCniia teneSmnetengia 1o ""pili as*i, staindebidamente, norec*ircr,qtilla; o qrir liitat yniidollas:dtt -:uencias los uir haberse'verirtiladti juicio'a nivel diiional'con gasson graves,porquedespud.de sin quedptcticamente efecto. As, ,orltresponienrcsaeiiempo y dinero, la searenci jurldica;;P-or e!lo'.19s de la justiciay la seguridad qu" ,"lir"r" dun aspecto u.n "ontt" que seprecisenlos crfterlos Daen inteniacionalbs los tratan de llegar a acuerdos Estados Correncin {e'b,s el oasorder'l dirrrt" a nivel internacional,r,iy ffird.;;.r*i" lBxfraterripmh la'Efieia en Iirterameriiantbbre'Competetcia la'ESfeid Liternacional de esabnvenas'eiho'Mxicoi'es'prfe eftraneras.Ojal,qpe t*iJ rf^ Sentencids eih'a nivl interaririanopsfla su amiiOn a oliis'conVenciones:rl unnrrbirode refeintermericard:de bsicos:delelccirtvencin ;i*'.r ".pfio,,Islcriteiios cuals y'a vrlosrde-los ya se qoe rnci, foma,rliiJlr ueilfo,p".ttivol*iic*" son hizo referencia, los siguientes: :,1
31
_i)

ef quieran unProcqs_o , harn los jueces del rtes puedanalegar la y rca,sentido alcance pu.diendo al respecto, proir las diligencias se r lneasanteriores, informacindel texto,: peroi iona,lo.-anterior; Jur' :,Investigaciones rnjera;por .tanto,: F-g-tai es corpplementaria re" nformacinrequeridap RelaciouesErterioer ante algunalegasiq
| :. : . ::: ,' : ,'t i i :l :'l l l ,;" . ? : . j . ,i : r

que )cesos sesigan.eni os. e.do cument identirt. . i: . ..-,1 i ,:i j j :l i i 6

cabo,h inspeccin.da x por,las.leyes,w.Qioj

: .". .: ... : r.i i . 1 -.3

, a facilitar, de manei bl segudo prrafc;;:69

. , 'iti t :' .:::;fi T

:r,

-a 5 't

168

DERECHOINTERNACIONAL PRIVADO

/ En materiade acciones personales naturalez patrimonial,debensatisfacerse de algunos los supuestos de siguientes: En el casode personas fsicas,que el demandado, momentode entablarse al haya tenido su domicilio o residencia la demanda, habitualen territorio del pasdondesepronuncila sentencia; En el casode personasjurdicas, sociedades de civileso mercantiles cacter de privado, quehayantenidosu establecimiento principalen el territorio del pas dondese pronuncia sentencia; y la Respecto sucursales, de agencias filiales de sociedades o civiles o mercantiprivado, que las actividades originaronlas respectivas les de carcter que demandas hayanrealizado el territorio del pasdondese pronuncila sense en genrico actividades espreciso,quedar tencia.Debidoa queel concepto de no a juicio del juez que declareIa competencia deterrninar cuiindoexistieron dichasactividades. b) En materiade foros renunciables existen criterios: dos . que el demandado hayaaceptado escritola competencia rganojurispor del diccionalquepronuncila sentencia; y . Qre,auncuando demandado el hayacomparecido el juicio, no hayacuestioen nadooporfunamentecompetencia dichorgano. la de
j ; :,i :l ;l ; ." ai

t:;i :iit;!r :ri ;r.:...,-ILt;ai -tr-,.,i ei i ci i i ;i l .;

ri ri pa1, ; i i .:;j i ti i o

!;

,1_1-1_ _..._.' ,_, i ,r;:.,r..' 1...

d En ei casode acciones derivadas contratos de mercantiies internaciorrales,las si pafes hubieranacordado escritosometerse la jurisdiccindel pasquepropor a nunci la sentencia, existendos limitaciones: una, quedichacompetencia haya no sido establecida forma abusivay existauna conexinrazonable en con el objetode la controversia,es decir, con ello se evita que una o ambaspafes en el contrato se beneficiencon la designacin unajurisdiccin que en nadase vincula con su de jurdica. relacin e/ Cuando a criterio del rganojurisdiccional del pas donde deba surtir efectosla sentgncia, rganoque la dict asumicompetencia el para evitar la denegacin de justicia, por no existirrgano jurisdiccionalcompetente. f) Fa el caso de una sentenciapronunciadapara decidir una contrademnd,sisten dos criterios: uno: si se considerarala contrademanda como una accin independiente cuandose hubiera cumplido con los criterios aplicablesmencionaprincipalhubieracumplidoconlos criterioscitados la condos,y dos:si la demanda y trdemanda fundament el ,actoo hechoen que sebasla demanda se en principal, g) Puedenegarsela eficaciade la sentencia al dictarsesta, se invade de la si qompetencia exclusivadel Estadoantela cual se invoca. Se trata de un concepto y excepcional debidamente probado,a fin de que sealeguecompetencia totlmente parano reconocer exclusivacomo meo competencia tribunaleso juecesexffitrde jeros. que ,) Es requisito indispensable las sentencias extranjeras,ademrs tener e.acter de de cosajuzgada, setn susceptibles reconocimiento ejecucinen todo el territode o rio del pasdondesepronunciaron.

judicial de Conflictos competencia

t69

il, debensatisfacerse omentode entablarse itual en territorio del de rercantiles cancter r el territorio del pas s civiles o mercantirn las respectivas der se pronuncila seno espreciso,quedar existierondicuindo

de y de nos i) El reconocimiento ejecucin sentencias sita, alavez, en el segundo que al inicio de estecapfulose habanplirteado: competencia la los momentos a indirecta,la cual seesfudiar continuacin.

8.3

COMPETENCIAINDIRECTA

directaes el ejerciciode lajurisdiccin,por eljuez, en el Seha visto que la competencia de aplicar la norma generalal casoconcreto,ahorabien, por competencia momento el indirectaseentie4de ejerciciode la jurisdiccinpor el juez o tribunalparallevar a cabo jurdicay, en su caso,ejecucin una sentencia emitida de de la validez el reconocimiento a se juez diferente.Este reconocimiento presenta dos niveles:nacionale internapor cional. indirecta nacional Competencia 8.3.1 y regulanlos problelas.cuales En el nivel nacionalexistenreglasgenerales especficas, que hay Constitucionalmente normas presentar tipo de reconocimiento. este quesuele mas y, debenatenerse en estatales a los determinan principiosgenerales que las legislaciones para especficas llevar cada las legislaciones, unaestablece regulaciones el casode dichas a caboesereconocimiento. l';rablc; ej tllt. {-'onsiitrtcionii!, i?1. l::.-r,1,1i, !i r":ire! por los tributales un Estado,sobretierechcsrealesc pronunciadas rie Las sentencias en en ubicados otro Estado,slo tendrn inmuebles bienes fuerza ejecutoria stecuando propias leyes. as lo dispongansus personales en slo sernejecutadas otro Estadocuansobrederechos Las sentencias o se do Lapersonacondenada haya sometidoexpresamente, por razndel domicilio, a ln para ocurrir justicia que las pronunci, y siempreque haya sido citada personalmente juicio. a el real y el estatuto diferentes: estatuto Como se aprecia,trata de dos cuestiones del personal. lo querespecta estatuto al real, la disposicin prr. primerode la frac. Por y teitorial, que se tiene sobrelos bienesinmuebles que se III, muestra concepcin la en estareglade competencia, un sistemz reflejaen el principiolex rei sitae, sinembargo, Jos puedeocasionar complejas, como lo sostiene situaciones federalcomoel mexicano, Luis Siqueiros: celebra un que det de hipotecarios DistritoFederal Vamos suponer cualquiera los bancos a y se de de millones pesos, iomo garanta contrato este tipo. Setratadeunprstamo cuatro de contraces grava predio hipotecarios, clusula En coritratos ubicado Chihuahua. muchos en un : tualy rutinaria etc., que, interpretacin, el cualsurja de establecer encaso incumplimiento, del partes sometan la jurisdiccin los tribunales DistritoFederal. de se a del contrato, ambas ' El deudor paga su opornrnidad prstamo sele demanda esta juridiccin.'El y en en el no pues se promover incompetencia tribunal, expresamentesometi la del demandado puede no y prospera finalmente se a la jurisdiccin lostribunales DistritoFederal. demanda del I de que en r dictala sentencia la cual se condena deudorhipotecario, va a ejecutarse los al en Si porque estaciudad hallaubicado prediohipotecado. se en el tribunales Chihuahua se de

rciadel rganojurisicio, no hayacuestioilue s:;: -i; irr-:li:iil rtablarse ia demanda.

rternacionales, las si in del pasque procompetencia haya no able con el objeto de partsen el contrato dase vincula con su tebasurtir efecos la itar la denegacin de ontrademanda, exisa como u4a accin plicables mencionay srioscitados la conr depandaprincipal; ita, se invade de la trata de un oorcspto : pleguecoryercncia nles o juecesextranlr

nsde tener carcter n en todo el territo-

t70

DERECHO INTERNACIONAL PRTVADO

aceptara todo rigor la frac. III del art. l2l, queracompletamente arbitrio en al de los tribunales Chihuahua de ejecutar noesasentencia. o : Esteejemplomuestra proyeccin la territorialdel principiolex rei staey expresa la necesaria competencia juez de la ubicacin la .oru qu, eventualmend, del de puee d; Iugara una falta de coordinacin el sistema jurdico. en El tercerprrr. del art. lzl se circunscribe estatuto al personal establece rey dos . quisitos (que hubiere sometimientoexpresoo por razn dl domicili que resultanterativos, pues,comolo afirmaJos Luis siqueiros, .,nosehacesinorepitir *, g*-ra individual ya otorgadaen el Cap. I de la Constincin Polticay adaptada mala con tcnica ala pafe correspondiente art. 121,,. del En lo referentea las reglasespecfficas parael reconocimiento ejecucinde senteny cias que norlnan el procedimiento, las procedentes entidadesfederativaso de del extranjero, se estudiarn, relativasal Cdigo'deProcedimientos las Civilespara el Distriio Federal (CPCDF), que e-s sistemaadoptado la casi totalidad de cbigosde proceel por dimientosciviles de la Repblica.Bsicamente, trata de analaarel ap. v, se sr.. Cuarta, del Tt. Sptimodel CpCDF. Art. 599 Eljuez eiecutorque recibeexhortocon las inserciones necesarias conforme a derechopara ln ejecucinde una sentenciau ota resolucinjudicial, cumplir con lo que dispangael iuez requirenle,sernpre lo quehayade ejtcutrirse fiere que :.tc colii7ilri3 1!.ix l',';e" 1:i.lli:;r:n{ed.s-f i|. Siralde unedispcsicin mediante cuaisedispone manera la de generai princiel pio de que la peticindel juez requirente (exhorto)debeir acompaiada la sentencia de y de acuerdocon las formalidades conformea derechose esablezcan. que El cumpli miento de la peticinse condiciona que no seacontrariaa las disposiciones orien a de pblico. Art. 600 Losiueces eiecutores podrn or ni conocer lasucepcionescuandofueron no opuestos por alguna de las partes que litigan ante el juez requirente, salvo el iaso de competencia legalmente interpuesta alguno de tosinteresatlos por Estadisposicinrevela la independencia la accindel reconocimiento, de la de y ejecucin,respecto procesoque dio como resultado sentencia. del la Asiinism, cabe que estadisposicin,en tanto norma d tipo general, slo se refiere a una part_ lclarar del problerra, que es el de la ejecuciin, puesexistenientenciassusceptibles ser iecode nocidasy sin ejecucinaparejada.ste es el casode sentencias qujr. mitan a crear jurdicos nuevoso simplemeirte reconooer estados a deterininados denbhos (por ejemplo, relativasal estadoy capacidad las personas)." de El art. 601 serefiere a la no procedencia la ejecucinde la senencia de cuandoalgn tercero que poseyere nombrepropio la-cosa,sobrela cual recaela ejecucin,no en hubiere sido odo por el juez requirente. ste es un caso de violacin al derechode audienciaque no ameritacomentarioespecfico. ! ,, ... Art. 602 Ios jueces requeridosno ejecutarnlassewencips rrusEte cuandoretmeren Ias siguientes cotdicone : s

judicial Conflictosde competencia r e f i Mroho6

t7l

duw y'crresa la @" @sede

y t*trd.i[il]hlrt fug ru-

.' I Que versensobre caidad lquida o cosadetertninada individtalmente;y II Quesi trataren de derechos reales,sobre irunuebles de bienesinmuebles o ubicados en el Distrito Federal,fueren conformea las lqes del lugar. La frac. I no ofreceninguna dificultada diferencia la frac. II, la cualimplicados de posiblesinterpretaciones. una interpretacin En podradeirs'que aspecto restringida el formal de la sentencia deber estarconforme laslqes del lugar, esdecir, si los bienes a inmueblesseencuentran el Distrito Federal,debercumplir con las ?ormidaei'eltal en por blecidas las leyesde estesitio. En una interpretacin ampli,el legisladordej ms implcito que la aplicacindel derechoconforme al cual se sentenci haya sido el derecho sustantivo lugar de ubicacinde los bienesinmuebles del segnel principio lex rei sitae,esdecir, si tratade un bieninmueble ubicado el Distrito Federal ias leyesde que en lugarhayan cse sidolas aplicables tantoa la formacomoal fondoy queel juez requirente conformea ellashayadictadosu sentencia. Iil Si iundosede derechopersonnleso del estadocivil, la persona condenada se o sometiexpresamente, por razndel domicilio, a la justicia que Ia pronunci; y N Siempreque Ia parte condendda hayasido emplazada personalmente para ocurrir a jucio. Se trata nuevamente la reiteracinde la garantaConstifucional de otorgadaen ,'est;lblrlriih *Lr.'li.:tq-,ln,Jo i;: frrr. Ili C:l :t. 121 rl I,lip"I dry r. :ri ir l:ii,:,ra:1u,:r.ti r!,:
i,{ ) :iit i1 lc;ff.r :.

e| ry remMnnreiryarruma g!,iMa sm. Mauceiqnre'u iffi& o del exhme k-nu."ic d Dinrilo fiff;gorr de prmr i Cry" Y, Sec.

rllmlcr @orne a can la 4 -'rq:-i

$r' '.-i ---'. :-

I r: -::-

:. ;;'::;-

d,E :E i"a senrencia brrqn Et cumpririr@F$ de Orden

Art. 603 Eliuez que reciba despacho orden de su superiorpara ejecutar cualquier u diligencia es mero ejecutory, en consecuencia, dar curso x ninguna excepcinque no optongalos intereses,y tomar simplemente razn de susrespuestas eI upediente, en ':: ,' Esta disposicinconfirma la idea de que la ejecucin en s es una accin independiente que, salvo violacin a'garantas y constitucionales, juez encargado su el de ejecucin podrconocerde los actoso hechos no que la motivaron,pero de lo contrario ignificaraabrir meramente juicio queya termin. un

n wtfufueron
.ro,frc d caso de rh@, y de la cate lnm, rcre a u pateriftlFs dE SCr rBCo [imitan a creaf tm (porejemplo, lcircrodo_algn ; h efirycirm, no lh al derecho de wtda
!.

8.3.2

Gompetencia indirecta internacional

.:

retmieren

A partir de la basegeneralestablecida por.lasdisposiciones citadas el apafado anteen rior, ahorase har referencia reconocimiento validezde las sentencias y al extranjeras; para eseefecto,es conveniente enfocarel anlisisde dicha sentencia tres apartados: en probatorio; , a) Carcter / Serconsiderada y cosajuzgada; c) En cuantoa sus.efectos ejecutorios. .., i , : : De acuerdo BecerraBautista, la'sentencia la resolucin jurisdiccional dirime; con es que con fuerza vinculatoria, una controversiaentre las partes, y establece una serie de hechosen los que se fund la parteresolutiva.De estamanera,resultaconveniente sabersi

172

DERECHOINTERNACIONALPRTVADO

esoshechos pueden tenerse, algnmodo,comoprueba,es decir, determinar valor de su probatorio. Conforme al derechopositivo mexicano,se consideran documentos pblicos, y por tanto con carcter probatorio,las actuaciones jiciales de toda especii, uri .orn los documentos expedido_s funcionariosptiblicos en el ejercicio de sus furroi _por (as. 327, frac. vIII, CPCDF,y 127 del cFpq. por cuantoa los documentos pblicos extranjeros, requieren legalizarse antelas autoridades diplonuticas consulares o correspondientes (art. 131, CFPq. De estamanera, sentenias las extranjeras pueden considetarsedocumentos pblicos,y al ser legalizados tenerfuerzaprobatria (valle). positivomexicano es expreso el tratamiento sentencias El derecho no en de extranjerasparaconsiderarlas juzgada. conformidad el cpcDF, ,,hnycosajuTgada cosa De con cuandola sentencia causaejecutoria"(art. 426),esdecir, cuando no esjurdicariente ya impugnable. Estaejecutoriedad, puedeserpor ministeriode ley (art. 4Zq por declaracin judicial (art. 427).A su vez el cFpc establece "Ia cosa juzgada is laverdad que legal y contra ella no se admiterecursoni prueba de ningunaclase,salvo los casos expresamente determinados Ia ley" (art.354). Conformea esfeordenamiento,,hay por , cosajuzgada cuandola sentencia causado ha ejecutoria,'(art, 355), es decir, cuando v no essusceptible impugnacin de Ahora bien, en el casode Ia sentencia extranjera, legisiacin la mexicana guarda silencio, embargo, serie decisiones Tribunal sin una de del Suteioide.Tuiricia Dis rJel
::.,;, .t . . ' .- i.r I 1.1,r-;t,jl i -.-.rjr; t'l-,

Guasp;

Ei c.i:'i:li,J ai t*ccnr-rci:ienic ' ejecucir-r rj* ie s,?n!erci;:, r.i; ;ii1EiL1c cc: Jaiile

El reconocimiento una sentencia de extranjera tiene por finalidadprimordial permitir que acte,como ttulo de ejecucin, un procesode estaclase(proceso ejecucin). en piro de estesignificadoprincipalno es, en modo alguno,el nico; una sentencia extranjera puede perseguir finalidades distintas las puramente de por ejecutivas, ejemplo,las de fuera cosa de juzgada que material impidala apertura un nuevoproceso de sobrela mismamateria el pas en dondese recibela sentencia. ello, cabehablar de procesode reconocimiento no de Por y proceso ejecucin sentencias de de extranjeras; ms,debetenerse cuenta ni siquiera es que en en la ejecucin sentencias de extranjeras, reconocimiento un verdadero el es proceso ejed cucin. El proceso especial dirigido siemprea reconocer decisinextrarijera, va la p.ro no puesla ejecucin la sentencia a ejecutarla, de reconocida refierea la mismamanera a se que la ejecucin la sentencia de nacional. especialidad enteprocesal, La del llamadoejecucin de sentencias extranjeras, est,por tanto,realmente por calificada la finalidaddei reconocimiento' seancualesseanlos efectos ulteriores con esereconocimiento produzcan que se @ecerra Hernndez). De lo anterior, puede deducirse que el anlisis se centra en el reconocimiento de la sentencia y, posteriormente, en el de su ejecucin. Al examen del juez del foro sobre la sentenciaextranjera se le denominaproceso del exequatur. los requisitos que cada legislacin establecepara poder reconocer y, en su caso, otorgar efectos ejecutorios a una sentenciaextranjera son distintos. En Mxico, cada entidad federativa ha establecidosus propias reglas en sus correspondientescdigos de procedimientos civiles. Ia Suprema Corte de Justicia ha confirmado esteproceder al afirmar que los Estadospueden tgistar

judicial Conflictos de competencia

113

su :, determinar valor pblicos, Y )umentos 'da especie,as como |cio de susfunciones pblicos documentos corres o consulares jeraspueden consideria (Ovalle) extrande sentencias tF, "hoy cosajuzgada a no esjurdicamente i. 426)o por declarajuzgada es Ia verda.d :lase, salvo los casos "hay e ordenamiento, ya ), esdecir,cuando guarda :in mexicana Ce1 :r C: Justicia Dis. _ -, -i:.r-l: l:, 1 :' L-

sobre esta materia. (SemanarioJudicial de ln Federacin,Tercera Sala, o1:parte, pp. 992Y ss.) y los del Ademrs reconocimiento ejecucinde sentencias, juecesdel foro tienenotro de contactosconjuecesextranjeroso, en el casode una repblicafederalcomo Mtipo para resolver'o ayudara iesolver'.sr federativas, xico, con jueces de otras entidades judiciales,por ejemplo,el juez extranjero solicitaal juezdel foro que notifiactividades una que a una personadomiciliadaen sujurisdiccin, o que desahogue pruebao interro. gue q un testigo. A su vez, el juez del foro solicita al juez eitranjero que recabecierta etc. Todaestaactividadinterjudicial a nivel estatal informacino que pida un documento, se denominacooperacin o internacional iudicial. las en A continuacin,se estudiarn reglasestablecidas el CPCDF sobreestetema,

A.4 COOPERACINJUDICIAL
jueces tr.ibunales. y Adems de Debidoal lmitejurisdiccional ordenterritorialquetienen existela ayuda de fuerade su mbitode competencia, del reconocimiento sussentencias y y judicial, que secentraprincipalmente las notificaciones emplazamientosrecepcin en en de pruebas el extranjero. mediante cual "se hacesaberuna resolucin el i\lotifitacnes un actoprocesal jr:riici;:.1 si colnoinieresado". r, ednin:siraliv la ter:ot;l iir.te reiincce la al es destinado hacersaber demandado exisa nitnplazamienlo el "acto procesal (De y que de tencia la demanda la posibilidad tienede contestarla" Pina). positivomexicano notifiqaioconfunde segn JosOvalle, el derecho Sin embargo, Para los efectosque aqu interesan,ambasfigwas se ennes con los emplazamientos. globancon el tmrino de ayas iudiciales. i , , los e [s arts. 309 del CFPCy 114del CPCDFestablecen casos quees necesaria la nolificacin personaly cuandostadebe hacersefuera de! mbitojurisdiccional del juez de la causa;a su vez, los arts. 327, .segundo pn. del CFPCy 134 del CPCDF una frmula flexible que permite al juez ampliar los trminoscorrespondientes {isponen generalmente segnla lejanay facilidadescon que se cuente.Estepedimento,ef.ectuado por medio de un exhorto, segonocetambincomoCana Rogatoria; la cual se encuentra vas reguladapor el art. 302 del CFPC. De acuerdocon estadisposicin,se establecen diferentes: o Convencional,anandoes tratadoo convencininternacional; o Diplbmtica o consulbr, cuando se canaliza mediantela Secretarfa Relaciones de y Exteriores; o Vlajudicial directa, cuadoasseestablece tanto en el derechomexicanocomo en el extranjero. Mxico es parte de la Convencinlnteramericanasobie Exhortos o CartasRogatorias firmadas p*anr el 30 de enerode 1975(Diario Oficial del 25 de abril de l97E). "o Dicha Convencin, que se circunscribe materiacivil y comercial(art. 2o.) se refiere a y tantoa las notificaciones emplazamientos y de como a la recepcin obtencin pruebas

as ii.lcxlcano;. le acuerdo con Jaime primordial permitir que Pero eso de ejecucin). ntenciaextranjerapuede rlo, las de fuerzade cosa en mismamateria el pals reconocimientoy no de en cuentaque ni siquier.4 crdaderoprocesode ejesin extrarijera, pero no r la misma maneraqug a de al, llamadoejecvcin ,alid dei rconocimien: o se produzcan(Beceri
: l'

de I reconocimiento la el juez del foro sobre requisitosque cadale,ctos ejecutoriosana sts tiva ha establecido s civiles. La Suprema btadospuedenlegislar

E +
174
DERECHOINTERNACIONAL PRTVADO

e informesen el extranjero[art. 2o., incisosa) y b)], esfablece mecanismos simplifica(art. (arts.5o. y 6o.). de dosde transmisin 4o.) y eliminaprocesos legalizacin y que A nivel europeo, en la materia nosocupa,existen otrasconvenciones, comola (La que Suprimela Exigencia la lrgalizacin de Actos Pblicos de Extranjeros Haya,5 y y de octubrede 1961) la Convencin sobreel Emplazamiento Notificacin el Extranen jero de ActosJudiciales Extrajudiciales MateriaCivil.y Comercial y (La Haya, 5 de en noviembrede 1965),y la Convencin en sobreObtencin Pruebas el Extranjeroen de estaLltima MateriaCivil o Comercial(La Haya, 18 de marzode 1979),Convencin de Parte.(Vase la que Mxicoes Estado supra,caprulo1o.)

a.4.7 Gooperacin judicial nacional

Cap. V, Sec.IV del CPCDFseestablecen principiosconformea los En el Tt. Sptimo, los cualesel juez del Distrito Federaldebeprocederfrente a algunarequisitoriaque le la enveun juez exhortante, cual, en todo caso,no debeser una requisitoriacontraria jurdico del Distrito Federal(art. 599).Cabe al ordenpblicodel sistema hacernotarque el de en estadisposicin, texto dispone forma genrica:"Eljuez ejecutorque recibaun exhorto. . . cumplir con lo que disponga el juez requirente,siempreque lo que haya no de ejecu,tarse fuere contrarioa las leyesdel Distrito Federal". genrica respecto todas leyesindiscriminadaa las Setratano de una contrariedad
1 ..i::i!].;.ii:l- - .l]i .'i ;,c.l :;'l l :;l 11,,i ]f]1i !)l j 'i S :'l ]ci ."rJ.]i i i :i 1i i ;i :;':11l ,.r ,:,- ,lt ,,.t , .- ; ^..: i ,,, ,,. i ..r:.1 ].: ,:;l 'l r.-:,-;...: .':' ,l l t.:-:.1 .l :...,::::.. '-.'.- : -.-

q-' el tiito; dc siguieni;: un juez Clestado Fueblapici':a urc'cii:l isiiio i;dra. los y entregue simultneamente bienes incapacitado la rendicin cuentas dei de correspondientes,basado el art. 767 del CdigoCivil de aquellaentidad,el cual obligaal rutor en a hacerloa los 30 dasde haberconcluidola tutela. Sin embargo, disposicin la a.'loga que del CdigoCivilpara el Distrito Federal(art. 608)establece la rendicinde cuentas, que puede por estarpendiente, suspende'la no entregade los bienes.El tutor contesta y entregarlos bienespero no las cuentas en consecueniia, alegaque la ley poblanaes por del debeser contrariaa Ia del Distrito Federal, lo quela r'equisitoria juez exhortnte peroes menory no por ella el juez del Efectivamente, unacontrariedad, hay desatendida. Distrito Federalpodr desatender peticin del juez poblano,pues romperacon la la necesariade a continuidad la vida jurdica y no atendera la justicia. Un casototalmente distinto es que esemismojuez solicitarala ejecucin una sentencia sobrelos biede que nesde una persona ni siquiera llamadaa juicio. (Vase fue infra concepto orden del .' pblico6.4.) : Otro principio.parael juez del Distrito Federales que no podr or ni conocer por excepciones cuandofueran opuestas algunade las partesque litigan ante el juez (art. 600). Setratade que eljuez requerido a slo seconcrete cumplir con la requirente y peticin del juez, requirente, no a dar cabidaa una nuevalitis. l nica excepcin que puedeadmitir el juez requeridoy que lo ser conformea sus propias reglasde procedimiento, la cuestin su competencia. de es la Otrosprincipiosen que sedebebasarel juez del Distrito Federalparaobsequiar (arts.601, 602,605,606y 607): peticin son deljuezexhortante los siguientes

judicial Conflictosde competencia

175

g*nrrqrrhns sinplifrc-

uir-fu1
ilm@UilM Serffr ifi

llrryn 5

s&
ffirun$m un *ruflrfo

rincipios conformea n requisitoria que le requisitoria contraria Cabehacernotr que :ecuforque reciba un pre que lo que haya le1 indiscriminadaes , ,,;: vlloies in;tiiuel rnsidrese ejempio Federalque el tutor correspon1ecuentas :l cual obliga al tutor anlsg a disposicin rendicinde cuentas, r contestaque puede pe l ley poblanaes ser z ehortantede-oeno por ella el juez del ruesrompera con la a. Un casototalmenfericia sobrelos bie' conceptodel orden mdr or ni conocer : litigan ante el juez rretea c,gmplircon la I nica excepcin u ProPiasreglas de la ral para obsequiar 606y 607): .,

personalmente a c_ @ [es pe.rsonsafectadashayan sido llamadasa cofiparecer I r: de el derecho audiencia; ,t !'sc bala respetado '@" individualmente; h r.@-..i" versesobrecantidadlquida o cosadeterminada en un documentoautntico; '' debeconstar ; @" h reEnsisimrie ubicadosen el Distrito Federalsehubierajuzgad s-me dc hi{:nsinmuebles A* -' hayan .r-t**r de este lugar, es decir, que no necesariamente a las leyes haya aplicadoleyes Federalsino que el juez exhortante prylsucees deDisariro con ffieil" Esasotucinconcuerda la posibilidad que da el art. 121, @-p*"* a su vez, tal solucinesten contradiccincon el fu II[- Ccmsiru;imal anEue, etel CPCDF,art. 156, frac. III. En opinin escablecido de crymia *-ry que un juez distinto al del Distrito Federalsepronuncie rpssafifd de h* cffi ffiirrF,s es aarptable,siemprpy cuandose,tratede qn juez de otra s" "*sidd fudemirz" I'm de un juez extranjero;y se personales del estadocivil, la personacondenada o q ere si setrme de derecfuo's al juez requirente. smffi eryrcsa@ o por raznde su domicilio Gooperacin iudicial internacional 8.4.2 son internacional procesal a en el CPCDFreferentes cooperacin Las reglasestablecidas En d: legislariva 19t8. .'': cornentadas. el casode esteordenad produc*tc la reforaa C: -iecucin i--'-- .'-. -:-t:::t ::l i:r:oni-ckniento'i t1--':*.:il::--:l:, rrtl;n;ir. l'-.:.11:..:: i:slus, que l: =t, CFPC, seanaliz;rr i,..r:y iairrios otiasresoiucioi:lS sentencias, -.--, internacicri esinsamplio' procesal el temade la cooperacin a.4.2.1 PARA EL DISTRITO CTWLES CDIGO DE PqOCEDIMTENTOS FEDEBAL(CPCDF)

En el art. 604, se reconocela resolucinextranjeray slo se condiciona en proceso bieneso derechos.Dide exequaturcuandoimplique ejecucincoactivasobrepersonas, cho en-otrostrminos,seotorga flexibilidad m;xinaal juez del Distrito Fedgral!m qoe q9,.eiT.ucin, sin e,9aso-s la recgqozca tesolucinextranjeray slo se le condiciona el embargo,cuandosetrate de formalidades, juez del Distrifo Fgdeal,podr{dispensarlas individuales' al si no soncontrarias ordenpblicoo a las garantas otra el mismo art. 604, frac. III, seesablece modalidadacordeco las necesida, En puede ds intemacionaleien esta materia. Cualquierpersona,legitimadadebidamente, inigiar antejuecesdel Disttito Eederalacciones jrqaicci.Onvoluntaria ode diligercias lg o preparatorias,con fin de realiza actosde notificacin o de enplazamiento de.rece el en,glextranjero. parautilizarlosen procesos pruebas, cin de Conforme a la reforma, el juez del Distrito Federal.sloest{ condicioPd" *]"dt dictadasen el extranjero. laudosy resoluciones deba dar fuerza ejecutoriaa sentencias, dichojuez deber{tenernq}nta de Paraefectos proceso exequatur.correspo4diente, del .l las condiciones siguientes: . a) Que se hnyan satisfeclo las fonnalidades previstasen el CFPC en msterit d u,lnrtos proveniewesdel extraniero; 'l

176

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

b) Que no hayan sido dictadas a,consecuenciade una accin real. Lo anterior respecmexicanos ser slopuede dejueces implicaquela jurisdiccinen la materia en el Distrito Federal,Anteriormentesehizo referenciaa que to de bienesubicados realesde bienesubicacualquierjuez de la Repblicapuededecidir sobreacciones siemprey cuandoapliquelas leyes del ccDF, pero no dos en el Distrito Federal, en el casode juecesextranjeros; para conocery iuzgar haya tenido competencia c) Que etjuez o trtburul sentenciador en regl.asreconocdas la esfera internacionalque del asuntode acuerdo con las por con sian compatibles las adoptadas estecdigoo en eI CFPC. O sea,el juez del del Distrito Federal deberdecidir acercade la competencia juez extranjero conformea dos criterios complementarios: y internacionalmente; reconocidas i) El de las reglasde competencia reglas correspondientes ii) Con la limitacin de que seancompatiblescon las del CPCDFo del CFPC. contienenlas reglas bsiqasmis modernasy aceptads Estos dos ordenamientos por del internacionalmente, lo que la referencia juez a ellas ser suficiente.En abusiva o una asuma competencia se resumen, tratade evitarqueel juez extranjero exorbitante: de enformapersonala efecto o d) Queel demaadohnyasdonofirtcado emplaZado L: ins:sieicia ptix::'iu- gernr:ia attdiencia el ejercicio sus y defer:cs' de rJe [:: t;e lpcrsortal para dgsciiililii.tlt'l:..f --' - -:-':* -.-' es :-,-',;ill:rn:a -, ..:-:J perniite emplaei jurdicos,por ejemplo, anglosajn el to, comoen oiios sistemas fe por por zamiento correoo la notificacin otrosmediosqueno conllevan pblica fehacientes; notificaciones y, por tanto,no constituyen e) Que tenganel carcter de cosajWgada en el pas quetueren dictados, o que no exista recursoornorio en su contra; qte est Pmieneentre ) Que la accin que lesdio origm no seamateriadeiuicio y tas mismaspartes anfe tributales mexcanos en el cual hubiere prevenido el tribunal muicano, o cuanomenosqte eI uhorto o carta rogatoriapara emplazar Efrerioreso y de a sido transmitos eWregados Ia Secreturta Relaciones hubieren In del a las aatordades Estadodondedebapracticarse el emplaZaniento. misa regl.ase aplicar cuandose hubiera dictado sentenciadefnitiva; s) Que la obtigacinpaia cryo cumplimimto se luya procedido no sea contraria al irden ptiblico en Mexico; para ser considerados como oaftnrtcog Este reErisito h) Que llenen los requisitos establecidifiere del citado en el inciso ), conformestese refiere a formatidades autnticostiene relacin con las das en los CPCDF y CFPC, y ser considerados comolas medetjuez exhortante que del certificaciones tanto las autoridades estado

que et de probara en pas oi-, ,, l;Tfr"::!::]::"';Hr"H'::ff';,cucin sise

jurisdiccionaleso ludosstranieros en resoluciones gen no se ejecutansentencias, por aruilogos". Setratadel principio de reciprocidadquehoy da es aceptado casos bien de cacterretrico. todos los pases,de maneraque estadisposicines mis

jdicial Conflictos de competencia

t77

real." [-o anterior r-especs mexicanos rizoreferencia que de tres bienesubicadel CCDF, pero no ',. ra conocery JuzSar i interruciorwl que juez 'C. O sea;el juez extranjero del nente;y i" correspondientes ': y rdernas aceptadas ser suficiente. En abusivao npetencia tersonala efectode is. La insistencia ra de emplazamienn permiteel empla;onllevan pblica fe .:. ,diaados, o Ete no ii petdieiie entr ibiire jiiinido:et ioriapara:i:tnplazai

que,debecrrmplir'el exhortoyral Los arts. 607 y 608 se refieren a las formalidades y procedimientoparadar vista personalal ejecutante al ejecutado,sin embargo,es imporuna regla internaidb tante hacer mencinde que en el art. 608, frac. I, se establere para eiecutarla sentencia,Iaudo o competencia,segnla cual: "EI tribunal competente jurisdiccional provenientedel utranjero, ser el del domicilio del ejecutado.!' resolucin con tiene relacindirectacon los estudiados anterioridad,cuandosedijo que, excepEsto el juez requerido slo podra aceptarla formulacin de excecionesgon cionalmente, (art. motivo de su competencia 600). 8.4.2.2 (CFPC) CTWLES CD|GOFEDERALDE PROCEDTMTENTOS

La reforma de 1988 adicion al CFPC el Libro Cuarto, titulado "De la Cooperacin por integrado seiscaptulos: Internacional", Procesal o disposiciones generales; o exhortoso cartas rogatorias; . competencia materiade actosprocesales; en . recepcin pruebas; de . competencia materia ejecucin sentencias; y de de en ejecucin sentencias. de ,i) lsposic!oeresgeraeraes de el el En el art. 554 se esfablece principiosegn cualen materia litigio internacionai, y delasentidades quedan sujetas lasreglas a de federativas lasdependencias la Federacin quedichasdependencias haciael exterioral gobierno conforman d,elCFPC.La raznes que y mexicano,por tanto, sebuscauna uniformidaden las actividades respuestas puedan en de las dar en estasmaterias,sin embargo, subsisten disposiciones leyes estatales la en materiacomo aplicables lo no previsto por el CFPC . o Es obvio reiterar, pero no deja de ser importante, que las persona. entidades conformencionadas regirn, en litigios internacionales, se distintas de las dependencias de en me a las reglasde procedimientos los tribunalescomplentes eadacaso. que En el art. 545, se establece la diligenciacinde los diversosactosprevistoi de del mero 'mite, no implican para los tribunalesmexicanos,reconooerla competencia El tribunal extranjeroexhortante. sentidode estadisposicinradicaen facilitar la diligenque puedanliniciacin de esosactos,evitandoen todo momentoasumir compromisos por Imismo sucede la ejecucinfutura de sedencias'dictadas con tarlos posteriormente.
dicho tribunal extranjero. ji,.r. i
:::i 'l l. ,.:i - r

anirtl*' cioes
tniitto:tn n*nii
.., t) .

lr'

"

seaciltrafiaat
i,'i _i,r.ltij ..'j,-ll

,J.

Este requisito

oaridadbi"iihii. nereiicidi bh'tas rdarc'tiio'lai me=:

.:. 1,:i" i:i . l;1i., ::;' l:

e'mcl:piffi'fu'sudos:ianjeros n
por da esaceptado crcterre6rico.

pblicos transmitidospof.conducloofcial, r , ' El art. 56 disponeque los documentos de no reErerirn legalizacin.En el casode Mxico, el conduclooficial es la'Secretar y mientrasque en varios palsescentroampricanos sUdaqei: RelacionesInrcrnacionales, entidads interamericana!;,dic,has canoses el Ministerio de Justicia.En,lasconvenciones se mencionancomoautoridad central. ;.:, ; ji. ; ,:r'i-ii.1: i. l,, . 'i r'i.i '::1.,i Ia diligenciacinde notificacin a solicind de parte; preyistaporel art. 547,y ya con comentada aludir a la disposicinaalogadel CPCDF, secomplementa lo previsto al por el art, 54t; los miembrosdel Servicio Exterior Mexiano son coadyuvantgs los de de de tribunalesdel pals en el desahogo diligencias, sin necesidad recurrir a los tribuna-

t78

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

les extranjeros lugar dondedebehacerse diligenciacin dichosactos.Cuando del la de se tratede diligencias que llevanaparejada ejecucin medidas apremio,los miembros o de del Servicio Exterior encargados asuntopodrn solicitar a las autoridades del jurisdiccionalesdel Estadoanfitrinel desahogo estas de diligencias. B) Exhortos o cartas rogatorias El sentidode los arts. 549 o 553 es facilitar al rniximo tramitacin los exhortoso la de cartas rogatorias. Comoseaprecia dichos preceptos, ofrecenvariasopciones el en se que puedeescoger funcinde la mayor o menorfacilidad,tiempoy costo.La interesado en nicarestriccinexistente la transmisin las cafas rogatorias de los exhortos en de o es quesu contenido deber estartraducido espaol. al Con ello sepermitequela tramilsls de estetipo de instrumentos lo rnsfcil factibley, sobretodo, lo rnis sea adecuada las a posibilidades la parteinteresada lleve a caboel trmite. de que C) Gompetencia en materia de actos procesales

!^
,,' .: :r.l ., :. ::'' r, l..i:',::.'

o n cicrro docurrenio olciai. En el art. 560 sereconsidera principiode quelos miembros Servicio el dei Exterior Mexicanoserincoadyuvantes la actividad judicial mexicana, en especficamente maen teriade recepcin pruebas de dentrode los lmitesestablecidos los tratados las leyes por y de los estados receptores. El art. 562 se refiere a la cuestin,ya comentada, que la prcticade un acto de procesaldesahogado Mxico que deba surtir efectosen il extranjeropuedeser a en peticinde parte. En gl casoespecfico trata del desahogo una pruebatestimonial, se de siempre basado la regulacin en procesal deljuez mexicano (uez federal),con aplicacin de sus reglaspara el desahogo estetipo de pruebas.En otraspalabras,el principio de fundamental iempreserla aplicacin su propialey procesal for. de (lex D) Competencia en materia ds ejecucin de sentencias En estecaptulo,seintentaregularla otra parteo consecuencia la competencia de nacional. Dicho de otra manera,en todoslos ordenamientos procesales pas se prevla del regulacin la competencia de directa;en cambio,aquseregulala competencia indirecta o competencia internacional.Setrata de principios generales servirnde gua al juez que mexicanopara sabercundoun juez extranjerono tiene competencia para pronunciarse sobreciertocaso(cuando tratede competencia se exclusiva reservada o paralos tribunales mexicanos) simplemente, o, para evitar que esejuez extranjeroejerzacompetencia indebidao exorbitante. otro lado, esosprincipiosgenerales Por servirnde gua aI jrcz extranjeropara sabersi la asuncin su competencia de llevar, al final del proceso,a

judicial Conflictobde competencia

179

hos actos.Cuandose 'remio,los miembros jurisdicciotoridades

in de los exhortoso ,ariasopciones que el y costo.La [, tiempo o de los exhortoses ite quela tramitacin a o miis adecuada las

rcias la Federacin de o )umentos copiasde los excepfan docuin del tribunalmerit:li iitn l-.e i;ilrrrit::r j t tr: qt-'':: ri d. o, *...1.1b ir' del ServicioExterior rccficamente maen rs tratadosy las leyes . prctica de un acto tranjeropuedeser a a pruebatestimonial, leral), con aplicacin ralabras, principio el

se la ejecucino no de su sentencia.Evidentemente, trata tambinde.una informacin muy importantepara las partesen litigio. en Los principios centralesde la competencia materia de ejecucinde sentencias conforme a los criterios sique el juez extranjerohaya asumidodicha competencia son 'j guientes: on o a) Conbaseen criterios o por rilzonescompatibles anilogas las previstaspor el (art. 564); mexicano derecho distintasde lasprevistas'en inciso anterior, que el , ,Si setratarade criterios o razones de se de la asuncin competencia hubierellevado a cabo para evitar Ia denegacin justicia (art. 565); Y c) Cuando se haya designadopor convenio de las partes antesdel juicio, con los que de o lmites siguientes: no implique impedimento denegacin justicia, o cuando la facultadde eleccinopere en beneficio'exclusivode algunade las partes o de todas(arts. 566y 567). por exclusivao reservada El lmite a la competencia juez extranjeroes la competencia que El mexicanos. art. 568 establece cincosupuestos, versansobrelas paralos tribunales siguientes: materias Terras y aguas ubicadas en el territorio nacional, incluyendo el subsuelo, ya areo,mar territorial y plataformacontinental, seaquese trate de espacio d de tlerivadosde concesionts t:c, euioru:ir.. :l:rtl.,o,r!:{tl,:.\, rlerecltos
::,-:;!i:!;.t.ii,it';t:;'i;yech.Efttieit[c, de rrrendanzitnlcs C': d!ci:cs t,'a:,.3.:; o

dz con exclusiva quese relacionen cualquiera o de lecursos Ia zonaeconmica sobredicha zona, en los trminosde la Ley Federal rie los derechos soberanas del Mar: III Actos de autoridad o atinentesal rgimenintetno del Estadoy de las depmdenciasde Ia Federaciny de las entidades federavas; y de N Rginen interno de las embaiadas consulados M&ico en el enraniero y oficiales;Y susactuaciones en V En los casos queto spongan asotras leyes.
jj

E) Ejecucin de sentencias en establecidos estecapltulo son los siguientes: Ios principios generales jurisdiccionalesextranjerasy de y a) El reconocimiento eficacia de las resolciones con el orden los laudosarbitralesprivadostendrncomo lmite la no contrariedad (art. 569) (vase pblicomexicano intra 6.4); de D) Se establece maneia expresala posibilidad de reconocery'bjecutar sentencias arbitrales privadas, alnquedicha posibilidad ya existfa en el deecho meiicano y desde1971, al ratificarse la Convencinsobre el Recnocimiento Ejecucin de Extranjerasde NaciosUnidas(art. 569) (vtisesupra'cryfSentencias'Arbitrales tulo 1o.); y c) Respeclo resolucionesjurisdiccionales laudosarbitralesque se pretendanutide lizar como prueba ante tribunales mexicanos,slo se necesitaque llenen los re(art, 569, seg-un-do!fu.); -'',, quisitosparaconsiderarse autnticos

ufor).
ta a _.: . nacioa competencia del pas se prev la ompetencia indirecta virn de gua al juez .ia para pronunciarse adapara los tribunat ejerzacompetencia virn de gua al juez final del proceso,a

1
180
DERECHO INTERNACIONAL PRTVADO

jurisdiclaudos resoluciones o de en d) Los efectos territorio nacional las sentencias, leyes por en sennregidas lo dispuesto el CC, en el CFPCy en las demis cionales que a primera vista parece aplicables(art. 569, tercer prr.). Esta disposicin, pretende criestablecer legislativa estatal, puesinvadela competencia exorbitante, juecesde todala Repblica, descartar sin que los en teriosgenerales tengan cuenta (art. 569, tercerprr.); de la aplicacin las leyeslocales jurisdiccionales los laudostraiganaparejada ejecucin o e) Cuandolas resoluciones coactiva, requerirn homologacino exequatur. El juez competenteser el del (afs. 570 y 573); domicilio del ejecutado no de en Se aplicanlos principiostradicionales cuantoal incidente homologacin, f) de y de secuestro distribucin fondosresultantes remade exrmen fondo,embargo, re (arrs.574, 575y 576);y g) Es importante el principio segnel cual el juez mexicano quedafacultadopara la o ejecutarparcialmente sentencia el laudo cuandono se pudieraejecutaren su que sucede la prctica,de modo en prevuna situacin totalidad.Estadisposicin se resoluciones devueldichas de completa, queantela imposibilidad unaejecuein juicio para la parte ven al juez o rbitro que las pronunci,con el consiguiente interesada. y, el de Los requisitos fondoy formaparaqueproceda reconocimiento en su caso,la
e.i:crc',:':.,ir serfenci:, ludo c i;sc,lt:iiii.iuri.qCjrci*cl!. il eilr:oi:tiir l;i
li. i'

nillblecidos

8.5

ARBITRAJE COMERGIAL

reformasal Tt. Cuarto del Cdigo las El22 dejulio de 1993fueronpublicadas nuevas en de Comeiciopara incluir las disposiciones materiade arbitrajecomercialen 48 arts. en menores, Lry Modelode UNCITRAL (siglas la queconstifuyen, salvomodificaciones A Unidaspara el DerechoMercantilInternacional). inglsde la Comisinde Naciones las disposiciones. brevemente principales veremos continuacin el del El mbitode aplicacin Tt. Cuafo estdefinidoen el art. 1415quedispone, sern aplcablestanto al arbitraie naciotal como su primer pEr.,que las disposiciones en aI internacional "cuando et lugar del arbitraie se encuentre territorio nacional" salvo en internacionales la.squeMexico seaparte en Io establecido los tratadoso convenciones un y salvo tambin, lo dispuestoen otras leyesque "establezcan procedimientodistinto no de que determinadas controversias seansusceptibles arbitraje". de el Como puedeapreciarse, art..1415se refiere, en el mbitode aplicacin esta reforma, al arbitraje nacionaly al intemacionalbajo la condicin de que el arbitraje se lleve a cabodentrode territorio n4cional.Sin embargo,de acuerdoal art. 1416las pa*es paradecidir queel arbitraje selleve a cabo gozande la msabsoluta libertad y autonoma en el extranjero, o bien, que seanestasreglaslas que se apliqueno, que el arbitraje se conduzpaen Mxico y excluir estasreglas, por ello la condicionalidaden el sentido de que sea aplicablea arbitrajesque se realicen en territorio nacional es una referencia prr., necesaria una ley expedidapor el legisladormexicano.Incluso, en el segundo en de la nisma disposicinse disponequ arts. del Tt. Cuarto sernaplicablescuandoel

judiial Conflictos de competencia

lEl

durcrwe$ lurisdic[ce ,lils rrir"dq[gyes ltme parece @ dE cmrh'kcsr c'riiliu-, sin {escarta qecncin ffieda rcf el del TiriFrmrlp no ehilbpaiim, EffiiMEs de remardn fuuJirado para ke greurtar en su rrfu:mca. de modo fusimes se deluelilfuie prra la parte n I
H

:: su CasO, la
-; - - J i' r

ftmo &l Cdigo rcua] en 4{l arts. mTR-tL (siglasen A f Inmerorcional). 115We dispone,el taje rwional como rb nrimal" salvo seaparte fcrtimioto distinto -Mirico ; @i:acin de esta r rye el arbitraje se partes n 1416las f4fe selleve acabo ,qrc eI arbitrajese &d en el sentido I cu rm referecia rC rcgundop4rr., ffiles cuandoel

arbitraje se lleve a crbo fuerade territorio nacional,lo cual concuerda el criterio que con expresamos. anteriormente Como excepcinse establece seestara lo quedispongan tratadosy conven-' que los cionesinternacionales los que Mxico seapae. En estesentido,r de cabeapuntar.qire Mxico es partede la Convencinde NacionesUnidassobreel Reconocimiento Ejecuy cin de Sentencias Arbitrales Extranjerasde la que, tambin son parte prcticamente todos'los pasescon'los que Mxico sostiene una corrienteimportantede comercio, de adems ser miembrotambinde la ConvencinInteramericana Arbitraje Comeicial de Internhcional.'Enambas convenciones previsto el ejergicioirrestricto de la autonoma est de la voluntadde las partespara someterse cualquiertribunal arbitral o arbitraje ad hoc a que misles convenga,as como designarlas reglas de arbitrajes que considerenms adecuadas inclusoconstruirsuspropiasreglas.(vasesupra caplulo lo.) e : Ademsdel reconocimiento estaamplia libeialidad en s importanteen la medida de queponeen igualdadde condiciones quienesen Mxico sededicanal comerciointernaa cionalcon respecto otrosoperadores de internacionales comercio,seestablece las del que rreglas Cap. Cuartotambinsernaplicables del parael arbitrajecomercialnacional,lo que abre una nuevaavenidapara la solucinde controversias comerciales manera de y eftcaz rpida,dadoslos problemas los que atraviesa sistema por judicial en Mxico, el principalmente de su lentituden la decisin casos el de debidoa la saturacin a los pocos y recursos quedispone de parahacerfrentea un nmerocreciente demandas. de El r' iii6 r: r*fierea las diferenl:sdefl:iciones concflpn::rlcs utiliz;,l: b1,.. qr:e trlii-r; ;',-:r-i:ir; ct.r::";: r.r'birra!, arb!iraj"-, libitraje jnt*macional 1as y costa:,hcncla;ics, gastos tribunalarbitral.En cuato al primero, se definensus elementos del bsicos: pararesolverconflictos acuerdo actuales futurospudiendo o constar un contrato estar en o redactadocomo acuerdo independiente art. 1423 prev la neceidad su forma (el de escritapero no lo limita a ningunaforma especial).Al mismo tiempo, en esa definicin se ihcluye Ia libertad de que gozan las partes con respectoat arultrey qu. *r", y" referimos.Respecto arbitraje,lo definela ley como "cualquierprocedimiento" del mercial de arbitraje institucional o no. I internacionalidad enn a partir de uno de se los siguientes criterios: que las partestenganestablecimientos pases en diferentes el en momento,de celebrarel acuerdo, queel lugar del arbitrajeo "el lugar'decumplimiento -o;Li de una parte sust ocial de las obligaciones-de reracincomerciali, la rc;;;;; cal el objeto del litigio tengala relacin ms estrecha", se encuentreen pas diferente del que "las partestienen su establecimiento".Jorge Silva, sostieneque con estoscriterios "se atiendems a la materiasustancialque a la procesal,p*u *lifir"r al arbitraje comointernacional". r ,De acuerdo art. 1415-+alvo los casos al previstos el art. 1445queserefierenal en casoen que las parteshayanelegidoun determinado derechoaplicableo lo hayanOasignado por omisin de stas,los rrbitros- las partestienen',"lJfacultad de eiirtiUrementesobreun asunto" incluyendola designacii'delrbitro, rbitros'o tribunal abitral y_ ser el caso, sobreel procgdiqiento abitral correspoldiente.bon lo cual de se ratifica el criterio de la libertad que tienen las partes para esbger arbitraje el -o sisremade solucinpara srscontroversias- que msles convenga. Cabeapuntarque dentrode las reglasestablecidas el Tlt. Cuano que secomenta por _ (art. 1418)tanto para el arbiraje nacionalcomo para internacional,se iocorpo.a uno

t82

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

de los principiosfundamentales arbitrajeque esel no formalismo.y del en el casoespec. fico de las notificaciones, staspuedenllevasea cabo medianter.cafa certificadao cualquierotro medioque deje constancia intentode entrega" del si personalmente se ho logr hacersta,si es queestolo han acordado partes. las A falta de reglasarbitrales instirucionales escogidas laspartes por comopodransr, entre otros los de la Cmarade ComercioInternacional, Comisinkiteramericanarde Arbitraje comercialInternacional, etc., o de reglasquelaspartes pudiesen haberdiseado de comnacuerdo,. aplicables reglasdel Tt. Cuarto so.n las q* ;;;;;;;;j; que seprevel procedimiento parala designacin rbitroso cmposicin tribunal de del arbitral, incluyendo recusacin, comletenciadel tribunal su la arbitr, la sustanciacin de las actuaciones arbitrales, pronunciamiento laudo,la terminacin el del de las actua, ciones,las costas la nulidaddel laudoy,el reconocimiento y y ejecucin laudoscuando de povengan paso del extraner, stos del establecindor" rrt" casolas mismas .n causls (seis)queson aceptadas intemacionalmente, La granlimitacinquetieneesteTt. Cuartoesel abrir la posibilidad, en variosmomentos,a que las partespuedanrecurrir a un juez para que stesolucione ciertosdesacuerdos, queimplica quecuarquiera las partespueda lo de usaruna de esas saridas para eternizar procedimiento por tantodesvirnrarlo, el y soLretodosi setomaen cuenta exel cesivo procesalismo la justicia en judicial mexicana, aunado otrosdefectos, que a puede c:i al tasiec"t prerende con.unprocedimient" *"r*" v;#;;; "] :lj::: :T ::

AUTOEUALUACIN
1 Enquconsiste competencia la directa? 2 Mencioneal menos. cinco principiosestablecidos et derechomexicano por en materiade competencia territorial. 3 cules la diferencia entrela competencia directanacional competencia y directaintemacional? 4 Enquconsiste competencia la indirecta? 5 Describa,con sus palabras,'tres reglasque regulana nivel interno et reconocimiento de sentencias extranjeras. 6 Cul la finalidad la cooperacinjudicial? es de 7 cules lasprincipales son convenciones internacionales rasqueMxicoformapartey que de serefieren la cooperacinjudicial? a 8 Enquconsiste procesodelexequatuf! el 9 culesson los principiosque.rigenarjuez para determinar si erjuez extranjero tuvo com_ petencia paradictarsu sentencia, acuerdo CF\C. de al l 0 Enquconsiste concepto comptencia el de exclusiva? 1 l Mencioneal menoscuatrode ros principiosgenerares que normaner reconocimienlo ra v . ------'-"'-"7 r '-. ejecucin sentencias acuerdo CFpC. de de al t2 Expliquecon suspalabras brevemente concepto y el del comercial. lbitraje