La inexistencia jurdica. 1.

- Presentacin: La inexistencia jurdica es la sancin que tienen los actos jurdicos celebrados con omisin de uno de los requisitos necesarios para su existencia en el mundo del derecho, en otras palabras, el acto jurdico inexistente es aquel en que falta la voluntad, el objeto, la causa o la solemnidades legales establecidas para la existencia jurdica del acto. Tambin se dice que acto inexistente se es aquel que carece de un elemento esencial, de un rgano vital, de tal manera que no corresponde a la definicin genrica que para el da la ley, as, no puede haber una compraventa sin precio, ni una sociedad sin que las partes pongan algo en comn. La inexistencia jurdica supone la existencia material de un acto pero carente de existencia en el campo del derecho 2.- Origen de la Inexistencia jurdica La teora de la inexistencia jurdica fue formulada a principios del s. 19 por el jurisconsulto alemn Zachariae y la expuso a propsito del matrimonio, por lo que hace a ste acto los autores se encontraron ante una regla que tenia contornos de axioma, segn ella, tratndose del matrimonio no hay ms nulidades que las que la ley expresamente seala, ahora bien, un matrimonio celebrado entre personas del mismo sexo, es vlido por que la ley no contempla como causal de nulidad el hecho de que dos personas del mismo sexo se casen? sta interrogante se presento a los autores, la respuesta de acuerdo con la regla de la nulidad expresa habra tenido que ser afirmativa, lo que hubiere sido contrario al derecho natural, entonces, los juristas razonaron as: para que el matrimonio exista la ley supone necesariamente el acuerdo entre un hombre y una mujer , de tal modo, que si el acuerdo es entre personas del mismo sexo el matrimonio no puede existir, y por esto concluan el legislador no requiri establecer como causal expresa de nulidad el matrimonio celebrado entre personas del mismo sexo. La conclusin anterior resulta conforme a lo sealado por el derecho natural, a cuyo tenor el matrimonio implica la unin carnal entre dos personas de sexo diferente Jure natural non datur matrimonium sine copula carnal tan verdad es esto que las legislaciones contemporneas establecieron que el matrimonio deba celebrarse entre personas de distinto sexo, sin embargo, en la actualidad aquello se discute. Ms tarde, la concepcin de la inexistencia jurdica se extendi a los actos patrimoniales. 3.- diferencias entre la inexistencia y la nulidad

a) la inexistencia jurdica se refiere a los actos carentes de un requisito de existencia (voluntad, objeto, causa o solemnidades); la nulidad se refiere a los actos que no renen alguno de los requisitos de validez (voluntad no viciada, capacidad de las partes, objeto lcito o causa lcita). b) el acto inexistente no produce efecto alguno; en cambio, el acto nulo, mientras si vicio no se declare judicialmente mediante resolucin produce todos sus efectos. c) la nulidad debe ser declarada por los tribunales de justicia; en cambio, la inexistencia produce sus efectos de pleno derecho, es decir, mientras la nulidad se produce ope exceptionis, la inexistencia opera ipso iure. Nota: lo anterior no obsta a que el juez reconozca o constate la inexistencia de un acto o contrato sobre el cual se ha planteado una controversia, peor es obvio que el acto inexistente tiene ese carcter incluso antes de la constatacin judicial. El objeto que se persigue con la declaracin de nulidad es volver a las partes al estado en que se hallaban antes de la celebracin de acto, para esto es necesario que previamente se declare la nulidad. La inexistencia en cambio, autoriza de inmediato a exigir la vuelta al estado anterior a la celebracin del acto que a los ojos de la ley no existe. Por ejemplo: en una venta que adolece de nulidad la parte interesada en obtener la devolucin de la cosa deber primero pedir la declaracin de nulidad del contrato y solo una vez declarada ella podr exigir la restitucin de la cosa. Por el contrario, tratndose de una venta jurdicamente inexistente por falta de precio por ejemplo el interesado podr exigir de inmediato la restitucin de pecio. d) El acto inexistente no puede sanearse por el transcurso del tiempo, el nulo s. e) El acto inexistente no puede ratificarse por la voluntad de las partes porque la nada no puede mediante confirmacin devenir en existencia; la nada confirmada contina siendo tal. La nulidad relativa puede sanearse por la voluntad de las partes pero la nulidad absoluta al igual que la inexistencia no puede sanearse por la ratificacin de las partes. El motivo de la imposibilidad es distinto, el de la inexistencia radica en que la nada no puede originar la vida de un acto jurdico, por su lado, la nulidad absoluta no puede sanearse por ser una institucin de orden publico establecida en virtud de la moral y la ley y no en inters de las partes. f) Una diferencia importante entre la inexistencia y la nulidad dice relacin con las personas que pueden alegar una y otra. La nulidad relativa no puede alegarse sino pro aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por sus herederos o cesionarios. Art. 1684; la nulidad absoluta puede alegarse por todo aquel que tenga inters en ella excepto por el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Art. 1683; y la inexistencia jurdica puede invocarse por cualquiera persona. En

resumen, la nulidad relativa es la sancin que por menos personas puede invocarse; la absoluta puede serlo por casi todas las personas que tiene inters en ello y por ltimo, la inexistencia jurdica es susceptible de ser alegada absolutamente por todos. g) la nulidad sea absoluta o relativa una vez judicialmente declarada produce efectos solo con relacin a las partes en cuyo favor se ha decretado, as lo dispone el cdigo al decir que cuando dos o ms personas han contratado con un tercero la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras. Art. 1690. Resulta evidente a juicio de la doctrina que esta disposicin no podra extenderse a la inexistencia la cual una vez constatada o comprobada judicialmente permite a todo interesado aprovecharse de ella. 4.- Distingue el cdigo entre la inexistencia y la nulidad absoluta? Los autores no estn de acuerdo sobre este punto, algunos niegan que dentro del cdigo se distinga entre acto nulo e inexistente, otros opinan lo contrario. Los que niegan como sancin autnoma la inexistencia jurdica (opinin de Arturo Alessandri Rodrguez y Jos Clemente Fabres) afirman que nuestro cdigo civil solo conoce la nulidad absoluta y relativa comprendiendo a los actos inexistentes entre los actos nulos de nulidad absoluta. Las razones para pensar de este modo son: a) El artculo 1682 seala que es nulidad absoluta la producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos. Si el cdigo hubiera acogido a la inexistencia la causal anterior debera sancionarse con ella toda vez que las solemnidades legales constituyen un requisito de existencia del acto jurdico. b) La ley declara absolutamente incapaces a los dementes, a los impberes y a los sordos o sordos mudos que no pueden manifestar claramente su voluntad. Art 1447 inc.1. con esto manifiesta que en su concepto dichas personas estn privadas de razn y que por consiguiente el requisito de la voluntad no existe en los actos que celebran o ejecutan; dichos actos deberan sancionarse con la inexistencia pero el cdigo en su artculo 1682 inciso 2 declara que hay nulidad absoluta en los actos o contratos de los absolutamente incapaces. Tan rotunda declaracin demuestra que el legislador comprende dentro de la nulidad absoluta los actos inexistentes. c) Aunque el cdigo en el artculo 1682 no seala como causal de nulidad absoluta la falta de objeto y menciona solo el objeto ilcito la sancin es la misma, la nulidad absoluta. En efecto, el cdigo en el articulo 1461 inci.3 equipara el hecho imposible (fsicamente imposible) al hecho ilcito (moralmente imposible o contrario a las leyes, a las buenas costumbres o

al orden publico) pues bien, el hecho imposible no solo no existe sino que no puede existir constituyendo la falta de objeto mas radical y absoluta y sin embargo para la ley es lo mismo que el hecho ilcito. d) El cdigo sanciona con nulidad absoluta tanto los requisitos que adolecen de ilicitud como la falta de los constitutivos de acto as lo prueba al disponer que la nulidad producida por un objeto o causa ilcita y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos y no a la calidad y estado de las personas que los ejecutan o acuerdan son nulidades absolutas. Resulta evidente que la falta de objeto causa y consentimiento est incluida en el texto copiado al sancionar con nulidad absoluta la falta de algn requisito que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos y no a la calidad o estado de las personas que lo ejecutan o acuerdan. e) El cdigo de enjuiciamiento civil (CPC) al enumerar taxativamente las excepciones que pueden oponerse en los juicios ejecutivos menciona la nulidad de la obligacin art. 464 num.14 y al no sealar la inexistencia de la misma debe entenderse que la comprende en aquella. f) En el cdigo civil no hay disposicin alguna que considere como sancin autnoma la inexistencia jurdica por lo que esta parece incluida dentro de la nulidad absoluta.

Los que afirman que la teora de la inexistencia jurdica es acogida en nuestro derecho (Luis Claro Solar y Antonio Varas) otorgan los siguientes argumentos: a) Dos preceptos del cdigo demuestran claramente que le legislador distingue entre la inexistencia y la nulidad. El primero de ellos, el artculo 1444 dice que si falta una de las cosas esenciales al perfeccionamiento de un contrato como tal, no produce efecto alguno (en circunstancias que los actos adolecen de un vicio de nulidad producen todos sus efectos mientras la nulidad no se declare judicialmente, adems no declara que el contrato al cual falta ese requisito sea nulo. El otro precepto, artculo 1681, dispone que es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato segn su especie y la calidad o estado de las partes; no dice que el acto o contrato sea nulo si falta algn requisito exigido por la ley para su existencia sino que se refiere al valor del acto jurdico. El criterio anterior es acogido por varios artculos del cdigo civil

Artculo 1701 seala que la falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos que la ley requiera esa solemnidad, y se mirarn como no ejecutados o celebrados, es decir, como actos inexistentes, aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento publico dentro de cierto plazo bajo clausula penal, esta clausula no tendr efecto alguno. El articulo 1809 inc.1 a propsito de la compraventa seala que podr asimismo dejarse el precio al arbitrio de un tercero y si ese tercero no lo determinare podr hacerlo por l cualquiera otra persona en que se convinieren los contratantes; en casi de no convenirse, no habr venta. Es decir, la compraventa es inexistente. El artculo 1814 tambin a propsito de la compraventa seala que la venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente, pero que no existe no produce efecto alguno es decir, la compraventa es inexistente. Inc.1.

A.4) en el contrato de censo, el artculo 2027 establece que la constitucin de un censo deber constar siempre por escritura pblica inscrita en el competente registro, y sin este requisito no valdr como constitucin de censo. A.5) A propsito del contrato de sociedad el art. 2055 dispone que no hay sociedad si cada uno de los socios no pone una cosa en comn, es decir, si no hay estipulacin de aporte entonces no existe contrato de sociedad. Por su parte el art. 2057 establece que si de hecho se formare una sociedad que no pueda subsistir legalmente ni como sociedad ni como donacin ni como contrato alguno, cada socio tendr la facultad de pedir que se liquide las operaciones anteriores y de sacar sus aportes. Lo anterior, por cuanto en definitiva la supuesta sociedad no existe. B) Es perfectamente refutable la tesis contraria, ya que el hecho de que el cdigo tipifique con nulidad absoluta a los actos de los absolutamente incapaces no significa que en otros casos el legislador establezca la inexistencia como sancin, es ms, los actos de estas personas deberan sancionarse con la inexistencia. Como dice Luis Claro Solar, la incapacidad absoluta o natural de los dementes, los impberes y los sordos o sordos mudos que no pueden manifestar claramente su voluntad, proviene de su falta de discernimiento e imposibilidad de tener y manifestar una voluntad consiente en el hecho esta clase de personas no consienten en el acto o contrato que ejecutan, no pueden dar a conocer su verdadera voluntad y entonces podra decirse que falta en el acto o contrato el consentimiento y por tanto no puede perfeccionarse; pero como aparentemente puede consentir la ley declara expresamente que el acto o contrato adolece de nulidad absoluta y ya haba indicado en el articulo 1447 inciso 2 que los actos de

los absolutamente incapaces no producen obligacin alguna y no admiten caucin. C) El mismo razonamiento anterior se puede plantear respecto de la omisin de algn requisito o formalidad que la ley establece para el valor del acto en consideracin a su naturaleza o especie, causal que es sancionada con la nulidad absoluta. Art. 1682 inciso 1 segunda parte. El hecho que el cdigo haya sancionado con nulidad absoluta esta causal debiendo corresponder la inexistencia no impide que en otros casos se aplique la sancin de la inexistencia. Por ejemplo: se celebra una compraventa de bien raz verbalmente, omitindose la respectiva escritura pblica, en este caso se produce una identificacin entre la formalidad por via de solemnidad (escritura pblica) y el consentimiento, de tal forma que si falta la primera se entiende faltar el segundo. Esta situacin debera sancionarse con inexistencia pues el consentimiento constituye un requisito de existencia del acto jurdico. D) El artculo 1682 no sanciona expresamente la falta de objeto, la falta de causa, la falta de consentimiento y otras situaciones como por ejemplo los actos ejecutados por los ebrios, sonmbulos e hipnotizados. El hecho que el cdigo no haya sancionado con nulidad absoluta a estas causales supone que ellas caeran residualmente en el inciso tercero del articulo 1682 por ser la regla general, lo que sera un absurdo jurdico. Para evitar este efecto indeseable es que debe aplicarse la inexistencia jurdica. E) Es cierto que el cdigo habla especialmente de la nulidad de los actos jurdicos al tratar de la declaracin de nulidad y de la recisin como medio de extinguir las obligaciones, pero esto no significa que los actos inexistentes queden comprendidos entre los actos nulos pues los actos inexistentes no producen obligaciones y por tanto mal podra haberse regulado a la inexistencia como un modo de extinguir las obligaciones. Articulo 1567. Observacin: la jurisprudencia chilena al igual que la francesa se inclina por comprender los casos de inexistencia dentro de los de nulidad absoluta llegando a plantear que existen dos tipos de causales de nulidad absoluta: las causales indiscutidas (o indiscutibles) que son las 4 causales del artculo 1682 incisos 1 y 2. Y las causales discutibles que serian por ejemplo la falta de voluntad, la falta de objeto, la falta de causa y los actos de los ebrios, sonmbulos e hipnotizados.

Los cdigos civiles modernos expresamente lo establecen as, por ejemplo el Cdice italiano de 1942 artculo 1418; el Cdigo civil boliviano de 1976 art. 549;

el cdigo civil etope de 1960 artculo 1808el peruano de 1984 artculo 219 y el paraguayo de 1987 artculo 357. As, el artculo 1418 inciso segundo del cdigo civil italiano seala que produce nulidad del contrato la falta de uno de los requisitos sealados en el artculo 1325, la ilicitud de la causa (art 1343), la ilicitud de los motivos en el caso indicado en el art. 1345 El referido artculo 1325 establece que los requisitos del contrato son: 1) El acuerdo de las partes 2) La causa 3) El objeto 4) La forma cuando es exigida por la ley bajo pena de nulidad. Como se ve el Cdigo Civil Italiano incluye en la nulidad los casos de inexistencia y tambin engloba la ilicitud de la causa, por ello sigue el mismo criterio planteado por la jurisprudencia Chilena, en el sentido que los casos de inexistencia deben incluirse en la nulidad absoluta. Conviene advertir que el cdice llama nulidad a lo que nosotros conocemos como nulidad absoluta y denomina anulabilidad a la nulidad relativa. El argumento de que la inexistencia jurdica queda comprendida en nuestro cdigo dentro de la nulidad absoluta fundado en que el cdigo civil declara nulos de nulidad absoluta los actos de los absolutamente incapaces (que sera un caso de inexistencia) es de gran fuerza y la refutacin de la tesis contraria constituye la opinin minoritaria.

De la Nulidad 1. Marco regulatorio: El cdigo civil establece diversas reglas generales sobre la nulidad de los actos y contratos en el titulo 20 del libro cuarto. Artculos 1681 a 1697. Sus normas se aplican a cualquier clase de acto sea unilateral o bilateral, a menos que exista una disposicin expresa que establezca otra sancin. Las reglas del cdigo sobre nulidad son aplicables a otras ramas del derecho privado si no existe norma en contrario pero no se extienden al derecho pblico pues ste tiene sus propias reglas atendiendo a las diversas ramas. 2. Fundamento de la Nulidad: El fundamento de la nulidad no es otro que hacer que se respete los requisitos de existencia y validez de los actos jurdicos.

3. Concepto de Nulidad: La nulidad es la sancin legal establecida por la omisin de los requisitos o formalidades que se prescriben para el valor de un acto segn su especie y la calidad o estado de las partes. Esta definicin se desprende del artculo 1681 inciso 1. Que establece: es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato segn su especie y la calidad o estado de las partes. (de memoria) 4. Especies de nulidad: conforme al artculo 1681 inciso 2 la nulidad puede ser absoluta o relativa. La nulidad absoluta es la sancin legal impuesta a los actos celebrados con omisin de un requisito exigido en consideracin a su naturaleza o especie. La nulidad relativa es la sancin legal impuesta a los actos celebrados con prescindencia de un requisito exigido en atencin a la calidad o estado de las partes. 5. Terminologa: En la doctrina por lo general se reserva la palabra nulidad para referirse a la nulidad absoluta y la palabra rescisin, anulabilidad o nulidad respectiva para aludir a la nulidad relativa. Por eso, el cdigo en el ttulo correspondiente habla de nulidad y rescisin. Art. 1681 y sgtes. Pero esta distincin terminolgica para significar conceptos diferentes no la mantiene, pues a menudo utiliza el trmino nulidad para referirse a cualquiera de las dos especies. Todo esto sin perjuicio de que use otras expresiones delatoras segn el caso de la nulidad absoluta o la relativa. 6. Regla general: El Cdigo despus de establecer los casos de nulidad absoluta en los dos primeros incisos del artculo 1682 agrega en el inciso tercero de esta norma que cualquier otra especie de vicio produce la nulidad relativa y da derecho a la rescisin del acto o contrato.