INTRODUCCIN AL DERECHO I

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Prof. Miguel Gonzlez Lemus
Universidad de Chile - Facultad de Derecho Primer Semestre 2011

INTRODUCCIN
I. Qu es el derecho?

II. Las funciones sociales o puntos de vista relacionados con el derecho

III. Los fines del derecho

I. QU ES EL DERECHO? Pregunta que genera desorientacin. Omnipresencia del derecho. Heterogeneidad de respuestas:

La cosa justa. Conjunto de rdenes respaldadas por la amenaza de castigos. Producto orgnico determinado histricamente por el desarrollo del pueblo. Profecas acerca de lo que harn los tribunales. Orden coactivo eficaz. Unin de reglas primarias y secundarias.

I. QU ES EL DERECHO? Pluralidad de enfoques. Origen de las dificultades para su definicin. Relacin entre el lenguaje y la realidad. Concepciones contrapuestas en el campo de la teora de la definicin: 1. Concepcin platnica. 2. Concepcin convencionalista.

I. QU ES EL DERECHO? 1. Concepcin platnica

- Conceptos reflejan una presunta esencia de las cosas. - Existencia de una sola definicin vlida para cada palabra. - Definiciones reales.

2. Concepcin convencionalista
- El lenguaje (sistema de smbolos) es convencin. - Las cosas por s solas no tienen propiedades esenciales. - Definiciones nominales.

I. QU ES EL DERECHO? Ninguna de estas concepciones garantiza que podamos obtener una caracterizacin del concepto de derecho con perfiles claros y definidos. Palabra derecho: paradigma de ambigedad. Problemas: Carga emotiva asociada. No es una palabra unvoca. Presenta varios significados estrechamente relacionados entre s.

I. QU ES EL DERECHO?

Acepciones: 1) El derecho chileno regula el divorcio vincular. 2) Tengo derecho a expresar libremente mis opiniones. 3) Los estudios de derecho comenzaron en el siglo XI.

I. QU ES EL DERECHO?

Acepciones de la palabra Derecho: 1 acepcin: Derecho Objetivo.

2 acepcin: Derecho Subjetivo.

3 acepcin: Ciencia del Derecho o Dogmtica Jurdica.

I. QU ES EL DERECHO?

Presupuestos esenciales del Derecho: i) El derecho es un fenmeno cultural. - Creacin humana (derecho occidental). - Orientado al cumplimiento de ciertos fines. ii) Rige la vida en sociedad. - Ubi societas, ibi ius.

- Coexiste con otros rdenes normativos.

I. QU ES EL DERECHO?

Funciones bsicas del Derecho: 1. Regula y orienta el comportamiento de las personas. 2. Facilita las relaciones (jurdicas) entre particulares. 3. Modelo o tcnica de solucin pacfica de conflictos. 4. Legitima y limita el poder del Estado.

I. QU ES EL DERECHO?

Pero, qu es el derecho? No todos los conceptos requieren ser definidos. Ms que buscar la naturaleza o definicin del derecho, debemos preguntarnos: Cules son las caractersticas necesarias del derecho (objetivo)?

I. QU ES EL DERECHO? Caractersticas necesarias del Derecho (Objetivo): 1. El derecho es una realidad normativa. 2. El derecho es un sistema institucionalizado. 3. El derecho es coercible. 4. El derecho es una realidad preferentemente normativa. 5. El derecho es una prctica argumentativa e interpretativa.

I. QU ES EL DERECHO? 1. El derecho es una realidad normativa Se vincula con normas o est compuesto de ellas.

Qu tipo de normas? Distincin previa: a) Leyes de la naturaleza. b) Leyes de la sociedad.

I. QU ES EL DERECHO? a) Leyes de la naturaleza: Describen realidades empricas. mbito ontolgico. Principio de causalidad Dado A ser B. b) Leyes de la sociedad: Expresan pautas de comportamiento. mbito deontolgico. Principio de imputacin Dado A debe ser B, dado no B debe ser C.

I. QU ES EL DERECHO?

Qu distingue a las normas jurdicas de otros tipos de normas (de la sociedad), como son las normas religiosas o las normas morales?

I. QU ES EL DERECHO?

Las normas jurdicas, a diferencia de las normas de trato social, morales, ticas o religiosas: Pertenecen a un sistema institucionalizado.

Son coercibles.

I. QU ES EL DERECHO? 2. El derecho es un sistema institucionalizado El derecho regula su propia creacin (autogenerativo). Seala quines, a travs de qu procedimientos y con qu limites estn facultados para: i) Crear, modificar o derogar normas jurdicas. ii) Resolver conflictos de relevancia jurdica.

Caracterstica asociada a: Fuentes del derecho. Normas de competencia.

I. QU ES EL DERECHO? 3. El derecho es coercible Rasgo distintivo y de mayor capacidad identificatoria. Exclusin del uso de la fuerza en las relaciones sociales. El uso de la fuerza el derecho lo reserva para s. Distincin: i) Coercibilidad. ii) Coaccin. iii) Sancin.

I. QU ES EL DERECHO?

La coercibilidad es un atributo inherente al derecho.

Elementos del concepto:

Posibilidad del empleo de la fuerza. Posibilidad legtima. Uso de la fuerza socialmente organizada o institucionalizada.

I. QU ES EL DERECHO? 4. El derecho es una realidad preferentemente normativa La realidad normativa es por s misma un fenmeno complejo y de componentes variados. La complejidad aumenta desde el instante en que se advierte que las normas no son el nico componente o pieza del derecho. Junto a las normas existen tambin otros estndares jurdicos, a saber: principios y valores.

I. QU ES EL DERECHO?

Principios jurdicos Estndares del derecho que adolecen de indeterminacin conceptual. Presentan mayor grado de abstraccin y generalidad que las normas. Se han identificado diversos sentidos del trmino. Reconocidos en nuestro ordenamiento como espritu general de la legislacin y/o principios de equidad.

I. QU ES EL DERECHO?

Ej. caso Riggs vs. Palmer (N. York, 1889):

() todas las leyes pueden ser controladas en su operacin y efecto por mximas generales y fundamentales del derecho consuetudinario. A nadie se le permitir aprovecharse de su propio fraude o sacar partido de su propia injusticia, o fundar demanda alguna sobre su propia inequidad o adquirir propiedad por su propio crimen.

I. QU ES EL DERECHO?

Ejemplos de nuestro ordenamiento jurdico: - Principio de supremaca constitucional. - Principio de legalidad (juridicidad). - Principio de inexcusabilidad. - Principio de inocencia. - Principio non bis in idem. - Principio de no discriminacin. - Principio de la buena fe. - Principio de la autonoma de la voluntad.

I. QU ES EL DERECHO?

Funciones reconocidas a los principios en nuestro ordenamiento jurdico: a) Funcin de interpretacin: espritu general de la legislacin (art. 24 C. Civil).

b) Funcin de integracin: principios de equidad (art. 170 N 5 CPC).

I. QU ES EL DERECHO? Valores Son estndares an ms abiertos e indeterminados que los principios. Estrechamente vinculados a la nocin de principios. Ej. Artculo 1.1 Constitucin espaola: Espaa se constituye como un Estado social y democrtico de derecho, que propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico.

I. QU ES EL DERECHO? Gran relevancia de los valores en el mbito constitucional. Ej. Artculo 1 inc.1 CPR: Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos. Fortalecen la constitucin en el proceso de creacin y aplicacin del derecho. Confieren al ordenamiento jurdico mayor densidad normativa y conceptual.

I. QU ES EL DERECHO? 5. El derecho es una prctica argumentativa e interpretativa Distincin entre razonar, argumentar e interpretar. El razonamiento jurdico debe tomar en cuenta las distintas piezas del derecho: normas, principios y valores. El razonamiento jurdico es un razonamiento prctico. El razonamiento jurdico se manifiesta en diversas sedes a travs de distintos agentes u operadores jurdicos, siendo la ms visible la actividad judicial.

II. LAS FUNCIONES SOCIALES O PUNTOS DE VISTA RELACIONADOS CON EL DERECHO

Alcances preliminares:

El estudio del derecho no se reduce slo a la bsqueda de un concepto o a la exposicin de determinadas caractersticas esenciales, sino que debe incorporar, para su mayor comprensin, la perspectiva de ciertas actividades o funciones sociales relacionadas con el mismo.

II. LAS FUNCIONES SOCIALES O PUNTOS DE VISTA RELACIONADOS CON EL DERECHO

Roles a considerar: 1. Persona comn 2. Legislador (poltico) 3. Juez 4. Abogado 5. Jurista

II. LAS FUNCIONES SOCIALES O PUNTOS DE VISTA RELACIONADOS CON EL DERECHO

1. La persona comn Qu entendemos por persona comn? Dos principales formas de manifestarse: a) Sbdito (lego = moralidad de la autoridad). b) Ciudadano (informado). b.1) Ciudadano mnimo (indiferente). b.2) Ciudadano situado (participativo = moralidad de la asociacin y moralidad de los principios). Percepcin menos erudita del derecho.

II. LAS FUNCIONES SOCIALES O PUNTOS DE VISTA RELACIONADOS CON EL DERECHO

2. El legislador (poltico) Es el creador por excelencia de las normas jurdicas.

Est en su esfera de atribuciones crear, modificar o suprimir las normas (leyes) que componen el derecho.

Funcin directamente vinculada a la poltica (rgimen democrtico).

Quines cumplen el rol de legisladores?

Visin instrumental del derecho (activacin del cambio social?).

II. LAS FUNCIONES SOCIALES O PUNTOS DE VISTA RELACIONADOS CON EL DERECHO

Rasgos atribuidos al legislador: imparcial, neutral, general y futurista. Idea de legislador racional:

nico. Imperecedero. Omnisciente. Operativo. Omnicomprensivo. Coherente. Preciso y justo.

II. LAS FUNCIONES SOCIALES O PUNTOS DE VISTA RELACIONADOS CON EL DERECHO

3. El juez Rol central en el conocimiento y comprensin del derecho. Funcin jurisdiccional (art. 76 CPR). Distincin entre juez y tribunal. Es un conocedor del derecho. Es un funcionario del Estado. Integra una organizacin burocrtica y jerarquizada: Poder Judicial.

II. LAS FUNCIONES SOCIALES O PUNTOS DE VISTA RELACIONADOS CON EL DERECHO

Visin tradicional de la cultura jurdica chilena sobre la funcin judicial: 1. El juez no produce derecho, slo aplica el derecho preexistente (poder subordinado al legislativo). 2. Concepcin mecanicista y logicista de la funcin jurisdiccional (silogismo judicial). 3. Su labor interpretativa debe conducir siempre a un nico resultado posible e invariable. 4. El juez es el esclavo de la ley (Andrs Bello).

II. LAS FUNCIONES SOCIALES O PUNTOS DE VISTA RELACIONADOS CON EL DERECHO

4. El abogado Funcin que tiene reconocimiento constitucional. Las definiciones que entregan el COT y el Cdigo de tica se centran en el rol de abogado litigante. El derecho es para el abogado un elemento fijo con el que es necesario contar para determinar sus cursos de accin:
Abogando. Negociando. Aconsejando. Gestionando.

II. LAS FUNCIONES SOCIALES O PUNTOS DE VISTA RELACIONADOS CON EL DERECHO

El abogado es un traductor del lenguaje legal. Funciones esenciales: a) Positiva constructiva.

- Redaccin de contratos. - Constitucin de sociedades civiles o comerciales. - Redaccin de estatutos sociales o corporativos.

b) Negativa defensiva.
- Litigios ante tribunales. - Defensa ante rganos administrativos.

II. LAS FUNCIONES SOCIALES O PUNTOS DE VISTA RELACIONADOS CON EL DERECHO

5. El jurista El derecho es el objeto de su ciencia (lingista). Asume la posicin de un analista, un pensador, un investigador, un cientfico frente al derecho. Analiza el derecho en s mismo, sin una finalidad inmediata o prctica. Explica, conceptualiza, clasifica, sistematiza e interpreta. Est llamado a conectar en forma comprensiva todos las funciones sociales o puntos de vista relacionados con el derecho.

III. LOS FINES DEL DERECHO

Alcances preliminares: Presenta el derecho fines especficos? Pregunta controversial que cuenta con respuestas dismiles dependiendo de la visin del derecho con que se aborde. Pero, al margen de las disputas dogmticas o ideolgicas en torno al derecho, todo parece indicar que s es posible asociarlo a ciertos fines o metas socialmente deseables. Entre stos destacan: la paz, la seguridad y la justicia.

III. LOS FINES DEL DERECHO 1. Paz (orden) Latorre la enmarca dentro de la nocin de seguridad. El sistema jurdico es visto como un mecanismo de paz social (misin pacificadora). El derecho es un medio institucionalizado de solucin de conflictos. Prohibicin del uso de la fuerza por parte de los individuos. El derecho dispone del uso de la fuerza socialmente organizada (es un sistema coercible).

III. LOS FINES DEL DERECHO 2. Seguridad Latorre plantea una distincin conceptualmente til. A su juicio, el derecho resguarda: a) La seguridad en las relaciones jurdicas entre los individuos. b) La seguridad del individuo frente al Estado.

III. LOS FINES DEL DERECHO a) La seguridad en las relaciones jurdicas entre los individuos Seguridad en el trfico jurdico. Conocimiento de las normas, vas e instituciones jurdicas de que disponen los individuos para relacionarse en sociedad. Relaciones mbito privado. Ej. normas sobre la compraventa de inmuebles, constitucin de sociedades, reglas sucesorias, etc.

III. LOS FINES DEL DERECHO b) La seguridad del individuo frente al Estado b.1) Asociado a la idea de certeza: Que las normas del derecho sean conocidas y comprendidas por los sujetos imperados; Que dichas normas fijen con razonable precisin: i) lo que ordenan, prohben y autorizan; y ii) las consecuencias jurdicas que generan sus incumplimientos o contravenciones.

III. LOS FINES DEL DERECHO b) La seguridad del individuo frente al Estado b.2) Proteccin de los derechos fundamentales: Bases doctrinarias: - Liberalismo poltico. - Estado de Derecho. - Constitucionalismo. Garanta de derechos civiles y polticos (Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, 1789). Desafo: reconocimiento y garanta de los derechos econmicos, sociales y culturales.

III. LOS FINES DEL DERECHO 3. Justicia Identificada tradicionalmente como el ms alto de los fines que el derecho debe satisfacer. Etimolgicamente la palabra derecho est asociada a la idea o nocin de justicia (latn directus: directo, recto, correcto, justo). Es uno de los conceptos que mayores discusiones ha generado en el mbito de la filosofa del derecho. Diversas concepciones o teoras de la justicia han intentado delimitar su alcance y contenido.

III. LOS FINES DEL DERECHO

Criterios de clasificacin: 1. Justicia formal (justicia y legalidad). 2. Justicia sustancial (justicia como proporcin). 2.1. Justicia distributiva. 2.2. Justicia conmutativa. 2.3. Justicia reparadora. 2.3.1. Justicia compensativa. 2.3.2. Justicia correctiva.