ADOPCIN

LEGISLACIN DE MENORES
UNIVERSIDAD AUTNOMA LATINOAMERICANA FACULTAD DE DERECHO 2012

MARCO NORMATIVO
Convencin internacional de los Derechos del Nio
Convenio Relativo a la Proteccin del Nio y a la Cooperacin en materia de Adopcin Internacional, suscrito en la Haya. Constitucin Poltica de Colombia. Cdigo de la Infancia y Adolescencia, Ley 1098 de 2006. Lineamientos Tcnicos del Programa de Adopciones del ICBF.
Constituyen una herramienta a travs de la cual el ICBF, tiene la posibilidad de seleccionar las familias que puedan brindar un hogar estable y seguro que garantice el desarrollo armnico nios, nias y adolscentes.

Jurisprudencia. Sentencia T-510/2003.

 La adopcin es definida por el art. 61 de la Ley 1098 de 2006 (C.I. y A.) como, principalmente y por excelencia, una medida de proteccin a travs de la cual, bajo la suprema vigilancia del Estado, se estable de manera irrevocable, la relacin paterno filial entre personas que no la tienen por naturaleza. Es la nica medida de restablecimiento de los derechos de los nios, nias y adolescentes que tiene carcter definitivo y busca asegurar el restablecimiento efectivo de su derecho a tener una familia que efectivamente le respete y asegure las condiciones para el ejercicio de sus derechos.

Tiene 2 etapas: Una administrativa en la que el ICBF declara al menor adoptable, y una judicial que es decretada a travs de sentencia judicial por los juzgados de familia.

 La ley colombiana ratific la prohibicin de pedir recursos por la adopcin, lo cual hace que est absolutamente prohibido que funcionarios del ICBF o de los organismos acreditados por este para mediar en procesos de adopcin, reciban de manera directa o indirecta, retribucin alguna por parte de personas naturales o jurdicas en contraprestacin a la entrega de un adoptable. Tampoco se permite que los padres que otorguen su consentimiento para dar en adopcin su hijo reciban retribucin alguna. Los adoptantes solicitantes debern cubrir costos relacionados con gastos mdicos, atencin psicolgica, gastos administrativos y judiciales relacionados con el proceso de adopcin.

QUINES SON ADOPTABLES

Los menores de 18 aos, declarados en situacin de adoptabilidad por parte del ICBF en la etapa administrativa esto es, que se haya quedado sin familia, su familia lo haya abandonado, quien detente la patria potestad haya dado el consentimiento con todos los requisitos establecidos en la ley, o cuando a criterio del Estado, previo proceso considere, que la familia no puede garantizarle al menor las condiciones para el ejercicio de sus derechos, esta razn nunca podr ser econmica. Los mayores de 18 aos, siempre y cuando el adoptante haya tenido el cuidado del que va a ser adoptado por lo menos dos (2) aos antes de que ste cumpla la mayora de edad y con el consentimiento de las partes en proceso judicial, llevado ante un juez de familia. Art. 69 del C.I. y A. Adopcin de mayores de edad.

QUINES PUEDEN ADOPTAR

Segn el art. 68 del C.I. y A. pueden adoptar:

Los matrimonios y parejas de hecho con una convivencia mnima de dos aos (solo para las ltimas); Las personas solteras, viudas o separadas; El guardador al pupilo o ex pupilo una vez aprobadas las cuentas de su administracin; El cnyuge o compaero permanente. El pariente dentro del tercer grado de consanguinidad y segundo de afinidad.

REQUISITOS
Para adoptar en Colombia es necesario tener ms de 25 aos Tener al menos 15 aos ms que el adoptable Ser capaz, y Contar con idoneidad fsica, mental, moral y social suficiente para suministrar una familia adecuada y estable al adoptable. I. Fsica: Se refiere a la salud I. Mental: Rasgos de personalidad que indiquen funcionamiento adaptativo. I. Moral: Se refiere a la nocin de mora social o pblica I. Social: Se refiere a las condiciones socio-econmicas y culturales.

RANGOS DE EDAD
Segn los lineamientos tcnicos del ICBF

Nios de 0 a 2 aos (hasta 35 meses) familias entre 25 y 38 aos Nios de 3 a 4 aos (36 meses hasta 59 meses) familias entre 39 y 41 aos Nios de 5 a 6 aos (60 meses hasta 83 meses) familias entre 42 y 44 aos

Nios de 7 aos o ms (desde 84 meses) familias de 45 aos o ms.

 Si la solicitud es para nios con caractersticas y necesidades especiales, estas tendrn total prelacin. Tres (3) o ms hermanos; Dos (2) hermanos, uno de ellos con ms de 8 aos; Un/a (1) nio/a mayor de 8 aos sin discapacidad ni enfermedad; Un/a (1) nio/a con discapacidad fsica o mental de cualquier edad; Un/a (1) nio/a con enfermedad permanente (VIH, Cardiolgicas, Renales, entre otras).

Para este tipo de adopciones se considerar la regla bsica de que el adoptante deber tener ms de 25 aos y 15 aos de diferencia entre adoptante y adoptado, NO se someter a los turnos de las listas de adoptantes.

CUNDO PROCEDE LA ADOPCIN

1. Por consentimiento del(los) padre(s)/madre(s) a. Adopcin por cnyuges: Cuando uno de los padres ha sido el cuidador y permite que su nuevo cnyuge o compaero permanente adopte al nio.

b. Adopcin de consanguneos: Cuando uno o los dos padres permite que un familiar consanguneo adopte a su hijo.
c. Madres lactantes: En el caso de la madre que, despus de nacer su hijo, decide dar su consentimiento para que sea adoptado. (1 mes de vida del beb).

2. Por declaratoria de adoptabilidad Proceso Administrativo de Restablecimiento de Derechos, casos como nios abandonados, maltratados, abusados, explotados, entre otros. El Defensor de Familia adelantar el proceso que implica decretar y practicar pruebas, citar a los padres o cuidadores para determinar su capacidad de garantes de derechos de los nios, los padres o cuidadores tendrn derecho a oponerse a la decisin con todos los recursos previstos en la ley.

3. Por adoptabilidad declarada por el Juez de Familia En los casos en que el Defensor de Familia deje vencer los trminos de ley establecidos para definir la situacin jurdica del nio, nia o adolescente (6 meses), este perder competencia. En este caso, asumir el Juez de Familia, quien podr definir la situacin jurdica declarando la adoptabilidad.

4. Por autorizacin del defensor de familia. Casos en los cuales el Instituto de Medicina Legal certifique que el padre o madre padece una enfermedad mental grave que le impide tener a su hijo y que, adems no puede dar su consentimiento para la adopcin.

Esto significa que cuando un nio o nia se haya quedado sin familia, su familia le haya abandonado, la madre ha dado el consentimiento con todos los requisitos de la ley, o cuando a criterio del Estado y una vez realizado un proceso, considera que la familia no puede garantizarle al nio o nia las condiciones para el ejercicio de sus derechos (siempre que la razn no sea econmica), el defensor de familia o el juez ante la prdida de competencia de los primeros, deber ordenar la medida definitiva de declaratoria de adoptabilidad.

Es por eso que debe sealarse que la adopcin es la nica medida de restablecimiento de derechos que debe aplicarse para aquellos nios y nias que han sido declarados como adoptables en un proceso administrativo adelantado por defensor o defensora de familia del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, entidad que deber de manera inmediata buscar una familia de preferencia colombiana para poder asegurar el restablecimiento efectivo de su derecho a tener una familia.

Esto implica necesariamente una comprensin distinta del derecho a tener una familia. El Cdigo del Menor, al contemplar solamente como situacin irregular el abandono, ordenaba que la medida de proteccin fuese la declaratoria de abandono y la inclusin de nios, nias o adolescentes por un lado en las listas de candidatos a ser adoptados, y por el otro, en instituciones para nios abandonados, sin que mediaran ms acciones que cuidarles y pagar un cupo por su manutencin.

El derecho a tener una familia cierra su ciclo de restablecimiento no cuando se les declara legalmente abandonados o adoptables, sino cuando el Estado y la sociedad en toda su diligencia encuentran para ese nio o nia una familia que efectivamente les respete y asegure las condiciones para el ejercicio de sus derechos.

Por eso, bajo este enfoque el Estado no puede permitir que los nios y nias crezcan y sean cuidados en las instituciones de proteccin, sino que junto con la institucin deben emprenderse todas las acciones en primera instancia dentro del pas y en segunda fuera de l, para asegurar que todos los nios y nias tengan garantizado su derecho a tener una familia.

Efectos jurdicos de la adopcin

1. Adoptante y adoptivo adquieren, por la adopcin, los derechos y obligaciones de padre o madre e hijo. 2. La adopcin establece parentesco civil entre el adoptivo y el adoptante, que se extiende en todas las lneas y grados a los consanguneos, adoptivos o afines de stos. 3. El adoptivo llevar como apellidos los de los adoptantes. En cuanto al nombre, slo podr ser modificado cuando el adoptado sea menor de tres (3) aos, o consienta en ello, o el Juez encontrare justificadas las razones de su cambio. 4. Por la adopcin, el adoptivo deja de pertenecer a su familia y se extingue todo parentesco de consanguinidad, bajo reserva del impedimento matrimonial del Ordinal 9 del Artculo 140 del Cdigo Civil. 5. Si el adoptante es el cnyuge o compaero permanente del padre o madre de sangre del adoptivo, tales efectos no se producirn respecto de ste ltimo, con el cual conservar los vnculos en su familia.

Del consentimiento
Requisitos:

1. Que est exento de error, fuerza y dolo y tenga causa y objeto lcitos. 2. Que haya sido otorgado previa informacin y asesora suficientes sobre las consecuencias psicosociales y jurdicas de la decisin. Es idneo constitucionalmente cuando quien da el consentimiento ha sido debida y ampliamente informado, asesorado y tiene aptitud para otorgarlo. Se entender tener aptitud para otorgar el consentimiento un mes despus del da del parto.

A efectos del consentimiento para la adopcin, se entender la falta del padre o la madre, no solamente cuando ha fallecido, sino tambin cuando lo aqueja una enfermedad mental o grave anomala psquica certificada por el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses. No tendr validez el consentimiento que se otorgue para la adopcin del hijo que est por nacer. Tampoco lo tendr el consentimiento que se otorgue en relacin con adoptantes determinados, salvo cuando el adoptivo fuere pariente del adoptante hasta el tercer grado de consanguinidad o segundo de afinidad, o que fuere hijo del cnyuge o compaero permanente del adoptante.

Quien o quienes expresan su consentimiento para la adopcin podr revocarlo dentro del mes siguiente a su otorgamiento. Los adolescentes debern recibir apoyo psicosocial especializado por parte del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar para que puedan permanecer con su hijo o hija, o para otorgar el consentimiento libre e informado. El consentimiento del padre o madre menor de dieciocho (18) aos tendr validez si se manifiesta con el lleno de los requisitos establecidos en el presente artculo. En este caso estarn asistidos por sus padres, o personas que los tengan bajo su cuidado y por el Ministerio Pblico.

Solidaridad Familiar
El Estado reconocer el cumplimiento del deber de solidaridad que ejerce la familia diferente a la de origen, que asume la proteccin de manera permanente de un nio, nia o adolescente y le ofrece condiciones adecuadas para el desarrollo armnico e integral de sus derechos. En tal caso no se modifica el parentesco. Si alguna persona o pareja quiere adoptar al nio que est al cuidado de la familia distinta a la de origen y cumple con las condiciones de adoptabilidad que exige el cdigo, podr hacerlo, a menos que la familia que tiene el cuidado del nio, nia o adolescente, decida adoptarlo.

Adopcin de nio, nia o adolescente indgena

Atendiendo las facultades jurisdiccionales de las autoridades indgenas, la adopcin de un nio, una nia o un adolescente indgena cuando los adoptantes sean miembros de su propia comunidad proceder de acuerdo con sus usos y costumbres.
Cuando los adoptantes sean personas que no pertenecen a la comunidad del nio, nia o adolescente indgena, la adopcin proceder mediante consulta previa y con el concepto favorable de las autoridades de la comunidad de origen y se realizar de acuerdo con lo establecido en el presente cdigo.

Prelacin para adoptantes colombianos

El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar y las instituciones autorizadas por ste para adelantar el programa de adopcin, preferirn, en igualdad de condiciones, las solicitudes presentadas por los y las colombianas, cuando llenen los requisitos establecidos en el presente cdigo.
Si hay una familia colombiana residente en el pas o en el exterior y una extranjera, se preferir a la familia colombiana, y si hay dos familias extranjeras una de un pas no adherido a la Convencin de la Haya o a otro convenio de carcter bilateral o multilateral en el mismo sentido y otra s, se privilegiar aquella del pas firmante del convenio respectivo.

ADOPCIN INTERNACIONAL
Tal como lo seala la Convencin de la Haya sobre adopciones internacionales y que se aplica tambin para las nacionales, tres son los criterios que deben observarse en cada uno de los procesos: en primer lugar la autoridad competente debe asegurar que quien debe dar el consentimiento para la adopcin lo haga de acuerdo con los parmetros definidos sobre consentimiento informado, en particular que sea libre de cualquier tipo de presiones y que se siente por escrito con todas las formalidades que exige la ley; en segundo lugar, que el consentimiento de la madre no se haya obtenido mediante pago o compensacin de ninguna naturaleza, y en tercer lugar, que dicho consentimiento informado se reciba un tiempo despus de que el nio o nia haya nacido.

Convenio 33 de La Haya
Convenio relativo a la Proteccin del Nio y a la Cooperacin en materia de Adopcin Internacional

Parte de reconocer que para el desarrollo armnico de su personalidad, el nio debe crecer en un medio familiar, en un clima de felicidad, amor y comprensin, por lo que cada Estado debera tomar, con carcter prioritario, medidas adecuadas que permitan mantener al nio en su familia de origen, acepta que la adopcin internacional puede presentar la ventaja de dar una familia permanente a un nio que no puede encontrar una familia adecuada en su Estado de origen, pero para ello es necesario adoptar medidas que garanticen que las adopciones internacionales tengan lugar en consideracin al inters superior del nio y al respeto a sus derechos fundamentales, previniendo la sustraccin, la venta o el trfico de nios.

El Convenio se aplica cuando un nio con residencia habitual en un Estado contratante ("el Estado de origen") ha sido, es o va a ser desplazado a otro Estado contratante ("el Estado de recepcin"), bien despus de su adopcin en el Estado de origen por cnyuges o por una persona con residencia habitual en el Estado de recepcin, bien con la finalidad de realizar tal adopcin en el Estado de recepcin o en el Estado de origen.

 Las adopciones consideradas por el Convenio solo pueden tener lugar cuando las Autoridades competentes del Estado de origen:

a) han establecido que el nio es adoptable; b) han constatado, despus de haber examinado adecuadamente las posibilidades de colocacin del nio en su Estado de origen, que una adopcin internacional responde al inters superior del nio

 Artculo 14 Las personas con residencia habitual en un Estado contratante que deseen adoptar un nio cuya residencia habitual este en otro Estado contratante, debern dirigirse a la Autoridad Central del Estado de su residencia habitual.

 Artculo 15
1. Si la Autoridad Central del Estado de recepcin considera que los solicitantes son adecuados y aptos para adoptar, preparar un informe que contenga informacin sobre su identidad, capacidad jurdica y aptitud para adoptar, su situacin personal, familiar y mdica, su medio social, los motivos que les animan, su aptitud para asumir una adopcin internacional as como sobre los nios que estaran en condiciones de tomar a su cargo.
2. Esta Autoridad Central transmitir el informe a la Autoridad Central del Estado de origen.

Artculo 16 1. Si la Autoridad Central del Estado de origen considera que el nio es adoptable, a) preparar un informe, que contenga informacin sobre la identidad del nio, su adoptabilidad, su medio social, su evolucin personal y familiar, su historia mdica y la de su familia, as como sobre sus necesidades particulares; b) se asegurar de que se han tenido debidamente en cuenta las condiciones de educacin del nio as como su origen tnico, religioso y cultural; c) constatar si, basndose especialmente en los informes relativos al nio y a los futuros padres adoptivos, la colocacin prevista obedece al inters superior del nio.

2. Esta Autoridad Central transmitir a la Autoridad Central del Estado de recepcin su informe sobre el nio, la prueba de que se han obtenido los consentimientos requeridos y la motivacin de la decisin relativa a la colocacin, procurando no revelar la identidad de la madre y el padre, si en el Estado de origen no puede divulgarse su identidad.

Artculo 23 1. Una adopcin certificada como conforme al Convenio por la autoridad competente del Estado donde ha tenido lugar, ser reconocida de pleno derecho en los dems Estados contratantes. 2. Todo Estado contratante, en el momento de la firma, la ratificacin, aceptacin, aprobacin o adhesin, notificar al depositario del Convenio la identidad y las funciones de la autoridad o autoridades que, en dicho Estado, son competentes para expedir la certificacin. Notificar asimismo cualquier modificacin en la designacin de estas autoridades.

Artculo 24 Solo podr denegarse el reconocimiento de una adopcin en un Estado contratante si dicha adopcin es manifiestamente contraria a su orden pblico, teniendo en cuenta el inters superior del nio.

Reserva
Todos los documentos y actuaciones administrativas o judiciales propios del proceso de adopcin, sern reservados por el trmino de veinte (20) aos a partir de la ejecutoria de la sentencia judicial. De ellos slo se podr expedir copia de la solicitud que los adoptantes hicieren directamente, a travs de su apoderado o del Defensor de Familia o del adoptivo que hubiere llegado a la mayora de edad, la Procuradura General de la Nacin; el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar a travs de su Oficina de Control Interno Disciplinario, la Fiscala General de la Nacin, el Consejo Superior de la Judicatura a travs de su Sala Jurisdiccional Disciplinaria, para efectos de investigaciones penales o disciplinarias a que hubiere lugar. El adoptado, no obstante, podr acudir ante el Tribunal Superior correspondiente, mediante apoderado o asistido por el defensor de familia, segn el caso, para solicitar que se ordene el levantamiento de la reserva y el acceso a la informacin.

Derecho del adoptado a conocer familia y origen

Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo anterior, todo adoptado tiene derecho a conocer su origen y el carcter de su vnculo familiar. Los padres juzgarn el momento y las condiciones en que no resulte desfavorable para el nio, nia o adolescente conocer dicha informacin.

Contenido de la declaratoria de adoptabilidad o de vulneracin de derechos

Artculo 107. En la resolucin que declare la situacin de adoptabilidad o de vulneracin de derechos del nio, nia o adolescente, se ordenar una o varias de las medidas de restablecimiento consagradas en este cdigo.

En la misma resolucin se indicar la cuota mensual que debern suministrar los padres o las personas de quienes dependa el nio, la nia o el adolescente, para su sostenimiento mientras se encuentre bajo una medida de restablecimiento, cuando a ello haya lugar.

Dentro de los veinte das siguientes a la ejecutoria de la resolucin que declara la adoptabilidad podrn oponerse las personas a cuyo cargo estuviere el cuidado, la crianza y educacin del nio, nia o adolescente, aunque no lo hubieren hecho durante la actuacin administrativa. Para ello debern expresar las razones en que se fundan y aportar las pruebas que sustentan la oposicin.

Homologacin de la declaratoria de adoptabilidad

Artculo 108. Cuando se declare la adoptabilidad de un nio, una nia o un adolescente habiendo existido oposicin en la actuacin administrativa, y cuando la oposicin se presente en la oportunidad prevista en el pargrafo primero del artculo anterior, el Defensor de Familia deber remitir el expediente al juez de familia para su homologacin.
En los dems casos la resolucin que declare la adoptabilidad producir, respecto de los padres, la terminacin de la patria potestad del nio, nia o adolescente adoptable y deber ser inscrita en el libro de varios de la notara o de la oficina de registro civil.

Artculo 123. La sentencia de homologacin de la declaratoria de adoptabilidad se dictar de plano; producir, respecto de los padres, la terminacin de la patria potestad del nio, la nia o el adolescente adoptable y deber ser inscrita en el libro de varios de la notara o de la oficina de registro del estado civil. Si el juez advierte la omisin de alguno de los requisitos legales, ordenar devolver el expediente al defensor de familia para que lo subsane.

PROCESO DE ADOPCIN
Artculo 124. Es competente para conocer el proceso de adopcin en primera instancia el juez de familia del domicilio de la persona o entidad a cuyo cargo se encuentre el nio, nia o adolescente. La demanda slo podr ser formulada por los interesados en ser declarados adoptantes, mediante apoderado.

Reglas especiales del procedimiento de adopcin

En los procesos de adopcin se seguirn las siguientes reglas especiales: 1. Admitida la demanda se correr el traslado al Defensor de Familia por el trmino de tres (3) das hbiles. Si el Defensor se allanare a ella, el Juez dictar sentencia dentro de los diez (10) das hbiles siguientes a su admisin.

El Juez podr sealar un trmino de mximo diez (10) das, para decretar y practicar las pruebas que considere necesarias. Vencido este trmino, tomar la decisin correspondiente.

2. Se podr solicitar la suspensin del proceso hasta por un trmino de tres meses improrrogables, siempre que exista causa justificada. Pueden solicitar la suspensin o reanudacin del proceso los adoptantes o el Defensor de Familia. 3. Terminacin anticipada del proceso. Cuando falleciere el solicitante de la adopcin antes de proferirse la sentencia el proceso terminar.

Si la solicitud de adopcin fuere conjunta y uno de los adoptantes falleciere antes de proferirse la sentencia, el proceso continuar con el sobreviviente si manifiesta su intencin de persistir en ella, caso en el cual la sentencia que se profiera slo surtir efectos respecto de ste; en caso contrario el proceso terminar.

4. Notificacin de la sentencia. Por lo menos uno de los adoptantes deber concurrir personalmente al juzgado a recibir notificacin de la sentencia. 5. Contenido y efectos de la sentencia. La sentencia que decrete la adopcin deber contener los datos necesarios para que su inscripcin en el registro civil constituya el acta de nacimiento y reemplace la de origen, la cual se anular. Una vez en firme se inscribir en el registro del estado civil y producir todos los derechos y obligaciones propios de la relacin paterno o materno filial, desde la fecha de presentacin de la demanda. En todo caso, en la sentencia deber omitirse mencionar el nombre de los padres de sangre. La sentencia que decrete la adopcin podr ser apelada ante el Tribunal Superior del Distrito Judicial, de conformidad con el trmite establecido en el Cdigo de Procedimiento Civil, en donde intervendr el Defensor de Familia.

El padre y la madre adoptantes de un menor tendrn derecho al disfrute y pago de la licencia de maternidad establecida en el numeral 4 del artculo 34 la Ley 50 de 1990 y dems normas que rigen la materia, la cual incluir tambin la licencia de paternidad consagrada en la Ley 755 de 2002, incluyendo el pago de la licencia a los padres adoptantes. Los menores adoptivos tendrn derecho a ser afiliados a la correspondiente EPS o ARS, desde el momento mismo de su entrega a los padres adoptantes por parte del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar.

Acciones de reclamacin
Nadie podr ejercer accin alguna para establecer la filiacin consangunea del adoptivo, ni reconocerle como hijo. Sin embargo, el adoptivo podr promover en cualquier tiempo las acciones de reclamacin del estado civil que le corresponda respecto de sus padres biolgicos, nicamente para demostrar que quienes pasaban por tales, al momento de la adopcin, no lo eran en realidad.
La prosperidad de las pretensiones del adoptivo en este caso, no extinguir los efectos de la adopcin, salvo declaracin judicial que la ordene y previo el consentimiento del adoptivo. El adoptante deber ser odo en el proceso.