TEORIA DO DIREITO

UFSC 201 3

Ordem jurdica como sistema

Unidade do ordenamento jurdico = norma fundamental
Sistema = uma totalidade ordenada (unidade + coerncia)

Ordem jurdica como sistema

A pergunta sobre se o ordenamento jurdico se constitui em um sistema corresponde a questionar se as normas que o compem esto num relacionamento de coerncia entre si, e em que condies possvel essa relao.

SISTEMA
Muitos juristas e filsofos do Direito como um sistema, mas, em geral, o que esse sistema no fica muito claro. KELSEN 2 TIPOS DE SITEMA: Esttico Dinmico

SISTEMA ESTATICO
aquele no qual as normas esto relacionadas umas s outras como as proposies de um sistema dedutivo. Normas relacionadas entre si em razo do seu CONTEUDO KELSEN sistemas estticos seriam os ordenamentos morais

SITEMA DINAMICO
aquele no qual as normas que o compe derivam uma das outras atravs de sucessivas delegaes de poder, isto , no atravs do seu contedo, mas atravs da autoridade que as colocou.

ANTINOMIAS
A situao de normas incompatveis entre si uma dificuldade habitual enfrentada pelos juristas, o que chamamos de ANTINOMIA Tratar o DIREITO como sistema corresponde a afirmar que ele no tolera antinomias

ANTINOMIAS
QUANDO DUAS NORMAS SAO INCOMPATIVEIS? EM QUE CONSISTE UMA ANTINOMIA JURIDICA?

ANTINOMIAS
Relaes de incompatibilidade normativa podem ocorrer em 3 casos: 1) entre uma norma que ordena fazer algo e uma norma que probe faze-lo; 2) entre uma norma que ordena fazer algo e uma norma que permite no fazer; 3) entre uma norma que probe fazer algo e uma norma que permite

ANTINOMIA
DUAS NORMAS: UMA OBRIGA E OUTRA PROIBE UMA OBRIGA E OUTRA PERMITE UMA PROIBE E A OUTRA PERMITE

ANTINOMIA
CONDIOES: 1) as duas normas devem pertencer ao mesmo ordenamento 2) as duas normas devem ter o mesmo mbito de validade

ANTINOMIA
mbito de validade das normas: TEMPORAL ESPACIAL PESSOAL MATERIAL

 Nao constituem antinomia duas normas que no coincidem com respeito a: A) validade temporal: proibido fumas das cinco s sete no incompatvel com permitido fumar das sete s nove . B) validade espacial: proibido fumar na sala de cinema no incompatvel com permitido fumar na sala de espera .

 C) validade pessoal: proibido, aos menores de 18 anos, fumar no incompatvel com permitido aos adultos fumar . D) validade material: proibido fumar charutos no incompatvel com permitido fumar cigarros .

ANTINOMIA
ANTINOMIA JURIDICA PODE SER DEFINIDA COMO AQUELA SITUAAO QUE SE VERIFICA ENTRE DUAS NORMAS INCOMPATIVEIS, PERTENCENTES AO MESMO ORDENAMENTO E TENDO O MESMO AMBITO DE VALIDADE.

TIPOS DE ANTINOMIAS
a) total-total: as duas normas incompatveis tem igual mbito de validade, onde em nenhum caso uma das normas pode ser aplicada sem entrar em conflito com a outra. permitido fumar na sala de cinema e permitido fumar na sala de cinema . Proibio x permisso de greve

 B) parcial-parcial: as duas normas incompatveis tem mbito de validade em parte igual e em parte diferente, a antinomia subsiste apenas para a parte comum. Cada uma das normas tem um campo de aplicao em conflito com a outra, e um campo de aplicao no qual o conflito no existe.

 proibido, aos adultos, fumar cigarro das sete s oito na sala de cinema e permitido, aos adultos, fumar cigarro das sete s oito na sala de cinema .

 C) total-parcial: de duas normas incompatveis, uma tem um mbito de validade igual ao da outra, porem mais restrito, ou, em outras palavras, o seu mbito de validade , na integra, igual uma parte do da outra, a antinomia total por parte da primeira norma com respeito segunda, e somente parcial por parte da segunda com respeito primeira.

 A 1 norma no pode ser em nenhum caso aplicada sem entrar em conflito com a segunda. A 2 norma tem uma esfera de aplicao em que no entra em conflito com a primeira.

 Exemplo: proibido, aos adultos, fumar das cinco s sete na sala de cinema e permitido, aos adultos, fumar das cinco s sete, na sala de cinema, somente cigarros .

Critrios para soluo de antinomias

Ordenamento jurdico sistema Antinomia defeito que deve ser eliminado do sistema Antinomia- encontro de duas proposies incompatveis, que no podem ser ambas verdadeiras

 Sistema normativo encontro de duas normas que no podem ser amplas aplicadas Eliminao das normas Qual deve ser eliminada?

SOLUAO DE ANTINOMIAS
Nem todas as regras conseguem resolver esse tipo de problema Antinomias solveis x antinomias insolveis

Insolveis
A) ha casos de antinomias nos quais no se pode aplicar nenhuma das regras pensadas para a soluo de antinomias; B) ha casos em que se podem aplicar ao mesmo tempo duas ou mais regras em conflito entre si.

 Antinomias solveis aparentes Antinomias insolveis reais: interprete abandonado a si mesmo ou pela falta de um critrio ou por conflito entre os critrios dados

Regras fundamentais: soluo de antinomias

A) critrio cronolgico B) critrio hierrquico C) critrio da especialidade

Critrio cronolgico
Lex posterior derogat priori Entre normas incompatveis prevalece a posterior Regra geral: a vontade posterior revoga a precedente

Critrio hierrquico
Lex superior derogat inferiori Entre duas normas incompatveis, prevalece a hierarquicamente superior

 Consequncia da hierarquia normativa: as normas superiores podem revogar as inferiores, mas as inferiores no podem revogar as superiores. Fora do poder normativo

Critrio da especialidade
Lex spcecialis derogat generali De duas normas incompatveis, uma geral e uma especial (ou excepcional), prevalece a especial

 Lei geral x Lei especial antinomia totalparcial Quando se aplica o critrio da lex specialis no acontece a eliminao total de uma das duas normas incompatveis, mas somente daquela parte da lei geral que incompatvel com a lei especial. Por efeito da lei especial, a lei geral cai parcialmente.

Insuficincia de critrios
Critrio cronolgico serve para quando duas normas incompatveis so sucessivas Critrio hierrquico serve quando duas normas incompatveis esto em nvel diverso

Critrio da especialidade serve no choque de uma norma geral com uma especial

 Antinomia entre duas normas contemporneas, do mesmo nvel, ambas gerais. O que acontece?

 OS 3 CRITERIOS SAO INSUFICIENTES!

Exemplo
Situao de duas normas gerais incompatveis que se encontram no mesmo cdigo. Nao serve o cronolgico as normas de um cdigo so estabelecidas ao mesmo tempo Nao serve o hierrquico so todas leis ordinrias Nao serve o especial pq esse resolve apenas o caso de antinomia total-parcial.

Soluo?
A soluo confiada a liberdade do interprete Discricionariedade Oportunidade Tcnicas de hermenutica

 No caso de conflito entre duas normas, para o qual no se aplique nem o critrio cronolgico, nem o critrio hierrquico, nem o da especialidade, o interprete, JUIZ ou JURISTA, tem trs possibilidades:

 1) eliminar uma 2) eliminar as duas 3) conservar as duas (incompatibilidade aparente)