Bibliografa.
Mario Garrido Montt. Derecho Penal. T I. Ed. Jur. 1997. Alfredo Etcheberry. Derecho Penal. Parte General. T I. Ed. Jur. 1998. Enrique Cury. Derecho Penal. Parte General. Ed. PUC. 2005. Francisco Muoz Conde y Mercedes Garca Arn. Derecho Penal. Parte General. Ed. Tirant Lo blanch. 2000. Sergio Politoff Lifschitz. Los actos preparatorios del delito. Tentativa y Frustracin. Edit. Jur. 1999. Gustavo Labatut Glena. Derecho Penal. T I. Ed. Jur. 2007. Sergio Politoff, Jean Pierre Matus y Mara Cecilia Ramrez (PMR). Lecciones de Derecho Penal Chileno. Ed. Jur. 2003. Enrique Bacigalupo. Derecho Penal. Parte General. Ed. Hammurabi. 1999. Santiago Mir Puig. Derecho Penal. Parte General. Ed Reppertor. 2002. Hans Jescheck. Tratado de Derecho Penal. Parte General. Ed. Comares. 2002.
Fase intelectual. El sujeto se representa la posibilidad de ejecutar la accin delictiva. Esa posibilidad es analizada por el intelecto, si es o no posible. Etapa de planificacin. El sujeto elije los medios, idea el plan a seguir, etc. Resolucin delictiva. Voluntad. -------
Actos preparatorios. Destinados a preparar o facilitar la ejecucin del delito sin todava realizar parte alguna de la conducta tpica, no hay principio de ejecucin. Regla general impunes. Slo excepcionalmente punibles. Fase ejecutiva (actos de ejecucin) : delito tentado, frustrado, consumado Para que existan el sujeto debe iniciar la ejecucin del hecho. En el plano subjetivo no existen diferencias: mismo dolo ** (salvo discusin clase de dolo/excl figura culposa).
Actos preparatorios.
Tcnicas legislativas para sancionar los actos preparatorios:
I. Elevar a categora de delito autnomo actos que tienden a preparar otro delito. Arts. 445; 187; 181; 124; 404; 481 CP II. Sancin de actos previos a la ejecucin mediante la ampliacin de las formas de participacin criminal. Proposicin y Conspiracin para delinquir. Art. 8 CP CP. Delitos contra la seguridad exterior y soberana del Estado (Art. 111) Delitos contra la seguridad interior del Estado (125). Ley de Seguridad del Estado (Art. 23). Ley que determina conductas terroristas (Art. 7). Ley 20.000 (Art. 17).- Cdigo de Justicia Militar (Art. 250 y Art. 278).
Fase ejecutiva
Principio de ejecucin de la conducta tpica.
I.
Denominacin en legislacin y doctrina comparada. Tentativa acabada/Tentativa inacabada. II. Carcter subordinado o accesorio. III. Fundamento de la punicin. IV. Penalidad. V. Anteproyecto Cdigo Penal (Foro Penal).
No importan un delito autnomo: Forma de aparicin de un delito pero de manera imperfecta que no llega a la realizacin plena del evento descrito por la ley. Verbos rectores de los tipos subordinados principiar a ejecutar y ejecutar todo lo necesario carecen de contenido fctico; para llenarlos es indispensable conectarlos con un tipo de consumacin. Ejemplos. Tentativa de homicidio, tentativa de violacin, tentativa de robodelito frustrado de estafa, de robo, etc.
Excepcin. Casos de tentativa como figuras penales autnomas: Ej. Art. 117, 123.
IV. Penalidad.
Autor Cmplice Encubridor
Delito consumado
Art. 50: Toda Art. 51: Un Art. 52: Dos la pena. grado grados menos. menos.
Delito frustrado
Art. 51: Un Art. 52: Dos Art. 53: Tres grado grados grados menos. menos. menos.
Art. 52: Dos Art. 53: Tres Art. grados grados Cuatro menos. menos. grados menos. 54:
Tentativa
Penas. Crmenes.
Penas Tiempo que comprende toda la pena Tiempo de su grado mnimo Tiempo de su grado medio Tiempo de su grado mximo De quince aos y un da a veinte aos.
De cinco aos y De cinco aos y De diez aos y un da a veinte un da a diez un da a quince aos. aos. aos.
PP simple y calificado (Art. 32 bis). Inhabilitacin absoluta y especial temporales. De tres aos y un da a diez aos. De tres aos y un da a cinco aos. De cinco aos y De siete aos y un da a siete un da a diez aos. aos.
Presidio, reclusin, confinamiento, extraamiento y relegacin menores y destierro. Suspensin de cargo y oficio pblico y profesin titular.
De un ao y un da a dos aos.
Penas. Faltas.
Penas Tiempo que comprende toda la pena. De uno a sesenta das. Tiempo de su grado mnimo. Tiempo de su grado medio. Tiempo de su grado mximo. De cuarenta y uno a sesenta das.
Prisin.
Otras.
Art. 5: Adems del delito consumado, es punible el crimen frustrado o tentado. El simple delito frustrado o tentado es punible cuando la ley lo disponga especialmente. Hay delito frustrado cuando el sujeto pone de su parte todo lo necesario para que se consume, pero esto no se verifica. Hay delito tentado cuando el sujeto da principio a su ejecucin por hechos directos, pero faltan uno o ms para su complemento. Est exento de pena por el delito tentado o frustrado quien se desiste de su ejecucin o impide la produccin del resultado.
Consumacin.
Realizacin completa del hecho tpico. Corresponde a la plena y total realizacin de la descripcin legal de cada figura delictiva. Es aqul que cumple con todas las condiciones subjetivas y objetivas enumeradas por la figura penal, aqul en que se da, en su integridad el proceso conductual y material descrito por el tipo respectivo. Importancia: Distincin segn tipos de delitos.
No slo se cumple el proceso descrito por la ley sino que se concreta la aspiracin, el fin o provecho que pretenda lograr el sujeto con la realizacin del delito. Relevancia del agotamiento.
TENTATIVA
Faz objetiva
Deslinde entre la los actos preparatorios (impunes rg) y la tentativa (punible) para determinar cuando hay tentativa: teoras objetivas y subjetivas. Enrique Cury. Derecho Penal. Parte General. Ed. PUC. 2005. pp 552560. 1)Teoras objetivas. 1.1. Propias. Formal (Beling), Mixtas y Escpticas. 1.2. Impropias. Pragmtica (Carrara), Materiale, De la causalidad.
Artculo 7 inciso 3
Principio de ejecucin Welzel: Teora objetiva individualizadora. Cury. Su punto de partida es el mismo de la Teora Formal de Beling el principio de ejecucin es el principio de ejecucin de la conducta tpica. Requisito en un Estado democrtico de Derecho en virtud del principio de legalidad. Los tipos penales se construyen en base a un esquema rector (ley) pero su contenido ejecutivo es cambiante (variable) y dependiente del plan del autor. (manera como el autor ha planeado realizar el hecho tpico). Habra principio de ejecucin cuando el sujeto activo se ponga en relacin inmediata o directa con el tipo penal segn el plan del autor. Principio de ejecucin objetiva/material. Cuando la realizacin del plan del autor representa para un tercero imparcial, un peligro para un bien jurdico concreto. Hechos directos (otros autores). Debe ser apto o idneo para causar el resultado tpico (GM, E, PMR). Potencialidad causal para alcanzar el efecto esperado. Para la produccin del resultado deben faltar todava uno o ms actos. El sujeto no ha ejecutado todos los actos que objetivamente conduciran a la realizacin del tipo legal (no voluntario).
TENTATIVA
Faz subjetiva
Debe haber DOLO en quien comete una tentativa de crimen o simple delito. Consenso: el dolo de la tentativa es el mismo dolo del delito consumado. El dolo de la tentativa es dolo de consumacin (*) DISCUSIN. Todas las formas de dolo son compatibles con la tentativa? A) La tentativa puede ser cometida con dolo de primer grado; de segundo y con dolo eventual (todas las formas de dolo). B) (Feller, Cury): La tentativa slo es compatible con el dolo directo o dolo de consecuencias necesarias, pero no con el dolo eventual. ** ECS. 24/09/2007. (LP 37451). Parricidio Frustrado. Adems del dolo: elementos subjetivos del tipo.
DELITO FRUSTRADO
En la tentativa han tenido lugar slo parte de los actos de ejecucin (no alcanz a terminar la accin) y en la frustracin, han tenido lugar todos pero el resultado no se produce porque faltan todava factores causales dependientes de terceros o de fenmenos naturales o mecnicos. Faz subjetiva del delito frustrado sin diferencias con la tentativa. Slo es concebible en los delitos de resultado. Castigado con una pena mayor que la tentativa. El resultado no se produce por causas ajenas a su voluntad.
Por eso se afirma que en el delito frustrado, al delincuente no le queda nada por hacer Si el resultado no se ha producido todava es porque faltan elementos causales que no consisten en actos del agente sino en actos de terceros o en fenmenos naturales. Nota: Diferencia con Cury: La solucin debe hallarse con arreglo a un criterio subjetivo. El sujeto ha ejecutado toda la accin cuando desde el punto de vista de su representacin, con el conocimiento de que dispone en el momento de obrar, sta se encuentra concluida.
Novoa. Elemento negativo del tipo (se entendera incorporado a cada tipo penal). Cury: causal de atipicidad por ausencia de dolo (en la tentativa desistida no habra voluntad de concrecin, inherente a la tentativa punible). Bustos: causal de atipicidad porque lo realizado por el sujeto no puede ser desvalorado y por ello no puede ser tpico al no relacionarse esa actividad con el bien jurdico protegido (que determina el injusto). Etcheberry: causal de extincin de la responsabilidad penal (pone trmino a la responsabilidad penal existente). Politoff (Cuello Caln; Quintano Ripolls). ELA Tendencia actual (Garrido): considerada como una circunstancia personal que tiene efecto marginador de pena, por razones de poltica criminal, ya que la sancin no tendra justificacin desde la perspectiva de la prevencin tanto especial como general. En cuanto al acto ya realizado, el sujeto merecera el perdn por el hecho de haber regresado a la senda del derecho por su propia voluntad. (no la explica desde el punto de vista de la teora delito).