Contratos de trabalho

12.690/12.

Cooperao:

Lei 5.764/71 alterada pela Lei

Esclarea-se, por oportuno, que o pargrafo nico do art. 442 da CLT, com a nova redao dada pela Lei 8.949/94, nos define que no existe relao empregatcia entre o cooperado e a sociedade cooperativa, nem entre aqueles e os tomadores de servio desta.

Em primeiro lugar cabe salientar que a finalidade precpua das cooperativas de servios organizar o trabalho do seu associado provendo-lhe de suas necessidades, eliminando a figura do patro e o conceito de lucro, ou, como quer o neocapitalismo, do rendimento do capital. Neste quadro, o cooperativismo surge visando corrigir a distribuio da riqueza, se inspirando em princpios de ordem tica e moral na busca de uma economia mais humana.

Qualquer que seja o tipo de cooperativa, no existe vnculo empregatcio entre ela e seus associados. No existe vnculo empregatcio entre a cooperativa e seus associados pois no h subordinao, nem caracterizao de um contrato de trabalho (h sim controle democrtico e a associao em torno de objetivos comuns). Porm, nada impede a admisso de empregados e, neste caso, evidente a incidncia dos direitos e obrigaes oriundos da relao de emprego.

ATA DE CONSTITUIO (Modelo) Ata da Assemblia Geral de Constituio da COOPERATIVA ., realizada no dia . de de 20.. Aos dias do ms de do ano de mil novecentos e , nesta cidade de .., Municpio de . e Comarca de .., Estado de . reuniram -se em assemblia geral para o fim de constiturem uma sociedade cooperativa, nos termos da Lei n 5.764, de 16 de dezembro de 1971, os seguintes senhores: (indicar os nomes por extenso, nacionalidades, idades, profisses, estados civis e residncia). Assumiu a presidncia, por aclamao, o Sr. .., que convidou a mim, .. para secretariar a sesso e redigir a respectiva ata, ficando assim constituda a Mesa. Em se guida, o Sr. Presidente, declarando iniciada a sesso, disse que a finalidade da presente reunio era a de fundao de uma cooperativa e deliberar sobre os estatutos que deveriam reger a vida da sociedade e as relaes dos associados entre si, estatutos esses elaborados sob a orientao do Departamento de Assistncia ao Cooperativismo e que se achavam sobre a Mesa, mandando proceder sua leitura. Depois da leitura, foram os referidos estatutos posto em discusso e, como no houvesse qualquer objeo sobre os seus dispositivos, foram submetidos votao e aprovados por unanimidade, valendo esta deliberao por uma declarao expressa da vontade livre de todos os presentes de formar a sociedade. A seguir, aps consultar a assemblia, o Sr. Presidente declarou definitivamente constituda, desta data para o futuro, a COOPERATIVA .., com sede em , tendo como objetivo econmico o de .., sendo seus fundadores todos os associados cujos nomes, qualificaes e residncias se encontram discriminados no corpo da presente ata e na Lista Nominativa dos Associados, que fica fazendo parte integrante deste ato constitutivo. Em seguida, o Sr. Presidente disse que, estando constituda a COOPERATIVA ., dava -a por oficialmente instalada e convidava os presentes para procederem eleio dos membros do Conselho de Administrao, do Conselho Fiscal e seus suplentes. Realizada a eleio e feita a apurao dos votos, verificou-se o seguinte resultado: para presidente, o Sr. ..; para secretrio, o Sr. .; para diretor-gerente, o Sr. .; para membros do Conselho Fiscal, os Srs. ..; para membros do Conselho Fiscal, os Srs. ; e para suplentes, os Srs. .. Logo aps, o Sr. Presidente proclamou os eleitos, considerando -os todos empossados. Foi verificada, a seguir, a subscrio de . (tantas) quotas -partes, no valor total de R$ ( .), pelos associados que constam da Lista Nominativa de Associados e que acompanha os documentos de constituio desta sociedade; deliberou a assemblia que fossem escolhidos sete (7) associados para assinar a presente ata e os estatutos aprovados, que acompanham a esta, recaindo a escolha nas pessoas dos Srs. .. Nada mais havendo a tratar, o Sr. Presidente declarou encerrada a sesso do que, para constar, eu, secretrio lavrei est a ata, que lida, votada e aprovada, vai assinada pela Mesa e pelas pessoas acima indicadas. Presidente da Mesa Secretrio da Mesa Assinaturas dos sete associados O presente ato constitutivo est lavrado no Livro de Atas, onde as assinaturas foram apostas de prprio punho.

Empregado

Vide art. 3 da CLT. Define a norma supracitada que considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio. Nesta definio encontraremos cinco requisitos essenciais para a caracterizao da figura jurdica em cotejo: pessoa fsica, no eventualidade na prestao dos servios, dependncia, pagamento de salrio e prestao pessoal de servios.

Tipos de empregados

Empregado em domiclio: aquele que presta servios em sua residncia ou em oficina de famlia, por conta do empregador que o remunere (art. 83 da CLT).
Empregado Aprendiz: O pargrafo nico do art. 80 da CLT define aprendiz como o menor de 14 a 18 anos sujeito a formao profissional metdica do ofcio em que exera o seu trabalho. Revogado: Mudana pela lei 10.097/2000 (14 a 24 anos).

Empregado Domstico: Lei 5.859/72. Reza o seu artigo primeiro que empregado domstico aquele que presta servios de natureza contnua e de finalidade no lucrativa a pessoa ou famlia, no mbito residencial destas. No se encontram inseridos nesta categoria os porteiros, vigias, zeladores, faxineiros etc., que prestam servios para a administrao do edifcio, posto que regidos pela CLT.

Empregado Rural. Lei 5.889/73. O empregado rural a pessoa fsica que, em propriedade rural ou prdio rstico, presta servios com continuidade a empregador rural, mediante dependncia e salrio. Empregado Pblico. O empregado pblico aquele funcionrio da Unio, dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios, suas autarquias e fundaes, que seja regido pela CLT. Possuem os mesmos direitos do empregado comum.

Trabalhador Autnomo.
O trabalhador autnomo aquele que presta servios habitualmente por conta prpria a uma ou mais pessoas fsicas ou jurdicas, assumindo os riscos da atividade econmica. No existe qualquer subordinao jurdica entre o prestador e o tomador de servios, inaplicando-se a CLT. Ex: representantes comerciais autnomos, vendedores ambulantes, faxineiras etc.

Trabalhador Eventual.

O conceito deste encontra-se na alnea a do inciso IV do art. 12 da Lei 8.212/91, que assim se expressa: trabalhador eventual aquele que presta servio de natureza urbana ou rural em carter eventual, a uma ou mais empresas, sem relao de emprego.

Trabalhador Avulso. A definio dada pelo inciso VI do art. 12 da Lei 8.212/91, nos indica que trabalhador avulso quem presta, a diversas empresas, sem vnculo empregatcio, servios de natureza urbana ou rural definidos no regulamento.

O trabalhador avulso pode ser sindicalizado ou no, mas a execuo dos seus servios ser feita com a intermediao obrigatria do sindicato da categoria. Distingue-se o trabalhador avulso do eventual, porque o primeiro tem todos os direitos previstos na legislao trabalhista, enquanto o eventual s tem direito ao preo avenado no contrato e a multa pelo inadimplemento do pacto, quando estabelecida entre as partes. O avulso presta servio numa atividade permanente, enquanto a atividade do eventual espordica, ocasional no mbito da empresa.

Trabalhador eventual a pessoa fsica contratada para prestar servios num certo evento (art.12,IV, a, Lei 8.212/91). Ex.: pintor, encanador. J o avulso, presta servio com interveno obrigatria do sindicato da categoria profissional ou do rgo gestor da mo-de-obra (art.12,VI, Lei 8.212/91). Ex.: estivador do porto ou de minrios.

Empregador

O primeiro fato que se extrai do estudo com referente ao conceito de empregador a impossibilidade de o empregado incorrer no risco do negcio. No h , inclusive, nenhuma hiptese de se requerer a insero de problemas financeiros do empregador no exame de fora maior previsto no artigo 501 da CLT, fazendo com que o empregado tenha direito a somente 50% das verbas rescisrias, pois, como j mencionado, o risco do negcio corre por conta exclusiva do empregador.

O art. 2 da CLT assim define a figura do empregador: Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio.

Qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos adquiridos por seus empregados.

Se a empresa falir? Se o proprietrio falecer? Se vender a empresa a terceiro?

Empregador por Equiparao

Constituem-se em empregadores por equiparao os profissionais autnomos, as instituies de beneficncia, as associaes recreativas ou outras instituies sem fins lucrativos, os sindicatos, as cooperativas, os condomnios, desde que contratem empregados para trabalharem para si.

Empregador Aparente

A ordem jurdica considera desfeito o vnculo laboral com o empregador aparente (entidade terceirizante), formando-se o vnculo justrabalhista diretamente com o tomador de servios (empregador oculto ou dissimulado). Reconhecido o vnculo empregatcio com o empregador dissimulado, incidem sobre o contrato de trabalho todas as normas pertinentes efetiva categoria obreira.

Solidariedade da Empresa

Conforme determina o Cdigo Civil Brasileiro, em seu art.265, a solidariedade no se presume e deve resultar de lei ou da vontade das partes. Entretanto, quando est sendo discutida a solidariedade pelo descumprimento de obrigaes de natureza trabalhista, tal imposio legal encontra um obstculo intransponvel para a sua eficcia: trata-se do princpio da proteo pessoa do trabalhador.

Empresa Tomadora. O princpio da proteo ao trabalhador permite responsabilizar subsidiariamente a empresa tomador de servios, diante da inadimplncia da empresa interposta, pelo prejuzo causado aos empregados, cuja fora de trabalho foi usada em seu benefcio. Mesmo no caracterizada a m-f, a responsabilidade subsidiria se impe por ter a empresa, tomadora dos servios, negligenciado na escolha da empresa com a qual efetivou a terceirizao.

Continuidade e despersonalizao do empregador

A despersonalizao da figura do empregador outro efeito jurdico que decorre da relao de emprego. Este efeito se caracteriza pela possibilidade de alterao do empregador (sujeito passivo da relao trabalhista), sem que o contrato do empregado sofra qualquer alterao, predominando, dessa forma, a impessoalidade em relao ao empregador.

A despersonalizao da figura do empregador encontra respaldo jurdico principalmente no artigo 10 da CLT, que dispe que qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos adquiridos por seus empregados e no artigo 448 da mesma Lei, que determina que a mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos de trabalho dos respectivos empregados.

Empresa de trabalho temporrio

O funcionamento da empresa de trabalho temporrio depender de registro no Departamento Nacional de Mo-de-Obra do Ministrio do Trabalho e Previdncia Social. No caso de falncia da empresa de trabalho temporrio, a empresa tomadora ou cliente solidariamente responsvel pelo recolhimento das contribuies previdencirias, no tocante ao tempo em que o trabalhador esteve sob suas ordens, assim como em referncia ao mesmo perodo, pela remunerao e indenizao previstas nesta Lei.

Terceirizao

A terceirizao uma prtica que visa reduo de custo e ao aumento da qualidade. Pode ser usada em larga escala por grandes corporaes e observada principalmente em empresas de telecomunicaes, minerao, indstrias etc. Pequenas e mdias empresas tambm podem se beneficiar dessa prtica, uma vez que elimina burocracias internas com as atividades-meio. Apesar das vrias vantagens, a terceirizao deve ser praticada com cautela. Uma m gesto de terceirizao pode implicar para as empresas um descontrole e desconhecimento de sua mo de obra, a contratao involuntria de pessoas inadequadas, perdas financeiras em aes trabalhistas movidas pelos empregados terceirizados, dentre outros problemas.

Riscos: Embora o uso da terceirizao tenha como objetivo focar a empresa na sua atividade-meio, segundo legislao trabalhista vigente, na verdade o mercado em geral busca a reduo de custos. A curto prazo o que realmente ocorre, porm a longo prazo o prprio futuro da empresa ameaado. Vejamos alguns exemplos: A empresa responde por crditos trabalhistas no caso de inadimplncia da prestadora do servio; O custo de controle dos servios terceirizados progressivamente torna-se maior; Queda de qualidade frequentemente relatada por clientes da empresa;

Risco de se terceirizar setores principais, tais como: financeiro, recursos humanos, assessoria, almoxarifado; Perda de bons funcionrios, devido rotatividade da mo de obra terceirizada; Ao longo do tempo a empresa pode se tornar dependente da terceirizao em setores como sistema de informtica, com padres incompatveis com outros; Decadncia do clima organizacional; Perda da identidade da empresa.

Terceirizao x Locao de mo-deobra H diferena?

Sim. Existe diferena entre Terceirizao e Locao de mo-de-obra

A locao permanente de mo-de-obra, prtica condenada pela Justia do Trabalho que julga, no mais das vezes, como fraude legislao trabalhista com a declarao de vnculo empregatcio direto com o tomador de servios. o chamado merchandage, termo que vem do Direito Francs, que pode ser traduzido como a comercializao do trabalho com a explorao pura e simples, atravs de uma empresa interposta. a explorao do homem pelo homem, prtica inaceitvel nos dias de hoje.

Neste sentido temos vrias decises de Tribunais do Trabalho. Citaremos apenas uma entre tantas: Quando a intermediao de terceiros para a prestao e locao de servios de mo-deobra configura a prtica proibida de merchandage, por no se enquadrar nas hipteses previstas na Lei n. 6.019/74 ( Trabalho Temporrio), h de ser reconhecida a relao empregatcia existente entre os trabalhadores contratados e a verdadeira empregadora, que a empresa a quem aproveita o exerccio das atividades laborativas (TRT-2 Regio- 3 Turma-Ac. N. 003554/95- Rel. Juiz Airton M. do Nascimento)

J a Terceirizao consiste na contratao de servios entre Empresas legalmente constitudas, na qual, a empresa prestadora dos servios a real empregadora dos seus empregados terceirizados, e a tomadora dos servios apenas uma cliente dela. Aconselha-se sempre que essa relao empresarial seja feita mediante contrato de prestao de servios, no qual deve-se prever os direitos e obrigaes de cada parte.

Para que fique claro, a relao de emprego se faz entre o trabalhador e a empresa prestadora de servios, e no diretamente com o contratante (tomador) destes. Vale lembrar que quem admite, remunera, fiscaliza e demite o empregado apenas a Prestadora dos servios.

Na terceirizao existe expressa proibio da existncia de pessoalidade, subordinao, controle de jornada de trabalho com o tomador de servios, sendo que, constatada a presena de tais requisitos, restar configurada fraude legislao trabalhista com a consequente declarao de vnculo de emprego entre o empregado e o tomador dos servios.

Finalmente, a Justia do Trabalho entende que pode ser objeto de Terceirizao apenas a atividade-meio do tomador de servios, cabendo aos administradores e consultores, analisar cada situao procurando minimizar os riscos de demandas judiciais.

Direitos Individuais do trabalhador

Na CF - O artigo relaciona os direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, mas seu pargrafo nico assegura categoria dos trabalhadores domsticos os direitos indicados nos incisos IV, VI, VIII, XV, XVII, XVIII, XIX, XXI e XXIV, bem como a sua integrao previdncia social.

Direitos Reconhecidos: So direitos dos trabalhadores os enumerados nos incisos do artigo 7 da CF/88, alm de outros que visem melhoria de sua condio social; temos assim direitos expressamente enumerados e direitos simplesmente previstos.

Direito ao trabalho e garantia de emprego: O artigo 6 da CF/88 define o trabalho como um direito social, mas nem ele e nem o artigo 7 trazem norma expressa conferindo o direito ao trabalho; este ressai do conjunto de normas sobre o trabalho.

Em seu artigo 1, IV, a Constituio declara que o pas tem como fundamento, entre outros, os valores sociais do trabalho. J o artigo 170 da Carta Magna, estatui que a ordem econmica funda-se na valorizao do trabalho.

Outra referncia feita ao Direito do Trabalho no artigo 193 da CF/88, que dispe que a ordem social tem como base o primado do trabalho. A garantia de emprego significa o direito do trabalhador conservar sua relao de emprego contra despedida arbitrria ou sem justa causa, prevendo uma indenizao compensatria, caso ocorra esta hiptese (art. 7, I).

Direitos Sobre as Condies de Trabalho: As condies dignas de trabalho constituem objetivos dos direitos dos trabalhadores; por meio delas que eles alcanam a melhoria de sua condio social (art. 7, caput).

A Constituio no lugar para se estabelecerem as condies das relaes de trabalho, mas ela o faz, visando proteger o trabalhador, quanto a valores mnimos e certas condies de salrios (art. 7, IV, X), e, especialmente para assegurar a isonomia material, ou seja, tratar os desiguais de maneira desigual (art. 7, XXX a XXXII) e tambm para garantir o equilbrio entre o trabalho e o descanso (art. 7, XIII a XV e XVII a XIX).

Direitos relativos ao salrio:

Quanto fixao do salrio, a Constituio oferece vrias regras e condies, tais como: salrio mnimo, piso salarial, salrio nunca inferior ao mnimo, dcimo terceiro salrio, remunerao do trabalho noturno superior ao diurno, determinao que a remunerao da hora extra seja superior, no mnimo, 50% a do trabalho normal, salrio famlia, respeito ao princpio da isonomia salarial e o adicional de insalubridade.

Quanto proteo do salrio, so dois preceitos existentes em nossa lex major, a saber, a irredutibilidade do salrio (art. 7, VI) e a proteo do salrio na forma da lei, constituindo crime a sua reteno dolosa (art. 7, X).

Direitos Relativos ao Repouso Inatividade do Trabalhador:

Esto assegurados pela Constituio direito ao repouso semanal remunerado, gozo de frias anuais, a licena a gestante a licena-paternidade (art. 7, XV e XVII XIX).

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Proteo dos Trabalhadores:

Nossa atual Constituio ampliou as hipteses de proteo aos trabalhadores. A primeira na ordem do artigo 7 que aparece a do inciso XX, que trata da proteo ao mercado de trabalho da mulher. A segunda previso a do inciso XXII, que trata da forma de segurana do trabalho. A terceira, do inciso XXVII, prev a proteo em face da automao, na forma da lei.

A quarta previso, seguindo a ordem que dispe a CF/88 a do inciso XXVIII que estabelece o seguro contra acidentes de trabalho. Cabe observar que os dispositivos que asseguram a isonomia e no discriminao (XXX a XXXII) tambm possuem uma dimenso protetora do trabalhador.

Direitos Relativos Trabalhador:

aos

Dependentes

do

Neste diapaso, o direito da maior importncia social o direito previsto no inciso XXV, do artigo 7, pelo qual se assegura assistncia gratuita aos filhos e dependentes do trabalhador desde o nascimento at 6 anos de idade em creches e pr-escolas.

Princpios

O Direito do Trabalho possui autonomia didticocientfica, portanto possui principiologia prpria. Um ramo autnomo por ter princpios peculiares, o que claramente vemos no direito laboral.
No obstante a existncia de outros princpios, existem alguns que so basilares e normalmente mais aceitos de maneira pacfica na doutrina. So princpios do direito do trabalho:

Princpio da Proteo Muitos consideram que a Justia do Trabalho est exclusivamente voltada ao amparo do obreiro. Todavia, isso se deve ao carter tutelar das leis trabalhistas, essas sim voltadas proteo do trabalhador. Srgio Pinto Martins manifesta-se no sentido de que Visa o princpio da proteo compensar a superioridade econmica do empregador em relao ao empregado, dando a este ltimo superioridade jurdica.

Esse princpio da proteo se cristaliza com o princpio da norma mais favorvel ao empregado. Assim, quando temos duas normas aplicveis ao empregado, optamos por aquela mais benfica. Tal princpio configura-se claro pela simples leitura do artigo 620 da CLT: Art. 620. As condies estabelecidas em Conveno quando mais favorveis, prevalecero sobre as estipuladas em acordo.

Do princpio da proteo, emergem princpio in dubio pro operario, o princpio norma mais favorvel e o princpio condio mais benfica. H uma espcie subdiviso.

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O princpio da norma mais favorvel consiste na afirmativa de que no h hierarquia de normas no Direito do Trabalho. Sempre que houver um conflito de normas, deve ser aplicada a norma mais favorvel ao trabalhador. O conflito deve ser objetivo e no subjetivo; e a comparao deve levar em conta o contedo das normas e no as consequncias longnquas que a regra possa ocasionar.

O princpio da condio mais benfica implica na prevalncia de condies mais vantajosas para o obreiro, fixadas no respectivo contrato de trabalho. Este o princpio constante do artigo 5, XXXVI da Constituio Federal, ou seja, de se respeitar sempre o direito adquirido.

Art. 468 - Nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das respectivas condies por mtuo consentimento, e ainda assim desde que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade da clusula infringente desta garantia.

A smula 51 do TST corrobora entendimento j existente neste artigo:

I - As clusulas regulamentares, que revoguem ou alterem vantagens deferidas anteriormente, s atingiro os trabalhadores admitidos aps a revogao ou alterao do regulamento.

Princpio da Irrenunciabilidade de Direitos

Este princpio de muita importncia na medida em que prev que h direitos trabalhistas irrenunciveis, dada a desigualdade do empregado frente ao poderio econmico do empregador. O empregado sempre dependente e subordinado, situao que pode lev-lo a renunciar direitos fundamentais conquistados aps rduas lutas.

Os direitos do trabalhador so irrenunciveis so protegidos por normas de ordem pblica, as quais aniquilam a vontade das partes. Atravs deste princpio, nota-se claramente a face publicista do Direito do Trabalho. Todavia, a existncia de normas imperativas no exclui por completo a vontade das partes, mas a cercam de garantias para assegurar a sua livre manifestao. O objetivo principal evitar fraudes e vcios de vontade que podem surgir.

H de se estabelecer os momentos contratuais em que pode ou no haver renncia de direitos. Destacamos esse fato para deixar claro que um acordo homologado em juzo no se trata de parcelas renunciveis, mas sim em transao, conciliao.

Princpio da Trabalho:

Continuidade

da

Relao

de

Os contratos de trabalho so, em regra, estabelecidos por prazo indeterminado. No entanto, temos a possibilidade de pactuao de contratos por prazo determinado, como veremos no momento oportuno. O que ocorre que no se admite a sucesso de contratos por prazo certo na mesma empresa, caracterizando assim, vnculo nico, em face do princpio apontado.

A sucesso de empregadores no afetar os contratos de trabalho. O princpio da continuidade tambm destacado na smula 212 do TST. O nus de provar o trmino do contrato de trabalho, quando negados a prestao de servio e o despedimento, do empregador, pois o princpio da continuidade da relao de emprego constitui presuno favorvel ao empregado.

Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social:

I - relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa causa, nos termos de lei complementar, que prever indenizao compensatria, dentre outros direitos;

Princpio da Primazia da Realidade: Princpio bastante utilizado na prtica trabalhista, segundo o qual os fatos, ou seja, os acontecimentos reais, so muito mais importantes do que os documentos.

Este princpio consiste em sempre prevalecer a verdade real sobre a verdade formal (os fatos sobre os documentos). Os fatos que vo definir a verdadeira relao jurdica, a qual, muitas vezes, pode estar sob uma mscara no correspondente realidade.