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Volume II contrato de empreitada

Direito romano e Direito intermdio


Locatio conductio rei; Locatio conductio operarum; Locatio conductio operis

A primeira corresponde hoje ao contrato de locao, A segunda ao contrato de trabalho, A terceira ao contrato de empreitada.

Mas discute se se os juristas romanos procediam a esta tripartio da locatio conductio ou se ela corresponde apenas a uma classi!icao da !igura romana "ista com olhos de hoje.

#$ %uem diga %ue os romanos apenas conheceram uma bipartio da locao em& Locatio conductio rei; ' locatio conductio operarum, na %ual se inclu(a o atual contrato de trabalho assim como o atual contrato de empreitada.

)ara esta orientao a tripartio da locatio conductio seria um produto do Direito intermdio. *oncretamente seria o resultado da classi!icao da locatio conductio operada pelo jurisprudente elegante holand+s V,'-.

.eja como !or, e dei/ando de lado, a %uesto de saber se os romanos distinguiam j$, a n("el conceptual, as tr+s !ormas de locatio conductio, ou se ao in"s elas esta"am apenas impl(citas em germe, o %ue !acto %ue ha"ia uma distino e contraposio clara entre locatio conductio e mandatum.

A locatio conductio operarum 0e a operis12 s3 se aplica"am 4s pro!iss5es consideradas pouco nobres& as ditas iliberais. ,s romanos tinham do ponto de "ista !ilos3!ico, intelectual e at religioso despre6o por %uem no tinha +/ito na "ida.

7m homem li"re %ue !osse !orado a locar as suas !oras ou obras era despre6ado por ter de se degradar a uma condio %ue para os romanos no eramuito di!erente da dos escra"os& tinham liberdade mas enjeita"am na locando os seus ser"ios.

)or isso, no aplica"am 4s pro!iss5es %ue considera"am nobres 0ad"ogados, pro!essores, !il3so!os, etc.2, 4s chamadas pro!iss5es liberais 0no se sabe em %ue medida os mdicos esta"am a%ui compreendidos, pois em certos momentos hist3ricos eles nem se%uer eram homens li"res mas sim escra"os2, o mesmo regime %ue 4s pro!iss5es iliberais.

8s pro!iss5es liberais aplica"a se o mandato, baseado na amicitia e no cursus honorum e %ue inicialmente no era remunerado de !orma direta.

*om o cristianismo tudo isto se altera. , trabalho dei/a de ser considerado degradante para passar a ser uma !orma de o ser humano participar no so!rimento de *risto. )ara o cristianismo o trabalho !undamental na tare!a de redeno da alma e tem por isso a maior dignidade. -em dignidade redentora.

Durante o per(odo do ius commune estas in!lu+ncias hist3ricas contrastantes 0por um lado o peso da tradio, por outro o da religio2 "o dar origem a "$rias con!us5es e m9ltiplos autores do Direito intermdio "o aplicar a locatio conductio operarum a ati"idades liberais.

, %ue "ai !a6er com %ue ainda hoje se discuta se o regime da empreitada se pode, ou no aplicar, a ati"idades liberais.

Alm disso, no per(odo do Direito intermdio aparece com clare6a a distino entre as tr+s !ormas de locao& rei, operarum e operis. A communis opinio considera respons$"el por esta distino V,'-. -eria sido ele o primeiro a !ormul$ la.

' teria, tambm, sido ele a regressar 4 pure6a das !ontes acerca da no aplicao da locatio 4s pro!iss5es liberais. , pro!essor 'duardo Vera *ru6 )into chega ao ponto de imputar a distino aos pandect(stas.

Mas no assim. Paulus de Castro, um *omentador italiano, j$ distinguia claramente as tr+s loca5es muitos sculos antes de V,'-. ' muitos outros autores o !i6eram tambm incluindo portugueses.

)edro :omano Martine6, a!irma ser o nosso Direito, estranho 4 tradio da locao em matria de empreitada. -em ra6o se considerar o Direito p$trio. )orm, o Direito comum "igora"a entre n3s como Direito subsidi$rio. ' nessa medida toda a !igura da locatio conductio operis e operarum !oi conhecida e aplicada entre n3s.

5.1 A empreitada no sistema do Cdigo Civil ; <.=.= > Noo e aspetos gerais

I > A :-) encomendou ao ator ?adar3 a reali6ao de um conjunto de programas c3micos a reali6ar por este. A meio do processo de !eitura e e/ibio dos programas a :-) e a produtora do ator desentendessem se. , problema tra6ido perante os tribunais portugueses. , problema %ue se suscita o de saber se o contrato corresponde a um contrato de empreitada ou a uma prestao de ser"ios at(pica. , %ue pensa1

De acordo com o artigo =@AB.C do *3digo *i"il Empreitada o contrato pelo qual uma das partes se obriga em relao outra a realizar certa obra, mediante um preoD

A noo legal do contrato de empreitada sinttica mas rigorosa, !a6endo re!er+ncia aos dois elementos essenciais& a reali6ao da obra e o pagamento do preo %ue so simultaneamente o objeto das duas obriga5es principais sinalagm$ticas criadas pelo contrato.

)orm, a simplicidade da noo de empreitada enganadora& o contrato de empreitada tem tido enorme e"oluo como tipo social.

A obra elemento essencial do contrato de empreitada. Apurar, porm, um conceito operati"o de obra para e!eitos de empreitada de importEncia essencial no Embito estudo deste contrato, pois ele determina, como se "er$, a di!erenciao essencial !ace a tipos contratuais pr3/imos.

-al como "imos, na parte hist3rica, o problema tem antecedentes long(n%uos e liga se 4 d9"ida , presente no Direito romano e no ius commune, de saber se se podia subordinar 4 locatio-conductio as ati"idades intelectuais

Viu se, na "erdade, como o pensamento !ilos3!ico e mentalidade social romana, esti"eram na base da rejeio da sujeio das artes liberais e intelectuais ao regime da locatio-conductio, por no pretenderem sujeit$ las ao mesmo contrato regulador de ati"idades manuais tidas por despre6("eis.

, pensamento cristo a!astou se dos pressupostos romanos e isso te"e re!le/o no ius commune& hou"e ento opini5es desencontradas %uanto 4 aplicao, ou no, do regime da empreitada 4s ati"idades intelectuais.

,s *3digos *i"is modernos %ue mais in!luenciaram o nosso, como o italiano e o alemo "oltaram, porm, a %uebrar a recusa, na sua origem hist3rica ditada, sublinhe se de no"o, pelo menospre6o sentido em :oma pelas pro!iss5es manuais e conse%uente rejeio da sujeio das artes liberais e cria5es intelectuais ao regime da locatio-conductio, aplicando lhes a disciplina do atual contrato de empreitada cuja gnese se encontra na re!erida locatio-conductio

F poss("el sublinhar se, numa primeira apro/imao, %ue o conceito esttico de obra tem conhecido nas nossas Doutrina e Gurisprud+ncia um desen"ol"imento inusitado.

Assim, uma obra, no sentido rele"ante !ace ao artigo =@AB.C, pode ser a construo ou criao, reparao, modi!icao, demolio ou destruio de uma coisa, m3"el ou im3"el.

Mas ter$, no nosso Direito, a obra de ser entendida em sentido material ou uma obra intelectual pode tambm ser objeto de um contrato de empreitada1

'ntre n3s o reacender, relati"amente recente da disputa te"e origem no conte/to de um contrato, em "irtude do %ual uma entidade se comprometia a reali6ar uma srie de do6e programas de tele"iso para a :-), %ue en"ol"eu uma disputa judicial entre esta e a primeira.

*hamado a resol"er a contenda o .upremo entendeu tratar se de um contrato de empreitada, pois, no obstante considerar de"er a obra objeto de empreitada consistir numa coisa corp3rea, a a!astar em princ(pio a criao intelectual do Embito deste neg3cio, julgou ser su!iciente, para proceder a essa %uali!icao, a materiali6ao nos !ilmes e !itas, por se tratar de realidade materiais.

A deciso !oi objeto de acrrima cr(tica por parte de alguns setores da nossa Doutrina. ' de !acto no parece, in casu estar se perante um contrato de empreitada. , objeto do neg3cio !oi o !ilme en%uanto tal, no o seu suporte.

Mas isso no signi!ica, a nosso "er, no poderem as obras intelectuais, em certas circunstEncias, ser objeto de uma empreitada.

)ara a posio maiorit$ria na Doutrina nacional, a noo de obra abrange apenas e s3 um resultado material, sendo a obra intelectual 0ou mais latamente, incorp3rea2, 4 partida, objeto inid3neo de um contrato de empreitada.

A esta posio op5e se um outro setor da Doutrina segundo a %ual seria poss("el a %uali!icao como empreitada do contrato %ue tenha por objeto a produo de obra intelectual.

'ssencial para a %uali!icao como empreitada, para esta posio, seria a concreti6ao da ati"idade do empreiteiro em suporte suscet("el de ser entregue ao dono da obra.

Hada parece obstar %ue um contrato pelo %ual se encomenda a reali6ao de um processo causal %ue predominantemente intelectual 0e a prop3sito poder(amos perguntar& como distinguir uma ati"idade intelectual de uma ati"idade humana %ue no o 12 seja %uali!icado como contrato de empreitada& ponto %ue nesse contrato concorram todos os elementos do tipo contratual da empreitada.

Mas para isso no basta a e/ist+ncia do corpus mechanicum. 'le imprescind("el mas no su!iciente. , resultado de uma ati"idade encomendada por outrem s3 tem a nature6a de uma obra se re"estir cumulati"amente as seguintes caracter(sticas&

=.C .e o resultado se e/teriori6ar numa coisa concreta, corp3rea ou incorp3rea, suscet("el de entrega e aceitao; @.C .e o resultado !or espec(!ico e concreto 0ou seja puder ser separado do processo produti"o, do modo de reali6ao e ati"idade e conte9do espiritual, se se %uiser se ele pr3prio assumir a rele"Encia de um signi!icado ou utilidade pr3pria desligada da ati"idade %ue este"e na sua origem mesmo se consistir numa coisa incorp3rea2;

I.C .e o resultado ti"er de ser concebido e alcanado em con!ormidade com um projeto 0note se %ue o projeto pode consistir num caderno de encargos ou num simples plano ou encomenda mais ou menos especi!icada > no dei/a, assim, de ser empreitada a reconstruo de uma casa de banho em %ue o dono da obra se limita a escolher os a6ulejos e loias e a estereotomia ou o tipo alinhamento das paredes e a6ulejos, sem um autentico projeto de ar%uitetura2.

)ense se, por e/emplo, num programa de computador, inicialmente "isto como uma coisa corp3rea mas, depois, considerado como incorp3rea. )or isso, por e/emplo, a encomenda de um parecer jur(dico no pode, a no ser em circunstEncias e/cecionais, consistir numa empreitada, pois ele no nunca suscet("el de se desligar do pr3prio discurso justi!icati"o e !undamentante %ue presidiu 4 sua elaborao.

; J. = > '!eitos do contrato de empreitada ; J.=.= > Direitos do dono da obra ; J.=.=.@ > A%uisio e receo da obra
A empreiteiro celebra com B um contrato de empreitada para a esca"ao e construo de uma garagem no subsolo da casa de B. , projeto da responsabilidade de C, engenheiro ci"il, e D ar%uiteto. C e D eram antigos amigos e condisc(pulos de liceu %ue se j$ no "iam h$ KA anos. Loram por isso celebrar antes de reali6arem conjuntamente o trabalho encomendado. De"ido 4s celebra5es, C e D encontra"am se com uma ta/a de alcoolmia ele"ada e cometeram erros e"identes na conceo da garagem. B sem conhecimentos para a"aliar o projeto entrega o a A %ue olha para ele e imediatamente percebe ha"er !alhas %ue le"aro 4 ru(na do edi!(cio. )orm por entender %ue o assunto era da responsabilidade de C e D h$ nada di6. uid iuris

Imagine agora %ue A se no tinha apercebido do de!eito de conceo mas um empreiteiro de !ormao mdia t+ lo ia reparado. Altera se a sua resposta1 .uponha se ainda %ue o de!eito era de"ido, no a erro de projeto, mas aos materiais !ornecidos pelo pr3prio dono da obra. Hesse caso pode ha"er responsabilidade do empreiteiro1

Hos termos do artigo =@AM.Ca obra de"e ser reali6ada de acordo com o con"encionado e sem "(cios %ue e/cluam ou redu6am o seu "alor ou a sua aptido para o !im con"encionado.

, problema nestas hip3teses est$ em %ue o "(cio se de"e, prima !acie, a !atores e/ternos ao empreiteiro. ' nessa medida ele teria cumprido o projeto da obra sem "(cios da sua responsabilidade.

, direito 4 entrega de uma obra sem "(cios ou !altas de %ualidade implica no s3 o cumprimento do projeto con"encionado, mas igualmente o cumprimento de todas as regras da arte aplic$"eis 4 ati"idade do empreiteiro esse cumprimento est$ integrado no de"er de cumprir pontualmente a obrigao 0artigo BJ@.CN=2.

.em preju(6o, naturalmente, da e"entual responsabilidade do projetista, a boa ! obriga o empreiteiro a dar conta ao dono da obra da e/ist+ncia desses problemas assim %ue os deteta. , cumprimento e/ig("el um cumprimento correspondente ao interesse do dono da obra, uma obra isenta de "#cios, e no um cumprimento cego do projeto, se este esti"er errado

Assim, se o empreiteiro, mesmo diante de meras d9"idas %uanto 4 possibilidade de e/istirem "(cios, ou relati"amente 4 ade%uao ou "iabilidade do projeto, no der conta ao dono da obra dos problemas, ou em geral de outras situa5es %ue possam prejudicar a e/ecuo da obra 2, responder$ por cumprimento de!eituoso, e"entualmente de !orma conjunta com outros respons$"eis

Imagine se, porm, %ue no obstante o a"iso de A, B insiste na reali6ao da obra e declara assumir toda a responsabilidade se algo correr mal. )ode B e/igir o cumprimento e de"e A reali6ar uma construo %ue sabe ir$ ruir1

#$ %uem sustente a obrigao, nestas circunstEncias, de o empreiteiro cumprir. Mas no parece uma boa soluo.

'm primeiro lugar, tal declarao do dono apenas poder$ operar a t(tulo de responsabilidade contratual entre si e o empreiteiro; ou %uando muito como uma assuno das conse%u+ncias patrimoniais de outros tipos de responsabilidade.

Mas no tocante 4 responsabilidade do empreiteiro perante entidades administrati"as %ue tenham por !uno controlar a ati"idade %ue objeto do contrato, no pode !icar e/onerado, se "iolou o de"er geral de cuidado %ue %ual%uer pessoa de"e ter no tr$!ego jur(dico e se "iolou as regras %ue de"e respeitar para e/ecutar uma determinada obra em condi5es de segurana.

' o mesmo se dir$ relati"amente 4 responsabilidade penal.

Alm disso a insist+ncia na reali6ao de uma obra de!eituosa ou "iciada pode prejudicar a reputao do empreiteiro

A soluo ade%uada parece ser& a2 o reconhecimento, %uando isso seja na sua perspeti"a ainda ra6o$"el em !uno do acordado , ao empreiteiro da possibilidade de impor as altera5es ao projeto ao dono da obra.

mas j$ no a possibilidade de, ad nutum, pOr termo ao contrato, por%ue isso corresponderia a e/imir se de !a6er uma obra para a %ual !oi contratado, %uando essa e/ecuo ainda poss("el, se as altera5es !orem !eitas;

B2 caso o dono da obra no concorde com as altera5es pretendidas pelo empreiteiro este no pode e/igir o cumprimento nos termos iniciais; mas pode sempre opor se a %ue tais altera5es se concreti6em, pondo !im ao contrato.

*2 -oda"ia, se o dono da obra no insistir no cumprimento do contrato sem as altera5es necess$rias h$ ainda um outro caso em %ue o empreiteiro pode por termo ao contrato.

.e as obras no puderem ser reali6adas pelo empreiteiro, designadamente, por%ue a sua no e/ecuo pressup5e a pr$tica de comportamentos suscet("eis de constitu(rem in!ra5es de di"ersa nature6a, inclusi"amente, criminal ,

ou ultrapassarem os limites do preo !i/ado no artigo =@=<.C, ou, a capacidade tcnica e empresarial do empreiteiro este pode por termo ao contrato

6.1.1.3 Fis ali!ao da o"ra


Imagine agora %ue A, tendo reali6ado a construo da garagem nos termos constantes do projeto, sem a"isar o dono da obra dos de!eitos do projeto, alega no poder ser responsabili6ado pela %ueda do edi!(cio dado essa responsabilidade caber ao dono da obra por no a ter !iscali6ado.

n.C = do artigo =@AP.C. De acordo com este preceito o dono da obra de"e e/erc+ lo 0o direito de !iscali6ao2 de acordo com as regras da boa !. -rata se de uma !aculdade em sentido pr3prio, e no de um de"er do dono da obra. Ho pode, pois, ser considerada il(cita a conduta do dono da obra %ue no !iscali6a a e/ecuo pelo empreiteiro no caso de essa e/ecuo a causar danos a terceiro.

.empre na mesma hip3tese imagine %ue A in"oca a circunstEncia de C e D serem os respons$"eis pela !iscali6ao da obra e terem insistido com o empreiteiro para %ue ele reali6asse cegamente o projeto sem se%uer a"eriguar se e/istiam !alhas e"identes no mesmo, dado %ue C e D lhe asseguraram serem os Einsteins da ar%uitetura e da engenharia. Quid iuris$

caso a entidade !iscali6adora e/orbite os poderes con!eridos pelo dono da obra, o empreiteiro no !ica obrigado a atuar de modo con!orme com essas instru5es e se o !i6er, %uando se de"eria ter apercebido do car$cter e/orbitante 0ou tecnicamente err3neo2 dessas instru5es, ser$ respons$"el contratualmente perante o dono da obra.

, e/erc(cio da !iscali6ao no implica %ual%uer ren9ncia do empreiteiro aos direitos resultantes da m$ e/ecuo, mesmo se ele no se pronunciar sobre a mesma, podendo !a6+ lo.

Isso s3 no suceder$, de acordo com artigo =@AP.CN@, do *3digo *i"il, se o de o dono da obra ti"er dado o seu e/presso consentimento 4 !orma como a obra !oi 0nesse caso, de!eituosamente2 e/ecutada.

Imagine agora %ue o empreiteiro no se apercebia dos de!eitos, mas o dono da obra tinha deles conhecimento e no os comunicou a A. Mais tarde perante a derrocada da casa B pretende responsabili6ar A. uid iuris1

, anteprojeto de Va6 .erra contempla"a uma situao de acordo com a %ual o dono da obra %ue no a"isasse o empreiteiro da e/ist+ncia de um de!eito e, depois, o in"ocasse era respons$"el pelo encargo adicional e/igido pela remoo do mesmo.

)'D:, :,MAH, MA:-IH'Q entende corresponder, nestas situa5es, a in"ocao de direitos por parte do dono da obra a abuso de direito, na modalidade de "enire contra !actum proprium

M'H'Q'. L'I-R, "eio de!ender ser o artigo =@AP.CN@ claro no sentido de s3 na hip3tese a( pre"ista o dono da obra !ica impedido de in"ocar %uais%uer direitos.

A !iscali6ao "isa satis!a6er um interesse do dono da obra, e no garantir ao empreiteiro, no interesse deste, uma instEncia de controlo e/terno da %ualidade da sua prestao. Assim, parece no a!astar a circunstEncia de o dono da obra e/ercer !iscali6ao, neste tipo de situao, o !acto essencial& a e/ist+ncia de um cumprimento de!eituoso por parte do empreiteiro.

.em preju(6o do agora escrito, de"e recordar se no se encontrar o contrato de empreitada, no obstante o n.C @ do artigo =@AP.C, !ora do Embito de aplicao dos institutos gerais& nomeadamente, do abuso de direito, pre"isto no artigo IIK.C e do de"er de boa ! entre as partes contraentes

Dito de outro modo& o artigo =@AP.CN@, no signi!ica poder o dono da obra sempre escudar se na aus+ncia de uma con!irmao e/pressa, da sua parte, de uma e/ecuo da obra em determinado sentido.

.uponha se ser o dono da obra, ar%uiteto. Alm disso, ele reali6ou um projeto, contratou um empreiteiro para o e/ecutar e !iscali6ou pessoalmente a obra.

durante a construo comeou a "eri!icar no estar o empreiteiro, mani!estamente, a e/ecutar a obra de acordo com as regras da arte 0por e/emplo, por se estar a utili6ar cimento em "e6 de beto, in casu necess$rio tendo em conta o peso da estrutura2.

)ro"ando se possuir o dono da obra ar%uiteto conhecimento do desrespeito das regras da arte 0por e/emplo, por%ue !iscali6a"a pro!issionalmente obras da mesma nature6a2 como aceitar "ir ele posteriormente, na hora da "eri!icao, a in"ocar direitos perante a%uela m$ e/ecuo1

7ma coisa admitir, como nos parece necess$rio, em casos e/cecionais e segundo as regras gerais, o !uncionamento do abuso de direito, impedindo o dono da obra de e/ercer os direitos decorrente do adimplemento de!eituoso, e outra di!erente aceitar acontecer isso em regra se o dono !iscali6ou a obra.

)arece ser, destarte, este, um da%ueles casos pontuais de no e%uiparao do de"er de conhecimento ao conhecimento e!eti"o 0ou de !uncionamento, em termos de regra geral, da boa ! subjeti"a tica, podendo "aler em certas circunstEncias a boa ! meramente psicol3gica2.

Ha "erdade, o artigo =@AP.CN@, a!irma no !icarem os direitos do dono da obra prejudicados mesmo na e"entualidade de o "(cio ser aparente ou not3rio.

,u seja, nos termos do preceito em re!er+ncia, em princ(pio, os direitos do comitente no so a!etados nas hip3teses nas %uais ele podia ter conhecido.

A norma , porm, silenciosa > no sentido de no ressal"ar > as situa5es de conhecimento e!eti"o. #a"endo conhecimento, e!eti"o, no se "+ ra6o para bene!iciar o sil+ncio do dono da obra e prejudicar o empreiteiro. -rata se de uma elementar e/ig+ncia de correo e de boa ! imposta pelo sistema.

; J.=.@ > Deveres do dono da o"ra 6.1.#.1 $agamento do preo

A matria relati"a ao pagamento do preo consiste na mera especi!icao de regimes gerais de Direito das obriga5es. Ho ser$ pois retomada agora.

Dir se $ apenas %ue o pagamento do preo o principal de"er do dono da obra. ' %ue a regra geral a "igente para a generalidade dos contratos& uma "e6 estabelecido, o preo no pode ser alterado > designadamente, o empreiteiro no pode, em princ(pio, solicitar aumentos de preo, mesmo se os seus custos ti"erem aumentado

'ste regime pode porm ser alterado por cl$usula contratual, sendo isso ali$s !re%uente.

6.1.#.# %eri&i ao' om(ni ao e a eitao da o"ra

A, empreiteiro, celebra com B um contrato pelo %ual o primeiro se obriga a construir no terreno deste 9ltimo uma casa de habitao. 7ma "e6 terminada a obra A in!orma B da respeti"a concluso e di6 lhe para proceder 4 sua "eri!icao com "ista 4 ulterior aceitao. B, a %uem entretanto saiu o primeiro prmio numa !rao da lotaria, resol"e ir passar !rias para as .eicheles durante um m+s. A cansado de esperar pretende responsabili6ar B pelo atraso. B no seu regresso, e tendo gasto todo o dinheiro do prmio, recusa se a pagar %ual%uer %uantia adicional ao preo, a t(tulo de indemni6ao. uid iuris1

, dono da obra de"e "eri!icar a obra ap3s a sua concluso e antes da aceitao, "isando essa atuao compro"ar se a obra se encontra de acordo com o plano con"encionado e sem "(cios 0artigo =@=M.C, n.C =2

*ondio da "eri!icao o cumprimento do de"er do empreiteiro de comunicar a concluso da obra bem como do de"er de a colocar 4 disposio do dono da obra =@=M.C, n.C @.

A %uali!icao da posio jur(dica do dono da obra %uanto 4 "eri!icao discutida.

)ara alguns, trata se de um 3nus 0ou, mais e/atamente, 3nus material ou encargo2, pois, o dono da obra pode escolher no a reali6ar, importando isso um conjunto de conse%u+ncias potencialmente negati"as

)ara outros, trata se de um "erdadeiro e pr3prio direito do dono da obra. Linalmente, uma outra posio de!ende tratar se de um de"er do dono da obra.

)ara determinar o pra6o para a "eri!icao, e apesar da remisso imediata do n.C @ do artigo =@=M.C para os usos, o primeiro critrio ser$ o da "ontade das partes& se estas acordarem um certo pra6o para a "eri!icao eNou a comunicao, esse %ue se aplica. Ho caso em apreo desconhece se %ual o pra6o.

.e ainda no ti"esse decorrido o pra6o o assunto esta"a resol"ido. Ho ha"ia %ual%uer responsabilidade. .e ti"esse decorrido era necess$rio ir "eri!icar %uais as conse%u+ncias do atraso na "eri!icao. F o %ue "amos !a6er.

, artigo =@=M.CN= re!ere, e/pressamente, tratar se de um de"er. Mas a %uali!icao no obriga. Mas no mesmo sentido poderia interpretar se o n.C @ do artigo =@@M.C& se o dono da obra pode estar em mora %uanto 4 "eri!icao trans!ere se o risco.

Ho obstante os preceitos antes re!eridos, parece, de !acto, estar se diante de um encargo ou 3nus material. , encargo tradu6 se estruturalmente num de"er, mas segue um regime particular& um de"er de comportamento, !unciona no interesse de outras pessoas, mas, no pode por estas ser e/igido no respeti"o cumprimento.

Ho contracena com nenhuma posio ati"a %ue lhe surja como simtrica.

.e bem "irmos de acordo com artigo =@=M.CN< a !alta de "eri!icao ou comunicao do resultado importa a aceitao da obra. A !alta %uer de "eri!icao, %uer de comunicao do seu resultado, importa, in casu, a atribuio de "alor declarati"o e signi!ica, portanto, aceitao.

Hote se de"er o artigo =@=M.C, n.C <, ser entendido como pressupondo incumprimento de!initi"o do 3nus material de "eri!icar ou do de"er de comunicar o resultado da "eri!icao, nos termos do artigo MAM.C2 e no apenas mo Vamos partir do princ(pio %ue neste caso hou"e incumprimento.

.e analisarmos o regime da !alta de "eri!icao h$ conse%u+ncias des!a"or$"eis para o dono da obra, mas no surgem direitos ou posi5es correspondentes. -rata se, pois de um 3nus. ' a conse%u+ncia do no acatamento do 3nus , neste caso, a trans!er+ncia da obra. Hada mais.

Mas ha"endo aceitao e trans!er+ncia da obra. ' essa determina a obrigao de pagar o preo 0artigo =@==.CN@2. ' esta "encida aplicam se as conse%u+ncias gerais da mora e do incumprimento.

Imagine agora %ue A noti!ica"a B para este "eri!icar a obra coisa %ue este !a6ia comunicando o respeti"o resultado sem %ual%uer reser"a e procedendo 4 respeti"a aceitao. 'ntretanto "em a "eri!icar se %ue a obra apresenta"a "(cios estruturais no "is("eis a olho nu. 7ma "e6 detetados, j$ depois da aceitao, os de!eitos, B pretende %ue A proceda 4 respeti"a reparao. A recusa. )erante essa recusa B no paga o preo. uid iuris1

A aceitao da obra determina a trans!er+ncia da propriedade nos casos do =@=@.C, n.C = 0empreitada de coisa m3"el com materiais !ornecidos pelo empreiteiro2, e do despecti"o risco, nos termos do artigo =@@M.C, n.C @.

Determina, ainda, a irresponsabilidade do empreiteiro por "(cios conhecidos do dono da obra e no ressal"ados, e pelos "(cios aparentes, %ue se presumem conhecidos 0artigo =@=P.CN= e @2.

F ainda a aceitao da obra com reser"as %ue inicia o pra6o de garantia legal ou con"encional sobre os de!eitos ressal"ados 0artigo =@@K.C, n.C =2. Linalmente, a aceitao da obra pode determinar ainda o "encimento da obrigao de pagamento do preo 0artigo =@==C, n.C @2

A aceitao da obra pode, porm, no importar, sempre, todos os e!eitos antes re!eridos. A aceitao pode ser !eita com e sem reser"a& "ejam se os artigos =@=P.C, n.C = 0onde se re!ere a aceitao sem reser"a2 e =@@K.C, n.C = 0onde mencionada a aceitao com reser"a2.

A aceitao com reser"a0s2 ocorre %uando 0se2 a obra tem 0ti"er2 de!eitos, mas o dono da obra a aceita, declarando %ue no prescinde 0no prescindir2 dos direitos %ue lhe assistem em caso de de!eitos na e/ecuo da obra.

)resumem se conhecidos os de!eitos aparentes 0artigo =@=P.C, n.C @2. #$ %uem entenda esta presuno iuris tantum. A considerao de %ue a boa ! de"e corresponder a uma boa ! tica e no meramente psicol3gica torna porm di!icilmente aceit$"el %ue o dono da obra possa demonstrar %ue no conhecia, nem de"ia conhecer os de!eitos aparentes.

Heste caso est$ se, porm, diante de um de!eito oculto. Logo o dono da obra pode, no obstante a aceitao, recorrer a todos os meios associados ao cumprimento de!eituoso e ao incumprimento.

6.1.#.3 )(tros deveres e n(s materiais a essrios

:emisso para as li5es escritas

; J.=.I > Direitos do empreiteiro 6.1.3.1 *e eo do preo

A pe%ueno empreiteiro procede 4 substituio, na casa de B, de uma torneira da co6inha. )assados I anos A ainda no "iu satis!eito o respeti"o crdito resultante da obra. )retende acionar B mas este di6 nada de"er. uid iuris

, artigo I=B.CNb2 estabelece um pra6o curto de dois anos de prescrio presunti"a re!erente aos& Scrditos dos comerciantes pelos objetos "endidos a %uem no
seja comerciante ou no os destine ao seu comrcio, e bem assim os crditos da%ueles %ue e/eram pro!issionalmente uma ind9stria, pelo !ornecimento de mercadorias ou produtos, e/ecuo de trabalhos ou gesto de neg3cios alheios, incluindo as despesas %ue hajam e!ectuado, a menos %ue a prestao se destine ao e/erc(cio industrial do de"edorD.

Aplicar se $ este preceito 4 empreitada1 Variad(ssima jurisprud+ncia tem entendido %ue no. De"e aceitar se essa orientao1 A argumentao desen"ol"ida a seguinte&

A jurisprud+ncia di6 corresponder a d("ida resultante de empreitada a d("ida %ue costuma ser paga em pra6o curto e do pagamento no costume e/igir %uitaoT. ,ra seriam essas d("idas de sol"idas em tempo bre"e e sem %uitao a base da consagrao dos pra6os pre"istos nos artigos I=J.C e I=B.C do *3digo *i"il

*om a de"ida "nia e respeito, pensamos le"ar a pr3pria !ormulao dos argumentos re!eridos 4 concluso in"ersa.

os crditos resultantes da empreitada costumam, hoje, ser pagos em pra6os curtos > seguramente, em pra6os in!eriores a dois anos 0embora possam e/istir e/ce5es insuscet("eis de in!irmarem a regra2.

)or outro lado, se a a!irmao segundo a %ual nos contratos de empreitada no costume e/igir %uitao, ou no costume guard$ la, poderia ser rigorosa h$ um bom par de anos. Ho hoje mais "erdade.

Linalmente, sempre sal"o o de"ido respeito, no nos parece corresponderem os crditos, dos artigos I=J.C e I=B.C, necessariamente, ou mesmo normalmente, a crditos Uessenciais 4 subsist+nciaT do credor ou contra(dos por ocasio de necessidades UurgentesT do de"edor.

'sse re%uisito no surge e/pressamente enunciado em parte alguma nos artigos I=J.C e I=B.C.

Admitimos, porm, considerando o seu sentido normati"o e conte/to, embora, o artigo I=@.C do *3digo *i"il se limite a declarar !undarem se as prescri5es presunti"as na presuno de cumprimento, poder considerar se, em !uno de algumas das hip3teses contempladas nos artigos I=J.C e I=B.C do *3digo *i"il, estarem algumas delas, ao tempo da entrada em "igor do *3digo *i"il, ligadas a crditos essenciais 4 subsist+ncia do credor ou contra(dos por necessidades urgentes do de"edor

& assim, por e/emplo, os crditos dos ad"ogados, ar%uitetos, engenheiros e outros pro!issionais liberais sobre os seus clientes Vartigo I=B.CNc2W.

#oje, porm, em muitos casos esses crditos so de"idos a grandes sociedades de ad"ogados, de engenheiros, de ar%uitetos, etc.,

isso 4 lu6 de uma interpretao atualista do preceito, e considerando a sua in"ocada teleologia de"eria considerar se !ora do Embito de aplicao do artigo I=BNc2, todos os casos agora mencionados.

Mas, nessa e"entualidade, teria, ento, pelas ra65es de teleologia da norma agora mencionadas, de se admitir prescre"erem, os crditos do pe%ueno empreiteiro, e/ecutante, para seu sustento, de repara5es urgentes nas casas dos seus clientes, nos termos do artigo I=BNe2.

A soluo a"anada seria, pois, a m(nima. Mas a "erdade %ue no parece poss("el, a nosso "er, recondu6ir todas as situa5es de prescrio pre"istas no artigo I=B.C a hip3teses de crditos resultantes de atos do credor, reali6ados para seu sustento, e para satis!ao de necessidades urgentes dos respeti"os de"edores.

?asta atentar se na circunstEncia de abrangidos pela prescrio do artigo I=BNe2 do *3digo *i"il estarem, entre outros, os crditos emergentes do comrcio e do e/erc(cio pro!issional de uma ind9stria.

; J.=.K Deveres do empreiteiro 6.1.+.1 *eali!ao da o"ra

A empreiteiro obriga se para com B a reali6ar a construo de uma casa num pEntano. Ho contrato no !i/ado pra6o para a sua reali6ao. )assados dois anos B impacienta se e pretende demandar A por incumprimento do pactuado. A de!ende se di6endo& a2 Hunca tinha reali6ado a construo de uma casa num pEntano; b2 no h$ pra6o estabelecido. uid iuris1

, empreiteiro de"e reali6ar as cumprindo as regras da arte, e todas as outras necess$rias para se poder a!irmar ha"er um cumprimento con!orme com o interesse do dono da obra > por e/emplo, regulamentos urban(sticos e outras normas administrati"as

'stas regras representam um estalo, um padro para a!erir do cumprimento diligente do contrato pelo empreiteiro Ho sil+ncio do contrato, esse padro o das regras da arte ob%eti"amente consideradas > de"endo o empreiteiro conhec+ las > e/istentes e aplicadas na poca e no local onde a prestao e/ecutada

F irrele"ante no as conhecer o empreiteiro ou conseguir cumpri las por no dispor, por e/emplo, de meios tcnicos ou de pessoal %uali!icado na sua estrutura empresarial. A obrigao do empreiteiro, relembre se, uma obrigao de resultado

o empreiteiro no , em regra, obrigado a dominar as tcnicas Ude pontaT.

-oda"ia, a pr3pria nature6a das condi5es do acordo pode suscitar padr5es mais e/igentes na %ualidade construti"a&

o caso da construo de um im3"el em local onde se "eri!i%uem condi5es de solo e clima de !orte humidade& ao empreiteiro no l(cito in"ocar tais condi5es para reclamar um grau de dilig+ncia mediano.

'm in9meras situa5es ali$s pode concluir se, por interpretao do pacto, ter o empreiteiro sido escolhido pela !acto de dominar as tcnicas e artes mais a"anadas e para proceder 4 respeti"a aplicao na obra a reali6ar.

A obrigao de reali6ao da obra tem muitas "e6es pra6o certo, estabelecendo as partes, normalmente, termo inicial e !inal para essa e/ecuo.

Muitas "e6es acontece, porm, no ser !i/ado %ual%uer pra6o. Atendendo 4 nature6a das coisas, o pra6o de cumprimento no se encontra na total disponibilidade do dono da obra.

)or isso, se as partes no !i/aram pra6o de cumprimento, no estamos perante uma obrigao pura, com a conse%u+ncia de o empreiteiro no entrar em mora ap3s a interpelao

A obrigao de reali6ar uma obra um e/emplo cl$ssico das chamadas obriga5es de pra6o natural, pre"istas no n.C @ do artigo BBB.C do *3digo *i"il

Hos termos deste preceito resulta, se !or necess$rio, !i/ar um pra6o para o cumprimento, no ha"endo acordo das partes, ser a !i/ao de!erida ao tribunal.

De"e, porm, em nosso entender, perguntar se se o problema de"e ser sempre resol"ido atra"s do processo !i/ao judicial de pra6o, por duas ra65es essenciais&

De"e, porm, em nosso entender, perguntar se se o problema de"e ser sempre resol"ido atra"s do processo !i/ao judicial de pra6o, por duas ra65es essenciais&

parece, em primeiro lugar, no ser o de!erimento ao tribunal da !i/ao do pra6o justi!icado se o dono da obra !i/ar um pra6o tecnicamente ra6o$"el para a e/ecuo da obra.

,b"iamente, o empreiteiro pode, sempre, discutir em ju(6o a ra6oabilidade do pra6o !i/ado.

Mas se o dono da obra "ier a ganhar a disputa judicial 0entendendo o tribunal ser o pra6o por ele !i/ado de !acto sensato e ponderado2, os e!eitos da mora reportam se ao momento do no cumprimento do pra6o inicialmente !i/ado.

, entendimento di"erso e corrente sobre o ponto !omenta, mani!estamente, a inrcia do empreiteiro& durante o tempo tomado pelo tribunal para se pronunciar sobre o pra6o ra6o$"el, o empreiteiro poder$, e"entualmente, ter reali6ado "$rias obras iguais 4 contratada

em segundo lugar, a soluo postulada pela communis opinio est$ em !rontal desarmonia com a de!endida, em geral, por essa mesma opinio dominante, a prop3sito de uma obrigao em tudo id+ntica, do ponto de "ista normati"o e da respeti"a intencionalidade problem$tica

Ha "erdade, parece no ha"er di!erena, do ponto de "ista da problem$tica em jogo e respecti"a intencionalidade, entre, por um lado, as hip3teses de !alta de pra6o para o termo da obra e a !i/ao de um limite temporal para a eliminao dos de!eitos ou reali6ao de obra no"a nas hip3teses dos artigos =@@=.C e =@@<.

6.1.+.+ a , -ntrega da oisa' trans&er.n ia da propriedade' ris o de deteriorao e pere imento

A empreiteiro construiu uma coisa m3"el usando materiais totalmente !ornecidos pelo dono da obra B. 'ste aceitou a obra e no e/igiu de imediato a sua entrega. Hesse lapso de tempo, a coisa "em a perecer por caso !ortuito. B considera %ue A lhe de"ia ter entregado a coisa no momento da aceitao e %ue est$ por isso em mora, o %ue signi!icaria a in"erso do risco. uid iuris1

, artigo =@=@ regula a propriedade da obra. Heste caso 0empreitada de coisa m3"el, com materiais !ornecidos pelo dono2 a coisa da propriedade do dono logo %ue conclu(da.

, artigo =@@M.CN= di6 %ue o risco corre por conta do propriet$rio. , artigo MAB.C in"erte o risco no caso de mora do de"edor. A %uesto est$, pois, em saber se h$ mora.

, momento da entrega 0a no con!undir, designada e necessariamente, com os da "eri!icao e da aceitao2 rele"ante a "$rios t(tulos& por e/emplo, para os e!eitos dos artigos =@=B.C 0altera5es posteriores 4 entrega2, =@@K.C, n.C @ e =@@<.CN= 0pra6o de in"ocao de de!eitos a partir da entrega2 e, ob"iamente para a determinao da mora e do incumprimento da obrigao de entrega.

Ha e"entualidade de no ter sido estipulado pra6o para o seu cumprimento, discute se se& a2 o "encimento do de"er de entrega da obra se "eri!ica logo a%uando da aceitao;

b2 > se ser$ de aplicar o artigo BBB.CN@, por se tratar de uma obrigao de pra6o natural c2 ou ainda se ele est$ dependente de interpelao pelo dono da obra 0BBB.CN=2

A hip3tese c2 corresponde 4 melhor soluo.

A entrega da obra propriamente dita no nos parece poder ser considerada uma obrigao de pra6o natural, pois s3 a obrigao de reali6ar a obra o .

)or outro lado, tambm no nos parece assistir se ao "encimento da obrigao de entrega no momento da aceitao.

A obrigao de entrega de"e ser cumprida no lugar do domic(lio ou sede do de"edor, se a obra ti"er por objeto coisa m3"el, nos termos da regra geral do artigo BB@.CN=. A aceitao parece ser antes o pressuposto para a entrega. Mas depois disso o dono de"e di6er %uando %ue pretende %ue a obra lhe seja entregue. Halguns casos isso pode resultar implicitamente da aceitao.

Mas di!erente di6er se %ue a interpelao de entrega decorre implicitamente da aceitao e di6er se %ue a aceitao implica sempre o "encimento da obrigao de entrega.

Mene6es Leito considera, ainda, incompat("el com o artigo =@@M.C a de!esa da ideia segundo a %ual h$ coincid+ncia entre o momento da aceitao e da obrigao de entrega. Mas no parece ter ra6o. , artigo =@@M.C, no a!asta as regras gerais da mora.

Donde em concluso. Heste caso ter$ de se interpretar a aceitao para saber se ela operou, de !orma t$cita, a interpelao para entrega da coisa.

.e operou h$ mora e in"erso do risco. .e no operou no h$ in"erso.

, regime do risco no de"e !a6er es%uecer ter o empreiteiro o de"er de cust3dia sobre as coisas submetidas 4 sua guarda.

Isto signi!ica, se a coisa esti"er 4 guarda do empreiteiro, e perdendo se ou deteriorando se a mesma, caber lhe a ele elidir a presuno de culpa sobre si pendente, para se e/onerar de responsabilidade 0BPP.C2

.3 elidida a presuno, ou seja, demonstrando se ter o empreiteiro colocado toda a dilig+ncia e/igida na guarda e mesmo assim a ter ela perecido ou deteriorado, entram em campo as regras do risco, por pressuporem a no imputao a nenhuma das partes do !acto gerador da perda ou deteriorao.

*ap(tulo V > Vicissitudes e patologia da empreitada /.1. # *egime geral de responsa"ilidade por de&eitos /.1.#.1 De&eitos da o"ra

A empreiteiro contratado para a colocao de torneiras na casa de B. Ho plano de!inido %ue seriam utili6adas torneiras montal"ani monocomando de parede com cartucho cerEmico. A utili6a torneiras de modelo ?ranco e %ue de misturador. B pretende saber %uais os seus direitos perante este comportamento de A

certas a5es a adotar pelo dono, se pretender !a6er "aler os seus direitos > por e/emplo, solicitar primeiro ao empreiteiro a Sreparao dos de!eitosD antes de propor ao indemni6at3ria >, s3 so e/ig("eis no regime de cumprimento de!eituoso em matria de de!eitos da obra, mas j$ no o so para o e/erc(cio dos direitos decorrentes do incumprimento de!initi"o da obrigao de reali6ar a obra.

,s pra6os para o e/erc(cio de certos direitos so bre"es no regime da responsabilidade por de!eitos. -oda"ia, tem se entendido estar o e/erc(cio dos direitos ad"enientes de incumprimento contratual, mormente o e/erc(cio do direito 4 indemni6ao, sujeito ao pra6o geral.

para ha"er responsabilidade do empreiteiro nos termos do regime dos artigos =@=P.C e ss., necess$rio ter a obra de!eitos. 'stes "eri!icam se perante todas as descon!ormidades 0em sentido amplo2 entre a prestao de"ida e a prestao e!etuada,

incluindo a hip3tese de a obra representar um aliud relati"amente ao negociado, ou uma reduo ou e/tino de "alor ou utilidade

os "(cios, so suscet("eis de serem identi!icados como as di"erg+ncias entre a obra reali6ada e um padro comum, determinado segundo as regras da arte aplic$"eis,

e as descon!ormidades, em sentido estrito, representati"as de uma di"erg+ncia com o estipulado entre as partes, tradu6idas num des"io !ace ao plano acordado 0por e/emplo, o projeto de construo pre"iamente apro"ado pela entidade competente2.

A descon!ormidade, di"ersamente do "(cio, no implica um ju(6o negati"o objeti"o, de censura sobre a obra reali6ada ou os materiais utili6ados.

.e o empreiteiro, na construo de uma moradia, utili6a torneiras de modelos totalmente di!erentes, de !orma injusti!icada, isso no implica um ju(6o negati"o de censura&

todas as torneiras satis!a6em a sua !uno. Ho entanto, h$ descon!ormidade, pois, do ponto de "ista esttico 0e mesmo, limitadamente, do ponto de "ista !uncional2 e/iste uma dis!uno na prestao

Apesar desta distino conceptual e real, entre aut+ntico "(cio e descon!ormidade, ambas as hip3teses esto, como se sublinhou j$ abrangidas pela noo ampla de de!eito sendo o seu regime o mesmo& o do cumprimento de!eituoso

)ertence ao dono da obra a pro"a da e/ist+ncia dos de!eitos, como !actos constituti"os do seu direito 0IK@.C, n.C =2. Leita essa pro"a, o empreiteiro de"er$ pro"ar no se de"erem eles ao cumprimento de!eituoso da sua prestao.

De"e traar se uma distino entre as hip3teses de incumprimento parcial e de cumprimento de!eituoso 0ou seja, de de!eitos da obra2. A distino rele"ante pela circunstEncia de apenas aos de!eitos ser de aplicar o regime dos artigos =@=M.C e seguintes. , incumprimento parcial, esse, segue o regime dos artigos BPM.C e seguintes.

Mas a distino muitas "e6es di!(cil de estabelecer. , incumprimento parcial um "(cio meramente %uantitati"o. G$ o de!eito corresponde sempre a uma de!ici+ncia, um "(cio %ualitati"o

A empreiteiro contrata com B a reali6ao de uma determinada obra para colocao de no"as janelas numa casa. F con"encionado %ue seria A a !ornecer a B os materiais imprescind("eis para a construo. Decide, ento, usar janelas %ue tinham sido dadas em garantia a C por um crdito %ue este detinha sobre A. uid %uris1

&n casu estamos perante a reali6ao de uma empreitada sujeita a "(cios de Direito.

Hestas hip3teses, a d9"ida est$ em saber se sero aplic$"eis as regras dos artigos PA<.C e seguintes ou as dos artigos =@=P.C e seguintes.

)orm, tal como sucede em matria de compra e "enda 0artigo P=I.C2 parece poder distinguir se, no nosso Direito, no Embito da empreitada, entre duas categorias de de!eitos&

'mbora seja "erdade os artigos =@=M.C no distinguirem "(cios de Direito e "(cios do bem, tambm e/ato mostrar se esse regime notoriamente mais direcionado para estas 9ltimas hip3teses.

Imagine %ue A tinha sido contratado para !a6er um muro numa casa situada no par%ue natural da ria !ormosa. , par%ue apenas autori6a muros com dois metros. Isso mesmo !oi estabelecido no plano da obra. A porm !a6 um muro com dois metros e meio. uid iuris1

'sta hip3tese no con"oca uma soluo di!erente da anteriormente mencionada. -ambm a%ui h$ um "(cio de Direito. A sua introduo a%ui nesta aula ser"e apenas para ajudar 4 compreenso das di"ersas constela5es %ue podem representar "(cios de Direito.

Den9ncia dos de!eitos


A empreiteiro reali6a uma obra de uma casa para ?, diplomata. Dada a crise econ3mica %ue se "i"e A comea a ter di!iculdades para cumprir com as regras tcnicas 4 e/ecuo da obra e a usar materiais de %ualidade in!erior %ue acabam por originar de!eitos "$rios na obra. ? aceita a obra sem reser"as, dado %ue A ocultou propositadamente os de!eitos. )assados seis anos, %uando ? regressa de X!rica, onde tinha estado colocado, eles mani!estam se ?, %ue desde a aceitao. A pretende saber %uais os seus direitos, sendo %ue ? a!irma %ue no tem %ual%uer de"eres ou obriga5es por j$ terem passado todos os pra6os.

,s direitos do dono da obra na e"entualidade de cumprimento de!eituoso e/igem den9ncia no pra6o de IA dias 0artigo =@@A.C do *3digo *i"il2, a contar da data da sua descoberta.

.e o empreiteiro por sua iniciati"a, depois da aceitao, reconhece o de!eito, o dono da obra !ica desobrigado de !a6er a den9ncia, pois o reconhecimento a ela e%ui"alente 0artigo =@@A.C, n.C @2.

Mas h$ um pra6o de e/erc(cio judicial dos direitos do empreiteiro, artigos =@@K.C e =@@<.C =N@ e I

Apesar de no ha"er ressal"a e/pressa nesse sentido, de"e estender se 4 empreitada o regime "igente em matria de de!eitos do bem "endido constante do artigo P=J.CN=, ao dispor %ue se o "endedor ti"er usado de dolo para ocultar ou manter em erro o comprador sobre os de!eitos do bem, no h$ 3nus de denunciar o de!eito

Ho se aplica nenhum pra6o de den9ncia; mas resta saber se o empreiteiro ainda respons$"el se o dono da obra descobrir um de!eito ocultado pelo empreiteiro depois de transcorridos os pra6os de dois e cinco anos a partir da entrega da obra, constantes, respeti"amente, dos artigos =@@K.C e =@@<.C.

De"e entender se poderem os direitos do dono ser in"ocados mesmo ap3s o decurso dos pra6os pre"istos nos artigos =@@K.C e =@@<.C& o agente doloso no pode ser bene!iciado 0mesmo se o objeto do seu dolo le"ar algum tempo longo a ser descoberto2

A partir do conhecimento dos de!eitos, o dono tem o pra6o de um ano 0artigo =@@K.CN=, mas nesta hip3tese, como se disse, sem sujeio ao limite dos dois anos pre"isto no artigo =@@K.CN@; e tambm =@@<.CN@ e I, para os im3"eis de longa durao, tambm sem sujeio ao limite dos cinco anos2 para e/ercer judicialmente os seus direitos.

Alm disso, ha"endo dolo da parte do empreiteiro tambm no parece de"er e%uiparar se o de"er de conhecimento ao conhecimento e!eti"o.

Yuem atua dolosamente, gerando danos na es!era jur(dica alheia, no pode e/igir da outra parte uma atitude implicada na e/ig+ncia de uma atuao de boa ! subjeti"a e tica. Hessa hip3tese de"er$, destarte, e/igir se o conhecimento e!eti"o.

:ecusa da obra, eliminao dos de!eitos


Imagine agora %ue ?, dono da obra, tinha "eri!icado a e/ist+ncia de de!eitos no momento da aceitao e recusa a obra e/igindo a reali6ao de uma no"a. )ode !a6+ lo1

, direito 4 recusa da obra , do ponto de "ista l3gico, o primeiro dos direitos atribu(dos ao dono da obra, apesar de apenas aparecer re!erido no artigo =@@K.CN=. -rata se ali$s de uma soluo decorrente das regras gerais& artigo BJI.CN

o de"er de eliminar os de!eitos da prestao corresponde a uma hip3tese de indemni6ao sob !orma espec(!ica. Alm disso "em pre"isto no artigo =@@=.C, podendo re"estir se necess$rio a con!igurao de um de"er de reali6ao de obra no"a.

Mas %ual%uer um destes direitos 0eliminao dos de!eitos e no"a construo2 cessa, se as despesas !orem desproporcionadas em relao ao pro"eito 0=@@=.CN@2

Yuanto ao pra6o para a eliminao dos de!eitos j$ se e/plicou poder o dono da obra !i/ar pra6o ra6o$"el.

.e o empreiteiro se recusar a eliminar os de!eitos ou reali6ar no"a obra sem ra6o para tal, e o dono da obra manti"er o interesse nessa prestao, de"e e/igir em ju(6o o respeti"o cumprimento 0artigo M=B.C2.

Imagine %ue o dono da obra detetou os de!eitos durante a pr3pria e/ecuo. )ode e/igir a sua reparao logo neste momento1

F "ulgar negar se essa possibilidade, argumentando se %ue, apesar de o dono dispor do poder de !iscali6ao no lhe l(cito e/igir a eliminao desses de!eitos en%uanto o empreiteiro no der a obra como terminada.

Isto por no e/istir Sentre eles uma relao de subordinao que admita inter!er'ncias na acti"idade do empreiteiroD

A aus+ncia de subordinao do empreiteiro ao dono da obra, e 4 sua autonomia na conduo dos trabalhos no ser"e para permitir o desrespeito do plano con"encionado ou das regras da arte, nem de"er$ impedir, por isso, o dono da obra, de e/igir esse cumprimento, se h$ um des"io do mesmo.

:eduo do preo e resoluo


Imagine se agora %ue o empreiteiro procede a uma inter"eno destinada a corrigir os de!eitos detetados ou 4 reali6ao de obra no"a mas estes mesmo assim subsistem ou aparecem no"os de!eitos. , %ue pode o dono da obra !a6er1

.e h$ tentati"a de eliminao de de!eitos ou reali6ao de no"a obra sem de!eitos, e a mesma tentati"a no bem sucedida, continuando a "eri!icar se os de!eitos da prestao, entende se ha"er moti"os para o dono da obra poder e/igir outros remdios para alm dos pre"istos no artigo =@@=.C.

Ha "erdade, seria descabido a!irmar originar cada tentati"a, no"amente, a necessidade de repetir o percurso dos artigos =@@=.C e =@@@.C.

De"e considerar se poder nessa hip3tese, o dono da obra pedir a reduo do preo ou a resoluo do contrato. Heste 9ltima hip3tese, porm, apenas se os de!eitos tornarem a obra inapropriada ao seu !im 0=@@@.C2 .

, modo de determinar o montante desta reduo resulta de remisso para as regras aplic$"eis 4 reduo do preo no contrato de compra e "enda. ,u seja, para o artigo MMK.C 0artigo =@@@.C, n.C @2

Ine/istindo regime espec(!ico para a resoluo em sede de de!eitos da obra, a mesma segue, 4 partida, o regime geral da !igura.

Ha hip3tese de empreitada incidindo sobre bens m3"eis, onde ti"esse ocorrido trans!er+ncia da propriedade da obra e dos materiais 0artigo =@=@.CN=2, e por a resoluo operar retroati"amente 0com as ressal"as acima !eitas2, as trans!er+ncias de direitos so destru(das, retornando a obra 4 propriedade do empreiteiro se este ti"er !ornecido os materiais na sua maior parte

.e e/istirem 0de !orma minorit$ria2 materiais !ornecidos pelo dono da obra, h$ direito 4 sua restituio ou ao seu "alor

Ha mesma hip3tese, mas onde os materiais hou"essem sido !ornecidos pelo dono da obra, a propriedade da obra no dei/ou de ser deste 0mesmo artigo =@=@.CN=2.

Destarte, no h$ e!eitos translati"os a destruir, podendo apenas o dono da obra e/igir do empreiteiro %ue des!aa a obra e lhe de"ol"a os materiais !ornecidos, ou o seu "alor, se a separao no !or poss("el

Ha hip3tese de empreitada de construo de im3"el, tendo a obra sido constru(da sobre solo do dono com materiais do empreiteiro, eles passaram 4 propriedade do dono no momento da incorporao 0artigo =@=@.CN@2.

A simples resoluo no su!iciente para in"erter essa trans!er+ncia, pois os materiais incorporados perderam autonomia en%uanto objeto de direitos reais aut3nomos, por meio de acesso industrial. .em separao e!eti"a, pois, no h$ re"erso da propriedade.

Assim, duas hip3teses t+m sido colocadas& o dono pode, alm da resoluo do contrato, e/igir a demolio da obra a e/pensas do empreiteiro, pois tal corresponde 4 reposio da situao pr"ia 4 celebrao do contrato;

ou pode escolher manter a obra na sua propriedade.

Ho entanto, esta segunda hip3tese, em rigor, apesar de normalmente tratada pela Doutrina como e!eito da resoluo do contrato, no o "erdadeiramente. 'la apresenta se antes como uma hip3tese onde o dono opta pela manuteno do contrato, tendo porm direito 4 reduo do preo.

Ha hip3tese de os materiais pertencerem ao dono, se este optar pela demolio, !ica com os materiais resultantes 0ou outros do mesmo gnero e %uantidade2 e, na impossibilidade de restituio, credor do resto do "alor dos materiais perdidos.

Ha e"entualidade, de a obra ter sido constru(da sobre solo do empreiteiro com materiais do mesmo, no h$ %uest5es a resol"er, !icando a obra na sua propriedade, podendo !a6er dela o %ue entender.

Linalmente, na hip3tese de os materiais serem !ornecidos pelo dono da obra, o empreiteiro de"e restituir o seu "alor.

; P.=.@.M > 0ndemni!ao


I > ,utro dos direitos pre"istos para a e"entualidade da e/ist+ncia dos de!eitos o direito 4 indemni6ao dos danos 0artigo =@@I.C2.

A indemni6ao pre"ista no artigo =@@I.C subsidi$ria !ace aos demais remdios. 'la ser"e para ressarcir os preju(6os no eliminados integralmente 0ou no eliminados de todo2 pelo e/erc(cio dos direitos 4 eliminao dos de!eitos, 4 no"a construo e 4 reduo do preo.

; P.=.@.P > -m parti (lar1 indemni!ao do (sto dos tra"al2os de reparao o( onstr(o de o"ra nova pelo dono da o"ra o( por ter eiro 3s (stas deste

A posio tradicional "ai no sentido de negar ao dono essa possibilidade. Mas h$ %uem a de!enda

'sta 9ltima posio, em cuja de!esa se mani!estou *7:A MA:IAH, e !oi, alm disso, parcialmente acolhida por M'H'Q'. L'I-R,, parece nos claramente de per!ilhar. Ho !undo trata se apenas de uma !orma mais de indemni6ao dos danos pro"ocados

*aducidade dos direitos do dono da obra


:emisso. .ublinha se apenas a e/ist+ncia de aspetos especiais para a empreitada de consumo& Decreto Lei n.C JBN@AAI e alm disso&

o pra6o de dois anos do artigo =@@K.CN@, segunda parte, apenas um pra6o de mani!estao de um de!eito para o empreiteiro ainda poder ser responsabili6ado por ele.

.e o dono da obra, no e/emplo acima dado, !i6er a den9ncia no segundo dia ap3s o !inal do termo dos dois anos ap3s a entrega, !e6 a den9ncia a tempo& IA dias 0=@@A.CN=2; tem pois um ano a partir dessa data para colocar a respeti"a ao 0=@@K.CN@, primeira parte2.

:egimes espec(!icos& im3"eis de longa durao


artigo =@@<.C -em se perguntado se os de!eitos suscet("eis de darem lugar 4 aplicao deste regime carece de especial gra"idade1 A resposta parece ser negati"a.

, artigo =@@<.CN= estende, alm disso, o regime de responsabilidade a( pre"isto ao terceiro ad%uirente.

, artigo =@@<.CNK, estabelece, ainda, ser o "endedor %ue tenha constru(do, reparado ou modi!icado im3"el de longa durao respons$"el > nos termos dos do artigo =@@<.CN= a I > nos mesmos moldes do empreiteiro !ace ao dono da obra.

'mpreitada de consumo
regime espec(!ico da empreitada de consumo est$ hoje presente, principalmente, do Decreto Lei n.C JBN@AAI, de K de Abril 0na redao dada pelo Decreto Lei n.C MKN@AAM, de @= de Maio2, mesmo se aspetos rele"antes do mesmo regime tenham pre"iso noutro diploma& a Lei n.C @KNPJ, de I= de Gulho 0Lei de De!esa do *onsumidor2

)ressuposto da outorga da tutela con!erida pelo Decreto Lei n.C JBN@AAI , num passo j$ por n3s sublinhado, a e/ist+ncia de uma relao de consumo.

, !undamento da responsabilidade do empreiteiro na empreitada de consumo a e/ist+ncia, na obra, de uma !alta de con!ormidade j$ e/istente 0mani!estada ou em estado de lat+ncia2 na data da entrega da mesma ao dono da obra consumidor.

-al situao corresponde, pois, ao incumprimento ou cumprimento de!eituoso da obrigao de entrega de uma coisa con!orme com o neg3cio 0artigo @.CN= do Decreto Lei n.C JBN@AAI2

, conte9do dos direitos do dono da obra consumidor, bem como as respeti"as condi5es de e/erc(cio 0designadamente em matria de pra6os2 no di!ere, no essencial, do conte9do do comprador de coisa de consumo, pelo %ue no se desen"ol"er$ a%ui esta matria.

-4tino do ontrato de empreitada


Ao contrato de empreitada aplicam se as causas gerais de e/tino dos contratos. Mas h$ hip3teses espec(!icas a reter&

.o espec(!icas em termos de regime& =2 Impossibilidade de cumprimento no imput$"el 4s partes 0=@@B.C2; @ > Desist+ncia do dono da obra 0=@@P.C 2; I > Morte, incapacidade, e/tino ou insol"+ncia do empreiteiro 0=@IA.C2; K > Insol"+ncia do empreiteiro artigo =A@.CN= *I:' e ===.C e ss.2;

J > Morte, e/tino do dono da obra 0paralelo com o artigo =@IA.C 2; B Insol"+ncia do dono da obra 0===.C do *I:'2; M desist+ncia do dono da obra 0artigo =@@P.C2.

.ubempreitada
Hos termos do artigo =@=I.C, corresponde ao S0Z2 contrato pelo qual um terceiro se obriga para com o empreiteiro a realizar a obra a que este se encontra "inculado, ou uma parte dela(

> Decorre do !uncionamento da !igura geral do subcontrato e do artigo =@=I.CN=, !icar o empreiteiro %ue celebre uma subempreitada na posio de dono da obra !ace ao subempreiteiro

'm !uno do artigo MAA.CN=, do *3digo *i"il o empreiteiro responde, perante o dono da obra, pela totalidade dos imper!ei5es ou !alhas da prestao originados pelo subempreiteiro.

, empreiteiro possui simplesmente direito de regresso !ace ao subempreiteiro. -rata se de um e!eito do artigo =@@J.C

Discute se o problema de saber %uando admiss("el a subcontratao em sede de empreitada.

, preceito de re!er+ncia no nosso ordenamento jur(dico artigo =@=I.CN@, %ue, por sua "e6, remete para o artigo @JK.C.

*ela5es entre o dono da o"ra e o s("empreiteiro

#a"er$ rela5es entre dono da obra e subempreiteiro1 De"e, desde, logo admitir se, entre dono da obra e subempreiteiro, os direitos decorrentes da possibilidade de ao sub rogat3ria, "eri!icados os respeti"os pressupostos 0JAJ.C e ss.2

.er$, alm disso, de admitir uma brecha no princ(pio da relati"idade dos contratos num ponto em %ue o pr3prio *3digo *i"il a admite tambm.

-rata se das empreitadas em im3"eis de longa durao > o artigo =@@<.CN=, in !ine, claramente atribui ao terceiro ad%uirente os direitos emergentes para o dono da obra por !ora desse mesmo normati"o

A possibilidade de as partes estabelecerem contratualmente a regulao das rela5es entre o dono da obra e o subempreiteiro.

Mas discute se o problema de saber se o dono da obra go6a, !ace ao subempreiteiro, de ao direta, designadamente para e/igir a reparao de de!eitos da obra

A subempreitada est$ inserida numa relao comple/a dotada de um !im unit$rio&

ao dono da obra interessa um resultado. .e esse resultado de"ido pelo subempreiteiro ao empreiteiro e por este ao dono da obra, por%u+ negar a este 9ltimo o e/erc(cio direto do seu direito !ace ao subempreiteiro1

' %uanto 4 possibilidade de o subempreiteiro poder e/igir diretamente o pagamento ao dono da obra1

)arece, no sem d9"idas, ser de admitir essa possibilidade, por moti"os de e%uil(brio da relao e pelo !acto de o dono da obra bene!iciar diretamente do trabalho reali6ado pelo empreiteiro, nas hip3teses de no ter ha"ido pagamento, pelo comitente, ao empreiteiro.

Ho de"e es%uecer se ter o subempreiteiro direito de reteno sobre a coisa e poder e/erc+ lo mesmo contra o dono da obra, at ser pago pelo seu trabalho e despesas.

%i issit(des do o"6eto da empreitada Altera5es ao plano con"encionado

,s artigos =@=K.C =@=B.C pre"eem > e regulam > altera5es ao plano con"encionado,

Ho so altera5es ao plano as Uinstru5es integradorasT do dono da obra e as op5es li"res do empreiteiro

a reali6ao de altera5es por iniciati"a do empreiteiro, sem autori6ao do dono da obra, "edada 0artigo =@=K.CN=2;

Mas h$ altera5es necess$rias.

'las "eri!icam se se, ap3s a celebrao do contrato 0e ap3s a de!inio do plano da obra2, se constata e/igirem as regras tcnicas ou a sal"aguarda de direitos de terceiro, a introduo de modi!ica5es ao plano con"encionado 0artigo =@=<.C2.

, artigo =@=<.CN= comporta claramente no seu sentido normati"o rele"ante uma hip3tese ainda uma outra e"entualidade& a de altera5es ao projeto determinadas por ato do poder p9blico

'm todas circunstEncias acima re!eridas, ambas as partes podem e/igir 4 outra a aceitao da correspondente alterao ao plano con"encionado

Hos termos do artigo =@=<.CN@, se o preo !or ele"ado em mais de "inte por cento !ace ao "alor inicialmente considerado, o empreiteiro pode SdenunciarD o contrato e e/igir uma indemni6ao e%uitati"a

o dono da obra, di"ersamente do "eri!icado com o empreiteiro 0artigo =@=K.C2 pode impor altera5es unilaterais ao programa contratual.

,s limites do poder do dono da obra de determinar altera5es ao plano e/pressamente re!eridos na lei so de dois tipos& %ualitati"os e %uantitati"os 0artigo =@=J.CN= *3digo *i"il2. )ara alm desses, outros h$, ob"iamente, decorrentes das !iguras gerais, designadamente do princ(pio da boa ! e institutos por ele inspirados

Ho se de"em con!undir estas altera5es unilaterais impostas pelo dono da obra com as as altera5es posteriores 4 entrega e as obras no"as pre"istas no artigo =@=B.C