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Derecho Notarial

Introduccin
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Antecedentes histricos:
Se trata de una institucin muy antigua, cuya
existencia se remota a las culturas y civilizaciones
antiguas. Permanente a travs de la historia.
Es importante diferenciar al Notario de hoy con
aquellos funcionarios o personajes, redactores de
documentos de la antigedad.
Previo a un recorrido a travs de la diversas
civilizaciones, es conveniente tener en claro
algunos conceptos que nos permitan entender el
proceso histrico del notariado
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Antecedentes histricos:
El documento: es el modo o manera en que el ser
humano pudo valerse para configurar su evolucin a
lo largo de la historia, y de alguna manera, dejar
constancia de los hechos histricos.
Tipos de documentos: Oral, monumental y escrito.
Oral: La forma ms primitiva, antigua y originaria el
lenguaje
Monumental: Diversas expresiones artsticas y tcnicas
del hombre.
Escrito: Es el que requiere de un redactor y utiliza
diversos signos o alfabetos para describir un
acontecimiento.
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Antecedentes histricos:
Egipto: Encontramos a los Escribas. Fueron
fundamentalmente funcionarios burocrticos,
indispensables en una organizacin estatal en la que la
administracin se basaba en los textos escritos.
Pueblo Hebreo: Tambin encontramos a los Escribas. Estos
desempeaban diversas actividades.
Los Escribas del Rey, autenticaban los actos o resoluciones de los
monarcas.
Los Escribas de la Ley, eran aquellos a quienes se les reconoca
capacidad para interpretar las leyes.
Los Escribas del Pueblo, eran los redactores de los pactos y
convenios, convenciones matrimoniales, compraventas,
arrendamientos.
Los Escribas del Estado, tenan funciones de secretarios de
Consejo del Estado y colaboraban con los tribunales de justicia.

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Antecedentes histricos:
Grecia: No se conoce de ningn personaje .
Segn algunos autores, los singraphos y los apographos eran los
redactores de documentos y llevaban un registro de los contratos, por tal
razn se piensa que ejercan la funcin notarial.
Existieron unos funcionarios llamados MNEMOS, que al decir de Luis
Carral y de Teresa en su tratado de derecho notarial y registral citado por
Pond, eran los encargados de formalizar y registral los tratados pblicos
y convenciones privadas, las transmisiones de bienes inmuebles,,
donaciones, ventas, testamentos, que deban elaborarse casi sin
excepcin por escrito y quienes adems tenan la custodia de tales
documentos, la misma que tambin era encomendada a los sacerdotes,
guardianes de los archivos pblicos y privados, tambin conocidos como
los HYEROMNEMON.
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Antecedentes histricos:
Roma:
1. Existan diversidad de funcionarios o personajes que por la caracterstica
de su funcin se les considera como antecesores a la funcin notarial.
2. La funcin notarial se encontraba dispersa en diversos funcionarios,
siendo los ms resaltantes el scriba, el notarii, el tabularii y el tabelion.
1. Scriba: Era el custodio de los documentos y el pretor le asignada la tarea de
redactar los decretos y resoluciones que tomaba en el desempeo de su
cargo.
2. Notarii: Era un tcnico en la captacin de exposiciones orales, volcndolas por
escrito con celeridad, utilizando signos, abreviaturas, cifras; ayudantes en la
administracin y de los abogados.
3. Tabula: Nombre que se dio a los documentos en razn de estos se redactaban
en pequeas tablas cubiertas con ceras y con la utilizacin de un punzn o
buril, siendo el tabulari, el oficial de redactarlos.
4. Tabelion: Eran tcnicos en aspectos de derechos que redactaban documentos
relacionados con la actividad privada y tambin ofrecan asesora jurdica en
algunos casos. Su actividad no estaba vinculada oficialmente al estado.


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Necesidad Social del Notariado.
Las instituciones jurdicas surge para satisfacer una
necesidad social, que requiere ser cubierta a travs de
principios o normas de Derecho.
Qu necesidad es la que se cubre a travs de la figura del
Notariado?. Existe la necesidad de que un tercero imparcial
debidamente calificado, certifique la autenticidad y
legalidad de los derechos adquiridos, a fin de evitar o
aminorar la posibilidad de que en el futuro surjan conflictos
o litigios entre las partes.
De esta manera, la actuacin del notario se inserta dentro
de la dinmica de las relaciones jurdico privadas, con la
finalidad de dotarles de seguridad y confianza.


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Derecho Notarial:
Conjunto de principios y normas que regulan la funcin
notarial y la organizacin del Notariado.
El civilista espaol Jos Castn Tobeas seala que
los efectos de la funcin notarial se sintetizan y
resumen en la produccin del instrumento pblico.
Por tal razn, el Derecho Notarial se sustenta en el
INSTRUMENTO que es el objeto esencial, principal y
final del Derecho Notarial.
La actuacin del Notario siempre se plasma en un
instrumento, que tiene especiales caractersticas, por
las cuales se dota de seguridad jurdica a los derechos
que a travs de l se adquieren.

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El Notario:
Es el profesional de derecho que est autorizado para dar
fe de los actos y contratos que ante l se celebren.
El Notario es una persona, generalmente un Jurista, un
abogado, autorizado conforme a las leyes para dar fe de los
contratos y dems actos extrajudiciales de naturaleza civil y
mercantil, as como para asesorar a las partes que acuden a
l, redactar escrituras, actas, elaborar testamentos y
custodiar lo protocolos de la notaria.
Esta obligado, por ley y tica profesional, a mantener la
neutralidad de sus actos, lo cual lo distingue de los
abogados, quienes deben tomar parte y estar del lado de
sus clientes o representados.
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4. Funcin y Fe Pblica:
Funcin es la actividad que realiza el Notario en su
condicin de tal, consecuentemente la funcin notarial es
la funcin profesional que realiza y documental autnoma,
jurdica, privada y calificada, impuesta y organizada por la
ley (caracteres), para procurar la seguridad, valor y
permanencia, de hecho y de derecho (fines), al inters
jurdico de los individuos, patrimonial o extrapatrimonial,
entre vivos o por causa de muerte, en relaciones jurdicas
de voluntades concurrentes o convergentes y en hechos
jurdicos, humanos o naturales (objeto material), mediante
su interpretacin y configuracin, autenticacin,
autorizacin y resguardo (operaciones de ejercicio)
confiadas a un notario (medio subjetivo).
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4. Funcin y Fe Pblica:
El civilista espaol Jos Castn Tobeas seala que
los efectos de la funcin notarial se sintetizan y
resumen en la produccin del instrumento pblico.
La actuacin del notario se plasma en un instrumento.
De conformidad con el articulo 2 de la vigente Ley del
Notariado (Decreto Legislativo N 1049), la funcin del
Notario se centra principalmente en dos mbitos: 1)
Dar fe de los actos y contratos que ante l se celebran,
y 2)Comprobar hechos y tramitar los asuntos no
contenciosos previstos en la Ley.
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4. Funcin y Fe Pblica:
La funcin notarial no solo consiste en dar
forma a un determinado acto o negocio
jurdico, sino adems en dar fe de dicho acto.
Por tal motivo la funcin puede resumirse en
dar forma pblica.
EL termino dar fe significa imponer como
cierta una narracin que el notario hace en el
instrumento.
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4. Funcin y Fe Pblica:
Para este efecto, el notario deber:
1. Recibir o indagar la voluntad de las partes.
2. Dar forma jurdica a esa voluntad.
3. Autorizar el instrumento pblico, con el que formaliza el acto o
negocio, dotndole de fe, es decir, afirmando que los hechos
narrados por el notario son ciertos, lo que la ley respalda.
4. Conservar el instrumento, a fin que en cualquier momento pueda
conocerse su contenido.
5. Expedir copias del instrumento.
En la comprobacin de hechos y asuntos no contenciosos, el
notario tambin da forma pblica, en el primero ve, oye y presencia
y en el segundo declara los derechos va extrajudicial.
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4. Funcin y Fe Pblica:
Notas distintivas de la funcin notarial:
1. Se inicia y sigue a instancia de parte, nunca acta de oficio,
salvo excepcin legal.
2. Se acta INTERVOLENTES, las partes tienen intereses
coincidentes, no hay conflicto de intereses.
3. Se ejerce al servicio de intereses privados.
4. Es una funcin de carcter TCNICO JURIDICO, pues en
ella se necesita la interpretacin de la voluntad de las
partes y su traduccin al lenguaje jurdico.
5. Es CAUTELAR O PREVENTIVA, busca asegurar y garantizar
los derechos, con lo cual se trata de cumplir el fin
perseguido por la partes, e impidiendo que se desemboque
en el conflicto.
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5. EL INSTRUMENTO NOTARIAL
ACTUM Y DICTUM
La funcin notarial se concreta y resume en la
autorizacin del instrumento pblico, pues en l
se conjugan las notas distintivas de la actuacin
del notario: dar forma y dar fe.
Se debe de diferenciar entre el objeto y la
representacin del objeto, es decir hay que
diferenciar entre el hecho humano materializado
en un negocio jurdico o contrato, y otra
distintiva, aunque referida a la anterior, es le
instrumento que sirve para conservar y hacer
perdurable ese hecho.
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Naturaleza Jurdica de la Funcin Notarial
La doctrina ha adoptado diversas posiciones:
Para algunos forma parte de la administracin del poder ejecutivo del
Estado, con la misin de ayudar a la realizacin pacifica del Derecho, y en
consecuencia sus caractersticas seran muy similares a las de cualquier
servicio pblico.
Para otros como Romagnosi, la divisin de los poderes del estado en tres,
Legislativo, Judicial y Ejecutivo, existe un cuarto poder: Certificante, que
el Estado confa en su mayor parte a los Notarios.
La tercera posicin considera a la funcin notarial, como una funcin
jurisdiccional, de jurisdiccin voluntaria.
Segn Enrique Gimnez Arnau: En definitiva, entre las tres posiciones no
hay incompatibilidad, de las tres resulta que el Notario es un funcionario
que, por delegacin del Estado, ejerce una funcin cuya finalidad es
contribuir a la normal realizacin del derecho.
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Otros agentes de la funcin notarial
La ley del Notariado establece que la funcin notarial
solo es ejercida por el Notario, sin embargo en la
prctica existen otros agentes que pueden ejercer la
funcin notarial en grados diversos:
1. El art. 713 del C.C., prev que el jefe de destacamento,
puesto o comando al que pertenece el testador, el
mdico o capelln que lo asistan, pueden ejercer
funcin notarial recibiendo el testamento de los
miembros de las FF.AA., y de las Fuerzas Policiales, en
tiempo de guerra, as como de las personas que sigan
a dichas fuerzas y los prisioneros de guerra, aunque
este testamento caduca a los tres meses desde que el
testador deje de estar en campaa.
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Otros agentes de la funcin notarial
2. El art. 717 del C.C., tambin otorga funcin notarial y
con el mismo fin, a quien tenga el mando del buque o
ante el oficial a quien este delegue la funcin, para recibir
los testamentos de los jefes, oficiales y tripulantes y
cualquier otra persona que se encuentre embarcada en el
buque de guerra peruano o en un barco mercante
peruano.
El comandante del buque de guerra o el capitn del
buque mercante otorgaran su testamento ante el oficial
que les sigue en el mando.
Este testamento tambin caduca a los 3 meses de heber
desembarcado el testador.
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Otros agentes de la funcin notarial
3. El art. 721 del C.C., otorga esta funcin a los
agentes consulares del Per en el extranjero, y los
funcionarios de otros pases autorizados para
recibir testamentos, los mismos que sern validos
en el Per.
Por Reglamento Consular, tambin faculta a los
agentes consulares del Per en el extranjero a
ejercer la funcin notarial en la legalizacin de
firmas, otorgamiento de poderes, certificar
documentos y expedir copias certificadas.
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Otros agentes de la funcin notarial
La Ley Orgnica del Poder Judicial, otorga facultades
notariales a los Jueces de Paz, en los lugares en los que
en un radio de 10 km., no exista un notario.
Los instrumentos elaborados por estos, constituyen
instrumentos imperfectos, que debern ser
protocolizados ante un notario previo tramite judicial
de protocolizacin de instrumento imperfecto.
Tambin legaliza libros contables y diligencia protestos
y cartas notariales, as como certificacin de hechos, y
los Jueces de Paz Letrados adems conocen de asuntos
no contenciosos segn la ley 26662 Ley de Asuntos
No Contenciosos.
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Otros agentes de la funcin notarial
Por el art. 5 de la Ley 25035, se crean los Fedatarios,
designados por las entidades de la Administracin
Pblica, para que cotejen documentos y acrediten que
son copias fieles del original, de todos aquellos
documentos que requiera la administracin sean
presentados en original, pudiendo cumplirse con este
requerimiento prestando copias autenticadas por el
fedatario de la entidad.
El derecho Cannico, dispone que los Vicarios
Judiciales ejercen funcin notarial para los asuntos
relacionados con la iglesia.
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